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DIREITO CIVIL DIREITO DAS COISAS

- Da Posse Prof. Me. Antnio Jos Resende1

UNIDADE I INTRODUO

Conceito e Consideraes Gerais sobre o Direito das Coisas

A matria sobre o direito das coisas, ou direitos reais, est disposta na Parte Especial,
Livro III, e abrange do art. 1.196 ao art. 1.510 do Cdigo Civil (Lei n 10.406, de 10 de
janeiro de 2002).
Para o estudo deste contedo, sero consultados tambm os artigos 920 a 981
do CPC, (NCPC, art. 554 568) para anlise da proteo e tutela dos direitos
possessrios e dos reais.
H, ainda hoje, ampla discusso na doutrina ptria sobre a nomenclatura mais
adequada para nomear o objeto do direito positivado nesta parte do Cdigo Civil, se a
denominao mais pertinente seria direito das coisas ou direitos reais.
Os civilistas nacionais empregam ambas as expresses, Direitos das Coisas e
Direitos Reais. Lafayette Rodrigues PEREIRA denominou sua obra Direito das
Coisas, embora no ressalte a distino entre as expresses, enquanto autores mais
recentes como Caio Mrio da Silva PEREIRA, em Instituies de Direito Civil, volume
IV Direitos Reais, e Orlando GOMES, preferem Direitos Reais.
O legislador ao elaborar o Cdigo Civil de 2002 optou por utilizar a denominao
Direito das Coisas para o Ttulo do Livro III, que abrange o Ttulo I, Da Posse e os
Ttulos II ao X, que tratam do direito de propriedade e dos direitos reais limitados,

1 Mestre em Filosofia pela UFMG (1999), Advogado e Professor na PUC-GOIAS, FANAP e Instituto Santa Cruz.
Advoga na rea Civil. Especialista em Direito Civil e Processo Civil PROORDEM/ESA, Goinia GO (Curso
em andamento, 2014/2015). Cursou Atualizao em Direito Processual Civil (Centro Educacional de Extenso,
Goinia GO). Especialista em O Pensamento Dialtico pela UCG. Especialista em Filosofia Contempornea
pela UFG. Bacharel em Direito pela PUCGOIAS. Licenciado e Bacharel em Filosofia pela UFG. Lecionou
Filosofia por mais de 25 anos, especialmente Filosofia moderna e tica. Lecionou na Universidade Federal de Gois
UFG, como professor substituto (1990) e na Universidade Salgado de Oliveira UNIVERSO (2002 - 2006).
Atualmente leciona as Disciplinas: Direito Civil e Direito Constitucional. reas de interesse: Direito Constitucional
e Direito Civil, com nfase em obrigaes, direitos reais e sucesso. Contatos: Cel. (62) 81510162 E-Mail:
ajresende@yahoo.com.br

relativos propriedade. Ressalte-se que o Ttulo II denomina-se Direitos Reais, que


apresenta o rol dos direitos reais, excetuando-se o da posse.
Portanto, a denominao Direito das Coisas abrange tanto a normatizao dos
direitos reais listados no art. 1.225 do Cdigo, quanto disciplina sobre a posse, arts.
1.196 a 1.224, CC de 2002.
Segundo a clssica definio de Clvis Bevilcqua, apud Carlos Roberto
Gonalves (2010: 19), direito das coisas o complexo de normas reguladoras das
relaes jurdicas referentes s coisas susceptveis de apropriao pelo homem. Tais
coisas so, ordinariamente, do mundo fsico, porque sobre elas que possvel
exercer o poder de domnio.
Trata-se do direito real pleno, isto , da propriedade, tendo por objeto coisa
mvel ou imvel corprea, do prprio titular; e dos direitos reais limitados, incidentes
sobre coisa alheia (Cdigo Civil, Livro III).
A doutrina civilista, regra geral, considera que coisa gnero do qual bem
espcie. Coisa tudo aquilo que existe objetivamente, com excluso do ser humano. O
CC portugus, art. 202, explicita: Diz-se coisa tudo aquilo que pode ser objeto de
relaes jurdicas. O CC alemo, art. 90, e o grego, art. 999, afirmam que, coisas
so bens corpreos que existem no mundo fsico e ho de ser tangveis pelo homem.
Os bens podem ser corpreos ou materiais e incorpreos, tais como, a
propriedade cientfica, a literria e a artstica.

