I.

El D moral y sus dimensiones actuales: Massini

Iusnaturalismo e Iuspositivismo:
Paradoja: Pese a la crisis del positivismos, existe una buena cantidad de
filsofos anti positivistas que se resisten a ser llamados iusnaturalistas:
no comparten los supuestos filosficos centrales que tradicionalmente
calificaban a las doctrinas del D natural: metafsica del ser, gnoseologa
realista, antropologa espiritualista, tica objetivista, etc.
En el mundo contemporneo han surgido una serie de problemas y
discusiones, sin que muchos de los autores que los abordan sean
conscientes de esa necesaria vinculacin de las soluciones que
proponen con posiciones ticas o metaticas de carcter
indudablemente iusnaturalista.
La crisis del positivismo no ha supuesto que la corriente predominante
en la filosofa jurdica actual haya retornado lisa y llanamente al
iusnaturalismo clsico.
Los crticos buscan una nueva va que provea al D de ciertos elementos
indispensables: una justificacin racional de la obligacin jurdica, y una
instancia de apelacin tica desde la cual sea posible juzgar crtica o
valorativamente los contenidos del D positivo., pero con independencia
de cualquier discernimiento de la naturaleza del hombre o de las cosas
humanas.
Los autores transpositivistas contemporneos buscan alcanzar las
ventajas propias del iusnaturalismo clsico, sin la adopcin de un punto
de vista cognitivista.
Anticognitivismo: una perspectiva segn la cual los principios
eticojurdicos son de algn modo construidos por los sujetos a travs
de un determinado procedimiento de la racionalidad prctica.
En el mundo de hoy es posible realizar una divisin dentro de las teoras
consideradas como iusnaturalistas, entre las iusnaturalistas en sentido
estricto, quienes suponen a la naturaleza humana como fuente del
conocimiento, y los transpositivistas, que aceptan la teora de la
existencia de principios eticojurdicos suprapositivos, pero cuya fuente
radica en una construccin de la razn prctica.
2. El iusnaturalismo en la coyuntura popular:
La crisis del positivismo est motivada por su incapacidad para dar
respuestas aceptables a los ms exigentes problemas eticojurdicos de
la sociedad y por la insuficiencia de las respuestas elaboradas para esos
mismos problemas por las diferentes versiones del constructivismo.
La insuficiencias se pueden reducir a dos: la falacia procedimentalista,
que consiste en la pretensin de extraer los contenidos de la eticidad
del mero procedimiento formal del razonamiento prctico, y el problema
en que un objetividad que no alcanza su fundamento ms all de la
conciencia y de la voluntad humana, sea esta subjetivo a intersubjetiva,
resulta radicalmente incapaz de justificar racionalmente exigencias que
se plantean de modo absoluto o sin excepcin.
1.

Se hace notoria el rol de la doctrina iusnaturalista, ya que ante la crisis

positivista, debe volver a proponer una instancia de fundamentacin y
crtica de las estructuras jurdicas que revista la necesaria solidez
argumentativa y la suficiente fuerza racional.
Tambin hay una serie de problemas, como son la necesidad de una
justificacin racional y determinacin nocional de los DD.HH., la
exigencia de una tica ambiental, surgida de la presencia de la crisis
ecolgica, y ante los desafos que plantea el campo de la medicina y la
biotecnologa.
Resumen: debe otorgar una fundamentacin adecuada a la
normatividad jurdica y constituir una instancia de valoracin y crtica
del D positivo, y tambin sobre los temas coyunturales de la sociedad.
Ante ello necesita una reformulacin de su teora para llegar a una
solucin respecto de dichos temas.
3. Las exigencias actuales acerca de la teora de un D natural:
Del mismo modo que el mundo contemporneo exige una respuesta de
carcter iusnaturalista a la inteligencia tica, tambin plantea ciertas
exigencias para su formulacin y desarrollo: Es preciso buscar una
frmula racional para transmitir la doctrina del D natural de manera
convincente y de acuerdo al contexto actual.
Es posible identificar 3 corrientes respecto del pensamiento
iusnaturalista:
o Integrista: rechazo al principio de todas los aportes de la filosofa
moderna y contempornea y pretensin de conservar ntegra la
teora tomista del D natural.
o Progresista: Intenta dejar de lado varias notas constitutivas del
iusnaturalismo. Cree que hay que dejar de lado la doctrina de la
verdad como correspondencia de la realidad, y adoptar una teora
minimalista del D natural, que aparezcan concordante con las
afirmaciones de la contempornea filosofa de la ciencia. Es posible
criticarlo por lo mismo que a las concepciones constructivistas.

