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LAMY DROIT

DU FINANCEMENT

Titres et marchs
Ingnierie financire
Paiement
Crdit
Garanties du crdit

Directeur de louvrage
Jean DEVZE
Professeur lUniversit de Toulouse
Facult de Droit et de Science Politique

Alain COURET
Professeur lUniversit Paris I Panthon-Sorbonne
Avocat au Barreau des Hauts-de-Seine

Grard HIRIGOYEN
Professeur des Universits
Directeur de lEquipe Entreprise Familiale et Financire
Directeur du Ple Universitaire de Sciences de gestion de Bordeaux
Prsident Honoraire de lUniversit Montesquieu Bordeaux IV

Secrtaire gnrale de la Rdaction


Delphine CHEMIN

La prsente dition a t ralise sous la responsabilit ditoriale de


Victoria MAURIES
dit par Wolters Kluwer France SAS, 1, rue Eugne et Armand Peugeot 92856 Rueil-Malmaison cedex
Tlcopie : 01 76 73 48 09 Internet : www.wkf.fr
Wolters Kluwer France SAS, 2011

Ont galement contribu la rdaction de louvrage


Sbastien BONFILS

Marie-Pierre LHOPITALIER

Docteur en droit
Directeur de la division expertise juridique,
doctrine oprationnelle et gestion complexe
lAutorit des marchs financiers
sur : La transparence des marchs financiers ;
Offre au public et admission aux ngociations
de titres financiers sur un march rglement
Le contenu des articles ou chapitres nengage
pas linstitution laquelle lauteur appartient.

Avocat au Barreau de Nantes


sur : Liquidit : contrepartie et prts de titres ;
Rmr et pension de titres ; Swaps, FRA, caps,
floors, collars, options de taux dintrt

Patrice BOUTEILLER
Docteur en droit
Juriste de banque
sur : Le cot du crdit bancaire ; Prts court
terme ; Prts moyen et long terme

Abdelbari EL KHAMLICHI
Doctorant en finance
Clermont Universit, Universit dAuvergne,
EA 3849, Centre de Recherche Clermontois
en Gestion et Management
sur : Les indices boursiers en finance islamique

Maxime GALLAND
Docteur en droit
Membre du centre de recherche
Sorbonne-Finance
sur : Titres de crances ngociables ;
Warrants financiers

Deen GIBIRILA
Professeur la Facult de Droit et Science
politique (Universit Toulouse 1 Capitole)
sur : Le crdit-bail mobilier et immobilier

Jean-Louis GUILLOT
Conseiller de la Direction Gnrale
de BNP-PARIBAS
Prsident dhonneur de lAssociation nationale
des juristes de banque
sur : La centralisation automatique de trsorerie

Frank MARTIN LAPRADE


Docteur en Droit
Avocat Associ au Cabinet Jeantet
Professeur Associ lUniversit Paris-Sud (11)
sur : Les acteurs du march financier

Hugues MARTIN-SISTERON
Docteur en droit priv
Dpartement de recherche Sorbonne-Finance
(Paris I)
sur : La finance islamique

Alain PIETRANCOSTA
Agrg des Facults de Droit
Professeur lEcole de Droit de la Sorbonne
Directeur du Master Droit financier
sur : Les acquisitions de titres de socits
cotes ; Les marchs financiers ; La scurit
des marchs financiers

Thierry POULAIN-REHM
Matre de confrence lUniversit
Montesquieu-Bordeaux IV
sur : Le financement rgional des entreprises

Isabelle RIASSETTO
Professeur la Facult de droit de lUniversit
du Luxembourg
sur : OPCVM ; OPCI ; SICAF

David ROBINE
Matre de confrences lUniversit de Rouen
sur : La scurit des marchs financiers

Alain CERLES
a collabor aux ditions 2000 et 2001
de louvrage, sur le Cot du crdit bancaire,
en sa qualit de directeur du droit du crdit
la Direction des affaires juridiques
de la Socit gnrale

Liquidit : contrepartie et prts de titres ;


Rmr et pension de titres ; Swaps, FRA,
caps, floors, collars, options de taux dintrt,
en sa qualit de responsable du Back office
dEDF

Benoit LE BARS
Grgory DAS MERCES
a collabor aux ditions 2006 2008
de louvrage, sur Les acteurs des marchs
financiers

Bndicte FRANCOIS

a collabor ldition 2010 de louvrage,


sur Appel public lpargne et offre au public
de titres financiers

Christian PRAT dit HAURET

a collabor ldition 2009 de louvrage,


sur Lappel public lpargne

a collabor aux ditions 2004 2009


de louvrage, sur Ladoption des normes
comptables internationales

Philippe GOUBAND

Patrick STEPHAN

a collabor aux ditions 2000 2006


de louvrage, sur le MATIF ;

a collabor aux ditions 1991 1999


de louvrage, sur le MATIF

Sommaire analytique
Une table alphabtique figure la fin de louvrage

Numros darticles de louvrage

PREMIRE PARTIE

Connaissance financire de lentreprise

DIVISION I

Supports de linformation financire


Adoption des normes comptables internationales : une volution majeure du rfrentiel
comptable en Europe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Nouveaux formats des tats financiers. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Lannexe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rapport de gestion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Comptes consolids . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Information sectorielle et information sur les segments oprationnels . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Information financire et rapports financiers annuels, semestriels et trimestriels . . . . . . . .

1 - 57
58 - 73
74 - 80
81 - 87
88 - 148
149 - 154
155 - 158

DIVISION II

Analyse financire en rfrentiel IFRS


Information financire et compte de rsultat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Information financire et bilan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Information financire et tableaux des flux de trsorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Indicateurs de performance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

159 - 166
167 - 171
172 - 183
184 - 197

DIVISION III

Traitement financier de linformation : analyse financire


Analyse du risque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

198 - 241

DIVISION IV

Synthse de linformation : valeur de lentreprise


Problmatique de lvaluation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Evaluation par le patrimoine . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Evaluation par les flux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Evaluation par le goodwill . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Evaluation boursire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Evaluation stratgique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

242 - 259
260 - 295
296 - 314
315 - 321
322 - 351
352 - 357

DEUXIME PARTIE

Ressources permanentes de lentreprise


TITRE I

Structure du haut de bilan


DIVISION I

Capitaux propres et valeurs assimiles


Prliminaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Capital social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Actions et parts sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Valeurs mobilires donnant droit lattribution de titres de capital ou de titres de crance
Titres atypiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
IX

358 - 362
363 - 370
371 - 463
464 - 512
513 - 520

Lamy droit du financement


DIVISION II

Quasi-fonds propres
Comptes courants dassocis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prts subordonns . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Autres quasi-fonds propres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

522 - 553
554 - 602
603 - 620

DIVISION III

Accroissement et rduction des fonds propres


Procdures daccroissement des fonds propres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rduction et amortissement du capital social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rachat par une socit de ses propres actions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Division des actions ou split . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

621 - 641
642 - 667
668 - 696
697 - 702

DIVISION IV

Endettement long terme de type obligataire


Principes communs aux diverses obligations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligations spciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

703 - 781
782 - 811

TITRE II

Appel au march financier


DIVISION I

Dispositions gnrales
Offre au public et admission aux ngociations de titres financiers sur un march rglement
Instruments financiers - Titres financiers - Contrats financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Marchs financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Acteurs des marchs financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

812 - 882
883 - 894
895 - 983
984 - 1082

DIVISION II

Scurit et liquidit du march


Scurit des marchs financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Transparence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Liquidit : contrepartie et prts de titres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1083 - 1222
1223 - 1264
1265 - 1281

TITRE III

Ingnierie juridico-financire de haut de bilan


DIVISION I

Structuration de lactionnariat
Socit holding . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Mcanismes contractuels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dispositions statutaires tendant au verrouillage de la socit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Structuration par dmembrement de proprit : rubrique dorientation . . . . . . . . . . . . . . . . .

1282 - 1296
1297 - 1348
1349 - 1383
1384 - 1392

DIVISION II

Partenariat financier entreprise/personnel


Participation, intressement, actionnariat, PEE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1393 - 1426

DIVISION III

Exploitation de leffet de levier


Oprations de LBO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
X

1427 - 1447

Sommaire analytique
DIVISION IV

Capital-investissement
Statuts juridiques et fiscaux proposs aux activits de capital-investissement. . . . . . . . . . . .
Instruments et montages financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1448 - 1464
1465 - 1476

TITRE IV

Mobilit des capitaux inter-entreprises


Fusions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Acquisition de titres de socits cotes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Acquisition de titres de socits non cotes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1477 - 1481
1482 - 1573
1574 - 1616

TROISIME PARTIE

Ressources de trsorerie de lentreprise


Dfinition, origines et rle de la gestion de trsorerie

..................................

1617 - 1626

DIVISION I

Titres de crances ngociables


Titres de crances ngociables : dispositions communes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Billets de trsorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Certificats de dpt, bons moyen terme ngociables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1627 - 1651
1652 - 1675
1676 - 1695

DIVISION II

Trsorerie excdentaire
Comptes terme et bons de caisse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
OPCVM . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Organismes de placement collectif immobilier (OPCI) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Socit dinvestissement capital fixe (SICAF). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rmr et pension de titres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1697 - 1713
1714 - 2081
2082 - 2151
2152 - 2194
2195 - 2226

DIVISION III

Trsorerie de groupe
Centralisation automatique de trsorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2227 - 2255

DIVISION IV

Couverture des risques de taux et conservation de la trsorerie


Options ngociables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Swaps, FRA, caps, floors, collars, options de taux dintrt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Warrants financiers (bons doption) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2256 - 2302
2303 - 2345
2346 - 2365

QUATRIME PARTIE

Instruments de paiement et de crdit


TITRE I

Effets de commerce et chques


DIVISION I

Lettre de change
Cration de la lettre de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligations cambiaires et rapports fondamentaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XI

2368 - 2413
2414 - 2438

Lamy droit du financement


Evnements affectant la lettre de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dnouement de la lettre de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2439 - 2493
2494 - 2539

DIVISION II

Billet ordre
Billet ordre au sens strict . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Billets ordre particuliers : warrants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2540 - 2552
2553 - 2566

DIVISION III

Effets de commerce et informatique


Caractristiques du systme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2567 - 2594

DIVISION IV

Chques
Chque : gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cration du chque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Vie du chque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sort du chque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Comptes chques et virements postaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Instruments de paiement drivs du chque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2595 - 2611
2612 - 2658
2659 - 2692
2693 - 2777
2778
2779 - 2791

TITRE II

Instruments ne reposant pas sur un titre


DIVISION I

Autres instruments de paiement


Lordonnance no 2009-866 du 15 juillet 2009

...........................................

2792 - 2832

Virement et drivs du virement


Virement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prlvement Titre Interbancaire de paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2833 - 2847

DIVISION II

2848 - 2855

DIVISION III

Cartes et monnaie lectronique


Cartes de paiement et de crdit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Les instruments de monnaie lectronique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2856 - 2963
2964 - 2979

TITRE III

Comptes
DIVISION I

Rgles gnrales applicables aux comptes bancaires


Prsentation des comptes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ouverture des comptes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Fonctionnement des comptes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2980 - 2994
2995 - 3015
3016 - 3093

DIVISION II

Rgles propres certains comptes


Compte courant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Compte de paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XII

3094 - 3150
3151 - 3154

Sommaire analytique
CINQUIME PARTIE

Crdit
TITRE I

Notions gnrales
DIVISION I

Octroi et rupture du crdit


Mise en place du crdit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Responsabilit du banquier dispensateur de crdit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rupture du crdit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3155 - 3177
3178 - 3227
3228 - 3260

DIVISION II

Cot du crdit
Rmunration du banquier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Convention dintrts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3262 - 3277
3278 - 3296

TITRE II

Oprations de crdit
DIVISION I

Contrat de prt dargent


Le contrat de prt dargent . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3297 - 3315

DIVISION II

Classification des crdits selon leur terme


Prt court terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prts moyen et long terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3316 - 3325
3326 - 3341

DIVISION III

Crdit court terme


Crdit commercial interentreprises . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Escompte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Bordereau Dailly . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Affacturage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Crdit par signature . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3342 - 3346
3347 - 3369
3370 - 3409
3410 - 3458
3459 - 3486

DIVISION IV

Crdit moyen et long terme


Crdit-bail mobilier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Crdit-bail immobilier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3487 - 3550
3551 - 3587

SIXIME PARTIE

Garanties du crdit
TITRE I

Garanties personnelles
DIVISION I

Obligs principaux
Solidarit, indivisibilit, porte-fort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Saisies, dlgation imparfaite, action directe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XIII

3588 - 3604
3605 - 3624

Lamy droit du financement


DIVISION II

Cautionnement
Cautionnement : gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Formation du cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Effets du cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Extinction du cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3625 - 3670
3671 - 3737
3738 - 3836
3837 - 3900

DIVISION III

Drivs du cautionnement
Lettres dintention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Garanties autonomes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3901 - 3926
3927 - 4011

DIVISION IV

Assurance
Assurance et commerce intrieur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

4012 - 4042

TITRE II

Garanties relles
DIVISION I

Possession et proprit
Droit de rtention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Transfert de proprit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rserve de proprit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

4043 - 4077
4078 - 4109
4110 - 4178

DIVISION II

Garanties gnrales
Privilges gnraux

....................................................................

4179 - 4232

Gages . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Nantissements . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Privilges mobiliers gnraux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Privilges mobiliers spciaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

4234 - 4373

DIVISION III

Garanties mobilires
4374 - 4466
4467 - 4499
4500 - 4572

DIVISION IV

Garanties immobilires
Gage Immobilier (Antichrse) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prsentation gnrale des hypothques et privilges immobiliers spciaux . . . . . . . . . . . . .
Hypothque conventionnelle. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Hypothques lgales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Hypothque judiciaire conservatoire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

4573 - 4595
4596 - 4640
4641 - 4711
4712 - 4786
4787 - 4814

TITRE III

Garanties relationnelles
Utilisation du droit commun . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rattachement bancaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Srets ngatives . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XIV

4816 - 4875
4876 - 4888
4889 - 4905

Sommaire analytique
SEPTIME PARTIE

Financement international, europen et rgional


TITRE I

Gestion des risques


DIVISION I

Gestion du risque de change


Couverture du risque de change

.......................................................

4906 - 4932

DIVISION II

Gestion du risque commercial


Assurance et commerce extrieur

......................................................

4933 - 4967

TITRE II

Financement rgional des entreprises


Financement rgional des entreprises dans le cadre des interventions conomiques
des conseils rgionaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Financement rgional des entreprises dorigine tatique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Financement rgional des entreprises dorigine communautaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

4968 - 4983
4984 - 4992
4993 - 5002

TITRE III

Financement du commerce international


Financement des exportations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Financement des investissements : application au cas des PME exportatrices . . . . . . . . . . .
Crdit documentaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

5003 - 5054
5055 - 5074
5075 - 5156

TITRE IV

Evolutions rglementaires et lgislatives europennes


Supervision Financire Europenne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

5157 - 5171

TITRE V

Gestion de trsorerie internationale


Procdures de transfert de fonds . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

5172 - 5194

HUITIME PARTIE

Financements thiques
La finance islamique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Les indices boursiers en finance islamique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

XV

5195 - 5391
5392 - 5401

1234
1234
1234
812

DIVISION I

Dispositions gnrales
CHAPITRE I

Offre au public et admission aux ngociations


de titres financiers sur un march rglement
SOMMAIRE
Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rglementation applicable loffre au public de titres
financiers et ladmission de titres financiers
aux ngociations sur un march rglement . . . . . . . .

