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Quando se impregna ao contrato a fora exeqente dele tornar-se lei entre as partes, a
construo do mesmo no passa de uma construo moral, pois o inadimplemento
causa de guerra social, pondo em xeque a segurana jurdica das relaes e o prprio
ordenamento jurdico, ocasionando o enfraquecimento do Estado, que no Estado de
Direito o Povo.
Assim, essa fora coercitiva e obrigatria de que a outra parte cumpra o acordado, de
honrar a palavra empenhada, uma questo de moral social, o que pode comportar
variaes.
Para o direito, em princpio, o quanto pactuado deve ser cumprido, porm, existem
excees a esta regra, como quando presentes vcios ocultos no negcio (Teoria dos
Vcios Redibitrios) ou, quando ocorra uma impreviso ftica na relaes interferindo
na execuo do negcio, como onerao excessiva a uma parte por fato alheio a sua
vontade (Teoria da Impreviso, factum principis, ou ainda, a clusula rebus sic
stantibus).
3.2.4) PRINCPIO DA BOA-F
Cuida-se de princpio basilar da estrutura jurdica. Por ele h que a inteno da
manifestao da vontade prevalece sobre o contrato objetivo celebrado.
Consoante o direito alemo, entende-se por agir com boa-f agir com lealdade e
confiana recproca, com colaborao e honestidade das intenes entre as partes.
Maria Helena Diniz, [19] ao tratar desse princpio dispe:
Segundo esse princpio, na interpretao do contrato, preciso ater-se mais
inteno do que ao sentido literal da linguagem, e, em prol do interesse social de
segurana das relaes jurdicas, as partes devero agir com lealdade e confiana
recprocas, auxiliando-se mutuamente na formao e na execuo do contrato.
Destaca-se que este princpio norteador de todo o ordenamento jurdico, pois todas as
relaes esto, at que se prove o contrrio, lastreadas na boa-f dos sujeitos.
3.2.5) PRINCPIO DA RELATIVIDADE DOS EFEITOS DOS CONTRATOS
o princpio referente eficcia do contrato, ou seja, os efeitos dele se produzem
exclusivamente entre as partes, no aproveitando nem prejudicando a terceiros.
E assim no poderia deixar de ser, uma vez que, o poder de vinculaes e coero
contratual refere-se unicamente aos pactuantes, ou seja, somente queles envolvidos
diretamente no negcio jurdico sero atingidos por seus efeitos, por aceitaram
participar livremente do contrato.
3.3. CONSIDERAES GERAIS ACERCA DOS CONTRATOS
3.3.1 PRESSUPOSTOS E REQUISITOS CONTRATUAIS
Porm, de todos os arts. da parte geral, destaca-se o art. 113, em que os negcios
jurdicos, incluindo o contrato, devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do
lugar da celebrao, ou seja, o Cdigo Civil, encampou a tese de que o negcio jurdico
deve ser vlido ainda que sua forma no atenda as necessidades, uma vez que as partes
agiram com boa-f e o fizeram conforme os usos da regio em que o ato ocorra.[24]
Nos negcios jurdicos h ainda a possibilidade deles se submeterem condio[25],
termo[26] ou encargo,[27] alm de estar submetido inobservncia de defeitos[28] e
invalidade do negcio.[29]
O Cdigo Civil trouxe, no seu Ttulo V (art. 421 e ss), normas referentes aos
Contratos em geral, tendo em destaque das suas disposies gerais, a necessidade do
contrato ser celebrado e exercido nos limites da sua funo social, ou seja, da sua
finalidade social, pois, como j exposto, o contrato semeia uma pactuao, livrando a
sociedade de conflitos, alcanando assim a paz social, e a esta paz deve-se visualizar e
verificar quando da ocorrncia de qualquer fato que possa prejudicar a perfeita execuo
e cumprimento do contrato.