Evoluo histrica
Origem do direito civil romano: jus civile, jus gentium e jus naturale.
Direito comparado do mundo ocidental.
Surgimento do Estado moderno: racionalizao dos direitos fundamentais,
incluindo o de propriedade, como matriz dos direitos reais.
Nas Revolues liberais, sculo XVIII, o direito de propriedade defendido como
direito de todos.
Desenvolve-se, inicialmente, o aspecto individualista da propriedade (Direito a
propriedade: CF, art. 5, caput e XXII e art. 170, II; CC, art. 1.228, caput).
Com a preponderncia, posteriormente, do direito coletivo sobre o individual,
surge uma concepo de funo social da propriedade (CF/1988, art. 5, XXIII e
art. 170, III; CC, art. 1.228, 1).

Contedo e classificao
O Cdigo Civil divide a matria em duas partes: posse e direitos reais.
Os direitos reais, por sua vez, se dividem em:

a) direito de propriedade, enquanto direito real pleno;


b) direito real de aquisio: o direito do promitente comprador do imvel;

c) e direitos reais sobre coisas alheias.


O objeto do Livro III consiste nos poderes que se exercem diretamente sobre a
coisa: a) a posse, disciplinada nos arts. 1.196 a 1.224; b) e os direitos reais (numerus
clausus), encontram-se nos arts. 1.225 a 1.510.
O rol dos direitos reais encontra-se no art. 1.225 do CC/2002.
Os direitos reais sobre coisas alheias so:
i) direitos reais de gozo ou fruio sobre coisa alheia, quais sejam: superfcie,
servides, usufruto, uso, habitao;
ii) direitos reais de garantia: penhor, hipoteca e anticrese.

Distino entre direito real e direito pessoal

Direito real (jus in re): poder jurdico, direto e imediato, do titular sobre a coisa, com
exclusividade e contra todos (erga omnes).
Elementos essenciais: suj. ativo, coisa, relao de poder do suj. ativo sobre a coisa,
chamado domnio, e o suj. passivo que , em tese, toda a coletividade (universal),
sendo determinado quando denominado ou especificado.

Direito pessoal (jus ad rem): relao jurdica pela qual o suj. ativo pode exigir do suj.
passivo determinada prestao (obrigao).
Elementos essenciais: suj. ativo (credor), suj. passivo (devedor) e a prestao.

Teorias:
a A teoria unitria realista procura unificar os direitos reais e obrigacionais a
partir do critrio do patrimnio, ao considerar que o direito das coisas e o direito
das obrigaes fazem parte de uma realidade mais ampla, que o direito
patrimonial;
b Conforme a teoria dualista ou clssica, o direito real apresenta caractersticas
prprias, que o distinguem dos direitos pessoais. Considera-se mais adequada
nossa realidade esta teoria.

DIREITOS REAIS
a) Quanto ao sujeito

b) Quanto ao objeto

DIREITOS
OBRIGACIONAIS

H somente sujeito ativo


(proprietrio). Sujeito
passivo toda a
comunidade. Oponibilidade
erga omnes.

Sujeito determinado ou
determinvel.

Incidem sobre uma coisa


(res). Objeto de
propriedade. Objeto:
material e intelectual, por
ex., autoria, marca etc.

Exigem o cumprimento de
determinada prestao.

Sujeito ativo = credor.


Sujeito passivo = devedor
(solvens).

Uma obrigao de dar,


fazer ou no fazer.

H direito de sequela, ex.


art. 1.228, CC.
c) Quanto durao

So perptuos, no se
extinguem pelo no uso,
exceto os casos previstos
em lei. Ex.: desapropriao,
usucapio etc.

So transitrios e se
extinguem pelo
cumprimento ou por
outros meios, ex. morte.

Propriedade: plena e
exclusiva (art. 1.231,
CC/2002).
d) Quanto
formao

S podem ser criados pela


lei, sendo seu nmero
limitado e regulado por esta
(numerus clausus), vide art.
1. 225, CC/2002.

