Dos requisitos da acusao no processo

penal.
Sumrio.
1. Regularidade formal da inicial.
2. Condies da ao penal.
3. Pressupostos processuais.
4. Justa Causa

1. REGULARIDADE FORMAL DA INICIAL

Dispe o art. 41, do Cdigo de Processo Penal, que a denncia ou queixa
conter a exposio do fato criminoso com todas as suas circunstncias, a
qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a
classificao do crime e, quando necessrio, o rol de testemunhas.
Por exposio do fato criminoso com todas as suas circunstncias
compreende-se a descrio, pelo acusador Ministrio Pblico ou querelante -,
da conduta imputada ao denunciado ou querelado sujeito passivo da ao penal -,
de forma a permitir o exerccio da ampla defesa e o respeito ao contraditrio.
Assim, no basta a meno ao crime tipo previsto pela legislao penal,
impondo-se a narrativa do comportamento ao ou omisso - em princpio ilcito, a
indicao do elemento subjetivo do agente dolo ou culpa -a data, hora e local do
evento quando apurados , o nexo causal entre a conduta e o resultado lesivo em
se tratando de crime com resultado material e, por fim, havendo mais de um ru e
existindo o concurso de agentes, a descrio da contribuio prestada por cada coautor ou partcipe.
Deve a pea acusatria, tambm, individualizar a pessoa do imputado,
precisar seu nome, endereo, estado civil, filiao, domiclio e nmero de inscrio no
Registro Geral constante da Secretaria de Segurana Pblica (RG).

Ainda que desconhecida a qualificao do sujeito passivo da ao penal,

pode a denncia ou queixa ser oferecida, desde que existam elementos que
possibilitem a identificao inequvoca do imputado, tais como caractersticas fsicas e
outros traos apelido, deficincia fsica, tatuagem, etc. Se tais caractersticas,
entretanto, no forem suficientes identificao perfeita do denunciado, invivel
restar a instaurao da ao penal, pois inadmissvel o incio de um processo penal
sem que se conhea sobre quem pesa a acusao.
Alm da descrio do fato criminoso e da qualificao do imputado, exige o
art. 41, do Cdigo de Processo Penal, que conste da inicial acusatria a classificao
do crime, isto , no apenas o nome constante da rubrica lateral, mas tambm o
dispositivo penal que o prev.
Por fim, a denncia ou queixa dever conter, quando necessrio, o rol de
testemunhas.
Embora excepcionalmente possa se prescindir, no processo penal, da prova
oral, as regras de experincia demonstram que por conter a denncia ou queixa a
atribuio de determinado comportamento ao sujeito, dificilmente formao de um
juzo de convicoseguro a respeito da imputao suficiente a prova documental ou
pericial.
Em todo o caso, havendo justa causa para a ao penal indcios de
participao na prtica do crime, como veremos -, poder ser a inicial acusatria
recebida, mesmo sem o oferecimento de rol de testemunhas. No apresentado,
todavia, o rol quando do oferecimento da denncia ou queixa, caracteriza-se a
precluso consumativa da oportunidade para tal fim, no podendo haver indicao de
testemunhas em aditamento inicial ou em outra oportunidade processual.
A no observncia dos requisitos citados implica a inpcia da inicial
acusatria e tem por conseqncia a sua rejeio, nos termos da nova redao do art.
395, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.

2. CONDIES DA AO PENAL
2.1. Legitimidade
Parte legtima, no processo penal, apenas aquela que tem o direito de
requerer a punio legitimidade ativa e, de outro lado, aquela que tem o seu
interesse liberdade em conflito com aquela pretenso legitimidade passiva.