Miguel Reale[30] comenta a questo da funo social do contrato:
O que o imperativo da funo social do contrato estatui que este no pode ser
transformado num instrumento para atividades abusivas, causando dano parte
contrria ou a terceiros, uma vez que nos termos do art. 187, tambm comete ato ilcito
o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos
pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
No h razo alguma para se sustentar que o contrato deva atender to-somente aos
interesses das partes que o estipulam, porque ele, por sua prpria finalidade, exerce uma
funo social inerente ao poder negocial que uma das fontes do direito, ao lado da
legal, da jurisprudncia e da consuetudinria.
(...)
a essa luz que deve ser interpretado o dispositivo que consagra a funo social do
contrato, a qual no colide, pois, com os livre acordos exigidos pela sociedade
contempornea, mas antes lhes assegura efetiva validade e eficcia.
No menos importante o art. 422 do Cdigo Civil, em que os contratantes devem
respeitar os princpios de probidade e boa-f.[31]
3.4) CLASSIFICAO DOS CONTRATOS
Os contratos so divisveis em diversas categorias, que podem ou no ter em si, a
mesma aplicao da regra jurdica que predispe a realizao do negcio.
A classificao dos contratos diversa, mas adota-se a seguinte, a saber:[32]
- Bilaterais ou unilaterais e ainda sinalagmticos;
- Onerosos e gratuitos (estes subdivididos em comutativos e aleatrios);
- Consensuais e reais;
- Solenes e no-solenes;
- Principais e acessrios;
- Instantneos e de durao;
- De execuo imediata e de execuo diferida;
- Tpicos e atpicos;
- Pessoais ou intuitu personae e impessoais;
- Civis e mercantis;
- Individuais e coletivos;
- Causais e abstratos.
3.5) FORMAS DE EXTINO DO CONTRATO
A extino a forma em que o contrato deixa de existir. Em regra, todo contrato se
extingue, sendo que a forma normal a execuo de todas as clusulas relativas ao
objeto do contratado.
De modo genrico, a extino da relao contratual dar-se- das seguintes formas:[33]
a) pela extino normal do contrato;[34]
b) por ocorrncia de causas de dissoluo do contrato anteriores ou contemporneas
sua formao (incluindo a nulidade, a condio resolutiva e o direito de
arrependimento);[35]
c) na ocorrncia de causa extintivas do contrato supervenientes sua formao
(incluindo a resoluo por inexecuo voluntrio do contrato, resoluo por inexecuo
contratual involuntria, resoluo por onerosidade excessiva, resilio bilateral ou
distrato, resilio unilateral e morte de um dos contraentes).
Como o contrato pode ser de execuo instantnea, diferido (aquela em que o objeto do
contrato se d numa nica vez) ou continuada (aquele em que as prestaes perduram
no tempo, com termo, ou fato determinado para sua extino), possvel ter-se a
extino de contratos em momentos diversos, mesmo que versem sobre o mesmo
objeto, necessitando analisar conforme o caso concreto e o quanto pactuado.
Uma vez extinto o contrato, suas obrigaes e direitos se extinguem tambm.
Pode ocorrer que por causas supervenientes, anteriores ou contemporneas celebrao
do contrato, ocorra a sua extino. Quando ocorrer a primeira, h a dissoluo do
o negcio jurdico pelo qual uma pessoa fsica se obriga, mediante remunerao, a
prestar servios no eventuais a outra pessoa ou entidade, sob a direo de qualquer das
ltimas.
O mesmo autor continua, expondo os elementos constitutivos do contrato de trabalho,
vejamos:
os elementos constitutivos so os seguintes: a) o contrato de trabalho insere-se na rea
da autonomia privada; b) pertence categoria dos contratos de atividade; c) supe
continuidade; d) implica subordinao; e) designa atividade por conta alheia; f) requer
retribuio.
Assim, so elementos configuradores de uma relao de emprego a subordinao[43]
(art. 2 da CLT), o recebimento de salrio, a continuidade no emprego, pessoalidade na
prestao do servio, e ser este prestado por pessoa fsica (art. 3 da CLT).
