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XXIV CONGRESSO NACIONAL DO

CONPEDI - UFMG/FUMEC/DOM
HELDER CMARA

DIREITO TRIBUTRIO E FINANCEIRO I

RAFHAEL FRATTARI
RENATA ALBUQUERQUE LIMA
RAYMUNDO JULIANO FEITOSA

Copyright 2015 Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito


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D598
Direito tributrio e financeiro I [Recurso eletrnico on-line] organizao CONPEDI/UFMG/
FUMEC/Dom Helder Cmara;
coordenadores: Rafhael Frattari, Renata Albuquerque Lima, Raymundo Juliano Feitosa
Florianpolis: CONPEDI, 2015.
Inclui bibliografia
ISBN: 978-85-5505-094-7
Modo de acesso: www.conpedi.org.br em publicaes
Tema: DIREITO E POLTICA: da vulnerabilidade sustentabilidade
1. Direito Estudo e ensino (Ps-graduao) Brasil Encontros. 2 Direito tributrio. 3.
Direito financeiro. I. Congresso Nacional do CONPEDI - UFMG/FUMEC/Dom Helder Cmara
(25. : 2015 : Belo Horizonte, MG).
CDU: 34

Florianpolis Santa Catarina SC


www.conpedi.org.br

XXIV CONGRESSO NACIONAL DO CONPEDI - UFMG/FUMEC


/DOM HELDER CMARA
DIREITO TRIBUTRIO E FINANCEIRO I

Apresentao
A variedade de temas e problemas discutidos nos trabalhos apresentados e a distribuio
nacional dos seus autores e dos programas representados demonstram a pujana do direito
tributrio, na quadra atual. Alis, a prpria quantidade de pesquisas apresentadas, que exigiu
a diviso em dois grupos de trabalhos, prova da riqueza da disciplina. Por isso, no o caso
de abordar individualmente cada um dos problemas suscitados, tarefa herclea e que foge aos
parmetros estabelecidos.
O ncleo temtico mais discutido foi o da Justia Fiscal, seja como critrio para a definio
de polticas pblicas de desenvolvimento scio-ambiental, por meio de normas indutoras de
comportamento, como em "Justia Fiscal Como Mecanismo de Promoo do
Desenvolvimento Nacional" e "O Custos dos Direitos e a Poltica Nacional de Resduos
Slidos: a Viabilidade e a Sustentabilidade Econmico-Financeira dessa Poltica Pblica",
seja como critrio de orientao para princpios jurdico-tributrios relevantes, especialmente
a capacidade contributiva e a progressividade. Mais de cinco trabalhos giraram em torno da
aplicao da capacidade contributiva em vrias situaes reguladas por normas tributrias,
como, por exemplo, "O Princpio da Capacidade Contributiva e o Princpio da Igualdade", "O
Princpio da Capacidade Contributiva: uma Anlise a Partir dos Conceitos de Eficcia e
Efetividade", "O Instituto da Regressividade no Imposto de Renda da Pessoa Fsica", "Os
Direitos fundamentais e o Princpio da Capacidade Contributiva: o caso da tributao do
contribuinte com dependente fsico pelo imposto de renda" . Tambm a progressividade foi
tema de alguns trabalhos, sobretudo para defender a sua aplicao aos impostos considerados
reais, como em "ITCMD Progressividade nos Estados Brasileiros" e "O Princpio da
Capacidade Contributiva e a sua Efetivao no ITBI".
Tambm as relaes entre o contribuinte e a administrao pblica foram objeto da
preocupao de alguns autores, quase sempre em defesa da construo de instrumentos para
que a exigncia do tributo carregue-se de consensualidade e da criao de espaos de
discusso e responsabilizao dos atores sociais envolvidos, nos termos de "A
Consensualidade como Instrumento da Administrao Pblica a Auxiliar a Reduo da
Litigiosidade Tributria" e "Atos de Improbidade Administrativa na Lei de Responsabilidade
Fiscal".

De outro lado, alguns trabalhos trouxeram temas mais especficos, como o atual protesto das
certides de dvida ativa e a crescente aplicao da solidariedade em direito tributrio pelo
pertencimento a grupos econmicos, como por exemplo nos artigos "O Protesto extrajudicial
da CDA: anlise crtica dos motivos para sua adoo e o devido processo legal" e
"Solidariedade Tributria e Grupos econmicos".
Ainda se fizeram presentes defesas de determinadas teses tributrias, com a anlise
dogmtica-compreensiva da pertinncia de normas jurdicas ordem constitucional vigente,
como em "A (in) Exegibilidade do IPI Sobre Operaes de Aquisies de Veculo
Importados para Uso Prprio" e A No-Incidncia do IPI na Revenda de Produtos
Importados: uma Anlise Doutrinria e Jurisprudencial".
Temas ligados a tributao e cidadania tambm foram discutidos no evento, como por
exemplo "Tributao, planejamento, polticas pblicas e cidadania: uma questo de ordem
sistmica" e "Tributao e cidadania: uma anlise das decises proferidas pelo Supremo
Tribunal Federal no reconhecidas como sendo de repercusso geral em matria tributria
(2007-2014)".
Enfim, os trabalhos apresentados neste Grupo de Trabalho de Direito Tributrio I
demonstram a multiplicidade de interesses e de pesquisas que esto sendo desenvolvidas em
vrios programas, permitindo a integrao entre eles e que o debate possa contribuir para o
aprimoramento de cada investigao.

INSEGURANA E TRIBUTAO: A SOCIEDADE CONTEMPORNEA E A SUA


NOVA COMPREENSO DO FENMENO JURDICO-TRIBUTRIO
INSEGURIDAD Y TRIBUTACIN: LA SOCIEDAD CONTEMPORNEA Y SU
NUEVA COMPRENSIN DEL FENMENO JURDICO-TRIBUTARIO
Antonio Alves Pereira Netto
Manoel Cavalcante de Lima Neto
Resumo
Este trabalho tem como objetivo estudar, a partir de elementos sociolgicos, a justificao do
poder de tributar na sociedade contempornea. Tem como hiptese de trabalho a ideia de que
o Direito Tributrio no deve ser entendido como um ramo de "pureza terica", a reger-se
isoladamente por valores e princpios prprios. Defende-se que o Direito Tributrio tem
passado por uma gradual reformulao de seus conceitos, em razo das novas funes
atribudas ao Estado no contexto da sociedade contempornea, marcada pela evoluo
constante que requer uma nova forma de adaptao do direito para regular tais situaes em
todos os nveis, que decorre do avano da tecnologia e da globalizao. Utiliza a pesquisa
jurisprudencial e bibliogrfica para demonstrar os efeitos da chamada "sociedade de risco" no
papel do Estado e, mais especificamente, no discurso de legitimao do poder de tributar
junto ao corpo social.
Palavras-chave: Sociedade de risco, Poder de tributar, Globalizao
Abstract/Resumen/Rsum
Este trabajo tiene como objetivo el estudio, a partir de elementos sociolgicos, de la
justificacin del poder tributario en la sociedad contempornea. La hiptesis del trabajo es la
idea de que el Derecho Tributario no debe ser entendido como una rama de pureza terica,
fundamentado apenas en valores y principios propios. Sostenemos que el Derecho Tributario
ha pasado por una gradual reformulacin de sus conceptos, en razn de las nuevas funciones
asignadas al Estado en el contexto de la sociedad contempornea, la cual se caracteriza por la
inseguridad en todos sus significados, consecuencia, en ltima anlisis, del avanzo de la
tecnologa y de la globalizacin. La investigacin utiliza jurisprudencias y bibliografas como
base para demostrar los efectos de la llamada sociedad del riesgo en la labor del Estado y,
especficamente, en el discurso de legitimacin del poder tributario ante el cuerpo social.
Keywords/Palabras-claves/Mots-cls: Sociedad del riesgo, Poder de tributar, Globalizacin