II.

Derecho y Moral: Ensayos sobre un debate contemporneo Rodolfo

Vzquez.
Posibilidades bsicas concebibles en la relacin del D y la moral: Tesis de la
vinculacin y tesis de la separacin. La discusin se centra en la posibilidad
de establecer una relacin conceptual entre D y moral.
Tesis de la vinculacin, versiones ms significativas y argumentaciones en
contra:
1. La equivalencia entre el D y justicia: La ley positiva es slo una aplicacin
a las circunstancias de cada sociedad de una ley natural basada a su vez
en la ley eterna, se infiere que, en la medida que aqulla no derive de esta
ltima, deja de ser ley. La ley es una distincin entre las cosas justas e
injustas hecha de acuerdo con la Naturaleza.
En contra: Se tratara de argumentos no racionales, que slo ofrecen

2.

3.

4.

5.

6.

razones de fe, y que cometen una grave violacin a las reglas elementales
de la lgica.
La equivalencia entre ley injusta y ley corrupta (degenerada): Una ley
injusta sera una ley corrupta. Si el propsito del legislador va contra la ley
divina, la ley hace buenos a los hombres slo en el sentido de seguir lo que
ordena el gobierno.
En contra: La tesis postula la idea de que la moral es un criterio de validez
de la norma: una norma por ms injusta que sea no deja de ser vlida. En
este caso la moralidad trascendera la legalidad.
Equivalencia entre punto de vista interno y punto de vista moral:
Condicin necesaria para la existencia de un orden jurdico positivo. Siendo
el punto de vista externo una razn prudencial de obediencia al derecho, el
punto de vista interno se refiere a la adhesin a las normas del D por
razones morales. Todo enunciado de existencia de un sistema jurdico
presupone la existencia de un punto de vista moral.
En contra: El punto de vista interno no tiene nada que ver con actitudes
morales de la parte oficial del sistema. Si se hacen cumplir las reglas y
efectivamente se cumplen, puede decirse que el sistema jurdico existe.
La adhesin a las normas por un motivo moral no es condicin para su
existencia, sino un tema independiente.
Relevancia esencial de la pretensin normativa del D: Complementaria de
la anterior. Si se quiere dar cuenta del funcionamiento de un sistema de D
positivo, no es posible ignorar pretensiones normativas morales que van
ms all de la mera positivacin jurdica de una moral positiva ya que
aspiran a ser correctas tambin desde la perspectiva de una moral crtica o
tica (la moral de trasfondo).
En contra: No tiene sentido ordenar que una C o un E debe ser justo o
injusto, como no lo tiene ordenar que un pas debe ser rico o los rboles
verdes.
Argumento de la razonabilidad prctica. Pretensin de razonabilidad: Toda
norma jurdica que tiene un rol de razn operativa en el razonamiento
prctico es un juicio moral especial. La razn requiere que el concepto
mnimo del D incluya elementos de moralidad.
En contra: ESPERANDO QUE DE LA HOZ CONTESTE
Interrelacin entre seguridad y un mnimo de moralidad: Cualquiera sea la
concepcin moral que se sustente, hay un valor que todo sistema jurdico
positivo tiene que respetar: el de la seguridad jurdica (como convivencia
pacfica y previsibilidad de las decisiones jurdicas). En caso contrario se
contradice el ncleo mismo de la explicacin del E, y con ello se llega a
una situacin pre estatal peor que el E de naturaleza de Hobbes, porque
en vez de estar todos en igualdad, hay un gobierno poderoso y arbitrario.
En contra: Un estado de cosas pacfico no asegura que sea moralmente
valioso.