Os direitos, deveres e obrigaes do empregado e do empregador so os estabelecidos
no contrato e demais fontes normativas (como os estatutos das empresas), mas tambm
derivam do prprio vnculo empregatcio.
Uma vez configurado esses elementos ter-se- uma relao de emprego entre o
empregador, que pode ser uma empresa, individual ou coletiva, que assumindo os riscos
da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios,[44]
ou ainda, profissionais liberais, instituies beneficentes, associaes ou outras, mesmo
sem fins lucrativos, ou um grupo econmico ou qualquer pessoa fsica, que tenha com
outra relao empregatcia.
A relao de emprego ficar demonstrada, como prev o prprio art. 456 da C.L.T., por
meio das anotaes constantes da Carteira de Trabalho e Previdncia Social ou por
instrumento escrito e suprida por todos os meios permitidos em direito.[45]
A Consolidao das Leis do Trabalho[46], em seu art. 8 prev que na falta de previso
expressa em seus arts. que o direito comum ser fonte subsidiria, s normas laborais,
no que no for incompatvel com os princpios fundamentais dessa. Portanto, aplicar-se tudo o j exposto acima (captulo terceiro) quanto aos contratos, ao contrato de
trabalho, sendo que as especificidades necessrias sero a seguir aduzidas, ressalvando a
qualidade de hipossuficiente do empregado em relao ao empregador. [47]
Para Octavio Bueno Magano,[48] a atividade do empregado constitui prestao
obrigacional; j a sua submisso ao poder diretivo do empregador apresenta-se como
dever. Assim, pode-se dizer que h deveres e obrigaes para ambas as partes,
oriundos da relao contratual de emprego.
Alguns desses deveres do empregado, ttulo exemplificativo, so: a sujeio ao poder
hierrquico do empregador (que inclui o poder diretivo, o poder de fiscalizar e o poder
disciplinar); a atuao com boa-f; a diligncia; a fidelidade; a assiduidade; a
colaborao; a no concorrncia; a sujeio revista, quando no vexatria e outros.
Dentre as principais obrigaes tem-se a de prestar os servios para os quais foi
contratado e a de quando rescindir o contrato, avisar previamente.
onerosidade excessiva a uma das partes por fato externo relao prejudicando esta, por
interveno do Poder Pblico).[73]
Amauri Mascaro Nascimento,[74] preleciona acerca do tema que:
o vnculo de emprego extingue-se por iniciativa do empregado com o pedido de
demisso (...) e a resciso do contrato de trabalho pode resultar de iniciativa do
empregado sem pedido de demisso, sempre que o empregador incorrer em justa causa,
hiptese denominada despedimento ou dispensa indireta. (grifei)
Continua o referido autor, [75] ensinado que a extino da relao pode se dar pela
aposentadoria do empregado, por iniciativa do empregador, por iniciativa de ambos e
decorrente de ato ou fato de terceiro, alm da morte do empregado, do empregador e da
extino normal da empresa.
Quanto justa causa, como causa da extino do contrato de trabalho, Wagner D.
Giglio,[76] conceitua-a como: todo ato faltoso grave, praticado por uma das partes,
que autorize a outra a rescindir o contrato, sem nus para o denunciante. E continua:
A justa causa se constitui essencialmente, portanto, pela prtica de uma infrao.
Para Mozart Victor Russomano:[77]
as duas expresses justa-causa e falta-grave so sinnimas, alm das: motivo
legtimo; motivo grave; motivo alegado; etc., sendo todas expresses utilizadas pelo
legislador, pelo juiz, pelo cientista do Direito do Trabalho, indistintamente e de
conformidade com suas preferncias e com as tradies locais.
Destaca-se que nem toda infrao ou ato faltoso, entretanto, configura justa causa para a
resciso, necessitando para tanto dum ato faltoso com gravidade.
Como menciona Mozart Victor Russomano,[78] a resciso contratual se opera e se
justifica pela qualidade da falta praticada, alm de ser apreciada quantitativamente.