Resultam da vontade das


partes, sendo ilimitado o
nmero de contratos
inonimados (numerus
apertus). Pode resultar
tambm da lei.

e) Quanto ao
exerccio

So exercidos diretamente
sobre a coisa, sem
necessidade de existncia
de um sujeito passivo.

Exige uma figura


intermediria, que o
devedor.

f) Quanto ao

Pode ser exercida contra


quem quer que detenha a
coisa.

A ao pessoal dirigida
somente contra quem
figura na relao jurdica
como sujeito passivo.
Oponibilidade intra partes.

1.5 Obrigao propter rem: a que recai sobre uma pessoa, por fora de
determinado direito real. S existe em razo da situao jurdica do obrigado, de titular
do domnio ou de detentor de determinada coisa (Vide art. 1.277, CC/2002).
Exemplos:
1) obrigao imposta aos proprietrios e inquilinos de um prdio de no prejudicarem a
segurana, o sossego e a sade dos vizinhos (CC, art. 1.277);
2) pagamento de despesas de condomnio;
3) a obrigao de o proprietrio de um imvel de indenizar o terceiro que, de boa-f,
realizou benfeitorias sobre o mesmo etc.

Outras formas de obrigaes relativas aos direitos reais:

a) Obrigaes de nus real: penhor, hipoteca e anticrese.

b) Obrigaes com eficcia real. Por exemplo: Contrato de locao firmado entre as
partes gera obrigao. Ter eficcia real quando for feita a averbao do contrato no
Cartrio de Registro de Imveis. Ver art. 8, da Lei n 8.245/1991; Ver tambm art. 33,
da mesma Lei, sobre direito de preferncia do locatrio, no caso da venda do imvel.

UNIDADE II POSSE

2.1 Origem histrica


A noo de posse tem origem no direito romano.
Tutela da situao de fato originada pela posse, como reflexo da necessidade de
evitar a violncia e promover a defesa da paz social.
Teoria de Niebuhr, adotada por Savigny: fruio das possessiones (pequenas
propriedades), para a defesa das quais aplicava o interdito possessrio. A
reivindicatio era restrita ao titular da propriedade.
Teoria de Ihering: a posse surgiu do processo reivindicatrio, segundo o qual os
interditos possessrios constituam incidentes preliminares do processo
reivindicatrio.
2.2 Conceito de posse

O conceito de posse, no direito positivo brasileiro, deve ser compreendido a


partir do art. 1.196 do Cdigo Civil, que considera possuidor todo aquele que tem de
fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
Note-se que a noo de posse dada a partir da definio de propriedade
apresentada no art. 1.228 do Cdigo.
O conceito de posse torna-se inteligvel a partir da noo de possuidor
apresentada no art. 1.196. Portanto, pode-se dizer que posse o exerccio de fato,
pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
Neste sentido, o exerccio da posse no implica que o possuidor seja detentor
do domnio ou da titularidade da coisa. possvel que outras pessoas exeram sobre a
coisa, um ou alguns dos poderes tpicos do proprietrio, conforme a previso do art.
1.228 do Cdigo, sem, no entanto, ser titular desse direito.
Por exemplo, o locatrio e o comodatrio exercem de fato alguns poderes
inerentes ao proprietrio, sem, no entanto, estabelecer com a coisa o vnculo de
propriedade.
Para Ihering, cuja teoria o nosso direito positivo acolheu, posse conduta de
dono. Sempre que haja o exerccio dos poderes de fato inerentes propriedadeexiste a
posse, a no ser que alguma norma diga que esse exerccio configura a deteno e
no posse (Vide arts. 1.198 e 1.208, CC/2002).
Posse = assegurar o exerccio de fato sobre a coisa;
Evitar a violncia e assegurar a paz social;
Situao de fato que aparenta ser de direito; situao de fato protegida pelo
legislador; direito fundado no fato da posse (possideo quod possideo);
Proteo contra terceiros (que no possua ttulo ou a melhor posse) e at
mesmo contra o proprietrio.
O nosso ordenamento adota a seguinte distino com relao noo de posse:
a Jus possessionis ou posse autnoma: Se algum se mantem, pacificamente,
em um imvel, por mais de um ano e dia, cria uma situao possessria, que lhe
proporciona direito proteo.
b Jus possidendi ou posse causal: que a posse titulada. Em ambos os casos,
assegurado o direito proteo dessa situao contra atos de violncia, para
garantir a paz social.
2.3 Teorias sobre a posse
H duas teorias principais sobre a natureza da caracterizao da posse, cujas
denominaes comumente atribudas so: teoria subjetiva e a teoria objetiva.