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INTRODUO
Nem o mais formalista dos juristas nega que, ao menos em ltima anlise, o direito
um objeto cultural. Por isso, o direito tambm no escapa do seu prprio tempo. No difcil
verificar como a evoluo do pensamento social repercute de forma geral sobre todas as formas
de expresso e inter-relao humana. Pode-se afirmar que avanos na filosofia desguam em
correspondentes formas de manifestaes artsticas e polticas, por exemplo. Neste processo,
em alguns momentos difcil afirmar com convico qual o fator original para a cadeia de
transformaes que eventualmente se sucede. Interessar aqui, de incio, verificar como se do
as novas formas de organizao social e cultural a partir de grandes eventos, como desastres
naturais, guerras ou o avano da tecnologia, que tm profundamente afetado a sociedade
contempornea.
Os socilogos e os estudiosos das mais variadas reas tm debatido sobre o perfil da
sociedade atual, sempre apontando no sentido da fluidez das suas relaes, geralmente como
produto decorrente do progresso cientfico, do excesso de informao e da globalizao.
No mesmo contexto, pode-se dizer que a sociedade tem se sujeitado a situaes que a
expe a incertezas e a possibilidades de riscos cada vez maiores, tornando marca do tempo
presente o constante sentimento de insegurana. Fala-se em insegurana urbana, social,
amorosa, ambiental, sanitria, poltica, econmica etc.
O presente trabalho, pois, destina-se a fazer uma anlise ampla do perfil dessa
sociedade contempornea global, buscando seus traos mais caractersticos e determinantes,
utilizando-se, para tanto, das anlises feitas por socilogos j consagrados. Posteriormente, ser
analisada a jurisprudncia do Superior Tribunal Federal a fim de que seja demonstrado como a
insegurana sistmica que acomete a sociedade contempornea, influenciada pelos riscos
sociais e pela globalizao, tem modificado diretamente os institutos do Direito Tributrio. Com
isso, pretende-se demonstrar que o Direito Tributrio no ramo isolado da cincia jurdica e
no est imune aos fluxos e refluxos dos cmbios experimentados no mbito da sociedade,
defendendo-se que seu estudo deve estar em consonncia com os diversos aspectos sociais que
atualmente moldam a sua funo. Em verdade, acredita-se que o poder de tributar vem passando
por uma completa reformulao de sua funo e legitimao social, o que repercute em todos
os demais institutos jurdicos que lhe so decorrentes, alterando, assim, a compreenso sobre o
fenmeno jurdico-tributrio no Brasil.

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Para alcanar tais objetivos, desenvolve-se pesquisa bibliogrfica e jurisprudencial,


visando sedimentar o entendimento sobre as mudanas que tem enfrentado a sociedade
contempornea, o que se d para compreender, mediante raciocnio comparativo e indutivo,
como tais cmbios tm afetado o discurso de justificao das funes que se esperam do Estado
e, pois, do Poder de Tributar.

1. CONTEMPORANEIDADE, SEGURANA, RISCOS E GLOBALIZAO

Sem espao para dvidas, a segunda metade do Sculo XX proporcionou eventos


determinantes para a caracterizao da sociedade atual. Seguramente, no a inteno deste
trabalho descer a todos os inmeros fatores envolvidos nos processos de mudana social
ocorridos desde o fim da Segunda Guerra. Em verdade, nem os grandes socilogos e filsofos
chegaram sequer a um consenso sobre como denominar tal perodo, alm de que h diversas
explicaes sobre os diferentes movimentos ocorridos nas diferentes sociedades (fala-se em
ps-modernidade dos pases centrais, modernidade tardia dos pases perifricos, entre outras
complexas e confusas conceituaes e classificaes)1. Para compreend-los, seria necessrio
um estudo mais aprofundado, incompatvel com os limites de um artigo.
Interessa aqui abordar brevemente os elementos sociais que marcam a era presente,
para que posteriormente se discuta como o direito tem reagido a eles, em especial o Direito
Tributrio e as razes que atualmente se extraem da tributao.
Pode-se dizer que uma das principais heranas da Segunda Guerra Mundial foi a
evoluo tecnolgica. Veja-se a computao, a internet, a conquista do espao e todos os demais
avanos cientficos que so relacionados. A velocidade da informao, a facilidade de
locomoo, a prtica do consumismo, todos esses so fatores que podem ser encontrados, em
maior ou menor medida, em todo o mundo, e que vem, gradualmente, cedendo o espao do
local em favor do internacional. Eis a chamada globalizao, entendida ainda como um
processo ou um fenmeno em desenvolvimento. Aponta-se que o mercado econmico
internacional o motor responsvel pela intensificao desse fenmeno2.
Boaventura de Sousa Santos fala que desde o Sculo XIX a sociedade tem passado por
trs distintos perodos. O primeiro, que chama de capitalismo liberal, marcado pelo
predomnio da filosofia poltica liberal, pelo desenvolvimento do mercado e por um Estado
minimamente intervencionista, preocupado com a acumulao do capital e com a dominao

