CIENCIA DEL DERECHO:

El conocimiento filosfico es el ms elevado que puede pretender el espritu

humano. Por debajo de l, aunque auxilindolo, se coloca el conocimiento
cientfico, que estudia por qu inmediato a los fenmenos y sobre la base de la
experiencia edifica los sistemas que permiten establecer leyes o conceptos en
torno al orden universal de las cosas y de los actos. Quiere esto decir que la
ciencia no supera la realidad inteligible por medio de los sentidos, o a la
construccin de teoras destinadas a explicar los fenmenos del universo, nunca
esas leyes ni esas teoras dejan de estar fundadas en la realidad de los hechos.
La filosofa, en cambio, procede por medios puramente intelectuales, racionales, a
la determinacin de los principios ms elevados de todas las cosas, y estos
principios ya no son sistemas apegados a la realidad sino conceptos del espritu,
que si bien tienen en cuenta las investigaciones cientficas, se fundan
directamente de la RAZN.
Lo mismo ocurre en el derecho. Junto a un conocimiento filosfico aparece
un conocimiento cientfico que estudia tambin el orden jurdico en su integridad,
pero con un espritu ms prximo a los hechos mismos. La ciencia del derecho se
ocupa nicamente, en efectos, del derecho positivo, es decir de las normas
jurdicas que han estado o estn en vigencia en los diferentes pases, para extraer
de este estudio nociones generales que le permitan elaborar teoras, conceptos y
construcciones jurdicas, pero nunca va ms all del derecho positivo. La filosofa
es cambio se distingue de aquella que puede valorar los sistemas, determinar el
fundamento de su obligatoriedad y exponer los ideales y los fines que deben tener
en cuenta, por donde se advierte que la filosofa trabaja con conceptos ajenos al
derecho positivo, que no aparecen en las normas jurdicas y que nunca podran
ser extrados de ellas por ms sutil que fuera el procedimiento empleado.
La ciencia jurdica constituye una disciplina relativamente moderna. Su
autonoma proviene de las tendencias que pretendieron negar el fundamento tico
o racional del derecho, creyendo que era posible encontrarlo en la vida social

misma. Hasta principios del siglo XIX todas las escuelas de filosofa jurdica
haban considerado al derecho como una derivacin de principios superiores a los
cuales estaba estrechamente ligado. Pero la escuela histrica por un lado, la
escuela analtica por el otro y posteriormente los positivistas y socilogos,
cambiaron este punto de vista universalmente aceptado hasta entonces y
separaron al derecho de su fundamento y de su finalidad ideal. Al considerarlo as
como el resultado de los hechos sociales, como un conjunto de normas
independientes de todo objeto superior, se abandonaba simultneamente el
campo principal de la filosofa jurdica para estudiarlo en su escueta realidad. Y
entonces la ciencia del derecho, opuesta al as preocupaciones metafsicas, iba a
analizar el ordenamiento jurdico positivo como tal, sin investigar su valoracin
tica ni su fundamento racional. Esta nueva posicin doctrinaria permiti, no
obstante su rechazo de la filosofa, adelantar en el conocimiento del derecho
positivo, buscando sus elementos universales y elaborando conceptos y teoras
que significaron un gran progreso cientfico.
Fue sin duda FEDERICO CARLOS DE SAVINGY (1779-1867) el iniciador
de esta nueva orientacin. El principal corifeo de la escuela histrica del derecho
que vea en este un producto espontaneo del espritu del pueblo, fue tambin el
primero que trato de alcanzar un conocimiento sistemtico del derecho, tratando
se perfeccionar

los conceptos y de llegar a construir teoras generales que

permitieran comprender y explicar mejor las relaciones jurdicas. El sistema del

derecho romano actual es as, ms que una obra en donde se estudia aquel
ordenamiento clsico, un libro cientfico que trata de exponer los principios
fundamentales del derecho segn procedimientos lgicos.
Contemporneamente apareci en Inglaterra la escuela analtica de la
jurisprudencia, que debe su fundacin a JOHN AUSTIN (1790-1859). Lo que este
autor llamaba jurisprudencia general consista en el estudio de los principios y
distinciones que son comunes a varios sistemas de un derecho particular y
positivo; y lo que cada uno de dichos sistemas inevitablemente comprende sea
ello merecedor de alabanza o crtica La jurisprudencia general, o filosofa del

derecho positivo, se refiere a la ley como necesariamente es, ms bien que a la

ley como debe ser. En cambio, la ciencia de la legislacin deba determinar el
contenido del derecho segn reglas ideales, cuyo enunciado corresponda ms al
legislador y al filosfico que al jurisconsulto. No obstante,