a) TEORIA DE SAVIGNY, denominada pela doutrina TEORIA SUBJETIVA, em


Tratado da Posse (Das Rechtdes Besitzes, 1893), afirma o autor que a posse se
constitui de dois elementos:

Corpus elemento objetivo que consiste na deteno fsica da coisa;


Faculdade real e imediata de dispor fisicamente da coisa, e de defend-la das
agresses de quem quer que seja (Savigny apud Caio Mrio da Silva Pereira,
2007: 18).
Animus elemento subjetivo, que significa a inteno de ser dono da coisa e
de defend-la contra a interveno de outrem (animus domini ou animus REM
sibi habendi). Se no ocorrerem os dois elementos, h, neste caso, mera
deteno.
b) TEORIA DE RUDOLF von IHERING, tambm denominada TEORIA
OBJETIVA, em Teoria Simplificada da Posse, preleciona que o animus j est
contido no corpus, que significa conduta de dono. Esta pode ser analisada
objetivamente, sem a necessidade de verificar a inteno do agente. A posse
consiste na exteriorizao da propriedade, na visibilidade do domnio e no uso
econmico da coisa. O CC brasileiro adotou essa teoria (art. 1.196).
Para Savigny, o locatrio, o usufruturio, o arrendatrio e o comodatrio so
detentores e no possuidores, por isso no tm direito s aes possessrias. Para
Ihering, ao contrrio, os mesmos so possuidores (posse direta) e podem utilizar as
aes possessrias.

Desdobramento da posse
Propriedade (Posse plena ou alodial)

Posse

Posse indireta

Posse direta

Usar, gozar, dispor e reaver

Usar e gozar

2.4 Natureza jurdica da posse

Para Savigny, posse fato e direito. Os direitos so os interesses juridicamente


protegidos. Conforme Ihering, a posse corresponde a um direito. Clvis Bevilacqua
assinala que a posse um fato protegido pelo direito, nesse sentido, a posse um
direito especial (sui generis).
Carter duplo da posse: considerada em si um fato; pelos direitos que gera,
entra na esfera do direito.

Efeito jurdico: as aes reais, por ex., exigem presena do cnjuge na relao
processual concernente ao bem imvel, outorga uxria ou marital (CPC, art. 10;
NCPC, art. 73).
A posse no entra no rol taxativo do art. 1.225 do CC/2002.
Direitos pessoais incorpreos utilizam-se as cautelares inominadas. Poder
cautelar geral do juiz (CPC, art. 798; NCPC, art. 297).

Distino entre Posse e deteno


O ordenamento jurdico ptrio prev situaes em que uma pessoa no
considerada possuidora, mesmo exercendo poderes de fato sobre uma coisa. Isto
ocorre quando a lei desqualifica a relao para mera deteno, como previsto nos
artigos 1.198, 1.208 e 1.224, CC/2002.
Portanto, o detentor distinto do possuidor.

Somente a posse gera efeitos jurdicos.

O possuidor exerce o poder de fato em razo de um interesse prprio; o


detentor, no interesse de outrem.

O detentor, como consequncia do dever de vigilncia, embora no possa


invocar, em seu nome, a proteo possessria, cabe-lhes, contudo, exercer a
autoproteo do possuidor, quanto s coisas confiadas ao seu cuidado.

Quase posse
Os romanos s consideravam posse a emanada do direito de propriedade. A
exercida nos termos de qualquer direito real menor (iura in re aliena), ou direitos reais
sobre coisas alheias, servido e usufruto, por ex., eram denominados quase posse, por
ser aplicada aos direitos ou coisas incorpreas. No direito atual tais situaes so
consideradas posse propriamente dita.