III.

Normas jurdicas y la moral Hart, El Concepto de D.

D natural y positivismo jurdico:
No puede discutirse seriamente que le desarrollo del D, en todo tiempo
y lugar, ha estado de hecho profundamente influido por la moral
convencional y los ideales de grupos sociales particulares, como por
formas de crtica moral esclarecida, formulada por individuos cuyo
horizonte moral ha trascendido las pautas corrientemente aceptadas.
De lo anterior, es posible suponer ilcitamente que un sistema jurdico
tiene que exhibir alguna concordancia especfica con la moral o con la
justicia, o tiene que apoyarse en una conviccin ampliamente difundida
de que hay una obligacin moral de obedecerlo.
Positivismo Jurdico: En ningn sentido es necesariamente verdad que
las normas jurdicas reproducen o satisfacen ciertas exigencias de la
moral.
La teora del D natural propone que las formas en que deben
comportarse los hombres pueden ser descubiertas por la razn humana.
Fue presentada originalmente como parte de una concepcin general de
la naturaleza humana inanimada y viviente. Sus crticos pensaban que
su teora descansaba en una simple ambigedad de la palabra ley.
Punto de vista teocrtico: la nica diferencia entre la ley de gravedad y
los 10 mandamientos es pequea; que slo los hombres estn dotados
de razn y voluntad libre, y pueden as, a diferencia de las cosas,
descubrir y obedecer las prescripciones divinas.
Para el D natural todo nombrable de cosas existentes es concebido
para dirigirse hacia un estado preciso ptimo que es el bien especfico,
o el fin (telos y finis) que le es apropiado. No plantean interrogantes
sobre cmo debiesen ocurrir las cosas, o si es bueno o malo que
ocurran, sino que entienden que lo que generalmente ocurre puede ser
explicado y valorado como bueno, o como lo que debe suceder,
presentndolo como un paso hacia la meta o el fin propio de la cosa en
cuestin. En el caso del ser humano, muchos iusnaturalistas postulan
que su fin es la supervivencia, y esta posee un status especial.
2. El contenido mnimo del D natural:
En cada caso los hechos mencionados suministran una razn para que,
dada la supervivencia como objetivo, el D y la moral deban incluir en
un contenido especfico, ya que sin tal contenido las normas jurdicas y
la moral no podran llevar a cabo el propsito mnimo de supervivencia
que los hombres tienen al asociarse entre s. En ausencia de ese
contenido, los hombres ya no tendran razn para someterse
voluntariamente a las reglas, con lo que se hace imposible sancionar
coactivamente a quienes no las acaten.

3. Validez Jurdica y valor moral:

1.

IV.

Cuestin 98, de la ley natural Aquino. COLAPSO MI CEREBRO

Art. 1 la ley natural es un hbito?

2. D
1.

V.