Nas aes penais pblicas, tanto as incondicionadas, como as condicionadas,

legitimado ativo o Ministrio Pblico, a quem cabe, nos termos do art. 129, inciso I,
da Constituio Federal [01], e art. 257, inciso I [02], do Cdigo de Processo Penal,
privativamente, a promoo da ao penal pblica.
Assim, se a ao penal pblica vier a ser proposta pelo ofendido, ou por outro
eventual interessado, de rigor ser a sua rejeio, por ausncia de legitimidade
ativa ad causam.
Excepcionalmente, contudo, a lei confere ao ofendido o direito de exercer a
acusao e de postular a condenao, em nome prprio. Trata-se das aes
penais privadas, tanto as originalmente privadas [03], como as subsidirias, estas ltimas
decorrentes da inrcia do Ministrio Pblico em oferecer a denncia no prazo legal
cinco dias, se estiver preso o ru, e quinze dias, se solto ou afianado, nos termos do
art. 46, caput, do Cdigo de Processo Penal.[04]
A ao penal privada cabe ao ofendido ou, tratando-se de incapaz, nos
termos da legislao civil, a quem tenha qualidade para represent-lo. [05] Inexistindo
representante legal, ou sendo os seus interesses colidentes com os do ofendido, o
direito de queixa poder ser oferecido por curador especial, nomeado pelo Juiz, de
ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico. [06] Na hiptese de morte ou ausncia do
ofendido, declarada por deciso judicial, o direito de oferecimento de queixa passar
ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo, que a exercer no por
representao, mas em nome prprio.
Ausentes pessoas com essa relao de parentesco, invivel ser a queixa,
pois a enumerao do art. 31, do CPP taxativa, de forma que, se oferecida, por
exemplo, por tio, sobrinho ou primo do ofendido morto ou ausente, configurada restar
a carncia de ao, por ilegitimidade ativa.
Parte legtima passiva, por sua vez, trata-se da pessoa a quem se imputa a
prtica do comportamento ilcito-tpico, sujeito imposio de uma pena.
Assim, desde logo se percebe que os adolescentes, menores de dezoito
anos, no tm legitimidade para figurar no plo passivo de um processo penal, pois
seus comportamentos no se sujeitam legislao penal e nem podem ter por
conseqncia a imposio de uma sanodesta natureza.
De fato, fez o constituinte uma opo poltico-criminal de excluir do direito
penal os indivduos que, por ainda no terem atingido sua maturidade completa,
devem ser submetidos a legislao especial e medidas outras que no a pena.

Luiz Fernando Camargo de Barros Vidal valendo-se das lies de Fragoso e

Hungria ressalta que: "A declarao constitucional de inimputabilidade penal significa
que os menores no tm responsabilidade penal, esto fora do direito penal e no
podem ser autores de fatos punveis`. O que pretende a declarao de
inimputabilidade etria por critrio de poltica criminal excluir o menor de 18 anos dos
efeitos sempre negativos e estigmatizantes do direito penal, impedir de assinalar o
adolescente transviado com o ferrete de uma condenao criminal". [07]
A inimputabilidade dos menores de 18 anos, assim, no se confunde com a
inimputabilidade real do art. 26, caput, do Cdigo Penal, mas traduz
uma incapacidade de se submeterem ao direito penal e sua ilegitimidade para
figurarem no plo passivo de um processo penal.
Como ressalta Anbal Bruno: "O pensamento fundamental em referncia
criminalidade dos menores que ela no constitui matria do Direito punitivo, mas de
um regime tutelar (...) trazendo definitivamente os menores para fora do sistema
de penas e castigos". [08]
Estas pessoas, portanto, no so submetidas ao direito criminal e ao
processo penal, mas a um corpo de normas especfico (Estatuto da Criana e do
Adolescente Lei 8.069/90), cujo nico fim a educabilidade e a proteo daqueles
que ainda no atingiram a maturidade plena o que no se confunde com o juzo de
reprovao nsito aplicao de uma sano penal.
Logo, eventual denncia ou queixa oferecida contra menor de 18 anos dever
ser rejeitada, face ilegitimidade passiva do denunciado ou querelado.
Ainda como parte ilegtima deve ser reconhecido aquele que, em virtude de
fraude situao, infelizmente, de relativa incidncia nos Juzos criminais -, teve os
seus dados de qualificao indevidamente utilizados pelo verdadeiro autor do ilcito
penal.
Com efeito, se o legitimado passivo de um processo penal a pessoa qual
se imputa a prtica do fato criminoso o que no se confunde com os meros dados de
qualificao utilizados -, demonstrada a fraude, de rigor ser a no instaurao do
processo contra quem no prestou contribuio alguma para o ilcito, e mais, que
tambm foi vitimado, por via indireta, pela ao delituosa.
Em concluso, verificada a ilegitimidade de parte, seja a ativa, seja a passiva,
a conseqncia ser a rejeio da denncia ou da queixa, por falta de uma das
condies para o exerccio da ao penal, conforme disposio contida no art. 396,
pargrafo nico, inciso II, segunda parte, do Cdigo de Processo Penal.