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poltica. uma poca de graves contradies, ante a dificuldade de por em prtica todos os
ideais que lhe deram origem (solidariedade e identidade; liberdade e igualdade so exemplos).
O direito dominado por um formalismo extremado e guiado por uma tica liberal, que foca
na responsabilizao do indivduo3.
O segundo perodo, chamado de capitalismo organizado, se desenvolveu no sentido
de compor as graves contradies do perodo anterior, e se caracterizou pela criao do Estadoprovidncia, responsvel pela regulao econmica e forte atuao social, gerindo assuntos de
interesse da coletividade, como a sade, educao e habitao, e prevalecendo os princpios do
Estado e da comunidade. O Estado se posiciona como um agente ativo de transformaes
sociais e econmicas, mas tambm est acometido por contradies sistmicas: [...] na forma
poltica do Estado que ao mesmo tempo que penetra mais profundamente na sociedade f-lo
atravs de solues legislativas, institucionais e burocrticas que o afastam progressivamente
dos cidados [...]4. No campo do direito, esse movimento se reflete numa ordem jurdica
dogmtica e formalista, teoricamente desapegada de carga axiolgica ou poltica. Trata-se de
uma poca de valorizao do conhecimento cientfico e no direito se destaca a formulao da
teoria pura do direito5.
O terceiro perodo, o atual, descrito como uma ordem totalmente distinta e complexa,
chamada por Boaventura de capitalismo desorganizado, que se d em resposta tendncia de
forte interveno estatal. Explica o autor que o modelo poltico atual caracterizado por uma
desregulamentao global da vida econmica, social e poltica, impulsionado pela exploso do
mercado mundial, pelo surgimento de empresas multinacionais, pela prevalncia do princpio
do mercado sobre o princpio do Estado e da comunidade. Nas palavras do autor: O Estado
nacional parece ter perdido em parte a capacidade e em parte a vontade poltica para continuar
a regular as esferas da produo e da reproduo social [...]; a transnacionalizao da economia
[...] transformam o Estado numa unidade obsoleta [...]6.
Neste momento, o Estado j no consegue cumprir todas as responsabilidades
assumidas no perodo anterior. uma poca marcada pelo avano cientfico e tecnolgico, mas
tambm por profundas mudanas e contradies. O Estado no se mostra mais capaz de garantir
a regulao social diante da extrema volatilidade das relaes econmicas, polticas e sociais.
O autor afirma ainda que o excesso de informao, de possibilidades, de escolhas, acaba
contraditoriamente submetendo a sociedade capitalista a uma condio de passividade, diante
da impossibilidade de gerir tantos avanos. Esse quadro a grande questo que aqui se quer
chamar a ateno. Veja-se:
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[...] a modernizao cientfico-tecnolgica e neoliberal alastra hoje, paradoxalmente, na


mesma medida em que alastra a sua crise, certificada por aquilo que parecem ser as suas
consequncias inevitveis: o agravamento da injustia social atravs do crescimento
imparvel e recproco da concentrao da riqueza e da excluso social, tanto a nvel
nacional como a nvel mundial; a devastao ecolgica e com ela a destruio da
qualidade e mesmo da sustentabilidade da vida no planeta.
[...]
A modernidade confinou-nos numa tica individualista, uma micro-tica que nos
impede de pedir, ou sequer pensar, responsabilidades por acontecimentos globais, como
a catstrofe nuclear ou ecolgica, em que todos, mas ningum individualizadamente
parece poder ser responsabilizado (Apel, 1984). Este impasse tico reside em que se,
por um lado, a microtica liberal inadequada para responder adequadamente s
exigncias ticas da nova situao em que nos encontramos, por outro lado, no foi
ainda substituda por uma macrotica capaz de conceber ao nvel da escala planetria 7.

Conforme se v, a sociedade atual j no consegue administrar seus prprios avanos,


de modo que o direito no mais oferece um modelo de soluo ou responsabilizao capaz de
atender s novas formas de insegurana social. Aps o acidente nuclear de Chernobyl, na
Ucrnia, o socilogo alemo Ulrich Beck8 criou a expresso sociedade de risco para se referir
insegurana tpica dos tempos atuais.
O risco, que era visto s como uma ameaa da natureza at o Sculo XIX, passou a ser
entendido como um produto do homem, decorrente da instalao de complexos industriais ou
nucleares, pelo surgimento dos alimentos transgnicos, ou qualquer ao que possa
desencadear, de forma imprevisvel, danos incalculveis sociedade. O avano cientfico, por
exemplo, apontado como o culpado pelas mudanas climticas, pelas inundaes, pelo buraco
na camada de oznio, enfim, pelo conjunto de graves danos em potencial a que a sociedade est
sujeita e que sequer pode prever a origem, nem definir quem responsvel por eles9.
Os riscos, assim como a sociedade contempornea (ou, segundo alguns, ps-moderna),
seguiriam uma lgica ambivalente, no sentido de que cada medida adotada para a soluo de
problemas de determinado grupo de pessoas traz em si mesma a criao de problemas para
outro grupo de pessoas10. Surge um ciclo desenfreado: novos problemas demandam novas
solues, que, por sua vez, geram novos problemas (veja-se o problema da fome, da suposta
soluo pela criao de alimentos transgnicos, que aumenta a produtividade agrcola e diminui
os preos, mas so acusados de provocarem riscos alimentares, em razo do desconhecimento
dos efeitos sade no consumo em longo prazo).
Alm disso, torna-se muito importante observar que a ideia de risco exclusivamente
uma criao humana, um conceito subjetivo acerca da probabilidade da ocorrncia de um dano,
o que no se confunde com o prprio dano. Pode-se afirmar, assim, que o risco , tambm, um

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objeto cultural, que pode ser moldado, aceitado ou agravado conforme a sociedade se determine
com relao a certo evento. O risco, objeto social, define-se como a percepo do perigo, da
catstrofe possvel11.
Ocorre que a complexidade dos progressos humanos se espraia por todas as reas,
sendo assim, a noo de risco tambm generalizvel: fala-se em risco ambiental, alimentar,
urbano, sanitrio, poltico, econmico, financeiro, etc. Por ser necessariamente uma construo
social, a globalizao assume um papel relevante na sua disseminao e homogeneizao
mundial. A transnacionalizao da economia, junto com a dependncia dos pases emergentes
ao capital especulativo, geram, por exemplo, uma forte sensao de risco social, migratrio, ou
de segurana pblica. Nesse sentido, a noo de risco passa a adquirir um forte vis poltico12.
A questo ultrapassa a racionalidade cientfica ou a criao de novos mtodos que
diminuam qualquer fator potencialmente lesivo que se apresente, pois o risco est ligado perda
de segurana de modo amplo: os fatores de dano so incalculveis e irregulares, dada a
multiplicidade e imprevisibilidade das variveis envolvidas.
Isso, por consequncia, afeta diretamente a funo do Estado. Nesse novo momento,
principalmente nos pases centrais, a antiga discusso sobre a equnime distribuio das
riquezas, no ambiente de uma sociedade carente, cede lugar discusso sobre a equnime
distribuio dos riscos, agora em sociedades com desenvolvimento cientfico-tecnolgico.13
Nos pases perifricos, ambas as questes coexistiriam, ante a alegada convivncia de distintos
momentos histricos (a suposta transmodernidade)14.
A insegurana a grande marca do tempo presente, em qualquer das suas dimenses.
Bauman fala que a sociedade moderna [...] foi construda sobre a areia movedia da
contingncia: a insegurana e a ideia de que o perigo est em toda parte so inerentes a essa
sociedade15. Na sociedade de riscos, o ideal da igualdade (tpica da sociedade industrial)
substitudo pelo ideal da segurana. O grito de medo ocupa o lugar do grito de fome16.
Todavia, Boaventura de Sousa Santos afirma que o inconformismo perante estas
consequncias combinado com uma crtica aprofundada da epistemologia da cincia moderna
est hoje a contribuir para a emergncia de um novo paradigma17. Segundo ele, [...] comea
a emergir um novo jus-naturalismo assente numa nova concepo dos direitos humanos e do
direito dos povos autodeterminao, e numa nova ideia de solidariedade, simultaneamente
concreta e planetria18.