Para Evaristo de Moraes Filho,[79] a denncia do contrato de trabalho pertence
categoria dos atos jurdicos unilaterais, do tipo receptivo, no se tornando assim
necessria a manifestao da vontade do destinatrio, concordando ou discordando.
Feitas as consideraes gerais acerca do tema, passa-se a analisar a forma de extino
do contrato de trabalho por despedimento ou dispensa indireta do empregador pelo
empregado.
5. DISPENSA INDIRETA
A dispensa indireta est prevista, em regra, no art. 483[80] da Consolidao das Leis do
Trabalho, alm de existirem outras previses normativas. Esta, uma forma de resciso
contratual unilateral, pelo empregado.
Nessa forma de dispensa[81] h a possibilidade do empregado se demitir do emprego,
mesmo sem a concordncia do empregador, quando este proceder de forma a no
empregado ou mesmo o julgador, para que no caso concreto se verifique quais seriam as
condies de trabalho. Porm, possvel, que em casos extremos exista o excesso de
servios intelectuais ou de habilidades exclusivas do empregado, ensejando tambm a
ruptura o contrato.
As exigncias maiores do que as foras do empregado, podem se dar por limitaes,
expressas ou tcitas, em lei ou em contrato. Assim, v.g., o caso do empregado menor de
18 anos para quem h vedao ao trabalho em locais e servios perigosos ou insalubres,
[90] que prejudiquem a moral, alm de prejuzos fsicos, como prevem os arts. 7 ,
XXX da Constituio Federal e 403, 405 e 408 da C.L.T.; outro exemplo, o da mulher,
em que h vedao ao emprego de fora muscular superior a 20 quilos em trabalho
contnuo ou a 25 quilos em trabalho ocasional (art. 390 da C.L.T).
Ou ainda, a vedao legal ao trabalho queles, que tem uma jornada de trabalho
excessiva s horas extraordinrias toleradas, ou seja, superiores ao limite de 2 horas dia,
como prev o art. 59 da C.L.T., podendo assim configurar a ocorrncia do fato gerador
da resciso indireta em questo (aqui por razes fsico-psiquicas).
Ad argumentandum tantum, a lei de Contravenes Penais, Decreto n 3688 de 3 de
outubro de 1941, prev em seu art. 64 que nem mesmo os animais podero ser tratados
com crueldade ou submetidos a trabalhos excessivos. Pois bem, se h animais que so
tidos para a realizao de trabalhos pesados, e para estes, a prpria lei assegura um
mnimo de decncia, por muito menos, o trabalhador, ser humano que , merece ter
respeitados os seus direitos, e ser tratado como cidado.
E essa foi a inteno do legislador ptrio, a de proteo, pois no art. 198 da CLT, pela
redao dada pela lei n 6.514/77, h a limitao a 60 quilogramas do peso mximo que
um empregado pode remover individualmente, ressalvadas as condies especiais para
as mulheres e os menores. Alm de o art. seguinte prever a obrigatoriedade de assentos
que assegurem uma postura correta ao trabalhador, ou que possibilitem os descansos
quando necessitar trabalhar de p.
H quem inclua no inciso em estudo, a exigncia de servios superiores s foras
morais[91] ou intelectuais do empregado, no sendo fcil a constatao de tais servios
superiores, diverso das foras fsicas, em que h um fator biolgico.
Ao tecer comentrios acerca do referido inciso, Dorval de Lacerda,[92] menciona:
No essencial, pois, que os servios se realizem (e poderiam como podem, ser
realizados, pois a lei no fala em servios de impossvel realizao, mas tambm de
realizao possvel porm superiores s foras normais do prestador). Basta que sejam
exigidos, isto , determinados, ordenados, comandados.
(...)
Da, poder-se, com justeza, afirmar que o trabalhador no obrigado a empregarem
favor do empregador todas as suas energias intelectuais ou fsicas, razovel, isto ,
possvel. Ao que obrigado a prestar o seu trabalho com diligncia normal.
rigor excessivo uma forma de violao abusiva, por parte do empregador, do poder
hierrquico que ele, como chefe da empresa, possui. (...) o poder hierrquico,
justamente porque no se exerce in abstrato, efetivado pelo poder diretivo e o
exerccio deste, j que no existe direo sem sano que a efetive, pressupe o poder
disciplinar. (...) O poder diretivo o poder de comando e de fiscalizar, de direo,
portanto, reconhecido ao empregador como chefe da empresa.