Composse
a situao pela qual duas ou mais pessoas exercem, simultaneamente,
poderes possessrios sobre a mesma coisa (CC, art. 1.199). A composse pode ser:

Pro diviso quando exercida simultaneamente e se estabelece uma diviso de


fato entre os compossuidores, quanto a sua utilizao;

Pro indiviso aquela em que se exercem, ao mesmo tempo e sobre a


totalidade da coisa, os poderes de utilizao ou explorao comum do bem.

2.5 Classificao da posse

a) Posse direta e posse indireta (CC, art. 1.197)

Posse direta ou imediata: a daquele que tem a coisa em seu poder,


temporariamente, em virtude de contrato. Por ex., a posse direta do comodatrio, que a
exerce por concesso do proprietrio do imvel. O mesmo ocorre com o usufruturio, o
arrendatrio etc.;

Posse indireta ou mediata: a posse do proprietrio que que cede o uso e gozo do
bem para um terceiro. Por ex. a do proprietrio que cede a terra a outro para usufruto;
a do proprietrio que empresta o imvel para terceiro etc.

O comodatrio/proprietrio exerce a posse indireta, como consequncia de seu


domnio (dono).
O comodatrio exerce a posse direta por concesso do proprietrio.
D-se o desdobramento da posse. Uma posse no anula a outra, isto , ambas
coexistem no tempo e no espao e so posses jurdicas (jus possidendi) e tm o
mesmo valor, no autnomas, pois implicam o exerccio de efetivo direito sobre
a coisa.
Ambos podem invocar a proteo possessria contra terceiros.
No h usucapio para o possuidor direto.

b) Posse justa e posse injusta

Posse justa: Conforme estabelece o art. 1.200 do Cdigo Civil, posse justa a no
violenta, clandestina ou precria. a posse adquirida legitimamente ou sem vcio
jurdico externo. Ou ainda, aquela que no repugna ao direito, porque adquirida
conforme os modos previstos na lei.

Posse injusta (ou posse viciada): a que foi adquirida viciosamente, por violncia
(violenta) ou clandestinidade (clandestina) ou por abuso do precrio (precria), ou seja,
por abuso de confiana.
Ainda que viciada, a posse injusta no deixa de ser posse, visto que a sua
qualificao feita em face de determinada pessoa. Ser injusta em face do legitimo
possuidor; ser, porm, justa e suscetvel de proteo em relao s demais pessoas
estranhas ao fato.
Nesse sentido, poder o possuidor de posse injusta em relao ao legtimo
possuidor, propor ao possessria contra um terceiro que tente adquirir injustamente a
sua posse. Neste caso, o possuidor, mesmo que de posse injusta, tem melhor posse,
em relao ao terceiro.
Desse modo, cessada a violncia (art. 1.208, CC), que caracteriza esbulho, o
esbulhador ser tornado possuidor. Ter posse injusta (viciada), mas ser possuidor,
para efeito da proteo possessria.
Violncia vis absoluta = violncia fsica. Ex. Tomar fora o objeto; expulsar
algum do imvel.
Violncia vis compulsiva = violncia moral.
Clandestina furta o objeto, ocupa o imvel s escondidas, sorrateiramente.
Precria do locatrio, por ex., que tinha a posse justa e passa a ser injusta se
no vencimento do contrato se recusa a devolver o imvel ao proprietrio.

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c) Posse de Boa f e Posse de M f (CC, art. 1.201)

Posse de boa-f: caracteriza-se a posse de boa-f quando o possuidor ignora o vcio,


ou o obstculo que impede a aquisio da coisa.
O parg. nico do art. 1.201, CC/2002, estabelece presuno de boa-f em favor
de quem tem justo ttulo. Justo ttulo o que seria hbil para transmitir o domnio e a
posse se no contivesse nenhum vcio impeditivo dessa transmisso.
Caio Mrio da Silva Pereira, em Instituies de Direito Civil (2007: 31), classifica
como um tipo de posse a posse com justo ttulo.
Justo ttulo configura-se estado de aparncia que permite concluir estar o sujeito
gozando de boa posse. No significa somente o documento, observa-se, portanto, o
fato gerador do qual a posse deriva. O possuidor tem conscincia de que est
amparado numa boa causa que determina a legitimidade da posse.
H aqui presuno juris tantum, isto , o ato passvel de desfazer-se com
prova contrria.
Exemplos quanto presuno do justo ttulo:
1) A companheira tem justo ttulo na posse de bens comuns do casal, quando do
falecimento do companheiro;
2) O herdeiro aparente cujo ttulo e ignorncia de outros herdeiros faz presumir ser ele
justo possuidor;
3) Uma escritura de compra e venda, devidamente registrada, um ttulo hbil para a
transmisso do imvel. No entanto, se o vendedor no era o verdadeiro dono
(aquisio a non domino) ou se era um menor no assistido por seu representante
legal, a aquisio no se aperfeioa e pode ser anulada.