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Nas palavras de Beck, En este sentido, el tipo de la sociedad del riesgo marca una
poca social en la que la solidaridad surge por miedo y se convierte en una fuerza poltica19.
Como a eliminao do risco parece ser algo inalcanvel, passa-se a geri-lo, quantific-lo,
criando-se mtodos de redistribuio solidria, objeto no qual o Estado assume papel de suma
importncia, alterando sua funo no quadro da sociedade contempornea20.
Esse conjunto de fenmenos, cumulado com a flexibilizao da soberania estatal
decorrente da globalizao (em razo do prevalecimento do poder econmico sobre o poltico),
tem feito com que o Estado perca progressivamente sua funo reguladora, expedidora de regras
para todo o ordenamento jurdico e passe a ser mero protetor de valores e direitos fundamentais,
com contedo aberto e forte carga axiolgica. Por uma nova demanda da sociedade, fala-se
numa reconstruo do conceito de segurana jurdica, pois agora cabe ao Estado proteger a
sociedade dos riscos sociais21. A segurana j no est mais exclusivamente vinculada ideia
de liberdade, que exige uma absteno estatal, assim como a atuao positiva que se espera do
Estado no no nvel do intervencionismo econmico, mas no gerenciamento e distribuio
dos riscos.

2. A JUSTIFICAO DO PODER DE TRIBUTAR EM MEIO AO RISCO

Conforme demonstrado, a poca atual composta por novos problemas, novas


contradies e novos anseios sociais. A globalizao e a consequente preponderncia do poder
econmico internacional sobre o poltico local tem flexibilizado a soberania estatal e, por
decorrncia, fica reduzido o carter autoritativo e coercitivo do direito, sendo crescente a ideia
de autorregulao e surgindo o que se tem chamado de soft law um direito no estatal e
flexvel, apto a se adequar s rpidas mudanas do mercado22.
A globalizao pela liberdade de circulao de capitais, bens e mercadorias tambm
influencia a soberania fiscal que numa economia aberta limita a criao e manuteno de
tributos por interesse apenas do prprio ente poltico, instaurando uma concorrncia fiscal que
remete para o problema da insuficincia de receita fiscal dela decorrente23.
dizer que a integrao dos mercados traz consigo a internacionalizao dos riscos,
fazendo com que eventuais prejuzos se alastrem por toda a sociedade global, como no caso das
recentes crises financeiras24.

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Afinal, o mesmo avano cientfico e tecnolgico que possibilita a ocorrncia da


globalizao responsvel por catstrofes como o acidente da usina nuclear de Chernobyl,
assim como por outros danos incalculveis, irreparveis e de difcil responsabilizao,
acometendo a sociedade contempornea a uma extrema insegurana. Como resposta, o Estado
chamado a distribuir de maneira equnime estes riscos, gerindo-os nessa que corresponde a
uma nova concepo de segurana e segurana jurdica.
Como j delineado linhas acima, o Estado acaba por assumir uma nova funo frente
ao corpo social. Essa alterao, todavia, implica na alterao de contedo de vrios de seus
institutos, que passam a receber nova utilidade e interpretao pelos tribunais.
A hiptese que instiga esse trabalho a de que, para alm de uma mera modificao
terica, as mudanas ocorridas tm produzido seus efeitos inclusive na seara do Direito
Tributrio e que, nela, j possvel visualizar com claridade a modificao no contedo e na
extenso dos valores que lhe regem, o que implica numa alterao substancial na compreenso
do poder de tributar e dos direitos fundamentais dos contribuintes. Cuida-se de uma completa
reformulao de conceitos que, ao que se acredita, est em andamento e que os fenmenos
sociais expostos no tpico anterior estariam produzindo uma influncia direta.
Para demonstrar a tese, ser tomada como primeira referncia a deciso proferida pelo
Supremo Tribunal Federal no julgamento da Ao Direta de Constitucionalidade n 3.105.
Antes disso, interessante verificar que os trs perodos da evoluo da sociedade,
expostos por Boaventura de Sousa Santos no tpico anterior, se alinham com as trs sucessivas
justificativas tericas ao poder de tributar, expostas por Paulo Caliendo25. Na primeira, que
chama de conceitual, o poder de tributar a expresso de um poder de imprio (jus imperii)
sobre os indivduos. H uma clara divergncia entre Estado e indivduo e a tributao o
comando coercitivo para que parte da riqueza privada seja transferida para o Estado. Nesse
momento, a norma presumidamente justa em funo da autoridade que a emite e vigora uma
concepo individualista do sujeito. O poder de tributar corresponde a uma imposio de poder
do Estado sobre o indivduo.
Na segunda justificativa, chamada de normativista, o poder de tributar se justifica
pelo exerccio de uma competncia normativa, na qual a sua legitimidade aferida pela
observncia dos procedimentos previamente estabelecidos. O debate jurdico se d em funo
da compatibilidade estrutural-sinttica das normas com o ordenamento jurdico e as relaes
tributrias se estabelecem entre sujeitos de direito (contribuinte e fisco). Essa viso de sistema

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tributrio vazia de qualquer valor ou contedo tico, adequada revoluo do pensamento


jurdico ocorrida pela teoria pura de Kelsen.
No terceiro momento, onde vigora uma concepo sistemtica do direito, o poder de
tributar estaria justificado no sentido da concretizao dos valores de liberdade e igualdade.
Neste momento, a tributao exercida como um instrumento para a realizao da justia, de
modo que a imposio tributria (em abstrato), assim como todas as relaes jurdico-tributrias
(em concreto), devem ser guiadas pelo ideal da justia fiscal, ou seja, pela compatibilidade
material (tica) com os valores do sistema jurdico.
Resume o mencionado autor afirmando que podemos, assim, definir a histria da
tributao como a histria que leva o indivduo da servido cidadania26. Essa mudana pode
ser constatada pelas alteraes substanciais que os institutos de Direito Tributrio vm sofrendo
em razo do modelo constitucional atualmente adotado. Mas no s isso, pode-se dizer, ainda,
que a jurisprudncia brasileira tem contribudo de forma determinante para que, ao longo dos
ltimos anos, seja acentuado o contedo moral presente nas normas tributrias.
Essa sistemtica, todavia, implica numa grande abertura semntica e axiolgica,
deixando o direito mais vulnervel s influncias dos interesses sociais. nesse ponto que ser
possvel visualizar que, em resposta aos anseios de que o Estado brasileiro assuma a postura de
gestor dos riscos sociais, o Supremo Tribunal Federal exara um julgado no qual fcil
identificar a mudana ocorrida no contedo do princpio da solidariedade, conforme
mencionado por Boaventura no tpico anterior.
No julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.105-DF, o Supremo
Tribunal Federal apreciou a constitucionalidade do art. 4, caput, da Emenda Constitucional n
41/2003, que cria a contribuio social incidente sobre os proventos de aposentadoria e penses.
A doutrina nacional se posicionou de forma determinante pela inconstitucionalidade do novo
tributo criado, pois estaria violando o espectro de competncias e imunidades definidas pelo
poder constituinte originrio, correspondendo a grave ofensa aos direitos fundamentais dos
contribuintes, que no podiam se ver sujeitos a uma tributao desconforme com as garantias
constitucionais.
Segundo Humberto vila, ainda que a Constituio Federal de 1988 aponte como
objetivo fundamental da repblica (art. 3, I) a construo de uma sociedade solidria e que
esse dispositivo possa ser utilizado, em carter abstrato, para justificar de maneira ampla o
poder de tributar, jamais poderia ser suscitado como fundamento exclusivo e direto para a