2.2. Interesse Processual

Como sustentam Nelson Nery Jr. e Rosa Maria Andrade Nery: "Existe
interesse processual quando a parte tem necessidade de ir a juzo para alcanar a
tutela pretendida e, ainda, quando essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe alguma
utilidade de ponto de vista prtico" [09].
Cintra, Grinover e Dinamarco ensinam que "Essa condio da ao assentase na premissa de que, tendo embora o Estado o interesse no exerccio da jurisdio
(funo indispensvel para manter a paz e a ordem na sociedade), no lhe convm
acionar o aparato judicirio sem que dessa atividade se possa extrair algum resultado
til. preciso, pois, sob esse prisma, que, em cada caso concreto, a prestao
jurisdicional solicitada seja necessria eadequada". [10]
Em sentido prximo, j tratando especificamente do processo penal, mas
ainda antes de sua reforma, posiciona-se Herclito Antonio Mossin: "No h no Cdigo
de Processo Penal nenhuma regra a estabelecer quais so as condies genricas ou
gerais da ao penal. Por essa razo, socorrendo-se do suplemento dos princpios
gerais do direito (art. 3 do CPP), vo-se buscar tais condies no direito de ao
abraado pelo Cdigo de Processo Civil, que em seu art. 267, VI, diz que se extinguir
o processo sem o julgamento [resoluo] do mrito, "quando no concorrer qualquer
das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o
interesse processual" (...). O interesse processual ou de agir traduz-se, em ltima
anlise, em pedido idneo a provocar a tutela jurisdicional do Estado. Portanto,
somente haver o interesse de agir quando a pretenso punitiva formulada pelo autor
justifique a tutela estatal. Como se observa, o interesse processual ou de agir est
intimamente ligado movimentao da jurisdio. Assim, somente ser vivel o
exerccio da jurisdictio quando houver interesse processual, ou seja, quando a
providncia jurisdicional requerida seja adequada situao concreta a ser decidida.
Melhor dizendo, somente se justifica a movimentao do poder de julgar quando o
pedido feito pelo autor idneo para tutelar sua pretenso punitiva. Disso resulta que
o interesse processual uma condio de exame de mrito" [11].
Trata-se o interesse processual, portanto,
da necessidade, adequao e utilidade do provimento jurisdicional postulado.
No processo penal a necessidade est sempre presente, pois no h hiptese
admitida pelo ordenamento jurdico para a imposio de uma sano penal sem o
devido processo legal.