Para Cesarino Junior:[95]
o rigor se tornar excessivo sempre que menoscabe aquela dignidade, exorbite da
matria de servio ou, mesmo dentro desta, se torne exagerado, por qualquer motivo,
v.g., quando dificulta injustificadamente as atividades prprias do empregado.
J para Wilson de Souza Campos Batalha,[96] o rigor excessivo : extrema
severidade e tratamento inadequado s normas de boa convivncia no ambiente de
trabalho.
A humilhao do empregado, mesmo sem reduo de salrio pode configurar rigor
excessivo pelo empregador, pois pelo fato de se exercer o jus variandi,
excessivamente, o empregador age em desacordo (paralelamente) ao preceito legal,
ensejando assim ao empregado um desconforto, que sob a tica deste, ser rigor
excessivo.
Porm, destaca-se a meno que Victor Mozart Russomano[97] faz acerca do tema:
Cumpre esclarecer, contudo, que no suficiente, para caracterizao da despedida,
que o obreiro seja tratado com rigor. A maior ou menor rispidez no tratamento dos
subalternos questo confiada boa educao, ao nvel pessoal de cada um. preciso
que haja rigor excessivo, devidamente comprovado, para que o trabalhador possa
reclamar a resilio contratual.
E, para averiguao perfeita dessa falta patronal, quase sempre ser necessrio
examinarmos a conduta cotidiana do empregador, atravs de uma srie de atos e
acontecimentos. No poderemos, ainda, perder de vista a condio pessoal do faltoso,
seus recursos intelectuais, sua posio social, o ambiente da empresa, o grau de
intimidade entre o empregador e seus empregados e etc.
c) quando o empregado correr perigo manifesto de mal considervel.
A empresa ou empregadora, como pessoa de direitos e obrigaes, deve cumprir um
mnimo previsto em lei para o exerccio regular do seu direito de empregar.
Quando se almeja empregar terceiro, coordenar a fora de trabalho de algum e para
com ela obter lucro (finalidade da empresa) ou se valer do seu servio, no se deve
oferecer riscos anormais, pela prtica (ao ou omisso) de medidas ou normas de
higiene e segurana do trabalho no previstas.
A prpria legislao do trabalho prev um captulo sobre Segurana e Medicina do
Trabalho arts. 154 a 201.[98] Nesse captulo, encontram-se disposies de
especialmente grave quando adota este comportamento como uma diretriz, homem ou
mulher, que se encontra na situao de influir na carreira profissional e nas condies de
emprego, includas a contratao, a fixao de tarefas, a renovao do contrato, a
avaliao de desempenho e a promoo da pessoa como objeto de referido
comportamento.
Outrossim, o assdio sexual pode ser consubstanciado por atos como: gestos,
comentrios jocosos e desrespeitosos ao sexo oposto, afixao de material pornogrfico,
avanos de natureza sexual, e outros, por parte de qualquer pessoa, desde o superior
hierrquico, incluindo o chefe, o supervisor, o encarregado, o gerente o preposto, at o
colega de trabalho ou mesmo o cliente.[109]
Manuel Herrera, [110] menciona que o assdio sexual um problema antigo, que
perdura desde do nascimento da sociedade, e a conscientizao do problema em pases
industrializados percorreu um longo caminho e um curto espao de tempo. E continua a
mencionar que o assdio um assunto de poder, de autoridade hierrquica e com a
notria vulnerabilidade da vtima e aqueles em minoria, tais como as mulheres em
postos de trabalho predominantemente masculinos ou empregados por minorias
tnicas, mulheres divorciadas, vivas, de pouca formao cultural ou em postos de
relaes frgeis.