Horn
El D natural racionalista como ltimo captulo?
Iniciado en la Antigua Grecia, adaptado al cristianismo por San Agustn y
en los tiempos modernos perdiendo su base filosfica para llegar a su
eliminacin a travs de la crtica a la metafsica.
1. Los sistemas del D natural moderno
El D natural en los siglos XVII y XVIII est marcado por el concepto de
que el D se podra basar en principios superiores, generalmente
comprensibles y obligatorios, por ser accesibles a la razn humana,
para posteriormente, a partir de estos principios, poder derivar, con un
procedimiento asimismo razonable sistemas de D! completos con
muchas reglas individuales organizadas
Cada terico del D tena absoluta libertad para determinar el contenido
del D natural y por ello no es posible hablar de un D natural. Sin
embargo, llegaban en muchos casos a los mismos resultados, y asuman
los impulsos del espritu dominante de la poca, lo que les garantizaba
ser aceptados.
Se puede considerar como fundamento ideolgico del E de D
moderno.
2. La subasta de las cosas en s.
El fundamento filosfico de esos sistemas tena que desaparecer, en el
momento en que se pusiera en duda la posibilidad den justificar
filosfica u cientficamente los principios razonables superiores del D.
La metafsica se abandon como justificacin; vendrn herederos
3. Mtodo cientfico y positivismo del D
Con el abandono de la metafsica la Escuela Histrica del D, orientada
hacia el punto de vista de la historia del D, tena una fundamentacin
filosfica para la superacin del D natural racionalista con su
conceptualidad y su sistemtica abstractas.
El positivismo cort en mayor medida los lazos de las ciencias jurdicas
con los valores y los conceptos sobre la justicia anteriores al Positivismo.
Esto llev a una falta de orientacin, disolvindose los valores
tradicionales.
2. El renacimiento del D Natural post 1945
1. Crtica del positivismo y los principios superiores del D: La educacin
nazi provoc un cuestionamiento al positivismo, por no considerar
valores ticos genricos y conductores, y provoc un renacimiento del
iusnaturalismo.
2. La salvacin del honor de la escuela positiva: Se postul la funcin
estabilizadora y complementaria del D natural como elemento de la
ciencia jurdica positivista.
1.

3.

La prohibicin de la metafsica vigente y el problema de los

fundamentos de D inalienables.
3. D constitucional como D natural positivado:
La ciencia jurdica como la Filosofa siguen proclamando el veredicto del
iusnaturalismo, aceptando la negacin de una fundamentacin filosfica,
y en este sentido racional, de los principios y valores superiores del D.
El E moderno y actual ha resulto la cuestin de una fundamentacin
definitiva de los valores ticos superiores a travs del positivismo de sus
constituciones.
La influencia a macro nivel de los principios generales del D
constitucional del E moderno es determinante. La filosofa del
iusnaturalismo ilustrado ha desarrollado los DD.HH. luego de que se
positivaran en las C como D de los ciudadanos.
La fundamentacin de la fundamentacin de los principios
iusnaturalistas se ha trasladado a la discusin sobre el D constitucional
positivo.
La positivacin de los DD.HH. es un aporte importante para superar la
separacin estricta entre D positivo y conceptos generales de justicia.
El D constitucional es hoy la lnea de conexin ms importante entre el
D positivo y las consideraciones generales sobre la justicia.
Trazando un paralelo entre el mtodo actual de la Dogmtica y la p
rctica del D constitucional, y los mtodos del D natural, hay que
mencionar
o Se debe considerar un segundo nivel de consideracin superior frente
al D positivo: El D natural ha formado un anlisis superior, abstracto
y con ello ha ejercido influencia sobre la Dogmtica del D comn.
o Se vuelven a ver hoy con ms nitidez los lmites de la positivacin del
D
o Existe un paralelismo en el optimismo con el que se derivan
demandas de D muy concretas y especficas, partiendo de principios
y valores muy superiores y muy generales.
4. La pregunta acerca de la justicia como problema filosfico: Pese a la amplia
positivacin de ideas sobre la justicia no se responde a la pregunta hacia
una fundamentacin filosfica, la cual es necesaria al menos por dos
motivos:
1. El sentido de estabilizacin espiritual de este orden: Est la pregunta
de la validez real y su reconocimiento por la comunidad jurdica. La
idea de que en las cuestiones fundamentales no se trata de cuestiones
cientficas y que en esa rea no se podr asegurar nada, tiene un
efecto destructivo.
2. Objetivo de su revisin crtica: debe haber una discusin filosfica de
valores, as para dirigir y acompaar de forma crtica la discusin sobre
la justicia que se lleva a cabo en el mbito constitucional.

VI.

El punto de vista moral y la obediencia al D.