Resta, portanto, a adequao ou utilidade do processo, isto , a anlise de se

a movimentao da mquina judiciria, a realizao da instruo criminal e,
posteriormente, a prolao de sentena, traro algum proveito sociedade.
Tal exame no se confunde com a apreciao do direito alegado.
Primeiro porque a justa causa para a ao penal constitui, agora, como
veremos, requisito independente para o recebimento da denncia ou queixa.
Segundo porque, como anotam Cintra, Grinover e Dinamarco, "vrias
objees poderiam levantar-se contra essa posio, porquanto a existncia ou a
aparncia do direito no dizem respeito ao interesse de agir, como necessidade,
utilidade ou adequao do provimento pretendido". [12]
Cremos, assim, que a ausncia de interesse processual, no processo penal,
apta a ensejar a rejeio da inicial acusatria, est ligada instrumentalidade do
processo e impe a anlise da utilidade do possvel provimento, isto , se eventual
sentena condenatria ser passvel de execuo ou se restar, de plano, atingida por
causa de extino da punibilidade.
Trata-se, a nosso ver, de consagrao da "prescrio virtual", "antecipada" ou
"em perspectiva", majoritariamente rechaada pela jurisprudncia, apta a obstar a
instaurao de uma ao penal quando, diante das circunstncias judiciais favorveis
e inexistncia de fato que, em caso de sentena condenatria, implique a aplicao de
eventual sano penal em seu grau mximo, torne certo o futuro reconhecimento da
prescrio da pretenso punitiva e, por conseqncia, a decretao da extino da
punibilidade, com a "resciso" da hipottica - sentena condenatria e de seus
efeitos principais e acessrios.
Como o processo, nestas condies, no traria qualquer utilidade mesmo
porque o processo no pode por si mesmo constituir punio, tratando-se de
mero instrumento para a obteno da tutela jurisdicional -, injustificvel restaria a sua
instaurao.
Estes os fundamentos utilizados pelo extinto Tribunal de Alada Criminal do
Estado de So Paulo para evitar a instaurao de processo intil:
Prescrio antecipada. Reconhecimento. Possibilidade: possvel o
reconhecimento da chamada "prescrio antecipada" nos casos em que a pena
eventualmente aplicada implicaria, necessariamente, em reconhecimento da
prescrio da pretenso punitiva estatal, pois no se concebe, na atual concepo da
instrumentalidade do processo, que se movimente a mquina judiciria por apego ao

formalismo, quando se sabe de antemo que a persecuo penal ir desaguar em

decreto de prescrio (TACRIM-SP AC 1302843 / 1 rel. Poas Leito j.
04.6.2002, m.v.).
Logo, ausente, diante das circunstncias que envolveram o fato em tese ilcito
e as condies do imputado, possibilidade de provimento til, impe-se a rejeio da
denncia ou queixa por ausncia de interesse processual, nos termos do art. 395,
inciso II, segunda parte, do Cdigo de Processo Penal.
2.3. Possibilidade Jurdica do Pedido
Por possibilidade jurdica do pedido compreende-se a previso ou no
vedao, pelo ordenamento jurdico, da postulao dirigida ao Poder Judicirio.
No processo penal o exemplo claro de impossibilidade jurdica trata-se da
denncia ou queixa fundadas em fato manifestamente atpico, ou seja, que no guarde
subsuno a qualquer tipo penal em vigor, e que no configure, por isso, sequer em
tese, a prtica de um delito.
Neste caso no se trata de um exame prvio do mrito ou da plausibilidade da
ao penal reservado apreciao da existncia de justa causa -, mas apenas da
prpriadescrio da conduta imputada, de sua adequao ao tipo legal de crime, bem
como da aplicabilidade da norma penal ao caso concreto.
Assim, a denncia ou queixa que atribua ao denunciado a prtica de um crime
de furto, mas que descreva a subtrao, pelo denunciado, de coisa prpria, que no
estava em poder legtimo de terceiro, por estar fundada em fato atpico, merece ser
rejeitada por ausncia de possibilidade jurdica; de igual forma, a imputao fundada
em legislao revogada por exemplo, o crime de adultrio -, ou que no se
encontrava em vigor quando da prtica da conduta, se afigura impossvel de tutela
penal.
Tambm a inicial acusatria que impute ao denunciado ou querelado fato que,
embora caracterize um ilcito-tpico, esteja atingido por causa de excluso da
punibilidade, no merece recebimento, pois extinta a punibilidade, impossvel a
prolao de uma deciso condenatria.
Caracterizada a impossibilidade jurdica, dever a inicial acusatria ser
rejeitada, por ausncia de uma das condies da ao.
2.4. Condies especficas do processo penal ou de procedibilidade

Ao lado das condies gerais da ao, o processo penal exige, para a

instaurao da ao penal, determinadas condies especficas, tambm
denominadas de procedibilidade.
Assim, por exemplo, nos crimes de ao de iniciativa pblica condicionada,
indispensvel ser o oferecimento de representao pelo ofendido, nos termos do art.
39, do Cdigo de Processo Penal [13], ou a requisio do Ministro da Justia, em se
tratando de crime contra a honra praticado contra o Presidente da Repblica, contra
chefe de governoestrangeiro, conforme art. 145, pargrafo nico, do Cdigo Penal; no
crime de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento (art. 236,do CP),
constitui condio especfica da ao penal queixa o trnsito em julgado da
sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.
Ausente condio especfica de procedibilidade exigida pela lei, de rigor ser
a rejeio da denncia ou queixa.

3. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
Pressupostos processuais so aqueles que possibilitam a constituio e
desenvolvimento vlidos do processo.
Cintra, Grinover e Dinamarco ensinam que os pressupostos processuais
indicam a regularidade da relao jurdica processual perante o direito: "sem os
pressupostos ela pode nascer, mas ser invlida ( vlida, porm, a manifestao do
juiz que, nesse processo viciado, declara a inexistncia dos pressupostos)".
Acrescentam os citados autores, ainda, que constituem pressupostos processuais a
regularidade da demanda formulada; a capacidade de quem a formula; a investidura
do destinatrio da demanda, ou seja, a qualidade de juiz, o que pode ser sintetizado
na seguinte frmula: "uma correta propositura de ao, feita perante uma autoridade
jurisdicional, por uma entidade capaz de ser parte em juzo" [14].
O primeiro pressuposto processual, portanto, refere-se capacidade para ser
parte.
Assim, no podem oferecer denncia aquele que no integre o Ministrio
Pblico ou queixa o ente desprovido da condio de pessoa natural, jurdica ou
judiciria.

Nestas circunstncias, incabvel, por exemplo, a denncia oferecida apenas

por "estagirio", ou a queixa apresentada por pessoa falecida ou por sociedade de
fato.
capacidade para ser parte acrescenta-se a capacidade postulatria, isto ,
de estar em juzo regularmente representado.
Logo, para o recebimento de queixa-crime, no basta o seu oferecimento pelo
ofendido, devendo estar firmada por advogado, com os poderes especficos para tal
mister, observados os requisitos do art. 44, do Cdigo de Processo Penal. [15]
Ausentes os pressupostos relativos partes, a denncia ou a queixa devero
ser rejeitadas, de acordo com a nova redao do art. 396, pargrafo nico, primeira
parte, do Cdigo de Processo Penal.
Alm dos pressupostos relativos s partes, a inicial acusatria deve ser
oferecida a quem tem jurisdio, poder para decidir a causa, isto , a juiz regularmente
investido no cargo. Assim, absolutamente nula a ao penal recebida por juiz afastado
de suas funes ou aposentado.
Tratando-se de juzo incompetente, todavia, somente so passveis de
anulao osatos decisrios, devendo o processo, ao ser declarada a nulidade, ser
remetido ao juiz competente, conforme previso do art. 567, do Cdigo de Processo
Penal.

4. JUSTA CAUSA
A instaurao de um processo penal contra a pessoa representa, sem
dvida, uma limitao ao estado de liberdade ou ao menos uma possibilidade
orientada neste sentido -, de forma que constitui umconstrangimento. Para que tal
constrangimento, entretanto, no padea deilegalidade e seja passvel de
correo, inclusive por habeas corpus, indispensvel a existncia de justa
causa para a ao penal.
Embora equvoco o conceito de justa causa, tanto na doutrina, como na
jurisprudncia, entendemos que, por no se encontrar subsumido aos demais
requisitos de ordem processual exigidos pelo legislador para o recebimento da
inicial acusatria aptido formal da denncia ou queixa, condies da ao e
pressupostos processuais -, na medida em que a lei no traz expresses
desnecessrias ou repetitivas, somente pode ser interpretado sob o
prismamaterial, isto , como plausibilidade da pretenso inicial condenatria,