O referido autor elenca alguns nveis de assdio, dentre eles: o leve, o moderado, o
mdio, o forte e o muito forte. E quanto a classificao menciona duas modalidades de
assdio, que so: a chantagem sexual de quid pro quo ou de intercmbio, quando a
chantagem sexual vertical e o sujeito ativo, com base no seu poder, condiciona um
intercmbio ilcito com base em uma valorao clara e evidente dos direitos humanos
fundamentais; e o assdio sexual ambiental, hostil enviomentt harassament, em que o
espao, o ambiente de trabalho se constitui em grave e intenso, em que h comentrios
grosseiros, gestos, maneiras, brincadeiras insistentes, cartazes, ordens permanentes que
tenham relao com a vida ntima do trabalhador, tornando o ambiente e o convvio
intolervel.[111]
Evaristo de Moraes Filho[112], prega que:
a subordinao que o contrato de trabalho impe aos empregados e o poder de
comando que incumbe ao empregador no pode se estender ao ponto de atentar contra a
honra e a boa fama dos seus servidores ultrapassando, assim, os limites permitidos pela
lei, que no tolera seja afrontada a pessoa humana.
f) quando o empregador ou seus prepostos ofenderem fisicamente, salvo o caso de
legitima defesa, prpria ou de outrem, o empregado.
O contrato de trabalho no pode prever que uma pessoa se sujeite a outra que fique
agindo com ofensas fsicas, pois a dignidade da pessoa humana se exterioriza ao
corpo do agente. Essa foi a ratio da norma, proteger no s o indivduo moral, mas
tambm seu aspecto objetivo, fsico, pois dele depende o empregado para obter o seu
sustendo e viver.
Novamente, se impe socorrer-se do Direito Penal para embasar a fundamentao da
disposio. O legislador prev que ningum, como regra, deve agir por conta prpria
para reprimir condutas socialmente ilegais, para tanto, o Estado chamou para si o ius
puniendi, ou seja, a capacidade de punir o homem que pratica conduta fora dos ditames
normais.
Tanto o fato pode configurar ilcito penal quanto civil lato sensu. Assim, penalmente o
infrator ter a reprimenda, como por exemplo, o art. 129, do Instituto Repressor, leso
corporal e, alm da prtica delituosa ficar comprovada, h tambm o ilcito civil, e este
ser punido com a reparao do dano e com a despedida do empregador que praticar
conduta.
As ofensas fsicas podem constituir em leso grave ou leve, ou homicdio, bem como a
tentativa desses crimes ou a ocorrncia de crime falho, ou seja, quando o agente pratica
todos os atos do iter crimines, mas por circunstncias alheias a sua vontade a sua
conduta no atinge o fim almejado, no praticando o crime.
Dorval de Lacerda,[113] conceitua ofensas fsicas em:
sem desprezar, est claro, a figura do delito de leses e mesmo aqueles outros mais
graves que constituem o atentado vida deve ser estendido a todo o ato fsico que,
mesmo sem repensar um dano pessoa traduz, em ltima anlise, uma ofensa
preponderantemente moral.
Quanto a excludente disposta no texto, trata-se de caso j previsto no Cdigo Penal,
como excludente de ilicitude (art. 23), ou seja, que no h crime quando o agente pratica
o fato em legtima defesa,[114] em que h resposta do ofendido, ou melhor, reao,
quando for provocado pelo empregado, no caso.
As ofensas fsicas so reprimidas tanto no recinto de trabalho quanto fora dele, e h
ainda proteo ao empregado, contra atos praticados por colega ou companheiro de
trabalho, mesmo sem hierarquia, quando o empregador no agir com cautela e previso.
Nas lies de Antonio Lamarca,[115] tem-se quanto ao crime que:
a falta ofensa fsica ou leso corporal fsica no admite tentativa: instantnea,
consumando-se com a ao ou omisso danosa e se considera crime nico, embora a
pluralidade de resultados lesivos cona a mesma pessoa. No h, assim, de exigir-se
repetio para a resoluo do contrato de empregado, a gravidade encontra-se na
definio da justa causa, isto , leso corporal fsica.
g)quando o empregador reduzir o trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de
forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios percebidas pelo
empregado.