Drogations lies aux destinataires de loffre :


personnes fournissant le service de gestion
de portefeuille pour le compte de tiers. . . . . . . . . . . . .
Drogations lies aux destinataires de loffre :
les investisseurs qualifis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Drogations lies aux destinataires de loffre :
le cercle restreint dinvestisseurs . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Offre portant sur les titres mis par une socit
par actions simplifie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Offre sadressant aux salaris de lentreprise . . . . . . . .

812

813

SECTION I

Dfinition et champ dapplication


de loffre au public et de ladmission
aux ngociations sur un march rglement
Bref historique : de lappel public lpargne loffre
au public et ladmission aux ngociations
sur un march rglement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Exceptions loffre au public et droit pnal . . . . . . . . .

Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
815

Dfinition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Marchs rglements et systmes multilatraux
de ngociation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

816
817

Principes gnraux. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Admission sur un compartiment rserv
aux professionnels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

818
819

Drogations lies la qualit de lmetteur


ou la nature des titres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

832

833
834

835
836

837

821

SECTION II

822

Obligations lies loffre au public de titres


financiers ou une admission de titres
financiers aux ngociations sur un march
rglement

823

E. Les drogations loffre au public de titres financiers


Drogations lies la qualit de lmetteur
ou la nature des titres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Drogations lies au volume ou au montant
de loffre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

831

C. Les drogations au rgime de ladmission aux ngociations


de titres financiers sur un march rglement

820

D. Les personnes autorises faire offre au public


Principe et exceptions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

830

B. Ladmission aux ngociations

C. Un placement par des intermdiaires financiers


Placement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Placement par des intermdiaires financiers . . . . . . . . .

829

A. Les marchs rglements

B. Une communication des personnes prsentant


une information suffisante
Notion de communication . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Communication adresse des personnes . . . . . . . . . .
Communication prsentant une information
suffisante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

828

2. Ladmission aux ngociations de titres financiers


sur un march rglement

814

A. Loffre au public porte exclusivement sur les titres financiers


Titres financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Contrats financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

827

F. Lautonomie du droit pnal

1. Loffre au public de titres financiers


Dfinition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

826

824

Dispositions spciales concernant la socit entrant


dans le champ de loffre au public . . . . . . . . . . . . . . . .

825

433

838

1234
1234
1234
812

Lamy droit du financement

1. Ltablissement dun prospectus


Finalit du prospectus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

839

4. Les obligations dinformation en cas dadmission


aux ngociations sur un march rglement

840

A. Les dispositions concernant linformation permanente


en cas dadmission aux ngociations sur un march rglement

A. Le contenu du prospectus
Principe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Document de rfrence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rsum. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Adaptation du contenu du prospectus
et incorporation par rfrence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Prsentation de linformation permanente . . . . . . . . . .


Ncessit dune information exacte, prcise
et sincre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ncessit de rvler linformation privilgie . . . . . . . .
Exceptions lobligation de rvlation . . . . . . . . . . . . .
Cas particulier de lobligation de confidentialit . . . . . .
Communication sur la prparation dune opration
susceptible davoir une incidence significative
sur le cours dun instrument financier
ou sur la situation et les droits des porteurs . . . . . . . . .
Changement dintentions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Diffusion de linformation privilgie . . . . . . . . . . . . . .
Intervention de lAMF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Franchissement de seuils, dclarations dintention
et changements dintention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Pactes dactionnaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Informations publies par les socits concernant
toute modification des droits attachs aux titres
financiers mis et toute nouvelle mission
demprunt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Projet de modification de statuts . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Oprations sur titres des dirigeants et des personnes
lies . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Liste dinitis. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dclaration dintention en cas dactes prparatoires
au dpt dune OPA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

841
842
843

B. La langue du prospectus
Principe et exceptions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

844

C. Le dpt du prospectus
Projet dpos lAMF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

845

D. Le passeport europen
Principes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dtermination de lEtat membre dorigine . . . . . . . . . .

846
847

E. Les conditions dattribution du visa


Principes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Procdure simplifie dinstruction des demandes
de visa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

848
849

F. La diffusion et la dure de validit du prospectus


Diffusion du prospectus. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dure de validit du prospectus . . . . . . . . . . . . . . . . . .

850
851

G. La responsabilit des intervenants


Responsabilit de lmetteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Responsabilit des contrleurs lgaux des comptes . . .
Responsabilit des prestataires de services
dinvestissement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

852

Rgles gnrales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

856

868
869
870
871
872
873

874
875
876
877
878

879

Obligations lies au placement priv


Obligation dinformation envers les investisseurs
en cas de placement priv. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

857

880

858

SECTION IV

859

Sanctions relatives la transgression


des rgles rgissant loffre au public
Sanctions civiles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sanctions pnales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

860
861

881
882

862

123
123
812

867

SECTION III

855

3. Linformation de lAMF et son droit de suspension


et dinterdiction
Information. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Droit de suspension . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Droit dinterdiction. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

866

B. Les dispositions concernant linformation priodique


en cas dadmission aux ngociations sur un march

854

2. La dispense de prospectus
Cas de dispense . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Offres au public dispenses de prospectus. . . . . . . . . .
Admissions aux ngociations sur un march
rglement dispenses de prospectus . . . . . . . . . . . . . .

864
865

853

H. Les communications caractre promotionnel


Loyaut des communications caractre
promotionnel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cohrence de toute information . . . . . . . . . . . . . . . . . .

863

Bibliographie

AUCKENTHALER F., Droit des marchs de capitaux, LGDJ,


2004 ;
BONNEAU Th. et DRUMMOND F., Droit des marchs financiers, Economica, 3e d., 2010 ;
BOIZARD M. et RAIMBOURG Ph. (sous la direction de),
Ingnierie financire, fiscale et juridique, Dalloz action,
2009-2010 ;

a) Ouvrages et monographies
ANSA, Le point sur la rforme de lappel public lpargne :
un allgement des obligations dinformation, Bull. ANSA,
note no 09-018 ;

434

1234
1234
1234
123
123
815

1. Loffre au public de titres financiers


815

123
123

Lamy droit du financement


817

Les titres financiers sopposent aux contrats financiers,


lesquels sont lists larticle D. 211-1 A du Code montaire
et financier. Ceux-ci sont :
1) Les contrats doption, contrats terme fermes, contrats
dchange, accords de taux futurs et tous autres contrats
terme relatifs des instruments financiers, des devises,
des taux dintrt, des rendements, des indices financiers
ou des mesures financires, qui peuvent tre rgls par
une livraison physique ou en espces ;
2) Les contrats doption, contrats terme fermes, contrats
dchange, accords de taux futurs et tous autres contrats
terme relatifs des marchandises, qui doivent tre rgls
en espces ou peuvent tre rgls en espces la
demande dune des parties autrement quen cas de
dfaillance ou dautre incident conduisant la rsiliation ;
3) Les contrats doption, contrats terme fermes, contrats
dchange et tous autres contrats terme relatif des
marchandises, qui peuvent tre rgls par livraison physique, condition quils soient ngocis sur un march
rglement ou un systme multilatral de ngociation ;
4) Les contrats doptions, contrats terme fermes, contrats
dchange et tous autres contrats terme relatifs des marchandises, qui peuvent tre rgls par livraison physique,
non mentionns par ailleurs au 3, et non destins des
fins commerciales, qui prsentent les caractristiques dautres
instruments financiers terme, en tenant compte de ce
que, notamment, ils sont compenss et rgls par lintermdiaire dune chambre de compensation reconnue ou
font lobjet dappels de couvertures priodiques ;
5) Les contrats terme servant au transfert du risque de crdit ;
6) Les contrats financiers avec paiement dun diffrentiel ;
7) Les contrats doptions, contrats terme fermes, contrats
dchanges, accords de taux futurs et tous autres contrats
terme relatifs des variables climatiques, des tarifs de
fret, des autorisations dmissions ou des taux dinflation ou dautres statistiques conomiques officielles, qui
doivent tre rgls en espces ou peuvent tre rgls en
espces la demande dune des parties autrement quen
cas de dfaillance ou dautre incident amenant la rsiliation ;
8) Tout autre contrat terme concernant des actifs, des droits,
des obligations, des indices et des mesures, non mentionn par ailleurs aux 1 7 ci-dessus, qui prsente les
caractristiques dautres instruments financiers terme,
en tenant compte de ce que, notamment, il est ngoci
sur un march rglement ou un systme multilatral de
ngociation, est compens et rgl par lintermdiaire
dune chambre de compensation reconnue ou fait lobjet
dappels de couvertures priodiques.

Dfinition

Loffre au public de titres financiers est constitue par


lune des oprations suivantes :
une communication adresse sous quelque forme que ce
soit et par quelque moyen que ce soit des personnes et
prsentant une information suffisante sur les conditions
de loffre et sur les titres offrir, de manire mettre un
investisseur en mesure de dcider dacheter ou de souscrire des titres financiers ;
un placement de titres financiers par des intermdiaires
financiers.
Cette dfinition qui reprend fidlement celle de la directive Prospectus, permet de fournir un dnominateur commun lensemble des pays dEurope et damliorer ainsi la
scurit juridique des oprateurs. Elle comporte trois lments : loffre au public concerne exclusivement les titres
financiers et est constitue de deux types doprations : i)
une communication adresse des personnes prsentant une
information suffisante et/ou ; ii) un placement par des intermdiaires financiers. Toutefois, ces trois lments ne permettent pas de rendre compltement compte de ce quest loffre
au public. Il convient en effet de souligner que seules certaines personnes - celles autorises par la loi - peuvent faire
offre au public, tant soulign que le lgislateur a prvu de
nombreuses drogations au rgime de loffre au public de
titres financiers.

A. Loffre au public porte exclusivement


sur les titres financiers

123
123
816

Titres financiers

Si lappel public lpargne concernait tout autant les


titres financiers que les contrats financiers, le rgime de loffre
au public ne concerne plus dsormais que les premiers. Certes, les titres financiers sont, avec les contrats financiers, autrement appels instruments financiers terme , des instruments financiers dont la liste figure larticle L. 211-1 du
Code montaire et financier. Toutefois, les contrats financiers ne peuvent faire lobjet proprement parler dune offre
au public puisquils ne font pas lobjet dune mission (Rapport au Prsident de la Rpublique relatif lordonnance
n 2009-80 du 22 janvier 2009 relative loffre au public et
portant diverses dispositions en matire financire, voir no 814).
Les titres financiers sont (C. mon. fin., art. L. 211-1, II) :

Pour ces instruments financiers, linformation des investisseurs et leur protection soprent essentiellement travers
les rgles de bonne conduite issues de la directive 2004/
39/CE du Parlement europen et du Conseil du 21 avril 2004
concernant les marches dinstruments financiers et de ses
mesures dapplication.

1) Les titres de capital mis par les socits par actions ;


2) Les titres de crance, lexclusion des effets de commerce et des bons de caisse ;
3) Les parts ou actions dorganismes de placement collectif.
Les titres financiers, qui comprennent les valeurs mobilires au sens du deuxime alina de larticle L. 228-1 du
Code de commerce, ne peuvent tre mis que par lEtat, une
personne morale, un fonds commun de placement, un fonds
de placement immobilier ou un fonds commun de titrisation
(C. mon. fin., art. L. 211-2).

Contrats financiers

B. Une communication des personnes


prsentant une information suffisante

123
123
818

Notion de communication

Alors que la notion dappel public lpargne concernait


lmission ou la cession dinstruments financiers dans le
public en ayant recours soit la publicit, soit au dmar-

438

1234
1234
1234
895

DIVISION I Dispositions gnrales

CHAPITRE III

Marchs financiers
SOMMAIRE
SECTION I

SOUS-SECTION I

Prsentation gnrale

Rgles gnrales

Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

895

1. Admission aux ngociations

1. Notions lmentaires
Dfinition du march financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
March primaire, march secondaire, march gris . . . .
Fonctions et caractristiques conomiques du march
financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Classification statutaire : marchs rglements
et marchs de gr gr . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Evolution des infrastructures de march :
dmutualisation des marchs traditionnels
et apparition de nouveaux modes de ngociation . . . .
Intgration juridique des marchs financiers
europens. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Intgration technique des marchs financiers
europens : dEuronext... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
... NYSE Euronext (NYX) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Fonctionnement technique des marchs Aperu . . . .
Etablissement des cours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

A. Conditions pralables

896

Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

897

1 Rorganisation de lmetteur
898

Rorganisation
Rorganisation
Rorganisation
Rorganisation

899

900

Recours des prestataires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Dtermination dun prix offert aux investisseurs . . . . .

902
904

Autorits comptentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Principe et limites de laccord obligatoire
de lmetteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Suppression du droit dopposition de lAutorit
des marchs financiers. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Exigence du prospectus. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Admission aux ngociations sans mission ni cession
dans le public Cration dun compartiment
professionnel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

905

906
907

908
909

923
924

925
926

927
928
929
930

931

C. Consquences de ladmission

910
911

Rgime juridique spcial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

912

932

2. Ngociations : les obligations dintermdiation


et de concentration

913
914

Obligation dintermdiation : tat du droit antrieur


au 1er novembre 2007 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Suppression du monopole des prestataires de services
dinvestissement compter du 1er novembre 2007 . . . .
Obligation de centralisation des ordres : tat du droit
antrieur au 1er novembre 2007. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Suppression de lobligation de centralisation
des ordres compter du 1er novembre 2007 . . . . . . . .

915
916
917
918

SECTION II

Marchs rglements
Caractrisation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

922

B. Procdure dadmission

903

B. Contraintes
Information du public . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Politique de dividendes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Caractre public de la socit cote . . . . . . . . . . . . . . .
Dclin de lattrait de la cotation ? . . . . . . . . . . . . . . . . .

921

2 Pralables imposs par la logique boursire

901

A. Intrts de laccs au march


Accroissement des possibilits de financement . . . . . .
Transmission de lentreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dsengagement de certains partenaires . . . . . . . . . . . .
Facteur de notorit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Facteur de ralisation de lintressement des salaris
aux performances de lentreprise . . . . . . . . . . . . . . . . .
Facteur de valorisation de lentreprise. . . . . . . . . . . . . .
Facteur damlioration de la qualit du management. .

sur le plan conomique . . . . . . . . . . . .


sur le plan comptable . . . . . . . . . . . . . .
sur le plan juridique . . . . . . . . . . . . . . .
des mthodes de gestion . . . . . . . . . . .

2. Intrts et limites de laccs aux marchs financiers


Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Caractristiques des socits cotes . . . . . . . . . . . . . . .

920

933
934
935
936

3. Scurit sur les marchs


Compensation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

919

462

937

Marchs financiers
SOUS-SECTION II

Conditions de la radiation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Marchs libres ou non rglements

940

Distinctions. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

941
943

SOUS-SECTION I

Les systmes multilatraux de ngociation


non organiss

944

2 Conditions supplmentaires par catgorie de titres


a) Admission des titres de capital ou assimils

Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
945

Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rgles applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Inscription et premire ngociation. . . . . . . . . . . . . . . .
Rgles de ngociation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Oprations sur titres. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rglement-livraison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Suspension et retrait des ngociations . . . . . . . . . . . . .
Commissions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

947
948
949

950

968
969
970
971
972
973
974

2. Compartiment des valeurs radies du march


rglement (VRMR)

952
953

Prsentation du compartiment. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

975

954
955

SOUS-SECTION II

956

Le systme multilatral de ngociation organis


Alternext

d) Admission dautres instruments financiers


957

Prsentation dAlternext . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Caractristiques juridiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Admission aux ngociations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Transfert de cotation dEuronext vers Alternext
(source : Nyse Euronext) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligations dinformation des metteurs. . . . . . . . . . . .
Organisation du march et ngociations . . . . . . . . . . . .
Offre publique obligatoire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Radiation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

B. Diffusion et procdures de premire cotation


958
959
960

2. Organisation de la cote
Compartiments et segments du march Euronext
Paris . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

967

951

c) Admission des European depositary receipts (EDR)

Avis dintroduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Diffusion. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Procdures de premire cotation. . . . . . . . . . . . . . . . . .