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instituio ou a manuteno de um tributo especfico. Isso ocorreria porque a par dos princpios
constitucionais, o texto fundamental tambm dispe de regras estruturais que estabelecem
competncias tributrias e limitaes materiais fixao das hipteses de incidncia. Assim,
por serem disposies normativas de mesma estatura constitucional, o princpio da
solidariedade social (de contedo abstrato) no poderia ser interpretado de modo a confrontar
as regras constitucionais, que so mais especficas27.
Para os fins aqui propostos, interessa colacionar alguns trechos do voto do Ministro
Csar Peluso, que foi o voto vencedor na resoluo da questo constitucional referida:
[...] o regime previdencial deixou de ser eminentemente contributivo para se
tornar contributivo e solidrio, como se infere lmpido redao que emprestou ao
art. 40, caput, da Constituio da Repblica.
Ditaram essa transmutao do regime previdencial, entre outros fatores
polticos-legislativos, o aumento da expectativa de vida do brasileiro e,
consequentemente, do perodo de percepo do benefcio, bem como a
preocupao permanente com o dito equilbrio financeiro e atuarial do sistema,
tudo isso aliado queda da taxa de natalidade e diminuio do acesso aos
quadros funcionais pblicos. Essa equao, de crescente presso financeira sobre
uma estrutura predominantemente solidria e distributiva, conduziria a
inexorvel desproporo entre servidores em atividade e aposentados, tendendo
ao colapso de todo o regime.
Essa mesma tendncia, observada j poca das Emendas n 3/93 e n 20/98, que
esteve raiz das transformaes do regime eminentemente solidrio, em vigor antes da
EC n 03/93, para outro que, como regime contributivo e solidrio, adotava a
contribuio dos servidores ativos [...] e, depois, para regime predominantemente
contributivo, o da EC n 20/98.
A crise estrutural dos sistemas previdencirios estatais no fenmeno recente,
nem circunscrito ao pas. Relatrio do Banco Mundial, sob o ttulo de Averting the
Old Age Crisis, Policies to Protect the Old and Promote Grownth, de 1994, j revelava
tratar-se de persistente problema global. So patentes a atualidade e a pertinncia do
diagnstico: [suprimido]
Esse inquietante quadro social, econmico e poltico, em que, sob juzo isento e
desapaixonado, no se pode deixar de situar o pas, interessa ao Direito, porque
subjaz como fonte da razo normativa (ratio iuris) aprovao da EC n 41/2003,
que estendeu aos servidores pblicos inativos o nus de compartilhar o custeio do
sistema previdencirio.
Conforme j notamos, a vigente Constituio da Repblica moldou um sistema de
seguridade social baseado nos objetivos ou princpios capitulados no art. 194, pargrafo
nico:
[...]
O art. 195, caput, firmou outro princpio sistemtico fundamental, agora para
definio do alcance das fontes de custeio, preceituando que a seguridade social ser
financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, e, no 5, editou a chamada
regra de contrapartida, que dispe: nenhum benefcio ou servio da seguridade social
poder ser criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio total.
[...]
Mas arguem, em suma, os requerentes que seria invlida tal imposio, e sua
invalidez decorreria da ausncia de causa suficiente para a contribuio: (i) ofensa ao
direito adquirido (ii) e ao princpios da irredutibilidade dos vencimentos (iii) de
bitributao em relao ao imposto de renda (iv) e de leso ao princpio da isonomia
(v).
[...]
Enganam-se ainda ao pressupor ao regime previdencirio constitucional, como
premissa indisfarvel do raciocnio, um cunho eminentemente capitalizador e

77

contributivo, entendido segundo a matriz da relao jurdica de direito privado, de perfil


negocial ou contratual, que domnio dos interesses patrimoniais particulares e
disponveis.
[...]
O regime previdencirio pblico tem por escopo garantir condies de subsistncia,
independncia e dignidade pessoais ao servidor idoso, mediante o pagamento de
proventos da aposentadoria durante a velhice, e, conforme o art. 195, da Constituio
da Repblica, deve ser custeado por toda a sociedade, de forma direta e indireta, o
que bem poderia chamar-se princpio estrutural da solidariedade28 (Grifo nosso).

Ora, o julgado colacionado demonstra que os riscos sociais sistmicos esto na pauta
de atenes do Supremo Tribunal Federal, que emitiu um julgado surpreendente, ao justificar a
constitucionalidade, ou seja, a validade de uma imposio tributria, para alm das regras
competenciais dispostas no texto fundamental, mas verdadeiramente analisando o contexto
social e a nova significao do princpio da solidariedade, expondo entendimento no sentido de
que cabe sociedade por completo, de forma conjunta, distribuir os nus sociais, de maneira
que sejam evitados os riscos decorrentes do avano cientfico tpico da contemporaneidade.
No caso especfico, conforme transcrito, as causas sociais em questo foram: o
aumento da longevidade dos cidados e a reduo da taxa de natalidade, o que implicam num
menor nmero de contribuintes para o sistema de previdncia social, enquanto que tem
aumentado o nmero de beneficirios no contribuintes. Vislumbrou o STF a possibilidade de
colapso de todo o regime. Alm disso, enftico ao afirmar que tal circunstncia no est
adstrita ao Brasil, antes um problema que acomete toda a sociedade global e faz meno a
documento tcnico internacional que relata esse quadro social (aqui suprimido por no ser
indispensvel compreenso da tese e por razes de praticidade).
Verifica-se a riqueza do mencionado julgamento para um estudo com vis sociolgico
pelo fato de que as razes sociais a motivar a deciso jurdica j so expressamente trazidas no
seu discurso justificador, facilitando a comparao e a anlise sociolgica com o panorama
social da modernidade, j exposto na seo anterior. Ante a imanncia dos riscos das mais
diversas ordens, a solidariedade tem sido o meio e a justificao que a sociedade tem encontrado
para legitimar uma distribuio equnime dos riscos sociais, os quais podem ocasionar um dano
generalizado e no quantificvel (no caso em anlise, o colapso do sistema previdencirio
nacional, que certamente assumiria propores catastrficas).
O que se v, portanto, uma extenso substancial do princpio da solidariedade, que
passa de objetivo fundamental da repblica, de enunciado de teor axiolgico a guiar
teleologicamente o sistema jurdico, a um enunciado capaz de legitimar diretamente uma