La obligacin moral de obedecer al D justo es una obligacin derivada de la

obligacin moral de ser justos.
El autor plantea que la moral y la tica no estn pasada de moda, ya que el
hombre es estructuralmente un moral. Adems respecto de esta ltima
afirma que tiene que ver con la vida buena y virtuosa y con el bienestar, la
justicia y la felicidad del hombre, que se trata de una moral pluralista,
abierta, fundamentada racionalmente e ilustrada.
El carcter moral del hombre exige la tarea de moralizacin tanto individual
como en comunidad, y esta tarea consiste en: (1) someter a la crtica y
revisin nuestro cdigo moral y los principios en que se inspira; y (2) en
poseer suficiente inteligencia prctica y el necesario talante moral para
crear nuevas pautas de comportamiento, nuevos patrones de vida, todo ese
espritu creados de moralidad que inventa moralidad y contribuye a crear
una existencia mejor.
Peter Singer:
Advierte sobre 4 puntos que no son tica: conjunto de prohibiciones
referidas particularmente a cuestiones sexuales; sistema nobilsimo en
teora que nada sirve en la prctica; algo que slo sea inteligible en el
contexto de una religin; y que la tica es subjetiva o relativa.
Para acercarnos a la comprensin de lo que es la tica, el 1er paso
consiste en la admisin de la posibilidad de razonamiento y la discusin
dentro de ese dominio: la idea de vivir de acuerdo con normas ticas se
basa en tener una fundamentacin de nuestro actuar. El 2do paso es
que la justificacin debe ser de cierta clase: referida a una tica que
adopta un punto de vista universal, al formular juicios ticos yendo ms
all de lo que personalmente nos gusta o nos disgusta.
Presupuestos aceptados para responder las preguntas: (1) que no puede
haber sociedad sin algunas reglas morales; (2) que el hombre necesita de la
sociedad, y por tanto, de reglas morales; (3) que el hombre es
estructuralmente moral, ya que plantea su vida en torno a un sentido; y (4)
que la tica trata de conseguir el bienestar, la justicia y la felicidad del
hombre.
La contestacin a por qu debemos actuar moralmente? podra ser que,
dado que la consecucin de la felicidad, la justicia y el bienestar de la
humanidad es un fin importante, debemos cooperar en dicha consecucin,
hacindolo cuando actuamos sobre las bases de un punto tico que presta
igual consideracin a los intereses de todos. En la misma lnea, obedecer al
D estara justificado ticamente, ya que los dos criterios combinados que lo
definen como justo (legitimidad contractual y respeto y garanta por los
DD.FF.) son criterios que prestan atencin, de la misma manera, a los
intereses de todos.
La obediencia al D vendra siendo una obligacin moral subsidiaria,
derivada de la obligacin primaria de ser justos.
Aspectos importantes de lo planteado:
Necesidad de tener en cuenta la competencia prctica de la razn
humana como gua de la conducta: Trata de rehabilitar y revalorizar el

papel que juega la argumentacin racional como gua de la conducta.

As, llega a la conclusin que el racionalismo tiene consecuencias
prcticas no slo en el dominio de la ciencia, sino tambin en el del
pensamiento
tico
y
poltico.
Albert: Presenta a la decisin racional como una decisin moral. La
decisin por el racionalismo crtico tiene consecuencias para otros
dominios diferentes del de las ciencias empricas, como es el dominio de
la moral. Aceptando ello la teora del conocimiento y la filosofa moral
no pueden considerarse como disciplinas totalmente separadas.
Idea de que el punto de vista tico o universal exige la superacin del
relativismo moral: exige que todos los sistemas problemticos sean
revisables. La comparacin entre sistemas ticos posibles hay que
basarla en la experiencia. Ello significa que los sistemas ticos pueden
ser verificados, pero de manera distinta: deben satisfacer las
necesidades humanas, el cumplimiento de los deseos humanos, la
eliminacin del sufrimiento humano innecesario, la armonizacin de las
aspiraciones humanas intrasubjetivas e intersubjetivas, hechos que son
controlables sobre la base de las experiencias humanas.
Castelln: Para conocer la naturaleza de una teora tica se podra
examinar su interpretacin del hecho de la diversidad moral. Analiza 3
tipos
de
relativismo:
1. Descriptivo: Aceptar simplemente la diversidad fctica de
costumbres, prcticas y creencias morales, pudiendo adems
explicarlas en trminos de la naturaleza ms general de las culturas y
sociedades examinadas.
2. Normativo: Sostiene que la consideracin subjetiva de que una accin
es correcta constituye una condicin suficiente para la correccin de la
misma.
3. Metatico: Se niega la posibilidad de elaborar una metodologa que
nos permita fundar objetivamente juicios morales.