966

1. Le march libre

946

b) Admission des titres de crance

Rgles applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

965

942

Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Admission Conditions de fond et engagements. . . . .
Admission Conditions procdurales . . . . . . . . . . . . . .

964

SECTION III

1o Conditions gnrales dadmission des titres

Conditions supplmentaires Cas ordinaire . . . . . . . . .


Conditions supplmentaires Cas des warrants . . . . . .
Dossier dadmission . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligations subsquentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

963

3. Radiation des ngociations

939

A. Conditions dadmission

Rgles applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Admission de titres nouveaux Dossier dadmission . .
Admission de titres nouveaux Anciennet
de lmetteur et ouverture du capital au public . . . . . .
Admission de titres nouveaux Obligations
subsquentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Admission de titres assimilables Dispositions
spciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

962

938

1. Admission aux ngociations

Demande dadmission . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Documentation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dcision ou refus dadmission. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Instruments financiers mis en France
par des collectivits trangres . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

895

Cration des compartiments de capitalisation


boursire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Les anciens segments NextPrime
et NextEconomy . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Rgles de march DEURONEXT


Marchs rglements franais Rforme de la cote
dEuronext . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rglementation applicable. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1234
1234
1234

961

463

976
977
978
979
980
981
982
983

1234
1234
1234
966

Lamy droit du financement


Bull. COB 2003, no 376, p. 9 ; March libre and delisted securities market, Organisation memorandum, Euronext, 21 Dec.
2007).

SOUS-SECTION I

Les systmes multilatraux


de ngociation non organiss

Gr par Euronext Paris, ce march, aujourdhui simplement dnomm March libre , est un systme multilatral
de ngociation, march non rglement, qui appartient la
catgorie des MTF non organiss. Il fournit aux membres
ngociateurs des marchs grs par Euronext Paris, les seuls
y avoir accs, un moyen de diffusion et de ngociation aux
ordres de vente et dachat sur tous instruments financiers
non admis aux ngociations sur un march rglement gr
par Euronext Paris. Le march libre compte environ 280 entreprises (cf. Giami T. et Lefvre M., Faciliter laccs au march
des petites et moyennes entreprises la recherche de capitaux,
juill. 2009), dont plus de un tiers provient du transfert du
march hors cote (COB, Etude sur le march libre, sept. 2002,
Bull. COB 2003, p. 9). On y observe cependant une hausse
continue des radiations depuis 2007, qui sest acclre en
2010 avec 56 retraits, soit 20 % des socits admises aux
ngociations sur ce march, suite la mise en place par
Euronext Paris dune procdure exceptionnelle de radiation
sans offre obligatoire de rachat (cf. Demartini A., Lvolution
des radiations de socits cotes en France [2006-2010], www.pmebourse.fr/fileadmin/medias/Etudes/11_02_Rapport_
sur_les_radiations_2006-2010.pdf et AMF, Lettre conomique et financire, Printemps 2011, p. 7 et s.).

123
123
966

Gnralits

Les SMN ou MTF, dj prsents (voir no 900), se dfinissent comme des systmes qui, sans avoir la qualit de
marchs rglements, assurent la rencontre, en leur sein et
selon des rgles non discrtionnaires, de multiples intrts
acheteurs et vendeurs exprims par des tiers sur des instruments financiers, de manire conclure des transactions sur
ces instruments (C. mon. fin., art. L. 424-1, issue de lOrd.
no 2007-544, 12 avr. 2007). Ils peuvent tre grs par un
prestataire de services dinvestissement agr cette fin par
le CECEI, ou par une entreprise de march autorise cet
effet par lAMF (Rgl. gn. AMF, art. 521-1 et s., issus de Arr.
15 mai 2007).

Afin de crer les conditions dune concurrence quilibre entre MTF et marchs rglements, dont la dfinition,
on le voit, ne diffre gure substantiellement, la directive
no 2004/39/CE du Parlement europen et du Conseil du 21 avril
2004 a mis en place un cadre juridique harmonis applicable ces plates-formes multilatrales de ngociation (pour
un questionnement cet gard, compte tenu des contraintes
juridiques pesant spcialement sur les marchs rglements,
cf. Maison-Blanche C., Transposition en droit interne franais
de la directive no 2004/39/CE concernant les marchs dinstruments financiers du 21 avril 2004 : la place des marchs
rglements dans le nouveau dispositif, voir no 895). Cest
ainsi que les MTF se trouvent soumis une srie dobligations, en termes dorganisation interne de leur gestionnaire,
de transparence de leurs rgles, dquit et defficacit dans
le traitement et lexcution des ordres (C. mon. fin., art. L. 424-2
et s. ; Rgl. gn. AMF, art. 521-1 et s.). Le souci dassurer un
fonctionnement transparent et efficient des marchs conduit
galement les soumettre des obligations de transparence
avant et aprs ngociation (C. mon. fin., art. L. 424-7 et s. ;
Rgl. gn. AMF, art. 522-2 et s.), la protection des clients tant,
elle, directement garantie par le principe de la meilleure
excution , imposant au prestataire de services dinvestissement de prendre toutes les mesures raisonnables pour obtenir, lors de lexcution des ordres, le meilleur rsultat possible
pour leurs clients compte tenu du prix, du cot, de la rapidit, de la probabilit dexcution et du rglement, de la taille,
de la nature de lordre ou de toutes autres considrations
relatives lexcution de lordre (C. mon. fin., art. L. 53318 ; Arestan P., Lobligation de meilleure excution, principale innovation, Banque 2006, p. 26).

123
123
968

Euronext Paris a dfini les rgles du March libre dans


une Note dorganisation , dont la dernire version date du
29 mars 2010. Faute dhabilitation ou de reconnaissance lgislative, on saccorde ne confrer cette note dautre force
que contractuelle. Le paragraphe 7 de la Note dorganisation
stipule dailleurs que toute intervention sur le march Libre
entrane pleine et entire adhsion aux prsentes rgles qui
ont valeur contractuelle et simposent aux diffrents
intervenants .
Il sagit dun contrat dadhsion, les rgles contenues dans
la note tant susceptibles dtre modifies tout moment
par Euronext Paris en vue dassurer le bon fonctionnement
du march. Dans ce cas, Euronext Paris informera les membres du march des modifications intervenues, et ceux-ci
devront sy conformer et les porter eux-mmes la connaissance de leurs clients. Toutefois, au cas o un membre du
march ne souhaiterait pas continuer assurer des ngociations sur le March libre aux nouvelles conditions qui lui
auront t notifies par Euronext Paris, il pourra cesser
dintervenir sur ce march, sans indemnit de part et dautre .
Ce contrat concerne titre principal lorganisateur et les membres du march, qui sengagent cependant transmettre la
note tout investisseur qui en ferait la demande.
Naturellement, tout membre du march ou metteur qui
intervient sur le March libre doit agir dans le strict respect
des dispositions lgislatives ou rglementaires en vigueur susceptibles de sappliquer aux transactions sur ce march,
notamment les rgles sur loffre au public et le dmarchage
(Note dorganisation, 7).

123
123

1. Le march libre
967

Rgles applicables

Gnralits

En revanche, ne sagissant pas dun march rglement,


les dispositions visant ceux-ci spcialement nont pas vocation sappliquer au March libre. Tel est le cas notamment
des dispositions relatives au dlit ou manquement diniti ou
au libre tablissement des cours (en matire de manipulation de cours, dfinie au C. mon. fin., art. L. 465-2, cf. lexclusion expresse rsultant de L. no 2005-842, 26 juill. 2005,
voir no 1111). De mme doivent en principe tre cartes les
dispositions relatives aux offres publiques dacquisition obligatoires ( noter cependant que les procdures doffre et de

Le March libre OTC a t mis en place le 23 septembre


1996. Le sigle OTC signifie Ouvert Toute Cession . Ce
choix de dnomination nest pas innocent puisquil fait implicitement rfrence lexpression Over The Counter , utilise outre-Atlantique pour dsigner les oprations ralises
hors Bourse.
(Cf. plus gnralement, Granier Th., March libre OTC,
Joly Bourse, 2000 ; COB, Etude sur le March libre, sept. 2002,

508

1234
1234
1234
1083

DIVISION II

Scurit et liquidit du march


CHAPITRE I

Scurit des marchs financiers


SOMMAIRE
Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

B. Manuvres sur les cours

1083

Fondement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dispositions communautaires : la manipulation
de march . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

SECTION I

Dlits et manquements boursiers


Prsentation gnrale. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1 Dlit de diffusion de fausses informations

1084

Elments constitutifs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Poursuite, rpression et indemnisation . . . . . . . . . . . . .

A. Utilisation et communication dinformations privilgies

Elments constitutifs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Poursuite et rpression . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dlit descroquerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1086
1087

Dispositions du rglement gnral de lAutorit


des marchs financiers. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1089
1090

A. Dispositions gnrales

1091

1o Champ dapplication
Dfinition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1092

1112
1113

1114

1115

2o Pratiques de march admises

1093

Notion et procdure dadoption . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1116

1094
1095

B. Manquements diniti

1096

Gense de la rpression administrative. . . . . . . . . . . . .


Rgime du rglement COB no 90-08 Les diffrentes
catgories dinitis et leurs obligations respectives . . . .
Rgime du rglement COB no 90-08 Le march
et les oprations. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rgime du rglement COB no 90-08 Linformation
privilgie. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rgime du rglement COB no 90-08 Lexploitation
de linformation privilgie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1097
1098

1099
1100
1101

1117
1118
1119
1120
1121

1 Elments du manquement

1102

Information privilgie Cas gnral . . . . . . . . . . . . . .


Information privilgie Cas particuliers . . . . . . . . . . .
Utilisations indues dune information privilgie . . . . .
Personnes punissables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1103
1104

2 Communication dinformation privilgie ou dlit dinitiateur


Elments constitutifs du dlit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Poursuite et rpression . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1111

2. Manquements administratifs

1088

b) Poursuite et rpression
Comptence du Tribunal de grande instance
de Paris. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rle de lAutorit des marchs financiers . . . . . . . . . . .
Constitution de partie civile et rparation
des prjudices . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Peines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Imputation possible de la sanction administrative
sur lamende pnale. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Responsabilit pnale des personnes morales
et de leurs reprsentants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1110

2 Dlit de manipulation des cours


1085

a) Elments constitutifs du dlit


Elment lgal Dispositions franaises. . . . . . . . . . . . .
Elment lgal Dispositions europennes . . . . . . . . . .
Personnes punissables Domaine traditionnel Lien
avec la profession ou les fonctions . . . . . . . . . . . . . . . .
Dirigeants sociaux Mise au nominatif des actions
et dclaration des oprations sur titres . . . . . . . . . . . . .
Personnes punissables Gnralisation . . . . . . . . . . . .
Elments matriels du dlit : linformation
privilgie. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Elments matriels du dlit : oprations concernes . .
Comptence territoriale de la loi franaise . . . . . . . . . .
Elment intentionnel du dlit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Exemples de condamnation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1109

1o Utilisation dune information privilgie ou dlit diniti


Fondement de la prohibition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Mesures prventives. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligation dtablir des listes dinitis . . . . . . . . . . . .

1108

1. Dlits pnaux
Dlits diniti Actes de terrorisme. . . . . . . . . . . . . .

1107

1105

2o Sanctions

1106

Sanctions pcuniaires. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

581

1122
1123
1124
1125

1126

1234
1234
1234

Lamy droit du financement

1083

3o Srets

C. Manquements relatifs aux manipulations de march


o

Droit antrieur : le rglement COB n 90-04 relatif


ltablissement des cours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rglement gnral AMF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Srets personnelles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Srets relles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1127
1128

Article L. 211-10 du Code montaire et financier . . . . .


Article L. 440-9 du Code montaire et financier . . . . . .
Systme dindemnisation des investisseurs . . . . . . . . . .

a) Comportements prohibs
1129

1133

Textes applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prise de contact non sollicite, par quelque moyen
que ce soit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prise de contact visant une personne physique
ou morale dtermine . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Le lieu du dmarchage est un critre essentiel . . . . . . .

1136

Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prise de contact avec des investisseurs qualifis
au sens de larticle L. 411-2 du Code montaire
et financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prise de contact avec des personnes morales
dont le total du bilan, le chiffre daffaires, le montant
des actifs grs, les recettes ou les effectifs
sont suprieurs un seuil fix par dcret . . . . . . . . . . .
Prise de contact dans certains types de lieux . . . . . . . .

1137

1138
1139

1162
1163

1164

1165

1166
1167

3. Nouvelle architecture du dmarchage et conditions


dexercice

1141
1142

A. Conditions relatives aux personnes


1143

Dispositions relatives aux articles L. 341-3 et suivants


du Code montaire et financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Personnes habilites procder au dmarchage . . . . .
Conditions du mandatement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conditions de comptence et dhonorabilit . . . . . . . .
Obligation dassurance. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligations denregistrement et carte
professionnelle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conditions dhonorabilit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1144
1145

1146

2. Scurit lors du traitement des dfaillances


A. Dfaillance de la contrepartie

1168
1169
1170
1171
1172
1173
1174

B. Conditions relatives aux produits

1o Compensation

Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Produits interdits de dmarchage raison des risques
quils prsentent . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Produits dont la commercialisation
nest pas autorise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Produits relevant de larticle L. 214-42,
dans sa rdaction antrieure lordonnance
no 2011-915 du 1er aot 2011, et L. 214-43
du Code montaire et financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Instruments financiers non admis aux ngociations
sur les marchs rglements . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1147
1148
1149
1150
1151

2 Rglement contre livraison


Modalits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1161

1140

B. Monopoles des prestataires

Utilit de la compensation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La compensation vise larticle L. 211-36-1 du Code
montaire et financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Le close out netting . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Immunisation contre le droit des procdures
collectives. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Compensation multilatrale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1160

2. Situations exclusives de lactivit de dmarchage

A. Prvention des dfaillances des prestataires de services


financiers

Notion de monopole . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Monopole de prestation de services
dinvestissement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Monopole de prestation de services assimils . . . . . . .
Monopole de contrepartie
des adhrents-compensateurs sur les marchs
pratiquant la compensation en net . . . . . . . . . . . . . . . .

1159

1. Dfinition du dmarchage

1135

1. Scurit par la prvention des dfaillances

Du prestataire habilit au prestataire soumis


agrment . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Agrment . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Passeport europen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Teneurs de compte-conservateurs . . . . . . . . . . . . . . . . .
Responsabilit des autorits de contrle . . . . . . . . . . . .

1158

1134

Scurit des marchs financiers face


aux procdures collectives

Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1157

Scurit des investisseurs face


au dmarchage bancaire et financier

1132

SECTION II

Identification des risques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1156

SECTION III
1131

2o Manquement aux obligations dinformation


Diffusion de fausses informations Ancien rglement
COB no 98-07 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Communication ou diffusion de fausses
informations Rglement gnral AMF . . . . . . . . . . . .

1155

1130

b) Exemptions
Dualit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Interventions des metteurs sur leurs propres titres . . .
Stabilisation dun instrument financier . . . . . . . . . . . . .

1154

B. Dfaillance de lintermdiaire

1o Manipulations de cours
Dfinitions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Imputation des manquements . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1153

1152

582

1175
1176
1177

1178
1179

Scurit des marchs financiers


C. Rgles de bonne conduite professionnelle
Obligation gnrale dinformation. . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligations dinformation relatives lacte
de dmarchage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conclusion du contrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1180
1181
1182

1183
1184
1185

E. Sanctions
Sanctions disciplinaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1083

Preuve de la qualit doprateur averti . . . . . . . . . . . . .


