al artculo 41 de la Ley 633 del 29 de diciembre de 2000, el cual hace referencia: El seor
Artculo 41. Sancin de clausura. Adicionase el
artculo 657 del Estatuto Tributario con el siguiente literal c): "c) Cuando las materias primas, activos o bienes que forman parte del inventario, o las mercancas recibidas en consignacin o en depsito, sean aprehendidas por violacin al rgimen aduanero vigente. En este evento la sancin se har efectiva una vez quede en firme en la va gubernativa el acto administrativo de decomiso. En este evento la sancin de clausura ser de treinta (30) das calendario y se impondrn sellos oficiales que contengan la leyenda CERRADO POR EVASION Y CONTRABANDO. Esta sancin se aplicar en el mismo acto administrativo de decomiso y se har efectiva dentro de los dos (2) das siguientes al agotamiento de la va gubernativa. Esta sancin no ser aplicable al tercero tenedor de buena fe, siempre y cuando lo pueda comprobar con la factura con el lleno de los requisitos legales".
ARGUMENTO JURIDICO DEL DEMANDANTE
El seor
lvaro Edgar Hernndez Conde en su demanda,
indica que el artculo 41 de la Ley 633 del 29 de diciembre
de 2000 viola los Art. 13 y 29 de la Constitucin Poltica. Afirma que el Art. 29 resulta violado por la norma acusada debido a que la sancin all contemplada es aplicable por responsabilidad objetiva. Adems que el Art. 13 indica el demandante, que tambin fue vulnerado ya que la norma no permite un tope mnimo o un tope mximo, lo que significa que la sancin es igual para ambos casos, pero afirma que en el derecho aduanero si hay tope para tipificar el contrabando, el cual establece que si la mercanca aprehendida supera el valor de los 100 salarios mnimos legales vigentes ser contrabando. Tambin
cita que la norma va en contra de la ley de
fronteras Ley 191 de 1995, ya que si se aplicase la norma
demandada dara como consecuencia el cierre de varios establecimientos de comercio, lo que significara acabar con ellos, provocar desempleo entre otros. EL PROBLEMA JURIDICO
Es inconstitucional el artculo 41 de la Ley 633 del 29 de
diciembre de 2000? Si vulnera el derecho de igualdad art 13 y porque Su vulnerab el 29 debido proceso y porqu DEBIDO PROCESO Si se vulnera el debido proceso, (el acto administrtivo de cierre del establecimiento de comercio es el mismo que declara el decomiso) RESPONSABILIDAD OBJETIVA O SUBJETIVA TENEDOR DE BUENA FE La prueba que exonere no puede ser solamente la factura CARGA DE LA PRUEBA Si es de la DIAN o del administrado PROPORCIONALIDAD y PLAZOS El cierre de 30 das es aplicable igual para todos los casos y cmo decide la corte (dice que es 1, 10 o 30 das CMO RESOLVIO LA CORTE CONSTITUCIONAL
La Corte Constitucional en la sentencia C-616 de 2002 declar EXEQUIBLE
el
literal c. del artculo 657 del Estatuto Tributario, adicionado
por el artculo 41 de la Ley 633 de 2000, dado que la clausura no se puede imponer a ttulo de responsabilidad objetiva como consecuencia del decomiso de la mercanca y que su duracin mxima es de 30 das. CRITERIOS PARA ANALIZAR
1. Decomiso es o no una sancin?
Definicin de Decomiso Decreto 2685 de 2000. DECOMISO Es el acto en virtud del cual pasan a poder de la Nacin las mercancas, respecto de las cuales no se acredite el cumplimiento de los trmites previstos para su presentacin y/o declaracin ante las autoridades aduaneras, por presentarse alguna de las causales previstas en el artculo 502o. de este Decreto
SENTENCIA C-616/02, se puede
determinar que el acto de Decomiso es una herramienta de aplicacin inmediata que permite actuar frente al contrabando y la evasin, y es un sancin imponible de acuerdo al Decreto 2685 de 1999 en el artculo 502. De acuerdo a lo analizado en la
Si bien en el Decreto 2685 el concepto de Decomiso no se
especifica como una sancin, la DIAN lo configura como una sancin, dado que las mercancas que no acrediten el cumplimiento de los trmites de legalidad de las mercancas, estas pasan a poder de la Nacin, configurando una sancin administrativa.
2. Proporcionalidad entre la infraccin y la sancin
Analizando el caso de la sentencia si existe proporcionalidad entre la infraccin y la sancin, ya que la Dian al momento del incumplimiento de las normas aduaneras adems del decomiso la Administracin tiene la facultad de abstenerse o imponer la sancin de la clausura del establecimiento, por lo tanto la Dian podr tener diferentes criterios para imponer la sancin rigindose al principio de proporcionalidad. El acto del cierre del establecimiento no se da sin el hecho de que se haya cometido falta contra el estatuto aduanero referente a las causales de decomiso de la mercanca Art. 502 decreto 2685 de 2000.
3. Responsabilidad Objetiva o Subjetiva.
En el caso dado en la
SENTENCIA C-616/02 la responsabilidad
se configura netamente objetiva.
Se tendra en cuenta la responsabilidad subjetiva cuando se quiere juzg por par propiamente al sujeto y establecer si es el directamente responsable de la violacin al rgimen aduanero o es el tercero tenedor de bueno fe quien pueda demostrarlo con la factura comercial cumpliendo todos los requisitos legales como lo estipula el estatuto tributario. 4. Marco de Aduana
CMO SE RESOLVERA EL CASO CON EL NUEVO ESTATUTO
En el proyecto de estatuto en su Art 620, establece la sancin accesoria de cierre del establecimiento de comercio, sin embargo fija un monto de avalu de las mercanca que se encuentren por un valor superior a 500 UVT, teniendo en cuenta el monto, se puede determinar que no es posible dar el mismo tratamiento a un sujeto que le decomisen mercanca por un valor inferior al determinado frente a otro sujeto que se le decomise mercanca superior a las 500 UVT, situacin que no se contempla en la demanda ya que
no permite un tope mnimo o un tope mximo sino el
mismo tratamiento independientemente del monto.
Contempla
tambin
que
proceder
el
cierre
del
establecimiento por treinta das cuando en el mismo
establecimiento de efecten dos o ms decomisos. Dicha situacin se contempla actualmente en el decreto 2685/99.