AUSTIN lo resolva

proponiendo el criterio de utilidad como el fin principal del orden jurdico. Tal teora
no era otra cosa que el traslado al campo del derecho de la filosofa utilitaria que
entonces predominaba en Inglaterra. Pero la contribucin importante de AUSTIN y
de sus continuadores POLLOCK, MARKBY, HOLLAND, etc., fue de establecer
las bases de una ciencia autnoma del derecho, desvinculada de ingredientes
filosficos.
El positivismo contribuyo tambin, sobre todo en Alemania, al desarrollo de
estos estudios puramente cientficos, aparece all, a mediados del siglo XIX, la
teora General del Derecho, que partiendo del estudio del derecho positivo aspira,
por induccin y generalizacin progresiva, a encontrar los elementos comunes y a
formular principios universales, sin apartarse nunca de la realidad. La teora
general del derecho es as una ciencia positiva que procura aplicar a esta
disciplina los mtodos de las ciencias naturales. Entre los principales cultivadores
de este mtodo

cabe mencionar a MERKEL, BIERLING Y BERGBOHM, en

Alemania y a KORKOUNOV en Rusia. Como dice este ltimo, la teora general

del derecho verifica sobre todo el derecho positivo desde el punto tcnico y lgico,
extrae los principios generales del derecho, muestra su vnculo interno, la esencia
del organismo social, y los conduce a los principios generales de la actividad
humana en la sociedad y en el Estado.
No debe confundirse esta posicin doctrinaria con la llamada enciclopedia
jurdica, de la cual se distingue por los temas que aborda. Esta ltima solo aspira a
exponer los principios generales de todas las ramas del derecho con propsitos
preferentemente didcticos, pero nunca llega a elaborar nociones universales ni a
estudiar al derecho en sus principios lgicos. Obras de esta clase aparecen desde
el siglo XVII, y aunque ms tarde se pretendi convertir a la enciclopedia jurdica
en una ciencia autnoma, bien pronto se advirti que solo consista en una

sntesis de las ciencias jurdicas particulares. Sin embargo, ya bajo la influencia de

las corrientes doctrinarias que acabamos de estudiar, en el siglo XIX alguno
autores denominan Enciclopedia Jurdica a lo que no es sino una teora general
del derecho adicionada de consideraciones filosficas y de la descripcin de las
ramas del derecho positivo. Conviene no obstante, reservas el nombre de
enciclopedia para las obras que resumen todas las materias jurdicas, pues tal es
el significado etimolgico de la palabra.
Por ultimo a fines del siglo XIX y principios de este aparecen en varios
pases de Europa nuevas tendencias que partiendo de distintos fundamentos
aspiran tosas a precisar las formas puras que reviste el derecho, desde puntos de
vista exclusivamente lgicos. PICARD, ROGUIN Y KELSEN pretenden a pesar de
las notables diferencias que los separan elaboran una teora general del derecho
ajena a consideraciones filosficas y fundada solo en el estudio lgico y formalista
de sus conceptos universales. Es lo que el ltimos de los actores citados llama
Teora pura del Derecho.
Las distintas orientaciones que ha tenido la ciencia del derecho analtica,
teora general y formalismo jurdico no impiden reconocer el estrecho parentesco
que los vincula. Todas ellas aspiran solamente a profundizar el conocimiento
sistemtico del derecho y a exponer sus aspectos universales sin apartarse de la
realidad. Tal es el contenido propio de esta disciplina. Aun cundo podran
formularse objeciones fundamentales, principalmente por su abandono de la
filosofa y de toda orientacin idealista, no es posible dejar de sealar que estos
estudios han contribuido en gran medida a crear un conocimiento cientfico del
derecho que anteriormente no exista o no haba sido profundizado. Y en este
sentido constituye hoy una ciencia de la que no se puede prescindir, aunque sea
menester complementarla dndole las bases filosficas y morales que necesita.
El OBJETO PRINCIPAL DE LA CIENCIA DEL DERECHO consiste en
investigar los elementos comunes y permanentes de todo ordenamiento jurdico,
para construir con ellos una teora sistemtica que los comprenda en sus

caracteres universales. Sin apartarse del derecho positivo, esta ciencia se ocupa
principalmente de los siguientes temas:
a) Los elementos del Derecho (sujetos, objeto, relacin jurdica, sancin,
coaccin, etc.), y los problemas que se vinculan a cada uno de ellos,
incluyendo la distincin entre derecho objetivo y subjetivo.
b) La tcnica jurdica, tanto en lo que se refiere a la elaboracin de las normas
como en lo relativo a la aplicacin del derecho.
c) La fuente del Derecho, Ley, costumbre, jurisprudencia y doctrina.
Todos estos temas de estudio son de carcter eminentemente lgico,
permiten abarcar la vida del derecho en su integridad, y en torno a ellos puede
elaborarse teoras y construcciones cientficas, que son las que dan a esta
disciplina el aspecto dogmtico que la distingue. El jurista dice LEGAZ Y
LACAMBRA tiene que aceptar dogmticamente el contenido del orden jurdico,
limitndose a interpretarlo, construirlo y sistematizarlo El instrumento de la
dogmtica es la lgica jurdica. El jurista reconoce a los conceptos puros del
derecho todo el material jurdico que tiene entre sus manos, con lo cual da a este
a forma de un objeto cientfico y al propio tiempo enriquece el contenido de
aquellos, ponindolos en contacto con la realidad jurdica inmediata.
El objeto propio de la ciencia jurdica es, por lo tanto construir conceptos
que permitan abarcar al derecho es su infinita variedad. En tal sentido, es una
ciencia eminentemente terica. Pero tambin tiene una orientacin prctica, en
cuanto esas construcciones permiten una mejor elaboracin e interpretacin del
derecho, con lo cual es indudable que promueve su adelanto tcnico y una
vigencia ms eficaz.