Moment de lapprciation de la qualit doprateur
averti. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dfinition de loprateur averti . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Apprciation in concreto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Elments dapprciation du caractre averti
de loprateur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ordres de bourse passs via internet . . . . . . . . . . . . . .
Dtermination de la personne lgard de laquelle
doit tre apprci le caractre averti . . . . . . . . . . . . . . .
Existence dune simple obligation dinformation . . . . .
Modalits dexcution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Envoi davis dopr. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

D. Dlai de rflexion et de rtractation


Fondement du dlai . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dlai de rtractation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dlai de rflexion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1234
1234
1234

1186

1196
1197
1198
1199
1200
1201
1202
1203
1204

1205

2o Rgime de la responsabilit de lintermdiaire


Charge de la preuve. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Nature de la responsabilit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prjudice. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Intervention de plusieurs prestataires . . . . . . . . . . . . . .
Eviction de la responsabilit de lintermdiaire . . . . . .

SECTION IV

Obligations dontologiques
et responsabilit civile des intermdiaires
1. Obligations dontologiques
Sources des normes dontologiques . . . . . . . . . . . . . . .
Contenu des normes dontologiques . . . . . . . . . . . . . .
Sanctions des normes dontologiques . . . . . . . . . . . . .

1188

Introduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sous lempire du dcret du 7 octobre 1890. . . . . . . . . .
Sous lempire de la loi no 88-70 du 22 janvier 1988 . . .
Entre en vigueur de la loi de modernisation
des activits financires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1189

1190

A. Responsabilit des intermdiaires pour manquement


leur obligation dinformation ou de mise en garde
Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1191

Exigence dun contrat crit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Connaissance du client . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligation dinformation et de conseil dans le cadre
dun mandat de gestion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Faute dans la gestion Obligation de moyens . . . . . . .
Faute lors de la rsiliation du mandat . . . . . . . . . . . . . .
Obligation de respecter les termes du mandat . . . . . . .
Immixtion du client dans la gestion . . . . . . . . . . . . . . .
Consquences de la substitution de mandataire . . . . . .

1192
1193
1194
1195

123
123
1083

1208
1209
1210

1211
1212
1213
1214

C. Responsabilit dans le cadre dun mandat de gestion


de portefeuille

1o Existence des obligations dinformation et de mise en garde


Obligation dinformation, de mise en garde
et de conseil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Fondement de lobligation pesant sur lintermdiaire
financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prise en compte des risques prsents
par lopration . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Absence dobligation envers loprateur averti . . . . . . .

1207

B. Sanction de la violation des dispositions relatives


la couverture des ordres

1187

2. Responsabilit civile des intermdiaires financiers


Introduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1206

Bibliographie

1215
1216
1217
1218
1219
1220
1221
1222

Joly Bourse 2008, p. 246 ; Libres propos sur le caractre


perfectible de la transparence de lAMF en matire rpressive, RTDF 2010, no 2, p. 38 ; La difficile application de la
preuve par faisceau dindices graves et concordants au
manquement de communication dinformation(s) privilgie(s), RTDF 2010, no 4, p. 55 ;

a) Articles et tudes
1. Dlits et manquements boursiers Scurit des investisseurs
face au dmarchage bancaire et financier

ARSOUZE C. et LEDOUX P., Lindemnisation des victimes


dinfractions boursires, Bull. Joly Bourse 2006, p. 399 ;

ALAMOWITCHS.,Faut-ilrglementerlaspculation ?Comment
le faire ? Aspects de droit franais, Revue de droit des affaires
de lUniversit Panthon-Assas, janv. 2010, no 7, p. 48 ;
ANNUNZIATA F., The EC directive on market abuse (directive
2003/6/EC) and its implementation in Italy, RTDF 2006,
no 2, p. 37 ;
ANSA, Guide lintention des socits cotes pour ltablissement des listes dinitis et linformation des personnes
concernes, ralis par le groupe de travail listes dinitis ,
no 06-016, mai 2006 ;
ARSOUZE C., Rflexions sur les propositions du Rapport
Coulon concernant le pouvoir de sanction de lAMF, Bull.

BAILLET F., Les dlits et manquements dinitis : tat de la


rglementation, Gaz. Pal. 6 sept. 2006, no 249, p. 4 ;
BARDY J.-M., Lutilisation dinformations privilgies, RD
bancaire et bourse 1990, p. 222 ;
BASDEVANT F., Le mandat de gestion programme, RTDF
2010, no 4, p. 114 ;
BERGMANS B., La responsabilit pour les oprations dinitis
en droit fdral amricain, RID co. 1992, p. 149 ;
BERTIN-MOUROT O. et FATIER B., Les apports de la rforme
du dmarchage bancaire et financier, Banque Magazine

583

1234
1234
1234
1085

Lamy droit du financement

1. Dlits pnaux

lefficience informationnelle, Cahier de recherche du CEREG,


dc. 1997, no 9712 ; Swan G.-S., The law and economics of
insider trading and the talented tenth : who is despoiled by
insider trading, 5 Fla. Coastal L.J. 61, Florida Coastal Law
Journal, voir no 1083 ; Aktas N., Bodt E. et Van Oppens H.,
Legal Insider Trading and Market Efficiency, Journal of Banking
& Finance, 32, 7, 1379-1392, 2008), il faut indiquer que
cette justification par lgalit nest pas accepte unanimement. Dans le pays qui a venu natre lincrimination, savoir
les Etats-Unis, dautres explications sont traditionnellement
avances, telles que la violation dun devoir de loyaut (fiduciary duty) ou le dtournement dinformation (misappropriation) (cf. Morel P., Lutilisation en bourse dinformations privilgies. Evolution conceptuelle, voir no 1083 ; Umhoefer C.-A. et Pietrancosta A., Le dlit diniti : Insider Trading
Law in France, voir no 1083 ; Chamy E., Le dlit diniti aux
Etats-Unis et en France, voir no 1083 ; Pietrancosta A., Le
droit des socits sous leffet des impratifs financiers et boursiers,
d. Transactive, 2000, spc. no 1445). Il est vrai que laccent
mis, depuis lorigine, sur les oprations ralises par certaines catgories de personnes, en particulier les dirigeants
sociaux, pourrait militer en ce sens.

A. Utilisation et communication
dinformations privilgies

123
123
1085

Dlits diniti Actes de terrorisme

Alors que lexpression dlits diniti , plus pratique que


juridique, na jamais figur dans la dfinition lgale des infractions considres, rattaches par lactuel Code montaire et
financier aux atteintes la transparence des marchs , elle
a t rcemment consacre par la loi no 2001-1062 du 15 novembre
2001 relative la scurit quotidienne (L. no 2001-1062, 15 nov.
2001, art. 33, VIII). Celle-ci prvoit, titre temporaire,
ladjonction des dlits diniti prvus larticle L. 465-1 du
Code montaire et financier la liste des infractions qualifies dactes de terrorisme par larticle 421-1 du Code pnal
(cf. RD bancaire et fin. 2002, p. 141, obs. Pietrancosta A. ;
Gozzi M.-H., La loi sur la scurit quotidienne et la lutte antiterroriste, D. 2002, p. 4).

Ensuite, il convient de ne pas se mprendre sur le sens


et la porte de la rfrence gnralement faite lgalit. Il
ne sagit videmment pas dtablir une identit absolue de
situation devant les profits et les pertes ns des ngociations,
ni mme devant linformation. Les facteurs ordinaires dingalit entre contractants ne sont pas absents des ngociations boursires. Plus modeste dans son objectif, la prohibition des oprations diniti cherche prvenir et rprimer
lexploitation dasymtries informationnelles susceptibles de
rompre lgalit minimale devant exister entre investisseurs
face au risque boursier, qui risquerait dentamer la confiance
des investisseurs en lintgrit du march (cf. en ce sens les
2e et 12e considrants de la directive no 2003/6/CE du Parlement
europen du Conseil du 28 janvier 2003 sur les abus de march, ainsi que ceux placs en prambule de la convention
du Conseil de lEurope sur les oprations financires des
initis, adopte Strasbourg le 20 avril 1989, voir no 1090).

Cette qualification dacte de terrorisme emporte des


consquences nombreuses tant au plan procdural (garde
vue, perquisitions, juridictions spcialises, etc.) que rpressif (aggravation des peines ou exemption en cas de dnonciation). Elle suppose nanmoins, selon la dfinition gnrale nonce larticle 421-1 du Code pnal, que linfraction
soit intentionnellement en relation avec une entreprise individuelle ou collective ayant pour but de troubler gravement
lordre public par lintimidation ou la terreur , avec le cortge de consquences.
Faute de dsignation plus prcise, le renvoi opr par
larticle 421-1 du Code pnal peut susciter une difficult de
dlimitation. Le principe dinterprtation stricte de la loi pnale
devrait cependant saccommoder dune application indistincte englobant lensemble des dlits dutilisation et de communication dinformations privilgies dfinis larticle L. 465-1 du Code montaire et financier.

1o Utilisation dune information privilgie


ou dlit diniti

123
123
1086

O lon voit que cest une galit relative qui est poursuivie, un minimum garanti devant linformation et le risque
inhrent linvestissement en titres cots ; et que les proccupations conomiques percent sous les considrations
morales.

123
123
1087

Mesures prventives

La prvention des oprations diniti occupe depuis quelques annes une place grandissante. Les dispositifs se dveloppent, qui cherchent minimiser les risques dutilisation
indue dinformations privilgies (cf. Pietrancosta A., Le droit
des socits sous leffet des impratifs financiers et boursiers,
d. Transactive, 2000, nos 1471 et s. ; adde, les mesures prescrites par la directive no 2003/6 du Parlement europen et du
Conseil du 28 janvier 2003 sur les abus de march, RD bancaire
et fin. 2003, p. 22, chron. Pietrancosta A.).

Fondement de la prohibition

Contrairement au manipulateur de cours (voir no 1111),


l initi nentend pas induire autrui en erreur et peser artificiellement sur les cours. Sil est en mesure de retirer un gain
indu, ce nest pas en raison dune manuvre positive et extrieure, mais parce que liniti exploite une supriorit informationnelle, tenant la connaissance de faits encore confidentiels et susceptibles daffecter lvolution du cours des
titres concerns. Do lide, largement partage, que la prohibition se fonde essentiellement sur le principe dgalit
entre intervenants aux ngociations sur titres cots.

Cette prvention passe prioritairement par lacclration


de la diffusion de linformation relative aux titres cots et
leurs metteurs. Citons, en particulier, les dispositions du
rglement gnral de lAMF relatives l information permanente , qui font obligation aux metteurs cots sur les
marchs rglements ou organiss de porter, ds que possible, la connaissance du public toute information privilgie qui les concerne directement (Rgl. gn. AMF, art. 2231-A et s., venant en remplacement de Rgl. COB no 98-07).
Une telle obligation dinformation permanente a t institue lchelle communautaire par larticle 6 de la directive
du 28 janvier 2003 (Dir. Parl. et Cons. no 2003/6/CE, 28 janv.
2003, art. 6) sur les abus de march, complt par la directive
de niveau 2 no 2003/124 de la Commission du 22 dcembre

Le propos mrite cependant quelques prcisions. Dabord,


sans aller jusqu voquer la contestation, relativement marginale, de la lgitimit ou de la rationalit mme du dlit (cf.
notamment Manne H., Insider Trading and the Stock Market,
New York, Collier-Macmillan Ltd., 1966 ; Insider trading :
enforcement hysteria ?, World Link, March 1989, no 3, p. 12 ;
Fischel, Insider Trading and Investment Analysts, 13 Hofstra L., Rev. 127, 1984 ; Guyvarch A., Contribution des initis

592

1234
1234
1234
1482

TITRE IV Mobilit des capitaux inter-entreprises

CHAPITRE II

Acquisition de titres de socits cotes


SOMMAIRE
Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Avertissement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Particularismes juridiques des acquisitions de titres
de socits cotes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2. Offres publiques dachat ou dchange

1482
1483

A. Gnralits
1484

Finalits des OPA-OPE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Consquences financires des OPA. . . . . . . . . . . . . . . .

SECTION I

B. Dispositions communes

Transparence du march
Efficience des marchs et efficacit des rgles
juridiques substantielles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Dispositions internes Champ dapplication . . . . . . . .

Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1486

Comptence de lAutorit des marchs financiers . . . .


Un dispositif antirumeurs : la dclaration obligatoire
dintentions. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Des obligations existant en priode de proffre . . . .
Formes de loffre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Teneur de loffre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Recours obligatoire une expertise indpendante . . . .
Irrvocabilit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Loyaut. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1487
1488
1489

1490
1491
1492
1493
1495

Projet de note dinformation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Note de linitiateur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Note de la socit vise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Autres informations et communiqu en rponse . . . . .
OPA sur titres de crance. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Porte du visa accord par lAMF . . . . . . . . . . . . . . . . .

1496
1497
1498

1510
1511
1512
1513
1514
1515

1516
1517
1518
1519
1520
1521

3 Rle de lAMF face au projet doffre

1. Rglementation Gnralits

Suspension des cotations et publicit . . . . . . . . . . . . . .


Instruction du dossier et dclaration de conformit . . .
Fusion des anciennes dcisions de visa
et de recevabilit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dure de loffre et priode doffre . . . . . . . . . . . . . . . .

A. Rglementation spcifique

4o Information des salaris

Offres publiques Ngociations de blocs

1499

Information du comit dentreprise . . . . . . . . . . . . . . . .

1500

5o Droulement de loffre

1501

Procdure normale. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Principes gnraux de comportement. . . . . . . . . . . . . .

B. Conciliation avec dautres rglementations et dfenses


anti-OPA
Droit de la concurrence et droit des offres
publiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Droit des offres publiques et des investissements
trangers et des secteurs protgs. . . . . . . . . . . . . . . . .

1509

SECTION II

Directive communautaire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sources internes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Principes directeurs et objectifs de la rglementation. .

1508

2o Etablissement de notes dinformation et autres informations

1494

3. Publicit des pactes dactionnaires


Pactes dactionnaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Publicit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sanctions du dfaut de publicit du pacte
dactionnaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1507

1o Projet doffre

2. Action de concert
Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dfinition gnrique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Illustrations. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prsomptions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Consquences de laction de concert . . . . . . . . . . . . . .
Fin de laction de concert . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1506

C. Procdure

1485

1. Franchissements de seuils
Obligation dinformation : principe . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligation dinformation : sources . . . . . . . . . . . . . . . .
Mise en uvre de lobligation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Neutralisation des consquences du franchissement . .

1504
1505

1522
1523
1524
1525

1526

1527
1528

6 Rsultat de loffre
Succs de loffre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Problme de la priode intermdiaire. . . . . . . . . . . . . .
Lancement dune nouvelle offre . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1502
1503

818

1529
1530
1531

Acquisition de titres de socits cotes


7o Suites de loffre
Lancement dune nouvelle offre . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Premire assemble gnrale de la socit cde . . . .

1532
1533

Nature de loffre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Objet de loffre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Information du march . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Droulement de loffre. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1535

1536

Sanctions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Suites : condition des titres et statut de lmetteur . . . .

1538
1539
1540

Textes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Lgalit du retrait obligatoire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1542

Complment dune offre publique de retrait. . . . . . . . .


Ralisation de loffre publique de retrait . . . . . . . . . . . .
Publicit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1543

1560
1561

1562
1563
1564

b) Ralisation du retrait obligatoire


1544

Intervenants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dispositions gnrales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1545
1546

1565
1566

2o Retrait obligatoire conscutif toute offre publique

1547

Cas issu de la transposition de la directive OPA . . . . . .