Posse de m-f: a posse constitui-se de m-f quando o possuidor tem conhecimento


do vcio na aquisio da posse e, portanto, da ilegitimidade de seu direito.
O art. 1.202, CC/2002, prescreve que a posse de boa-f se transforma em
posse de m-f desde o momento em que as circunstancias demonstrem que o
possuidor no mais ignora que possui indevidamente.

d) Posse nova e posse velha (Vide art. 1.211, CC)

Posse nova: a de menos de ano e dia (Vide art. 924, CPC; NCPC, art. 558).

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No se confunde com a ao de fora nova, que leva em conta no a durao


temporal da posse, mas o tempo decorrido desde a ocorrncia da turbao ou
do esbulho.

Posse velha: a de ano e dia ou mais.

Neste caso, tambm se diferencia da ao de fora velha, intentada depois de


ano e dia da turbao ou esbulho.

Ao tempestiva, no mbito possessrio: menos de ano e dia pleitear


concesso de liminar (NCPC, art. 562).

Ao de fora nova possessria.

Ao de fora velha procedimento ordinrio/juzo petitrio somente cabe ao


proprietrio.

e) Posse natural e posse civil ou jurdica

Posse natural: a que se constitui pelo exerccio de poderes de fatos sobre a coisa.

Posse civil ou jurdica: considerada aquela que se realiza por fora da lei, sem
necessidade de atos fsicos ou materiais. a que se adquire, ou se transmite pelo
ttulo.

f) Posse ad interdicta e posse ad usucapionem

Posse ad interdicta: consiste na posse que pode ser defendida pelos interditos
possessrios ou aes possessrias, quando molestada, mas no conduz usucapio.

Posse ad usucapionem: a posse que se prolonga por determinado lapso de tempo


estabelecido na lei, tendo como consequncia a aquisio do domnio pelo seu titular.

2.6 Aquisio e Perda da Posse


2.6.1 Aquisio da Posse
O art. 1.204, do Cdigo Civil, preconiza que adquire-se a posse desde o
momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos
poderes inerentes propriedade.
A posse pode ser adquirida:

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i)

por quem pretenda adquiri-la ou por seu representante;

ii)

por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao (art. 1.205, CC/2002).

A aquisio da posse, quanto sua origem, pode se dar por modo originrio ou
derivado. Veja-se breve explanao sobre a aquisio originria e derivada da posse.

Aquisio originria ocorre nos casos em que no h relao de causalidade


entre a posse atual e a anterior (no h nexo causal entre a posse atual e a
anterior). O que pode ocorrer em duas hipteses: 1) ou a coisa no tinha dono
(porque nunca o teve res nullius, ou porque foi abandonada res derelicta; 2)
ou porque foi esbulhada (violenta ou clandestina), e o vcio, posteriormente,
cessa (posse mansa e pacfica).
No caso da coisa sem dono, a aquisio originria da posse elemento do
domnio, que adquirido por ocupao. O sujeito se apodera da coisa, adquire,
por conseguinte, a posse, e ainda se torna proprietrio.

Aquisio derivada caracteriza-se quando h anuncia do antigo possuidor,


como na tradio. A transferncia pode ser real (quando o possuidor atual a
entrega ao novo possuidor), simblica (quando o que se entrega algo que
simboliza a coisa, como as chaves de uma casa) ou por clusula contratual (a
clusula constituti, por meio da qual opera o constituto possessrio).
Vide art. 1.203, CC, determina que a posse conserva o mesmo carter com que
foi adquirida.

a) Modos de aquisio da posse. A posse pode ser adquirida por:


1) Apreenso da coisa. Pode ocorrer em duas hipteses:

Ato unilateral realiza-se pelo exerccio de um poder de fato sobre a coisa, no


interesse daquele que o exerce. Coisa sem dono ou abandonada (res derelicta=
derrelico, que consiste no abandono voluntrio da coisa) e quando a coisa no
for de ningum (res nullius). Quanto ao ato da apreenso, para bens imveis,
diz-se ocupao; para bens mveis, denomina-se rbita de influncia.