78

competncia tributria no prevista pelo poder constituinte originrio, numa indubitvel


extenso de sentido.
A mudana aqui relatada encontra justificao no fato de que o momento vivenciado
estaria nos exigindo esforos para solucionar problemas que anteriormente no existiam. Nesse
sentir, Ricardo Lobo Torres bem pontua que a tributao na sociedade de riscos assume funes
e fundamentos mais amplos em razo do redesenho do relacionamento entre as atribuies das
instituies do Estado e da prpria sociedade29, com efeito direto, inclusive, no contedo da
legalidade tributria.
Essa nova conformao estaria configurada por uma cadeia de subsidiariedades na
responsabilizao pelos riscos da vida em sociedade. Assim, os indivduos seriam
primariamente responsveis pelo seu prprio bem estar, todavia, quanto mais difuso o risco ou
mais difcil sua completa assuno pelo particular, este passaria coletividade e,
subsequentemente, a todo o Estado, numa verdadeira socializao das dificuldades tpicas da
vida contempornea, atentando para uma equidade que toma em conta a carga da contribuio
com o grau do risco a que se sujeita o grupo social onerado.
[...] Por isso mesmo, aqui e no estrangeiro, a legislao vem criando taxas de
fiscalizao ou contribuies especiais para a cobertura dos riscos, cabendo o seu
pagamento s pessoas envolvidas pela equao financeira dos respectivo contratos
[...] ou na prtica de atividades potencialmente arriscadas.
Os riscos da segurana nacional e da segurana pblica devem necessariamente ser
assumidos pelo Estado, que se financiar atravs de impostos extrados da sociedade
com base nos princpios da legalidade e da capacidade contributiva.
Mas os riscos da existncia (doena, velhice, desemprego, etc.) e os riscos ambientais
devero ser suportados financeiramente pela prpria parcela da sociedade que
transferir ao Estado o nus da proteo30. (Grifos do autor)

Tal compreenso advm do reconhecimento de que os riscos no podem ser


eliminados, mas aliviados por mecanismos de segurana social, econmica e ambiental, o que
evidencia que a deciso exarada pelo Supremo Tribunal na ADI n. 3.105-DF est em
consonncia com as mudanas experimentadas por alguns institutos jurdicos, conforme
explana a doutrina preocupada com as transformaes sociais aqui estudadas.
Ainda no esclio de Ricardo Lobo Torres, a prpria legalidade tributria estaria
submetida a um necessrio equilbrio entre segurana e justia, ante o desafio de a tributao
acompanhar com efetividade a necessidade de cobertura das novas vulnerabilidades sociais, no
que aponta como exemplo a contribuio social destinada a cobrir os riscos de acidentes de
trabalho (RAT), que gradua suas alquotas de acordo com os conceitos de risco leve, mdio ou
alto, mas que os regulamenta e classifica as empresas por meio de ato infra legal, de acordo
79

com as suas atividades preponderantes31. Mesmo assim, o mecanismo no caracterizaria ofensa


legalidade tributria, considerando que a gradao do potencial de risco de acidente de
trabalho levaria em conta diversos fatores, demandando estudos estatsticos especficos, sempre
sujeitos a ligeiras mudanas em razo do avano tecnolgico32. Desta forma, mesmo
extrapolando os conceitos da legalidade estrita e da tipicidade fechada, a
constitucionalidade da medida no restaria afetada, conforme j decidiu o STF no RE
343.446/SC.
Para mais um exemplo, pode-se mencionar a utilizao dada ao princpio da segurana
jurdica quando do julgamento dos REs 560.626, 556.664 e 559.882. Os recursos foram
julgados em conjunto e os ministros foram unnimes em declarar inconstitucionais os arts. 45
e 46, da Lei n. 8.212/91, que fixavam em dez anos os prazos prescricional e decadencial das
contribuies previdencirias. Entendeu-se que havia violao Constituio, pois se exige Lei
Complementar para regular tal matria, sendo aplicvel, portanto, o prazo geral de cinco anos,
conforme previsto no Cdigo Tributrio Nacional.
A questo sobre a segurana jurdica est na deciso dos ministros de modularem os
efeitos da referida declarao de inconstitucionalidade, tolhendo a retroao da medida para
aqueles que no tinham ao judicial em curso na data do julgamento. Deste modo, em nome
da segurana jurdica, impediram que os contribuintes que pagaram indevidamente tributos
j atingidos pela prescrio ou pela decadncia pudessem ser restitudos do indbito tributrio,
em face do errio federal. O voto do Ministro Gilmar Mendes foi no seguinte sentido:
(...) Estou acolhendo parcialmente o pedido de modulao de efeitos, tendo em vista a
repercusso e a insegurana jurdica que se pode ter na hiptese; mas estou tentando
delimitar esse quadro de modo a afastar a possibilidade de repetio de indbito de
valores recolhidos nestas condies, com exceo das aes propostas antes da
concluso do julgamento.

Ao decidir por essa providncia, flexibilizada at mesmo a concepo de que cada


indivduo s pode ser tributado dentro dos limites materiais e formais previstos no ordenamento
jurdico. O STF, ao mesmo tempo em que reconhece a existncia de recolhimentos tributrios
inconstitucionais, decide sumariamente que os contribuintes que at aquela data no haviam
ingressado judicialmente com pedidos de repetio de indbito, no teriam direito restituio.
Convalida, portanto, uma tributao inconstitucional em nome da segurana jurdica.
Embora a sucinta fundamentao no disponha expressamente a respeito, o que se
verifica uma extenso do alcance desse princpio, tambm de acordo com o que os socilogos
tm levantado acerca da reconstruo do papel do Estado e da Segurana Jurdica.