Procdure . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Radiation des titres et sortie de lappel public
lpargne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1548

1567
1568
1569

5. Prix dans les offres publiques : synthse

1549

Introduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Mthode de dtermination du prix . . . . . . . . . . . . . . . .
Recherche dun prix quitable. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Expertises indpendantes et attestations dquit . . . . .

1 Cas doffre publique de retrait


1550
1551

123
123
1482

1559

a) Conditions pralables

Emetteurs viss. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Classement des cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1558

1o Retrait obligatoire conscutif une offre publique de retrait

A. Offres publiques de retrait


Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1557

B. Retrait obligatoire

1541

4. Offres publiques de retrait et retrait obligatoire


Des oprations parentes mais distinctes . . . . . . . . . . . .

1556

3 Sanctions et suites de loffre

1537

B. Rgime juridique de la garantie de cours


Domaine de lobligation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Nature de lobligation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sanction de lobligation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Retour la procdure doffre publique . . . . . . . . . . . . .

1554
1555

A. Historique de la procdure
Dfinition Objectifs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1553

2 Ralisation de loffre publique de retrait


1534

3. Garanties de cours (ngociations de blocs de contrle)


Gnralits Suppression par la loi de rgulation
bancaire et financire du 22 octobre 2010 . . . . . . . . . .

1552

E. Offre publique obligatoire (OPO)


Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Textes applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cas de dclenchement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Limites lobligation de dposer un projet doffre . . . .
Prix offert . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sanctions Manquements lobligation . . . . . . . . . . . .

1482

Cas lis la dtention dau moins 95 % des droits


de vote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cas lis des modifications juridiques, conomiques
ou financires dcides par les contrlaires . . . . . . .

D. Procdure simplifie
Domaine dutilisation de la procdure simplifie . . . . .
Droulement de la procdure . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1234
1234
1234

Bibliographie

1570
1571
1572
1573

BOUCOBZA X., Loffre publique transfrontalire, Mlanges


AEDBF-France, Banque diteur, 1997, p. 53 ; La loi applicable loffre publique dacquisition, Bull. Joly Bourse
1999, p. 3 ;
CANIVET G., MARTIN D. et MOLFESSIS N., Les offres publiques
dachat, LexisNexis, 2009 ;
CHAMBRE NATIONALE DES CONSEILLERS FINANCIERS DE
PARIS, Les OPA, Dafsa, 1971 ;
COSCAS G., Le droit des offres publiques, Mmento des
marchs montaires et financiers, Sfi ditions, 2003,
p. 579 ;
COURET A. et HIRIGOYEN G., Les OPA, PUF, Que sais-je ?,
juin 1992 ;
DAIGRE J.-J., Les offres publiques en bourse : aspects juridiques, Rev. banque, 2001 ;
DE BEAUFORT V., Les OPA en Europe, Economica, 2006 ;
Dictionnaire permanent pargne et produits financiers,
d. lgislatives, OPA-OPE Ngociations de blocs ;
DIETHELM M.-B., Le droit des offres publiques dachat :
une approche internationale, thse Paris-II, 1992 ;

a) Ouvrages gnraux

ABDALLAH A., OPA et socits contrles, thse Paris-IX,


1972 ;
AGNELLET Ph., GEOFFREY L. et VIARNAUD J.-Cl., OPA et
stratgies anti-OPA ; une approche internationale, d. ESKA,
1989 ;
ANDD, La scurit du march financier, GLN Joly, 1989 ;
La transparence du march financier, GLN Joly, 1989 ; Le
nouveau droit des marchs financiers en France, Bull.
Joly Bourse 1990, p. 29, no spcial 11 bis ;
BERTREL J.-P. et JEANTIN M., Acquisitions et fusions des
socits commerciales, Litec, 1989 ;
BEZARD P., Les offres publiques dachat, Masson, 1982 ;
BONNEAU Th. et DRUMMOND F., Droit des marchs financiers, Economica, 3e d., 2010 ;
BONNEAU Th. et FAUGEROLAS L., Les offres publiques,
Litec, 1999 ;

819

Acquisition de titres de socits cotes


2010, act. 591 ; Le Nabasque H., Commentaire des principales dispositions de la loi de rgulation bancaire et financire du 22 octobre 2010 intressant le droit des socits
et le droit financier, Rev. socits 2010, p. 547, Banque et
droit 2010, no 134, p. 29, chron. Vauplane (de) H., Daigre J.J., Saint Mars (de) B. et Bornet J.-P. ; Yvon S., Allain T.,
Brard-Gourisse C., Panorama de la loi de rgulation bancaire
et financire, Bull. Joly Bourse 2010, p. 492 ; Lasserre Capdeville J., Prsentation gnrale de la loi de rgulation bancaire et financire, LPA 2010, no 211, p. 3 ;
Biard J.-F., Prsentation du nouveau rgime des offres publiques
et de laction de concert, RD bancaire et fin. 2010, no 6,
p. 101 ; Guillot J.-L. et Brard P.-Y., Le nouveau rgime
des offres publiques dacquisition, Banque magazine 2011,
no 732, p. 87 ; Maison-Blanche C. et Barat A., La nouvelle
obligation de transparence sur les oprations de dtentions temporaires avant tenue des assembles : Rflexions
prliminaires, RTDF 2011, no 1-2, p. 80 ; Muller A.-C.,
Offres publiques et action de concert, RD bancaire et fin.
2011, no 2, p. 107 ; Zabala B., Action de concert et transparence pr-assembles gnrales : les nouveaux quilibres actionnariaux sous lil du lgislateur et de la Cour
de cassation, RLDA 2011/60, no 3464).

SECTION I

Transparence du march

123
123
1485

Efficience des marchs et efficacit


des rgles juridiques substantielles

1234
1234
1234
1486

Au plan international, dans un contexte de sduction


comptitive des capitaux trangers, cet aspect de la rglementation boursire fait dsormais partie de ces critres qui
permettent dapprcier le niveau de maturit dun march
financier national.

Enfin, ces obligations dinformation permettent de veiller


au respect de dispositions lgislatives ou rglementaires de
plus en plus souvent assises sur des seuils en capital ou en
droits de vote, prenant en compte les actions de concert ou
pactes dactionnaires, notamment celles qui, prcisment, obligent lancer une offre publique.
Entrent dans le champ de cette section : les obligations
de dclaration de franchissements de seuils (voir nos 1486 et s.),
la notion daction de concert (voir nos 1490 et s.) et la publicit
des pactes dactionnaires (voir nos 1496 et s.). Sont tudis
ailleurs la question, relance par la loi no 2001-420 du 15 mai
2001 relative aux nouvelles rgulations conomiques, de
lidentification des actionnaires non rsidents (C. com., art. L. 228-1
et s., art. L 233-7, dernier ) ; celle des actionnaires significatifs des personnes morales actionnaires (C. com., art. L. 2283-1, II ; voir no 1380) ; ainsi que le nouveau rgime de transparence des oprations des dirigeants sur les titres de leur
socit (voir no 1092).

123
123

1. Franchissements de seuils
1486

Obligation dinformation : principe

Bien avant la loi no 89-531 du 2 aot 1989 relative la


scurit et la transparence du march financier, aujourdhui
partiellement codifie dans le Code montaire et financier,
stait dveloppe lide que les franchissements de seuils
devaient faire lobjet dune information. La COB, invoquant
lexemple des droits anglo-amricains, avait beaucoup uvr
en ce sens, travers notamment une recommandation du
4 janvier 1977 et une dcision gnrale du 17 mars 1981
(Recomm. COB, 4 janv. 1977 ; Dc. COB, 17 mars 1981).
Textes dont allaient sinspirer les premires lois sur le sujet
(L. no 85-705, 12 juill. 1985 relative aux participations dtenues dans les socits par actions ; L. no 87-416, 17 juin
1987 sur lpargne, aujourdhui partiellement codifie dans
le Code montaire et financier ; cf. Pietrancosta A., Le droit
des socits sous leffet des impratifs financiers et boursiers,
voir no 1482).

La transparence des acquisitions de titres cots a ralis


de remarquables avances depuis les annes 1980. Volet central dune vaste politique de transparence boursire mene
durant cette priode, elle sest impose comme un impratif
de march, ncessitant de rompre avec la tradition du secret
qui entourait jusque-l les relations de capital et de pouvoir
lintrieur des socits et groupes franais de socits par
actions.
La transparence de ces relations capitalistiques et politiques rpond directement, en effet, des besoins lis au fonctionnement de la Bourse.
Elle apparat comme une condition du dveloppement
et de lefficience du march. La mobilit croissante du capital rend la publicit de la composition de lactionnariat dominant et de ses modifications plus dterminante encore dans
lapprciation des investissements boursiers. La rationalit des
positions et anticipations des investisseurs en dpend. En
particulier, le dveloppement des oprations de croissance
externe, notamment lorsquelles prennent la forme doffres
publiques dacquisition, emporte, compte tenu de lampleur
des plus-values qui y sont associes, des revendications fortes de la part de ces investisseurs, tendues vers la facult de
mesurer, travers la rpartition des titres de capital et des
accords dont ils font lobjet, la solidit du contrle social, et
en ngatif la vulnrabilit de la socit la subversion interne
ou aux apptits extrieurs. Cette information constitue ainsi
un pralable ncessaire au dclenchement des batailles boursires et au lancement doffres publiques hostiles.

La loi no 89-531 du 2 aot 1989 va donner au dispositif


une configuration provisoirement stabilise, recentre sur les
impratifs de cette rglementation, nettement explicits par
la directive du Conseil des Communauts europennes no 88/
627 du 12 dcembre 1988, concernant les informations
publier lors de lacquisition et de la cession dune participation importante dans une socit cote en Bourse. Ces dispositions communautaires, un temps reprises aux articles 85
et suivants de la directive no 2001/34/CE du 28 mai 2001,
concernant ladmission de valeurs mobilires la cote officielle et linformation publier sur ces valeurs, ont t refondues et trouvent aujourdhui leur sige dans la directive no 2004/
109/CE du 15 dcembre 2004, dite Transparence , sur
lharmonisation des obligations de transparence concernant
linformation au sujet des metteurs dont les valeurs mobilires sont admises la ngociation sur un march rglement (cf. RD bancaire et fin. 2005, p. 41, chron. Pietrancosta A. ; complte par Dir. no 2007/14/CE, 8 mars 2007,
portant modalits dexcution). Leur transposition a t opre par la loi no 2005-842 du 26 juillet 2005, pour la confiance
et la modernisation de lconomie (voir no 1484) et par le
rglement gnral de lAMF, articles 223-11 et suivants.

La transparence des positions et les luttes de pouvoir, de


contrle et dinfluence au sein des grandes socits obit
simultanment un dsir de moralisation, connotation
dmocratique, participant lui aussi leffort de sduction des
investisseurs.

831

1234
1234
1234
2693

DIVISION IV Chques

CHAPITRE IV

Sort du chque
SOMMAIRE

1. Prsentation au paiement

Paiement partiel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligation de payer certains chques titre
de garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligation de payer certains chques titre
de sanction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

A. Auteur de la prsentation

B. Obligations du tir

SECTION I

Sort du chque provisionn

Attestation ou avis de rejet . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Indication que le chque a t mis en violation
dune interdiction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Certificat de non-paiement : prsentation . . . . . . . . . . .
Certificat de non-paiement : publicit et utilisation . . .

1 Identit
Chque non barr . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Chque barr : prsentation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Chque barr : effets . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2693
2694
2695

2o Responsabilit
Responsabilit du banquier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2711

2712
2713
2714
2715

A. Formalits
Prott : prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prott : rgles de forme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Information des prcdents signataires . . . . . . . . . . . . .
Situation du porteur ngligent . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1o Dlai de prsentation
2697
2698
2699

2716
2717
2718
2719

B. Recours

2o Lieu de prsentation
Thorie et pratique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2710

2. Situation du porteur

2696

B. Moment et lieu de la prsentation


Point de dpart et dure . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prorogation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sanctions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2709

1o Recours cambiaires

2700

Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Modalits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2. Paiement

2720
2721

2 Recours fondamentaux

A. Obligation de payer
Conditions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sanctions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Recours : rappel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2701
2702

3 Action civile

2703

Incriminations relatives la provision. . . . . . . . . . . . . .


Action civile et remboursement du chque . . . . . . . . .
Condamnation doffice. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

B. Vrification du titre
Etendue des vrifications . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Consquences . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2704

2723
2724
2725

C. Prescription

C. Ralisation du paiement
Compensation entre banques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Preuve du paiement. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2722

Action du porteur contre le tir. . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Recours cambiaires du porteur et des signataires . . . . .

2705

2726
2727

2706

3. Situation du tireur
SECTION II

A. Interdiction bancaire

Sort du chque sans provision

1o Conditions
a) Hypothse

1. Situation du tir

Refus de payer pour dfaut de provision . . . . . . . . . . .

A. Droit de ne pas payer


Principe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligation pralable dinformation . . . . . . . . . . . . . . . .

2728

b) Procdure
Injonction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Information des mandataires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2707
2708

1340

2729
2730

Sort du chque
Enregistrement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dclaration la Banque de France . . . . . . . . . . . . . . . .

2731

SECTION III

2732

Incidents affectant le chque

2o Effets
2733

A. Prsentation

2734

Principe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Forme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2735

b) Rgularisation
Principes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Paiement du principal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Pnalits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Frais facturs par les banques loccasion des rejets
de chques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cessation de linterdiction bancaire sans paiement. . . .
Suites de la rgularisation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Perte ou vol . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sauvegarde Redressement ou liquidation judiciaires
du porteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Utilisation frauduleuse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Interdiction de lopposition pour dautres motifs . . . . .

2737
2738
2739
2740

Attitude du tir . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Mainleve . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Attitude du banquier prsentateur. . . . . . . . . . . . . . . . .

2742
2743

A. Perte, vol ou dtournement dune formule vierge (non signe)


1o Solutions civiles
2744

Nullit du chque et situation du porteur . . . . . . . . . . .


Paiement du chque et obligation de restitution
du tir . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Autres recours du tir . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2745
2746
2747

2762
2763
2764

2765
2766
2767

2768
2769
2770

2748

2 Sanctions pnales

2749

Contrefaon . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Infractions drives . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2o Retrait de provision
2750

B. Falsification

2751

1o Solutions civiles

2752

Paiement. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Situation du tir et du banquier prsentateur . . . . . . . .

2753
2754
2755

2o Sanctions pnales

2756

Falsification de chque et infractions drives . . . . . . .

3 Autres incriminations
Acceptation ou endossement dun chque
dont la provision a t retire ou bloque . . . . . . . . . .
Indication dune provision infrieure la ralit . . . . .

2761

2. Perte, vol, falsification

1o Emission dun chque au mpris dune interdiction

Elment lgal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Elment matriel : gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Elment matriel : blocage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Elment moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Personnes responsables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Peines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitution de partie civile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2760

C. Effets

2741

B. Sanctions pnales
Elment lgal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Elment matriel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Elment moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Personnes responsables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Peines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Action civile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2759

B. Cas dopposition autorise


2736

3o Contentieux
Recours auprs de la Banque de France . . . . . . . . . . . .
Recours en justice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2693

1. Opposition au paiement

a) Porte de linterdiction
Actes interdits. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dure de linterdiction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Personnes concernes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1234
1234
1234

2771
2772

2773
2774

2775

C. Perte ou vol dun chque libell


Paiement du porteur dpossd . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conflit entre le porteur dpossd et un tiers porteur
de bonne foi. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2757
2758

1341

2776
2777

Sort du chque

123
123

1234
1234
1234
2763

B. Cas dopposition autorise

SECTION III

Incidents affectant le chque

2761

Perte ou vol

Lopposition peut tre faite en cas de perte ou de vol du


chque.