Diante de tal norma, em consonncia com o art. 468[116] da C.L.T. que veda as
alteraes no contrato de trabalho, bem como o art. 9,[117] em que declara ser nulo o
ato abusivo ou fraudulento, tem-se que o legislador trabalhista tutelou, no s o salrio
(ou remunerao), mas tambm a estabilidade econmica do empregado.
Pois, se o empregado possui uma previsibilidade mdia de trabalho, com correlao de
ganhos (para trabalhos por tarefa ou por pea) e se estas venham a ser diminudas
Esses so os casos previstos por lei, para que se tenha a despedida indireta.
O prprio art. 483 trouxe ainda causas exaurientes em seus pargrafos 1 e 2, que so:
1 - O empregado poder suspender a prestao dos servios ou rescindir o contrato,
quando tiver de desempenhar obrigaes legais, incompatveis com a continuao do
servio.
2 - No caso de morte do empregador constitudo em empresa individual, facultado
ao empregado rescindir o contrato de trabalho.
Esses, no so propriamente casos de despedida indireta. Neles h sim forma anmala
de resciso, pois embora parta do empregado a resciso, h em alguns casos, a
impossibilidade e inviabilidade de continuar a prestao de servios.
H faculdade ao empregado suspender em a prestao de servios ou rescindir o
contrato quanto tiver de desempenhar obrigaes legais incompatveis com a
continuao do servio. Observa-se que no h nus ao empregador, no caso do 1 do
referido art.
No 2, h uma faculdade do empregado rescindir o contrato de trabalho quando
ocorrera morte do empregador constitudo em empresa individual, caso no exista
sucesso imediata da mesma ou ainda previso contratual. [124]
Observa-se que nas alneas do art. 483, tem-se propriamente as despedidas indiretas,
que pressupe a violao maliciosa do contrato ou da lei, motivo pelo qual o
empregador dever reparar os prejuzos sofridos pelo empregado que se v compelido a
deixar o emprego. E, nos dois primeiros pargrafos do mesmo art., no h que se falar
em pagamento de indenizaes, uma vez que o empregado pode rescindir o contrato,
sendo portanto faculdades de carter excepcional ao empregado, considerando justos
motivos para a resciso casos que, normalmente seriam de suspenso da vigncia do
contrato ou de continuidade do vnculo empregatcio, verbi gratia, art. 10 da CLT.
Para Mozart Victor Russomano, ao comentar o 2 do art. 483, tem-se:
Quando o empregado se entende com o patro constituindo empresa individual, ele
celebra o contrato com a sua ateno voltada para as condies pessoais do empregador.
Com a morte deste, portanto, desaparecem os motivos que conduziram o obreiro a
aceitar o contrato, facultando a lei que este delibere, soberanamente, sobre a
convenincia ou inconvenincia do prosseguimento da relao de emprego com os
sucessores do morto.
Porm, frisa-se o art. 485 da Consolidao, em que, na cessao da atividade da
empresa, por morte do empregador, os empregados tero direto, conforme o caso,
indenizao a que se referem os arts. 477 e 497. H, na verdade, previso diversa da do
2 do art. 483, porque neste o empregado utiliza sua capacidade volitiva de resciso,
enquanto naquele (art. 485) o empregado no interfere no fechamento da empresa.
Logo, o art. 483 modo diverso de resciso da do art. 485.
Ocorre que devido ao ato do empregador, a continuidade no emprego aps a falta grave
que ele (empregador) praticou, torna invivel a continuidade da prestao laboral,
impondo-se de pronto o afastamento do empregado.
O art. 483 da C.L.T. sofreu alterao por fora da Lei n 4.825/65, que lhe acrescentou o
3, em que se possibilitou nas hipteses de o empregador no cumprir o contrato de
trabalho ou quando ocorrer a reduo do trabalho afetando o salrio do empregado
(alneas d e g), este se manter ou no na empresa prestando servios, at a deciso
final do processo judicial.