um fumus boni iuris ou suporte mnimo de provas apto a atribuir ao denunciado

ou ao querelado o fato criminoso descrito.
O recebimento da inicial, portanto, pressupe um mnimo de provas,
ainda que indicirias, que demonstrem a sua eventual viabilidade. Como assinala
Fernando da Costa Tourinho Filho, "no basta simples denncia, ou simples
queixa, narrando o fato criminoso e dizendo quem foi o seu autor. preciso
haja elementos de convico, suporte probatrio acusao, a fim de que o
pedido cristalizado na pea acusatria possa ser digno de apreciao" (Processo
Penal: So Paulo. Saraiva, 2001, vol. 1, p. 489).
Neste sentido, apenas a ttulo de ilustrao, colacionamos os seguintes
julgados:
QUEIXA-CRIME
Inicial que no vem suficientemente instruda com documentos que
sustentem a verso do querelante Rejeio Necessidade: A queixa-crime
deve ser rejeitada quando no vem suficientemente instruda com
documentos que sustentem a verso do querelante, chancelando suas
condies de viabilidade e demonstrando a presena do fumus boni iuris.
(TACRIM-SP RSE n. 1.299.229/0 So Paulo 5 Cmara Relator: Pereira
da Silva j. 24.4.2002 v.u.).

FALSIFICAO DE PRODUTO DESTINADO A FINS

TERAPUTICOS OU MEDICINAIS Entrega a consumo Cosmticos e
produtos de higiene sem o devido registro exigido pelo rgo de vigilncia
sanitria Para que tal crime, disposto no artigo 273 do Cdigo Penal, se
caracterizasse, a ao do apelante deveria apresentar efetivo perigo ou risco de
dano sade pblica, exigindo, ademais, o dolo genrico Alm do que, no foi
realizada percia que constatasse a eventual potencialidade de dano dos produtos
Falta de justa causa da ao penal Reconhecimento Recurso provido para
absolver o apelante da imputao contida na denncia, com fundamento no artigo
386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal. (Apelao Criminal n. 933.194-3/3
So Paulo 11 Cmara do 6 Grupo Criminal Relator: Aben-Athar
20.02.08 V.U. Voto n 6.726)
"O trancamento da ao penal por meio do habeas corpus se situa no
campo da excepcionalidade (HC 901.320MG, Primeira Turma, Rel. Min.
Marco Aurlio, DJU de 25052007), sendo medida que somente deve ser
adotada quando houver comprovao, de plano, da atipicidade da conduta, da
incidncia de causa de extino da punibilidade ou da ausncia de indcios de
autoria ou de prova sobre a materialidade do delito (HC 87.324SP, Primeira
Turma, Rel. Min. Crmen Lcia, DJU de 18052007). Ainda, a liquidez dos
fatos constitui requisito inafastvel na apreciao da justa causa (HC

91.634GO, Segunda Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de 05102007),

pois o exame de provas inadmissvel no espectro processual dohabeas corpus,
ao constitucional que pressupe para seu manejo uma ilegalidade ou abuso de
poder to flagrante que pode ser demonstrada de plano (RHC
88.139MG, Primeira Turma, Rel. Min. Carlos Britto, DJU de 17112006). Na
hiptese, no h, com os dados existentes at aqui, o mnimo de elementos que
autorizam o prosseguimento da ao penal.
No tendo o paciente atribudo efetivamente prtica criminosa a outrem
cuja inocncia era de seu conhecimento, restou atpica sua conduta, sendo
imperioso o trancamento da ao penal relativa prtica do delito de
denunciao caluniosa.
Ordem concedida. (STJ HC n. 71.476-SP 5 Turma - Rel. Min. Felix
Fischer j. 07.02.2008, v.u.)
A justa causa agora expressamente exigida para a instaurao da ao
penal, portanto, caracterizada como a liquidez dos fatos constantes da pea
acusatria, que deve estar respaldada por acervo probatrio razovel, seja
consistente em inqurito policial, seja por peas de informao e documentos.
Ausente tal requisito, por absoluta falta de elementos que vinculem o imputado
ao fato tpico, impe-se, desde logo, a sua rejeio, nos termos do inciso III, do
art. 395, do Cdigo de Processo Penal.