VII.
1.

D y moral Squella
Relacin entre D y moral. Perspectiva de Kelsen
Distincin D y la moral:
D: Especfica normatividad coactiva reguladora de la conducta
humana, constituye el objeto de un saber o conocimiento especfico
que se denomina ciencia jurdica. Es una realidad normativa; su
estudio es una realidad cognoscitiva.
Moral: Denominacin que se da a otras normas sociales, distintas de
las normas jurdicas, pero que tambin regulan el comportamiento
recproco de los hombres. Objeto de conocimiento de la tica.
tica: Disciplina orientada al conocimiento y la descripcin de las
normas sociales en que consiste la moral. Es normativa en cuanto
aspira a conocer y a descubrir las normas morales establecidas por
una autoridad, pero no cuando impone normas morales.

2.

Esta distincin refuerza la existencia y autonoma normativa de la

moral, y a su vez, refuerza el papel que puede cumplir todo orden moral
como modelo o criterio a partir del cual un D dado pueda ser valorado,
o enjuiciado, en su mayor o menor correccin desde un punto de vista
igualmente moral.
Justicia es un ideal irracional, ninguno de los diversos y contrapuestos
ideales o criterios que acerca de lo justo han sido ideados y propuestos
histricamente, puede demostrarse como racionalmente verdadero y,
por tanto, como superior a los dems.
La moral es un fenmeno colectivo, que difiere de acuerdo a, tipo de
sociedad, y la sancin que sigue a la infraccin de los deberes morales
consiste en la desaprobacin moral.
La distincin entre D y moral no puede ser fundada en la conducta a
que obligan las normas de uno u otro orden normativo, puesto que es
frecuente que un mismo comportamiento se encuentre a la vez exigido
o prohibido tanto por la moral como por el D. Si es distincin el
carcter coactivo de este ltimo.
Crticas:
En relacin al ideal irracional de justicia: los hombres han forjado
tantos enunciados de justicia que resulta un problema el fundar
racionalmente la verdad, y por ello, la preeminencia de uno de los
determinados criterios de justicia sobre los restantes.
Tambin decir que si por juicios de justicia se entiende aquellos que
califican de justo o injusto de acuerdo a un criterio preestablecido,
parece posible concluir que tales juicios no son slo posibles, sino
necesarios y racionales, al menos en el sentido de que es plausible
que los hombres se ocupen de su formulacin.
Relacin entre D y moral. Perspectiva de Hart
Pregunta fundamental: Hay o no, en algn sentido, una conexin
necesaria entre D y moral, que tenga que ser considerada central en
cualquier intento de elucidar la nocin o el concepto de D?
Problemas:
Distincin de la idea especfica de justicia, para trazar entonces la
relacin ms bien se sta que de aquella con el D.
Los trminos que los juristas utilizan para aprobar o censurar un D
dado, don palabras como justo en injusto, por lo mismo, actan
como si justicia y moral fueran coextensivas, cuando en verdad la
justicia es un segmento de la moral, la cual tiene una mayor
cobertura.
Caractersticas que distinguen a las reglas y a los principios morales
no slo respecto de las normas jurdicas, sino de todas las otras
clases de normas sociales.