Il a t jug que lopposition tait possible mme si le


vol chappait la loi pnale en raison dune immunit familiale (CA Versailles, 28 mars 1990, RTD com. 1990, p. 615,
obs. Cabrillac M. et Teyssi B.). Elle est galement possible
en cas de vol dun chque de banque (CA Paris, 15e ch.,
27 avr. 2007, Peschel c/ Sofinco, BRDA 2007, no 14, p. 9). En
revanche, lopposition est impossible si le chque a t remis
volontairement au bnficiaire dsign et par la suite vol
ou perdu (Cass. com., 18 fvr. 2004, no 01-03.136, Bull. civ. IV,
no 34, D. 2004, p. 1082, Banque et droit 2004, no 95, p. 49,
obs. Bonneau Th.).

1. Opposition au paiement

123
123

A. Prsentation
2759

Lautorisation lgale concernant le cas de vol a t tendue en jurisprudence lextorsion de titre (Cass. com., 26 janv.
1979, no 78-12.281, Bull. civ. IV, no 215, D. 1980, I.R., p. 314,
obs. Cabrillac M.) et la remise obtenue sous la contrainte
(CA Paris, 14e ch., sect. C, 6 mai 1994, Socit Somotra c/ Marciano, D. 1994, I.R., p. 144 ; CA Versailles, 14e ch., 19 juin
1991, Mme Potterie c/ Caisse dpargne Ecureuil et autres, D.
1991, I.R., p. 209). Une rponse ministrielle sest prononce contre la possibilit dopposition en cas dabus de faiblesse du tireur (Rp. min. QE no 8541, JOAN Q. 10 mars
2003).

Principe

Lopposition est lordre donn au tir de ne pas payer un


chque. En raison du principe de lirrvocabilit de la provision et de lengagement cambiaire, elle est interdite sauf
dans les cas numrs par la loi (C. mon. fin., art. L. 13135). On se gardera de confondre lopposition stricto sensu
qui concerne un chque valablement mis et lopposition
concernant les formules de chque qui nest pas enferme
dans les limites qui simposent la prcdente.

Les rgles concernant linterdiction ou le droit de faire


opposition sappliquent au tireur (C. mon. fin., art. L. 13135, al. 2). On lui assimile le titulaire du compte qui a donn
mandat au tireur. On admet galement que peut faire opposition le porteur victime dune perte ou dun vol du chque.
Les rgles de lopposition sappliquent galement au
co-titulaire dun compte joint, sauf observer que si une
telle opposition est faite contre lavis du co-titulaire tireur,
elle serait probablement illgale (Devze J. et Ptel Ph., Droit
commercial, no 99, voir no 2595). En prsence dun compte
indivis, il faut considrer que lopposition ne peut tre forme
par un co-titulaire sans lautorisation ou le mandat des autres.

123
123
2762

Cette hypothse dopposition sexplique par le fait que


le porteur peut avoir perdu le pouvoir de recevoir seul un
paiement et dutiliser les fonds et que le tireur sexpose
faire un paiement non libratoire. Il faudrait en dduire que
lopposition nest pas possible si le dbiteur nest pas dessaisi ou si le chque a t remis ladministrateur ou au
liquidateur. Ce raisonnement na cependant pas t suivi par
la chambre commerciale de la Cour de cassation le 12 octobre 1993 qui a refus aux mandataires de justice le droit de
demander la mainleve, en considrant que lopposition tant
rgulire, le chque navait plus la valeur dun titre de paiement (Cass. com., 12 oct. 1993, no 91-15.648, Bull. civ. IV,
no 329, RTD com. 1994, p. 75, obs. Cabrillac M. et Teyssi B.).
Un revirement a t opr par cette mme chambre qui a
jug le 8 juillet 2008 que lopposition ntait pas possible
lorsque le chque a t remis au liquidateur judiciaire (Cass.
com., 8 juill. 2008, no 07-16.936, Bull. civ. IV, no 141, D. 2008,
p. 2139, obs. Delpech X., Banque et droit 2008, no 121, p. 26,
obs. Bonneau Th., RTD com. 2008, p. 827, obs. Legeais D.,
Gaz. Pal. 21-22 janv. 2009, note Bonhomme R., Dr. et procd.
2009, p. 48, obs. Gibirila D.).

(Sur la jurisprudence rcente en matire dopposition, cf.


Capdeville, Les claircissements jurisprudentiels de lopposition en matire de chque, Banque et droit 2004, no 98, p. 3 ;
Youego, Domaine de lopposition au paiement par chque,
RD bancaire et fin. 2005, p. 51).

123
123
2760

Forme

Il nest pas interdit de faire opposition sous une forme


quelconque, par oral notamment, mais cette opposition doit
tre immdiatement confirme par crit quel que soit dailleurs
le support de cet crit (C. mon. fin., art. L. 131-35, al. 2).
Une circulaire de lAFB du 17 mai 1992 admet la confirmation par tlgramme, tlex, fax, tlmatique, un guichet
automatique de banque... Il suffit que lauteur du message
puisse tre identifi. En prsence dune opposition simplement orale, le tir a gnralement la prudence de diffrer de
quelques jours le paiement... en attendant confirmation.
Il suffit que le contenu de lcrit permette la banque
didentifier le chque en cause (CA Paris, 28 sept. 2004, RJDA
2005, no 2671).
Le tir qui reoit une opposition doit informer lopposant des sanctions quil encourt si lopposition nest pas faite
pour lune des causes autorises par la loi (C. mon. fin.,
art. L. 131-35, al. 2).

Sauvegarde Redressement
ou liquidation judiciaires du porteur

Le porteur de bonne foi dun chque ne peut se voir


priv de son droit sur la provision en raison dune opposition pour redressement judiciaire dun prcdent porteur (Cass.
com., 2 janv. 1999, no 96-11.779, Bull. civ. IV, no 21, RD
bancaire et bourse 1999, p. 93, obs. Crdot F.-J. et Grard Y.).
Le tireur peut faire opposition le jour mme de la remise
du chque en paiement (CA Paris, 11 fvr. 2005, RD bancaire
et fin. 2005, p. 212, obs. Lucas F.-X.).

123
123
2763

Utilisation frauduleuse

Cette troisime hypothse dopposition a pour origine la


loi no 91-1382 du 30 dcembre 1991.

1357

1234
1234
1234
3370

DIVISION III Crdit court terme

CHAPITRE III

Bordereau Dailly
SOMMAIRE
Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rappel historique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Loi Dailly du 2 janvier 1981 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1. Effets de la cession entre les parties

3370
3371

Nature des droits confrs ltablissement


cessionnaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Moment du transfert. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Interdiction de modifier les droits attachs
aux crances. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Transfert des srets et accessoires . . . . . . . . . . . . . . . .
Solidarit du cdant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rle du cdant dans le recouvrement de la crance . .

3372

SECTION I

Conditions de lopration
1. Conditions de fond
A. Crances faisant lobjet de la cession ou du nantissement
Caractre professionnel de la crance cde . . . . . . . .
Crances contractuelles ou extra contractuelles . . . . . .
Existence des crances. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Recouvrement de la crance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Opposabilit des exceptions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Exception de compensation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3376

Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Inopposabilit du paiement fait au mpris
de linterdiction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cas particulier de lacceptation dune traite
par le dbiteur cd. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Absence dobligation dinformation au profit
du cessionnaire sur lexistence et la valeur
des crances cdes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3378
3379

3380

Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Effets. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3383

3394
3395
3396

3397
3398
3399

3400

3401
3402

3. Problme des concours entre le cessionnaire et des tiers

3384

Rappel du principe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Saisie-attribution entre les mains du dbiteur cd . . .
Conflit entre cessionnaire et factor . . . . . . . . . . . . . . . .
Conflit entre deux banques cessionnaires de la mme
crance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conflit entre cessionnaire et second banquier
du cdant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conflit entre banquier cessionnaire et vendeur
bnficiant dune clause de rserve de proprit . . . . .
Conflit entre cessionnaire et sous-traitant . . . . . . . . . . .

3385

3386

SECTION II

Effets de la cession ou du nantissement


Observations sur le nantissement de crance . . . . . . . .

3393

C. Acceptation de la cession intervenue


3382

C. Signature du bordereau
Exigences de formalisme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3392

3381

B. Date du bordereau
Principe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Absence de date. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Contestation de date . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3391

B. Notification de la cession

3377

A. Mentions obligatoires portes sur le bordereau


Dtermination des mentions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Transmission des crances par un procd
informatique. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3390

A. Rgles gnrales

3374
3375

2. Conditions de forme
Exigences de formalisme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3389

2. Effets de la cession lgard du dbiteur cd

3373

B. Parties lopration
Cdant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cession ou nantissement consentis en priode
suspecte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cessionnaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Tiers cds . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3388

3387

1624

3403
3404
3405
3406
3407
3408
3409

1234
1234
1234
3387

Lamy droit du financement


(C. mon. fin., art. L. 313-27, al. 1er, nouveau). Cette rgle
sapplique mme lorsque la cession est effectue titre de
garantie.

SECTION II

Effets de la cession
ou du nantissement

Lorsque la cession porte sur des crances rsultant dun


contrat excution successive, la chambre commerciale avait
jug, le 26 avril 2000 (Cass. com., 26 avr. 2000, no 97-10.415,
Bull. civ. IV, no 84) que le jugement douverture dune procdure collective lgard du cdant faisait obstacle aux droits
de la banque cessionnaire sur les crances nes de la poursuite du contrat aprs le jugement ; elle a procd un revirement de jurisprudence en affirmant, le 7 dcembre 2004,
que la crance tant sortie du patrimoine du cdant, son
paiement nest pas affect par louverture de la procdure
collective de ce dernier postrieurement cette date (Cass.
com., 7 dc. 2004, no 02.20.732, D. 2005, p. 230, note Larroumet,
Banque 2005, p. 83, note Guillot et Boccara-Sgal, RTD com.
2005, p. 155, obs. Cabrillac, RTD com. 2005, p. 415, obs.
Martin-Serf, Banque et droit 2005, no 100, p. 50, obs. Bonneau,
RD bancaire et fin. 2005, no 2, p. 23, obs. Lucas F.-X., D. 2005,
p. 2087, obs. Crocq). La solution, rendue dans une affaire o
le contrat tait excution diffre, a t ritre propos
dun contrat excution successive (Cass. com., 22 nov. 2005,
no 03-15.669, Bull. civ. IV, no 230, RLDA 2006/2, no 82, Banque
et droit 2006, no 106, p. 68, obs. Bonneau, JCP G 2006, I,
no 139, obs. Cabrillac, Dr. & patr. 2006, no 145, p. 128, obs.
Dupichot ; voir no 3374).

123
123
3387

Observations sur le nantissement


de crance

Le nantissement de crances professionnelles na gure


sduit la pratique. Il peut cependant tre utilis titre temporaire dans le cadre de substitutions de garanties pour la
ralisation, notamment, de certains financements internationaux (Cass. com., 16 mai 2000, no 96-20.070, Bull. civ. IV,
no 106, RTD com. 2000, p. 993, obs. Cabrillac, JCP G 2001, II,
no 10517, note Favier). La pratique lui prfre la cession de
crance Dailly titre de garantie (fiduciaire).

123
123

1. Effets de la cession entre les parties


3388

Nature des droits confrs


ltablissement cessionnaire

123
123
3390

Le cdant ne peut plus, compter de la date porte sur


le bordereau, modifier les droits attachs aux crances cdes
sans accord exprs et pralable du cessionnaire (C. mon.
fin., art. L. 313-27 ; cf., par exemple, Cass. com., 8 nov. 1994,
no 92-17.265, RTD com. 1995, p. 456, obs. Cabrillac).

Mme lorsquelle est effectue titre de garantie et sans


stipulation dun prix, la cession de crance transfre au cessionnaire la proprit de la crance cde (C. mon. fin.,
art. L. 313-24 ; cf., par exemple, Cass. com., 28 nov. 2000,
no 96-19.348 ; Cass. com., 22 nov. 2005, no 03-15.669, Bull.
civ. IV, no 230, D. 2005, p. 3081, obs. Delpech X., RLDA 2006/2,
no 82, obs. Chemin D., Gaz. Pal. 2006, jur., p. 2296, obs.
Bonhomme R.).
La cession de proprit est, le plus souvent, accorde en
contrepartie dun octroi de crdit (Schmidt et Gramling, La
loi no 81-1 du 2 janvier 1981 facilitant le crdit aux entreprises, D. 1981, chr., p. 217).
La banque qui une crance a t cde par bordereau
Dailly a seule qualit pour exercer des poursuites contre le
dbiteur cd ou lui accorder des dlais de paiement ; toutefois, le cessionnaire encourt le risque de voir sa responsabilit engage envers le cdant sil a laiss disparatre des
chances srieuses de recouvrement son profit (Cass. com.,
8 janv. 1991, no 89-13.711, Bull. civ. IV, no 8, D. 1991, I.R.,
p. 44).

Il lui est interdit daccorder des remises ou des escomptes de caisse. Il ne peut pas cder nouveau cette crance.
Sil manque ces obligations, en rsultent des conflits sur
lesquels on reviendra.
Le manquement ces obligations peut tre sanctionn
par le banquier notamment par une rvocation de louverture de crdit.

123
123
3391

Transfert des srets et accessoires

a) Principe : transfert des srets et accessoires attachs


la crance
La remise du bordereau entrane, de plein droit, le transfert des srets garantissant chaque crance, sauf convention contraire (C. mon. fin., art. L. 313-27, al. 3). Le texte
concerne aussi bien les srets lgales que les srets
conventionnelles. Il ny a pas obligation dindiquer sur le
bordereau toutes les srets conventionnelles qui garantissent chaque crance.

La cession de crance transfrant au cessionnaire la proprit de la crance cde, le cdant na plus qualit pour la
dclarer dans la procdure collective ouverte contre le dbiteur cd (Cass. com., 1er mars 2005, no 03-18.774, RTD com.
2005, p. 392, obs. Cabrillac, Gaz. Pal. 2006, jur., p. 2296,
obs. Bonhomme R.).

123
123
3389

Interdiction de modifier les droits


attachs aux crances

De mme sont transmis les accessoires, par exemple


une clause darbitrage (Cass. 1re civ., 5 janv. 1999, no 9619.992, Bull. civ. I, no 6, D. aff. 1999, p. 296, Dr. & patr.
2000, no 79, p. 113, obs. Mousseron P. ; Cass. 2e civ., 20 dc.
2001, no 00-10.806, Bull. civ. II, no 198, D. 2002, p. 251) ou
encore le titre excutoire du cdant contre la caution du
cd (Cass. com., 5 fvr. 2008, no 06-17.029, D. 2008, p. 542).