Essa possibilidade, excetua o trabalhador estvel por lei, pois nestes casos necessrio
prvia verificao judicial, pois em eventual condenao do empregado, ou seja
improcedente a justa causa levanta, ele dever retornar ao servio, sem receber os
valores (salrios) do perodo de afastamento.
Quanto ao pargrafo terceiro, Cesarino Junior menciona:[130]
Parece-nos que a interpretao deve ser a seguinte. As faltas do empregador previstas
pelas letras d e g do referido 3 so, a nosso ver, as menos graves, as mais fceis
de serem suportadas pelo empregado. As demais, que tm as caractersticas opostas,
obrigam ao afastamento imediato do empregado, segundo j afirmou o seguinte
acrdo, sendo nossos os grifos: A lei no impede que o empregado aguarde no
emprego o seu pedido de resciso contratual, seno quando se tratar de falta que,
isoladamente, torne impossvel a sua permanncia no servio.(TST, 3 Turma, proc. RR
2197/62. Rel. designado Min, Hildebrando Bisaglia, proferido em 24-7-62).
Portanto, extrai-se que a permanncia no servio tambm possvel nos demais casos,
porm nesses elencados no pargrafo terceiro a lei expressa, em virtude do gravame
causado, pois a dilao probatria nesses casos de maior complexidade, ensejando,
caso improcedente eventual interpelao judicial, a perda do emprego por justa causa do
empregado, como j exposto.
Quanto aos valores rescisrios, estes sero devidos como se o empregador tivesse
rompido o contrato de trabalho, ou seja, aviso prvio indenizado e multa sobre os
valores depositados no Fundo de Garantia por Tempo de Servio (acrescido da multa de
40% sobre o saldo).[131]
Na ocorrncia de culpa recproca, ou seja, em que as partes agem concomitantemente,
ensejando a ruptura da relao, o tribunal (juzo) poder reduzir a indenizao que
seria devida em caso de culpa exclusiva do empregador, por metade. Incluindo a
reduo da multa do FGTS para 20% (duas vezes e no mais quatro, como prev a CF,
em seu art. 10, inciso I, dos ADCT). Nesse sentido, tem-se o Enunciado n 14 do TST,
em que: Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de trabalho (art. 484 da
CLT), o empregado tem direito a 50% (cinqenta por cento) do valor do aviso prvio,
do dcimo terceiro salrio e das frias proporcionais. Portanto, cada parte amargura a
perda de 50% do que receberia caso no tivesse agido com culpa.
Quanto a questo da Culpa, Mozart Victor Russomano[132] observa que as culpas
devem ser equivalentes, sob pena de a maior absorver a menor, punindo-se, apenas o
mais culpado. E acrescenta: a culpa maior ser quase sempre a daquele que, tendo o
possui maior poder tende ratific-lo em detrimento ao mais fraco (empregado), pois as
relaes humanas se tornam frias, dando ensejo, cada vez mais, h atos faltosos.
Sem dvida, a tipificao dos casos ensejadores de falta grave pelo empregador, devem
continuar como tipos abertos, pois as relaes modernas, ao evolurem, faro surgirem
novas figuras, que devero ser encampadas pela Lei.
A tendncia uma mudana gradativa na Legislao Trabalhista, trazendo do direito
comum algumas figuras, e protegendo o empregado de novos abusos que o Poder
Econmico exercer. O paradigma para tal argumentao o Cdigo do Trabalho de
Portugal, que entrou em vigor em 1 de dezembro de 2003, corroborando o j afirmado.
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Toda a legislao deve ter por escopo a dignidade da pessoa humana, que inclusive
apontada pelo Legislador Constituinte, como norte do ordenamento nacional, ocupando
o pice da pirmide Kelsiana (art. 1, III, da CF/88). E, parafraseando o Dr. Paulo
Eduardo Vieira Oliveira, O trabalhador deve ser respeitado, antes de tudo, como pessoa
cidad que .