80

Veja-se que, tradicionalmente, a segurana jurdica levantada como argumento em


favor dos cidados, uma vez que, numa lgica de conflito de interesses entre Estado e indivduo,
este sempre se encontrou submetido ao poder daquele, sendo o indivduo o verdadeiro titular
da segurana jurdica, afinal, as disposies normativas derivariam unilateralmente do prprio
Estado, no havendo sentido que se falasse em segurana jurdica dele para ele mesmo.
Principalmente na esfera das relaes tributrias, onde recebem grande destaque a
liberdade e a propriedade, a segurana jurdica naturalmente adquiriu um forte vis defensivo,
de tutela do particular, consagrando concepes mais formalistas do fenmeno jurdico, ao
valer-se das restries sistmicas como um meio de proteo em face do arbtrio.
Nesse contexto, quando se fala em modulao de efeitos em matria tributria, o
discurso formal se acentua, principalmente considerando a proteo da confiana dos cidados
junto ao instrumento normativo estatal considerado invlido, para concluir que o mecanismo
no teria legitimidade se manejado em desfavor dos contribuintes, conforme se v:
Recorde-se que a segurana jurdica foi conceituada neste trabalho como normaprincpio que exige dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio a adoo de
comportamentos que contribuam mais para a existncia, em benefcio dos cidados e
na sua perspectiva, de um estado de confiabilidade e de calculabilidade do e pelo
Direito, com base na sua cognoscibilidade, como instrumento garantidor do respeito
sua capacidade de, sem engano, frustrao ou surpresa, plasmar com dignidade o
seu presente e fazer um planejamento estratgico juridicamente informado do seu
futuro. Prejuzos financeiros decorrentes da cobrana de tributos
inconstitucionais no se enquadram, portanto, no conceito de segurana jurdica
tal como est posta na CF/8833. (Grifo nosso)

O ponto que aqui merece ateno que o novo papel do Estado na conteno dos riscos
sociais pode exigir, tal qual se deu no exemplo trazido, uma medida excepcional em que a
manuteno da arrecadao se apresenta como o nico meio de garantir a eficcia dos direitos
fundamentais, invertendo-se a lgica at ento difundida. Cabe frisar que no se trata de
prevalncia de interesses estatais, mas exigncia decorrente da funo de segurador atribuda
ao Estado.
Essa nova compreenso, demonstrada pelo STF, que aparentemente s tende a se
acentuar, denuncia que o mencionado Tribunal entende que no Estado Democrtico de Direito
h (ou deve haver) uma confluncia entre os interesses dos contribuintes e do Estado34, afinal
a tarefa deste garantir e concretizar os direitos daqueles. Chega-se a afirmar, portanto, que
um verdadeiro mito a ideia de contraposio entre direitos dos contribuintes e interesses do
Estado, pois a grande questo no direito tributrio no mais a relao vertical entre fisco-

81

contribuinte, mas uma relao horizontal entre os vrios contribuintes de uma mesma
sociedade35.
(...) a ideia de segurana jurdica ganha uma nova dimenso, superando o modelo do
Estado Liberal, onde representou a proteo do cidado contra o poder do Estado, com
a ideia de segurana jurdica, e do Estado Social, em que, na eterna busca da Justia
Social, ganhou a feio de seguridade social. No Estado Democrtico e Social, marcado
pela sociedade de risco, a segurana se traduz em seguro social. De acordo com essa
nova dimenso da segurana, o Estado garante proteo aos cidados contra os riscos
sociais, a partir de uma nova comunho de responsabilidade entre o cidado e o Estado,
ou uma nova comunho de riscos e chances36.

Adicionalmente ao respaldo terico aqui demonstrado, a atuao do STF em sede de


modulao de efeitos se v amparada em expressa previso legal (art. 27 da Lei n. 9.8.68/99)
que lhe autoriza a proceder decidindo conforme seu entendimento acerca do conceito de
segurana jurdica para o caso que se apresente, de modo que desempenharia, no caso concreto,
verdadeiro gerenciamento de riscos, ao ponderar diferentes efeitos como a necessidade de
ressarcimento pelo errio de vultosas quantias arrecadadas, a dificuldade para as finanas
pblicas que lhe so decorrentes, os valores j gastos em servios pblicos, a eventual
necessidade de majorar a carga tributria para custear a devoluo, entre tantos outros possvel
efeitos, alm de necessariamente levar em conta os prprios direitos dos contribuintes, direitos
fundamentais que so.
O que se extrai do estudo empreendido que o Direito Tributrio, em razo das
manifestaes jurisdicionais trazidas, tem sido utilizado como ferramenta para a concretizao
desse novo papel de Estado protetor e redistribuidor de riscos e no somente de riquezas, como
se props num modelo anterior. Alm disso, que esse ramo do direito est to sujeito aos
fenmenos sociais como todo o fenmeno jurdico, uma vez que parte integrante deste e,
portanto, necessariamente um objeto cultural.
Essa clara constatao diante de recentes julgamentos proferidos pela corte mais
alta do pas refuta uma tese ainda extremamente formalista no sentido de que esse ramo jurdico
est dissociado dos demais e permeado por uma pureza terica nica, o que se pode concluir
tratar-se de uma viso defasada sobre o prprio sistema jurdico.
Concepes reducionistas do fenmeno jurdico, inclusive no sentido de que o
Direito Tributrio deveria ser estudado de forma isolada, em busca de uma pureza conceitual
dos seus institutos, com o mnimo de interferncia das demais cincias e ramos do direito,
embora tenha cumprido um importante papel na sofisticao da teoria jurdico-tributria

82

nacional, j no oferece resposta aos novos problemas enfrentados pela sociedade nesse novo
modelo de sistema constitucional.
Esse modelo estatal exige que a doutrina tributarista abandone a reduo de sua
anlise estruturao formal das normas e do ordenamento jurdico restringindo o
Direito Tributrio a uma espcie de positivismo jurdico kelseniano aplicado e
avance para a funcionalidade do Direito e dos tributos, a serem examinados com base
nos valores sociais consagrados na Constituio 37.

A compreenso da cincia jurdica, em verdade, deve assumir a complexidade de


fatores que a envolve, intentando sempre o encontro da adequada sintonia entre sua estrutura e
sua funo, sem preponderncia epistemolgica de uma sobre a outra, uma vez que a anlise
funcional do direito chamada a estender o seu olhar a problemas que eram completamente
desconhecidos para as teorias gerais do direito orientadas pela anlise estrutural do
ordenamento jurdico38, pelo fato de que o direito um subsistema do sistema social, cujo
entendimento no pode estar dissociado das relaes entre direito e sociedade e de como esta
repercute naquele39.
Repercutindo diretamente essa nova concepo de Estado e de Direito na razo do
poder de tributar, h de se reconhecer uma mudana na fundamentao dos direitos
fundamentais dos contribuintes: a segurana jurdica do contribuinte ganha uma dimenso
plural, baseada na aferio da adequao dos critrios legislativos justia fiscal e repartio
dos riscos e custos sociais40.
Com base nesses parmetros, tempo para uma releitura de alguns dos institutos
jurdicos do direito tributrio, porquanto os exemplos trazidos so apenas de sentido referencial
a demonstrar a atualidade das mudanas. Fala-se ainda em novo contedo da legalidade, da
capacidade contributiva, da concepo de igualdade, assim como dos demais que tenham
fundamento num discurso em direitos fundamentais.