Moment du transfert

La proprit des crances rpertories sur lacte de cession remis ltablissement de crdit est transfre ce dernier la date porte sur le bordereau. La loi de scurit financire no 2003-706 du 1er aot 2003, a apport une prcision :
il sagit de la date appose sur le bordereau lors de la remise

Larticle 37 de la loi de scurit financire no 2003-706


du 1er aot 2003, a ajout lalina 3 de larticle L. 313-27

1630

1234
1234
1234

Bordereau Dailly

RD bancaire et fin. 2002, p. 129, obs. Cerles A.). Lorsque le


cessionnaire a notifi la cession au dbiteur cd, le cessionnaire ne peut faire jouer la garantie du cdant sans avoir au
pralable adress au cd une demande amiable de paiement, sauf vnement rendant impossible le paiement par le
cd (Cass. com., 18 sept. 2007, no 06-13.736, JCP E 2007,
2377, obs. Stoufflet, D. 2007, p. 2532, obs. Delpech, RD bancaire
et fin. 2007, no 6, p. 44, obs. Crdot F.-J. et Samin Th., Banque
et droit 2008, no 117, p. 23, obs. Bonneau Th., Banque et
droit 2008, no 117, p. 53, obs. Jacob F. ; adde Grimonprez B.,
Cession Dailly : qui notifie est moins bien garantie, RLDA 2008/
23, no 1395). Son action nest pas subordonne lobligation de justifier des exceptions que le cd lui a opposes
(Cass. com., 7 avr. 2009, no 08-12.008, Banque et droit 2009,
no 127, p. 23, obs. Bonneau Th.) Le cessionnaire qui a dclar
sa crance de recours la procdure collective du cdant ne
perd pas ses droits lencontre du cd (Cass. com., 8 dc.
1998, no 96-12.933, RTD com. 1999, p. 172, obs. Cabrillac).
Il lui suffit, dailleurs, de dclarer sa crance la procdure
du cdant, il na pas prouver que celle-ci na pas t paye
(Cass. com., 4 dc. 2001, no 98-17.052, Bull. civ. IV, no 192,
D. 2002, p. 210, obs. Lienhard A.).

du Code montaire et financier que la remise du bordereau


entrane de plein droit le transfert des accessoires attachs
chaque crance .
La deuxime chambre civile de la Cour de cassation a
jug le 17 dcembre 2009 (Cass. 2e civ., 17 dc. 2009, no 0911.612, Bull. civ. II, no 290) que la cession de crance de
droit commun transfre de plein droit au cessionnaire les
droits et actions attachs la crance cde et notamment
laction en responsabilit contractuelle ou dlictuelle qui
en est laccessoire. La mme solution vaut pour une cession Dailly .
Lorsque la cession porte sur une crance lencontre
dune commune en application dun march de travaux et
que celui-ci est annul, le cessionnaire est nanmoins autoris rclamer la commune le remboursement des dpenses engages qui lui ont t utiles (CE, 7 avr. 2004, no 239000, Commune de Cabourg, BRDA 2004, no 10, p. 9).

b) Question de la transmission de la clause de rserve


de proprit
La Cour de cassation, dans deux arrts du 15 mars 1988,
a jug que le bnfice de la clause accessoire de la crance
tait transmis au banquier cessionnaire Dailly (Cass. com.,
15 mars 1988, nos 85-18.623 et 86-13.687, Bull. civ. IV, no 106,
D. 1988, jur., p. 330, note Prochon F., JCP E 1988, II, no 15211,
obs. Cabrillac et Vivant, Banque 1988, p. 699, obs. RivesLange J.-L.). Cette garantie joue mme si la notification au
dbiteur cd na pas t effectue dans les formes prescrites par la loi (Cass. com., 17 dc. 1996, no 94-15.623, Bull.
civ. IV, no 312, RTD com. 1997, p. 301, obs. Cabrillac). Elle
est distincte de lobligation au paiement qui incombe au
dbiteur cd et lextinction de laquelle elle survit (Cass.
com., 26 avr. 1994, no 92-15.032, Bull. civ. IV, no 1520, BRDA
1994, no 10, p. 11).

Le cessionnaire, qui na pas us de la facult de notifier


au dbiteur cd, na pas dclarer sa crance la procdure collective de celui-ci (Cass. com., 26 nov. 2003, no 0016.940, prcit).

123
123
3393

Rle du cdant dans le recouvrement


de la crance

Il se peut que le cessionnaire, mme en labsence de


notification, rclame le paiement ou agisse contre la caution
(Cass. com., 15 dc. 2009, no 08-18.811, BRDA 2010, no 6,
inf. 17). Le plus souvent cependant, en labsence de notification au dbiteur, cest le cdant qui se charge de lencaissement de la crance pour le compte du banquier cessionnaire. Il en doit la restitution au cessionnaire qui a, lgard
du cdant, une crance qui nat au jour de lencaissement
par celui-ci (Cass. com., 4 janv. 2005, no 02-10.511, Bull.
civ. IV, no 1, RTD com. 2005, p. 391, obs. Cabrillac).

123
123
3392

3393

Solidarit du cdant

Sauf convention contraire, le signataire de lacte de cession ou de nantissement est garant solidaire du paiement des
crances cdes ou donnes en nantissement (C. mon. fin.,
art. L. 313-24, al. 2). La solution vaut que la cession ait t
notifie ou non (Cass. com., 26 mars 2002, no 99-17.917, RD
bancaire et fin. 2003, p. 23, obs. Cerles A.). Cette crance de
garantie nat de la cession (Cass. com., 15 nov. 2005, no 0417.673, Gaz. Pal. 2006, jur., p. 2296, obs. Bonhomme R.).

Cette situation prsente un risque particulier pour le cessionnaire lorsque les sommes dues sont encaisses par le
cdant et que celui-ci fait lobjet dune procdure collective
ou plus simplement a dispos de ces sommes et ne peut les
rembourser.
Gnralement, les sommes reues par le cdant sont inscrites au crdit du solde de son compte bancaire dont le
cdant disposera en tirant des chques, ordonnant des virements, etc.

La garantie du cdant est naturellement galement due


lorsque la cession est faite titre de garantie. Sous le rgime
antrieur la loi de sauvegarde, il a t jug quil importait
peu que la crance cde nait pas t dclare (Cass. com.,
20 oct. 2009, no 08-18.233, Bull. civ. IV, no 128, D. 2009,
p. 2611, RLDA 2009/44, no 2626, Gaz. Pal. 8 au 10 janv.
2010, note Bonhomme R., Banque et droit 2010, no 129, p. 18,
obs. Bonneau Th., RD bancaire et fin. 2010, no 1, p. 41, obs.
Cerles A.). La question ne se pose plus sous lempire de la loi
nouvelle.

Par un arrt remarqu et fort critiqu, la Cour de cassation avait admis que le banquier cessionnaire Dailly revendique la somme entre les mains du banquier du cdant (Cass.
com., 28 oct. 1986, no 85-15.612, Bull. civ. IV, no 194, D. 1986,
jur., p. 593, note Vasseur, JCP G 1987, II, no 20735, obs. Stoufflet J., RTD com. 1987, p. 89, obs. Cabrillac et Teyssi). La
rsistance des juridictions du fond et les critiques doctrinales
ont conduit un revirement (Cass. com., 4 juill. 1995, no 9312.977,Bull.civ.IV,no 203,JCPG 1995,II,no 22553,obs.LegeaisD.,
JCP E 1995, II, no 738, obs. Stoufflet J., D. 1995, jur., p. 488,
note Martin D. et Synvet H.). Dune manire gnrale, le banquier rceptionnaire lemporte sur le banquier cessionnaire
Dailly (Cass. com., 30 janv. 2001, no 97-17.784, Bull. civ. IV,
no 26, D. 2001, p. 1238, obs. Delpech X. ; Cass. com., 3 nov.
2009, no 08-10.692, Banque et droit 2010, no 129, p. 19, obs.
Bonneau Th., RD bancaire et fin. 2010, no 2, p. 48, obs. Crdot F.-J. et Samin Th., RTD com. 2010, p. 772, obs. Legeais D.).
Il en irait autrement si ce rceptionnaire tait mandataire du
cessionnaire (Cass. com., 4 fvr. 1997, no 95-11.678, RJDA
1997, no 807). Le seul fait que le banquier rceptionnaire

La dette de garantie est de nature contractuelle ; elle entre


dans lobligation de couverture dun cautionnement omnibus (Cass. com., 22 janv. 2002, no 98-10.805, Bull. civ. IV,
no 16, D. 2002, p. 954, obs. Avena-Robardet V., RTD com.
2002, p. 357, obs. Cabrillac).
Le cessionnaire peut son choix poursuivre le dbiteur
cd ou le cdant (Cass. com., 26 nov. 2003, no 00-16.940,
RD bancaire et fin. 2004, p. 185, obs. Cerles A.).
Le cdant ne peut exiger que le cessionnaire justifie de
poursuites pralables contre le dbiteur cd ou sa caution
(Cass. com, 26 sept. 2006, no 05-13.279, RJDA 2007, no 2007 ;
Cass. com., 11 dc. 2001, no 98-18.580, Bull. civ. IV, no 196,

1631

1234
1234
1234
3738

DIVISION II Cautionnement

CHAPITRE III

Effets du cautionnement
SOMMAIRE
Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3o Cautionnement limit

3738

Cautionnement dune partie de la dette ou sous


des conditions moins onreuses . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Limitation impose par la loi no 2003-721
du 1er aot 2003 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Difficults dinterprtation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

SECTION I

Rapports entre la caution et le crancier


Problmatique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3739

Conditions de lobligation aux intrts . . . . . . . . . . . . .


Dtermination des intrts. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3740

Dommages et intrts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accessoires en matire de bail . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Taxe sur la valeur ajoute . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Frais de justice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1 Divers
3741

2o Obligation dinformation
3742

3 Obligation annuelle dinformation

3764
3765

1o Exigibilit de la dette du dbiteur principal

3744

Principe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Dchance du terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prorogation conventionnelle du terme . . . . . . . . . . . . .
Prorogation lgale ou judiciaire du terme . . . . . . . . . . .
Hypothse de procdures collectives . . . . . . . . . . . . . .
Hypothse de surendettement. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3745
3746
3747
3748
3749

3766
3767
3768
3769
3770
3771
3772

2 Dfaillance du dbiteur principal

3750

Ncessit Constatation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3751

3773

3 Ouverture dune procdure collective


Possibilit dagir contre la caution : principe
et exception . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Mesures conservatoires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Surendettement du dbiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3752

A. Principal de lengagement de la caution

3774
3775
3776

4o Dclaration de crance

1 Le cautionnement ne peut excder lobligation principale

Consquences du dfaut de dclaration Droit


ancien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Evolution lgislative Loi no 2005-845 du 26 juillet
2005 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Evolution lgislative Ordonnance no 2006-1345
du 18 dcembre 2008 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Poursuites contre la caution. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3753

2 Etendue du cautionnement par rapport lobligation principale


Donnes du problme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cautionnement donn pour certaines dettes. . . . . . . . .
Cautionnement gnral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3763

A. Conditions pralables
3743

2. Etendue de lengagement de la caution

Porte de la rgle pose par larticle 2290


du Code civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3762

3. Excution de lengagement de la caution

Engagement personnel mais accessoire . . . . . . . . . . . .

3761

2 Accessoires

Information annuelle Article L. 313-22


du Code montaire et financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Domaine de lobligation dinformation . . . . . . . . . . . . .
Dure de lobligation dinformation . . . . . . . . . . . . . . .
Forme et contenu de linformation . . . . . . . . . . . . . . . .
Sanctions de lobligation dinformation . . . . . . . . . . . . .
Informations prvues par larticle 47, II, de la loi
du 11 fvrier 1994 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Informations diverses prvues par le Code
de la consommation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligation dinformation de larticle 2293
du Code civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Obligation dinformation de larticle L. 341-6 du Code
de la consommation (L. no 2003-721, 1er aot 2003). . .

3760

B. Droits de la caution

Obligation dinformer la caution Droit commun . . . .

3759

1o Intrts

A. Droits du crancier

Obligations du crancier et droits de la caution . . . . . .

3758

B. Accessoires dus par la caution

1. Situation respective des parties


Diversit des droits du crancier . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3757

3754
3755
3756

1788

3777
3778
3779
3780

Effets du cautionnement
B. Moyens de dfense de la caution et limites son obligation
Gnralits . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Minimum de ressources . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Surendettement des particuliers. . . . . . . . . . . . . . . . . . .

B. Recours subrogatoire
3782

1 Exercice du recours subrogatoire

3783

Recours ouvert toutes les cautions . . . . . . . . . . . . . . .


Personnes vises par le recours. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ncessit dun paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1 Bnfice de discussion
3784

2 Objet du recours subrogatoire

3785

Droits et actions du crancier contre le dbiteur . . . . .


Droits et actions du crancier contre les tiers . . . . . . . .
Double limite du recours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3786
3787

2 Bnfice de division

Option et cumul entre les deux recours . . . . . . . . . . . .


Perte des recours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Recours de la caution contre un dbiteur surendett . .

3789
3790
3791

Hypothse de recours avant paiement . . . . . . . . . . . . .


Exercice du recours avant paiement . . . . . . . . . . . . . . .
Objet du recours avant paiement . . . . . . . . . . . . . . . . .

1o Diversit des situations


3794

Pluralit dobligs et pluralit de recours . . . . . . . . . . .

3795
3796

Fondement du recours. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3798

A. Conditions du recours

3799

Recours ouvert la caution


(qui a pay plus que sa part) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Recours contre les autres cautions . . . . . . . . . . . . . . . .
Moment du recours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Exigence dun paiement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3800

Recours tendu mais divis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Rpartition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3801

1. Recours aprs paiement

3821
3822

3823

3824

3825
3826
3827
3828

3829
3830

A. Recours subrogatoire entre cautions


Prsentation du recours subrogatoire entre cautions . .
Rgime du recours subrogatoire entre cautions . . . . . .

3803

3831
3832

B. Contribution en cas de divorce

3804

Article 1387-1 du Code civil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1 Exercice du recours
3805

3833

C. Recours contre la sous-caution et le certificateur de caution

3806

Recours contre la sous-caution . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Situation du certificateur de caution . . . . . . . . . . . . . . .

3807

2 Objet du recours
Ce que la caution a pay . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Intrts, frais et dommages-intrts . . . . . . . . . . . . . . . .

3820

2. Autres recours
3802

A. Recours personnel

Le recours appartient toute caution . . . . . . . . . . . . . .


Recours contre le dbiteur principal . . . . . . . . . . . . . . .
Le recours suppose un paiement. . . . . . . . . . . . . . . . . .

3819

B. Objet du recours

Rapports entre la caution et le dbiteur

Fondement du recours personnel . . . . . . . . . . . . . . . . .

3818

1. Recours personnel pour les parts respectives

3797

SECTION II

Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Insuffisance des recours Dductibilit fiscale
des sommes payes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3817

Rapports entre les cautions

F. Recours de la caution contre le crancier

Observations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3816

SECTION III

E. Condamnation de la caution

Rptition de lindu . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3814
3815

3793

2o Effets de la solidarit entre dbiteur et caution dans les rapports


crancier-caution

Dlais de grce et excution force . . . . . . . . . . . . . . .


Minimum de ressources . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3813

2. Recours avant paiement

3792

D. Poursuites contre la caution solidaire

Prsentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Effet principal de la solidarit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Effets secondaires de la solidarit . . . . . . . . . . . . . . . . .

3812

C. Rgles communes

3788

3o Incidence du rapport crancier-dbiteur sur le rapport crancier-caution

Solidarit entre dbiteur et caution . . . . . . . . . . . . . . . .


Pluralit de cautions et solidarit. . . . . . . . . . . . . . . . . .

3811

Rgles gnrales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3810

Prsentation du bnfice de division . . . . . . . . . . . . . .


Domaine. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conditions du bnfice de division. . . . . . . . . . . . . . . .
Effets du bnfice de division . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3738

Fondement du recours subrogatoire . . . . . . . . . . . . . . .

3781

C. Poursuites contre la caution simple


Prsentation du bnfice de discussion . . . . . . . . . . . .
Domaine. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conditions du bnfice de discussion . . . . . . . . . . . . . .
Effets du bnfice de discussion . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1234
1234
1234

3808

D. Recours entre caution personnelle et caution relle

3809

Diversit des situations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1789

3834
3835

3836

1234
1234
1234
123
123
3738

3738

Lamy droit du financement


2 mars 1982, no 80-17.254, Bull. civ. I, no 92), condition
naturellement de prouver la fraude (Cass. 1re civ., 2 avr. 1996,
no 94-15.298, Banque 1996, p. 94) ou encore faire tierce
opposition un jugement de divorce homologuant une
convention frauduleuse (CA Paris, 24e ch., sect. A, 2 mars
2005, Banque et droit 2006, no 107, p. 88).

Bibliographie

Voir no 3625.

Disposant dun principe certain de crance, le crancier


a surtout la possibilit dexercer laction paulienne contre les
actes par lesquels la caution organise son appauvrissement,
notamment lencontre des dirigeants sociaux ou des parents
cautions qui procdent des rglements familiaux aprs avoir
donn leur garantie (cf. Cass. 1re civ., 17 fvr. 2004, no 0115.484, Gaz. Pal. 2004, som., p. 3291, note Roman ; Cass.
1re civ., 13 janv. 1993, no 91-11.871, Bull. civ. I, no 5, JCP G
1993, II, no 22027, obs. Ghestin ; Roman, La caution et laction
paulienne : la dlicate alliance des rgles de fond et de procdure,
D. 2003, p. 2156), condition naturellement que soient runies les conditions poses par larticle 1167 du Code civil
(cf., encore, Cass. com., 14 nov. 2000, no 97-12.708, Bull.
civ. IV, no 173, Cah. D. aff. 2000, AJ, p. 441, obs. AvenaRobardet V., JCP G 2001, I, no 315, obs. Simler Ph., RD bancaire
et fin. 2001, no 1, p. 16, obs. Legeais D.). On notera que la
donation consentie sur des biens communs par un poux
dont le cautionnement na pas t consenti par lautre (en
violation donc de larticle 1415 du Code civil) ne peut tre
attaque par laction paulienne (Cass. 1re civ., 16 nov. 2010,
no 09-16.774, RD bancaire et fin. 2011, no 1, p. 72, obs. Legeais D.,
Gaz. Pal. 4 et 5 fvr. 2011, p. 37, note. Casey J., Gaz. Pal. 30
et 31 mars 2011, p. 20, note Dumont-Lefrand M.-P.).

SECTION I

Rapports entre la caution


et le crancier

123
123
3739

Problmatique

La signature du contrat de cautionnement donne naissance des rapports juridiques entre la caution et le crancier. Lobligation essentielle qui incombe la caution est de
payer la place du dbiteur dfaillant. Il est donc ncessaire
dexaminer lexcution de cet engagement, ce qui suppose
ltude pralable de son tendue.
En distinguant obligation de couverture et de rglement,
la doctrine moderne, la suite

La constitution dune EIRL par la caution est-elle opposable au crancier ? Si on admet que le droit de celui-ci nat
du contrat de cautionnement, la rponse est fournie par larticle 526-12 du Code de commerce et dans les garanties quil
accorde aux cranciers antrieurs : information des cranciers, possibilit dopposition, dcision du juge qui peut
ordonner la constitution de garanties, responsabilit sur la
totalit des biens en cas de fraude

de Christian Mouly, a mis laccent sur la dure du contrat


ou plus exactement sur limportance de la priode qui spare
la signature du contrat de la mise en uvre de lobligation
de la caution, priode au cours de laquelle la situation respective des parties ncessite quelques explications.

1. Situation respective des parties

123
123

A. Droits du crancier
3740

Diversit des droits du crancier

Ds la signature du contrat de cautionnement, nat un


lien dobligation entre la caution et le crancier ; celle-ci garantit les dettes qui rentrent dans le cadre de lobligation de
couverture trace par le contrat (Mouly Ch., Les causes dextinction du cautionnement, voir no 3625).

B. Droits de la caution

123
123
1o Divers
3741

Obligations du crancier et droits


de la caution

Le contrat de cautionnement nest pas purement unilatral. La convention des parties peut mettre la charge du
crancier un certain nombre dobligations ponctuelles.

La situation du crancier est frquemment renforce


contractuellement par des prestations spciales exiges de la
caution. Il peut sagir de la constitution de srets relles. Il
peut sagir de srets ngatives, par exemple lorsque la caution sengage ne pas contracter dautres engagements de
caution ou ne pas aliner des biens. La caution peut encore
sengager informer le crancier sur sa situation financire.

Certaines obligations peuvent tre analyses en de vritables conditions de lengagement de la caution ; leur
dfaillance libre alors le garant ; tel peut tre le cas de laffectation des fonds prts un emploi prcis (Cass. com., 14 avr.
1992, no 90-10.372 ; Cass. com., 30 nov. 1982, no 81-14.507,
Bull. civ. IV, no 384, RTD com. 1983, p. 449, obs. Cabrillac et
Teyssi), du paiement de la dette par lettre de change (CA
Versailles, 12e ch., 1er juill. 1993, SA Gefinor et autre c/ SA Matriaux Decarpentrie, RJDA 1993, no 823), de la subrogation
de crances consentir (Cass. com., 17 janv. 1995,
no 90-17.769).

Ds linstant o nat la dette principale que garantit la


caution, le crancier dispose lgard de celle-ci dun droit
ventuel au rglement (Cass. 3e civ., 4 avr. 1973, no 7211.506, Bull. civ. III, no 258). En consquence, il peut prendre des mesures conservatoires : pratiquer une saisie conservatoire (Cass. com., 1er mars 1971, no 68-10.705, Bull. civ. IV,
no 65), prendre une hypothque judiciaire conservatoire (Cass.
com., 14 dc. 1966, no 65-13.762, Bull. civ. IV, no 482). Il
peut former tierce opposition au jugement homologuant le
changement de rgime matrimonial de la caution (Cass. 1re civ.,

Dautres obligations sont simplement source de responsabilit contractuelle, par exemple lobligation de prsenter
lacceptation de la caution les traites tires sur le dbiteur,
celle de contrler la dtention des marchandises dont le paiement est garanti, celle de nautoriser le retrait dun compte
quaprs un encaissement venir...

1790

1234
1234
1234
5392

HUITIME PARTIE Financements thiques

CHAPITRE II

Les indices boursiers en finance islamique


SOMMAIRE
Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

SECTION II

5392

Analyse des critres de filtrage

SECTION I

Prsentation globale des indices boursiers


islamiques
Historique des indices boursiers islamiques . . . . . . . . .
Fondement juridique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Le contexte franais et le lancement des indices
boursiers islamiques. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prsentation des grandes familles dindices boursiers
islamiques. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

La conformit de lactivit principale de la firme


aux principes de la charia : . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

5397

La structure financire des entreprises . . . . . . . . . . . . .

5398

5394

La purification des dividendes . . . . . . . . . . . . . . . . .

5399

5395

Liens avec les indices boursiers socialement


responsables. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

5400

5396

Conclusion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

5401

5393

123
123
5392

Bibliographie

SIAGH L., LIslam et le monde des affaires, Alger, ditions


Alpha, 2007 ;

DE BRITO C., DESMARTIN J-P, LUCAS-LECLIN V. et PERRIN F,


Linvestissement socialement responsable, Economica, Paris,
2005 ;

YAQUBYN.,ParticipationandTradinginEquitiesofCompanies
whose Main Business is Primarily Lawful but Fraught with
some Prohibited Transactions, Paper presented to the Fourth
Harvard Islamic Finance Forum, October 2000 ;
Rapports et sites internet :

EL GAMAL M. A., Islamic Finance: law, economics and


practice, New York, Cambridge University press, 2006 ;
EL KHAMLICHI A., Les indices islamiques, talon dAchille
de la bourse franaise? Revue Banque 2009, no 715, pp.
56-59 ;

DOW JONES (2009), Guide to the Dow Jones Islamic Market


indexes, http://www.djindexes.com/mdsidx/downloads/
rulebooks/Dow_Jones_Islamic_Market_Indexes_
Rulebook.pdf ;

KHATKHATAY M. H. AND NISAR, Investment in stocks : a


critical review of Dow Jones Shariah Screening Norms,
International Conference on Islamic Capital Markets, Jakarta
Indonesia, 2007 ;

FTSE (2011), Ground Rules for The Management of the


FTSE Shariah Global Equity Index Series http://www.
ftse.com/Indices/FTSE_Shariah_Global_Equity_Index_
Series/Downloads/FTSE_Shariah_Index_Series_Ground_
Rules.pdf ;

KINDER P. ET DOMINI A., Social screening : Paradigms


old and new, Journal of Investing, vol. VI, 1997, no 4,
pp. 12-20 ;

MSCI (2011), MSCI Islamic Index Series Methodology, http://


www.mscibarra.com/eqb/methodology/meth_docs/
MSCI_May11_IslamicMethod.pdf ;

NOVETHIC (2009), Finance islamique et ISR: une convergence possible?, http://www.novethic.fr/novethic/


upload/etudes/Note_Finance_Islamique.pdf ;

PASTRE O. et JOUINI E., Enjeux et opportunits du dveloppement de la finance islamique pour la place de Paris,
Paris Europlace publications, 2008 ;
RUIMY M., La finance islamique, Paris, Arnaud Franel
ditions, 2008 ;
SAINT MARC G., Le droit franais est-il compatible avec la
finance islamique?, Revue Banque 2008, n o 703,
pp. 60-63 ;

STANDARD AND POORS (2010), S&P Shariah index : Index


Methodology, http://www2.standardandpoors.com/spf/
pdf/index/Shariah_Methodology.pdf ;

SALABER J., Lthique et la gestion de portefeuille: comportement des investisseurs et rentabilit de linvestissement
politiquement incorrect, thse de Doctorat, dirige par le
Professeur Jacques Hamon, Paris Dauphine, 2008 ;

STOXX (2011), Stoxx Equity Methodology Guide,


http://www.stoxx.com/download/indices/rulebooks/
stoxx_indexguide.pdf

2360

Les indices boursiers en finance islamique

dune part, ceux qui considrent que cest interdit, cest lavis
notamment du Conseil International de Jurisprudence
Islamique appartenant lOrganisation de la Confrence
Islamique (Mujama de Djeddah) (Rsolutions 63 [1/7],
77 [8/8] et 87 [4/9] datant respectivement de 1992, 1993 et
1995 qui interdisent ces investissements en principe), et
du Conseil de Jurisprudence Islamique appartenant la Ligue
du Monde Musulman (Mujama de la Mecque) (Rsolution, 21 janv. 1995). Les comits charia de certaines institutions financires islamiques adoptent cette opinion (par
exemple, la Banque Islamique de Duba, celle du Soudan,
ainsi que la Kuwait Finance House) ;

Prsentation globale
des indices boursiers islamiques

123
123

Historique des indices boursiers


islamiques

dautre part, ceux qui ont mis des fatwas qui jugent que
linvestissement dans ces actions est licite sous certaines
conditions et cest lavis des comits charia de certaines
banques islamiques (par exemple : Banque Alrajhi, Albaraka Group, la Banque Islamique de Jordanie). Pour sa
part, le conseil europen de Fatwa et de recherche a
mis, en 2004, une dcision (Rsolution, 4 janv. 2004)
autorisant les musulmans vivant en occident investir
dans ces socits si la part des intrts est au dessous
dun seuil fix, cela est accompagn de lobligation de
purifier les dividendes de la part des intrts perus (voir
le mode de calcul infra). La dcision sest appuye sur
lexemple des valeurs contenues dans le DJIMI, lindice
islamique de Dow Jones qui est approuv par lassemble des juristes musulmans dAmrique (http://
www.amjaonline.com).

Du ct des actions, linvestissement dans les valeurs


compatibles avec la charia (shariah compliant) prend en
compte la fois les lois en vigueur dans les marchs financiers et les lois islamiques relatives aux transactions. La tendance de lensemble des valeurs compatibles est suivie grce
des indices boursiers dits islamiques .

Le premier indice islamique de cotation globale en bourse


fut le DMI 150 (Dar al Mal al-Islami), lanc conjointement
par deux banques prives : Faisal Finance et Bank Vontobel
en avril 1998. Il a t cr pour suivre les volutions des
cours de 150 socits juges compatibles avec les principes
de la charia. La mme anne a connu le lancement de SAMI
(Socially Aware Muslim Index), lanc en novembre 1998 pour
reprsenter la tendance de quelques 500 socits (Siagh 2007).
Le lancement, en 1999, des indices boursiers islamiques
cots sur les places financires mondiales (asiatiques [cest le
cas par exemple de Kuala Lumpur Shariah Index (KLSI),
lanc en avril 1999 et remplac en novembre 2007 par FTSE
Bursa Malaysia], europennes [Global Islamic Index Series
(GIIS), lanc en octobre 1999 par le FTSE Group Londres]
et amricaines [Dow Jones Islamic Market Index (DJIMI) sur
NYSE, lanc en fvrier 1999]) a t peru comme un symbole de lintgration de la finance islamique dans lconomie
globale. De mme, lexistence dune demande forte (Ruimy
2008) a stimul la cration de nouveaux indices par des agences et des banques internationales (Standard and Poors (S&P)
et Morgan Stanley Capital International [MSCI]).

123
123
5395

Le contexte franais et le lancement


des indices boursiers islamiques

Le lancement des indices boursiers islamiques, et des


indices boursiers thiques en gnral, sinscrit dans la logique de proposer aux investisseurs un moyen de diversifier
leur portefeuille leur permettant ainsi dinvestir conformment leurs principes thiques et religieux.

123
123
5394

5395

Les avis sont partags concernant cette 3e catgorie entre :

SECTION I

5393

1234
1234
1234

Cette tape facilite, dans une large mesure, linvestissement conformment des principes thiques. En effet, avant
que les premiers indices boursiers islamiques soient lancs,
les investisseurs souhaitant investir dans les actions taient
obligs danalyser personnellement leur conformit, alors
quaprs leur lancement, la tche est accomplie par un comit
charia. Ce dernier exprime ses opinions vis--vis de ces
valeurs et procde la cration dun indice qui les regroupe
suite au filtrage dun indice de rfrence.

Fondement juridique

Laction dinvestissement et les contrats qui en rsultent


sont considrs licites en finance islamique tant que leur
objet est licite. Cela trouve son explication dans le principe
de libert contractuelle reconnu en islam.
Les conseils de jurisprudence islamiques et les comits
charia des banques islamiques se sont accords sur la rpartition des actions des socits en trois catgories :

La recherche dune plus-value thique (De Brito C. et


alii, Linvestissement socialement responsable, voir no 5392),
constitue la principale motivation pour linvestisseur. Ce dernier,
en utilisant des critres autres que financiers, privilgie la
performance non financire dfinie, au sens large, comme
tant lexpression dune conscience thique, sociale ou religieuse. (Kinder P. et Domini A., Social screening : Paradigms
old and new, voir no 5392),

1. Les actions des socits dont le secteur dactivit est


licite et qui ne font pas appel aux prts et emprunts bass
sur un taux dintrt. Le fait dacheter ou vendre ces actions
est unanimement jug comme tant licite par rfrence
lintrt gnral maslaha que reprsente lopration ;
2. Les actions des socits dont le secteur dactivit nest
pas autoris en Islam (alcool, viande porcine, tablissements
financiers conventionnels, etc.). A lunanimit, linvestissement dans ces actions est prohib par application des principes de la finance islamique ;

Compte tenu de la volont de la France dattirer des investisseurs trangers et notamment ceux du Golfe, le Gouvernement a affich clairement son intention (ce fut le cas avec
lintervention de Madame Christine LAGARDE, ministre de
lEconomie, dans le cadre du 2e forum franais de la finance
islamique organis Paris le 26 novembre 2008) de faire de
Paris une place financire comptitive en termes doffre de
produits et services de la finance islamique et de proposer
un cadre rglementaire appropri. Amliorer la comptitivit de la place financire de Paris et assurer sa promotion

3. Les actions des socits qui oprent dans un secteur


dactivit licite mais qui ralisent une partie de leur chiffre
daffaires dans des secteurs prohibs en islam, qui empruntent intrt ou bien placent leur surplus de liquidit sur un
compte rmunr auprs des banques conventionnelles.

2361

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