CONCLUSO

A hiptese aqui levantada foi a de que o Direito Tributrio no deve ser estudado
como um ramo isolado da cincia jurdica, a reger-se por valores e princpios prprios, em nome
de uma suposta pureza terica. Sustentou-se que o Direito Tributrio est passando por uma
gradual e completa reformulao em seus conceitos, em reflexo s novas funes que se espera
do Estado no contexto da sociedade contempornea, marcada pela completa insegurana social
em todos os nveis.
83

Atualmente cincia jurdica no apenas compete a anlise do direito no sentido


estrutural, mas tambm funcional, de modo a abrir o Direito Tributrio para recepcionar e
regular as necessidades sociais assentes que se demonstra na sociedade de riscos, adaptando-o
realidade, essencial funo do direito que no deve manter-se num espectro meramente
conceitualista.
Para comprovar a assertiva, foi feita exposio panormica acerca do perfil da
sociedade contempornea desde a segunda metade do Sculo XX. Viu-se que o excessivo
progresso tecnolgico-cientfico tem implicado numa nova crise social, a crise de segurana.
Os avanos tecnolgicos, aliado globalizao, tem sujeitado a populao mundial a riscos at
ento impensveis, como os desastres nucleares ou as catstrofes naturais, que tm sua causa
atribuda a uma ao humana (mudanas climticas, buraco na cama de oznio etc.), mas que
no pode ser prevista ou quantificada.
O ser humano apontado como responsvel ainda por todos os fatores que levam a
populao ao medo. A volatilidade das relaes interpessoais, a prevalncia dos interesses do
mercado sobre os interesses polticos, a flexibilizao da soberania estatal, que cede lugar aos
interesses de uma economia mundial, a dependncia dos pases emergentes ao capital
especulativo, a concentrao de renda, todos esses so fatores que acometem a populao
mundial a diversos medos, todos eles relacionados concepo subjetiva de risco: risco social,
ambiental, alimentar, econmico, poltico, urbano etc.
Nesse contexto, ao Estado que antes era atribuda apenas a funo de redistribuidor
de riquezas em nome do valor da igualdade, agora chamado a assumir tambm o papel de
redistribuidor dos riscos, gerindo-os frente toda a sociedade, o que se faz em nome do valor da
segurana. Essa mudana implica numa nova formulao do conceito de segurana social, que
antes estava vinculada apenas liberdade e propriedade, esperando do Estado apenas uma
absteno estatal. No ambiente apresentado, a segurana se reformula para ganhar nova
significao, relativa prestao estatal de gesto dos riscos, sob todos os aspectos.
Essa evoluo implica tambm numa modificao conceitual da ideia de
solidariedade, a partir do entendimento de que todos devem contribuir igualmente para a
preservao da ordem social, numa tentativa de reduzir as constantes incertezas e a inafastvel
sensao de insegurana social.
Assim, exposto esse quadro, por meio da anlise do julgamento da Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 3.105-DF, e dos Recursos Extraordinrios 560.626, 556.664 e

84

559.882, foi possvel visualizar com claridade como os novos anseios sociais tm repercutido
no direito brasileiro e, mais especificamente, no direito tributrio. Os julgados analisados
demonstram a mudana substancial por que tm passado os princpios da solidariedade e da
segurana jurdica, respectivamente.
Ao exigir-se do Estado uma postura de garantidor dos direitos sociais e de
segurana em geral, o poder de tributar, responsvel pelo financiamento das atividades estatais,
acaba por ser utilizado como ferramenta para viabilizar esta nova tarefa, valendo-se, portanto,
de novos valores. A solidariedade, no julgamento da ADI referida, foi levantada como a
justificativa da manuteno de novo tributo, desconforme das competncias tributrias
definidas pelo poder constituinte originrio, mas que se fazia necessrio a evitar um colapso do
sistema de seguridade social do pas. O Supremo Tribunal Federal, ainda nesse julgamento,
exps tambm que o quadro contextual que impe a referida medida de ordem global,
exigindo dos Estados novas formas de atuao.
Nos Recursos Extraordinrios julgados em conjunto, o STF, dessa vez em nome da
segurana jurdica, ao mesmo tempo em que reconheceu a inconstitucionalidade na arrecadao
de tributos previdencirios, negou sumariamente a possibilidade de que tais valores fossem
repetidos em favor dos contribuintes (cidados), em proteo instituio da seguridade social.
Esse posicionamento demonstra claramente como tambm tem se alterado o contedo e a
extenso do princpio segurana jurdica, que historicamente est vinculado a uma proteo do
indivduo contra a arbitrariedade e a surpresa proveniente da ao do Estado.
Ao que se v, o discurso utilizado pelos tribunais demonstra uma nova composio
entre Estado e sociedade, que se reflete na legitimao social dada ao poder de tributar. V-se
que no deve mais haver um suposto conflito de interesses entre cidados e Estado, uma vez
que este tem como funo garantir os interesses daqueles, havendo agora, na relao jurdica
tributria, uma confluncia horizontal de interesses e no mais uma tenso, resultante da
verticalidade pela qual as espcies tributrias sempre foram impostas.
Isso representa uma completa mudana na forma de compreender a atuao estatal
e, de forma mais especfica, de compreender a funo teleolgica e os valores que regem a
compreenso do fenmeno jurdico-tributrio no Brasil. Definitivamente, tem-se visto que esse
ramo do direito est num processo de reconstruo de valores, o que implica numa reformulao
dos seus institutos, numa nova forma de conceber a tributao e o poder de tributar. Acreditase estar diante de um novo paradigma do Direito Tributrio, mesmo que ainda incipiente.

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19

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BAUMAN, Zygmunt. Em busca da poltica. Rio de Janeiro: Zahar, 1999, p. 56: os governos no podem
honestamente prometer aos cidados uma existncia segura e um futuro garantido, mas podem, por ora, pelo menos
eliminar parte da carga de ansiedade acumulada (e at lucrar com isso do ponto de vista eleitoral).
20

21

Yvette Veyrett, em sua obra, descreve como os Estados Unidos tem atuado na previso, proteo e reconstruo
da sociedade frente aos riscos a que o pas, de dimenses continentais, est sujeito. Menciona a criao de uma
agncia federal (FEMA) destinada a conhecer e controlar os riscos do pas. Esse rgo tem a funo de colher com
profundidade dados concernentes s diversas leas naturais possveis na regio, o que serve de valoroso banco de
dados para empresas seguradoras, havendo clara integrao entre conhecimento do risco, seu gerenciamento e a
influncia destes fatores na economia. Mais que isso, o prprio governo participa ativamente, estimulando a
populao a realizar contratos de seguro em determinadas regies sujeitas a inundaes, numa simbiose entre
interesse pblico e econmico. VEYRETT, Yvette. Os Riscos: o homem como agressor e vtima do meio
ambiente. So Paulo: Contexto, 2007, pp. 221-244.
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