Quando a coisa retirada de outrem sem a sua permisso. Aquisio da posse


por ato violento ou clandestino. Primitivo possuidor omitir-se, no reagindo
incontinenti em defesa de sua posse ou no a defendendo por meio dos
interditos possessrios.

2) Exerccio de direito. Ocorre no caso da servido, se o dono do prdio serviente


permanecer inerte. Ex.: passagem de um aqueduto por terreno alheio (art. 1.379,
CC/2002).
3) Ato bilateral. A posse transmitida de um possuidor a outro. o caso da tradio,
que modo derivado de apossamento da coisa. Pressupe o acordo de vontades.
Ocorre mediante o negcio jurdico (vide art. 104, CC/2002). Ttulo: gratuito = doao;
oneroso = compra e venda. Pode ser: real, simblica ou ficta, como acima descrito.
4) Sucesso na posse (arts. 1.206 e 1.207, CC), ou seja, aquisio a ttulo universal e a
ttulo singular. Nestes casos, a acesso da posse pode ser:
Por sucesso universal: o herdeiro agrega a sua posse do falecido.

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Por sucesso singular: o possuidor pode agregar a sua posse de seu


antecessor.

2.6.2 Perda da Posse


A perda da posse, conforme a teoria objetiva de Jhering, adotada pelo
ordenamento jurdico ptrio, ocorre quando o possuidor deixa de agir como age o
proprietrio, isto , perde-se a posse quando no mais possvel o exerccio, sobre a
coisa, de poderes inerentes ao domnio.

FRMULAS DA PERDA DA POSSE


FRMULA GERAL: posse - exerccio de poder de domnio = perda da posse
FRMULA 1: posse - corpus (ato de proprietrio) = perda da posse
FRMULA 2: posse - animus (vontade de agir como dono) = perda da posse
Fonte: DONIZETTI, Elpdio; QUINTELLA, Felipe. Curso didtico de direito civil. So Paulo:
Atlas, 2012, p. 700.

So hipteses de perda da posse:


1) pelo abandono, ou tambm denominado derrelico, que significa o abandono
voluntrio da coisa.
2) pela tradio (traditio): quando o possuidor transfere voluntariamente a coisa. Pode
ocorrer de trs formas:
real: quando envolve a entrega efetiva e material da coisa;
simblica: quando representada por ato que traduz a alienao. Por ex.: a
entrega das chaves de acesso ao imvel.
ficta, que pode ser de dois modos:
traditio brevi manu = a pessoa que tem posse direta do bem em razo de
contrato celebrado com o possuidor indireto (arrendador, locador etc.) adquire o
seu domnio, no precisa devolver ao dono, para que este novamente lhe faa a
entrega real da coisa. Basta a demisso voluntria da posse indireta pelo
transmitente, para que se repute efetuada a tradio.
constituto possessrio = o proprietrio que aliena o imvel, mas permanece nele
residindo por fora de um contrato de locao celebrado com o adquirente,
perde a posse de dono (indireta), mas adquire, pela mencionada clusula
constituti, a de locatrio.

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3) pela perda propriamente dita da coisa. Exemplos: objeto perdido dentro de casa, no
h perda propriamente da coisa; objeto perdido na rua.
4) pela destruio da coisa ou seu desaparecimento. Pode acontecer em diversas
situaes, tais como:
Acontecimento: fato natural. Por ex.: morte de um animal por idade avanada;
caso fortuito. Ex.: animal morto atingido por um raio etc.
Fato do prprio possuidor: por exemplo, ao provocar a perda total do veculo por
direo perigosa ou imprudente.
Fato de terceiro: por exemplo, em ato atentatrio propriedade.
Quando deixa a coisa de ter as qualidades essenciais sua utilizao ou a
perda do valor econmico. Exemplos: terreno invadido pelo mar; nos casos de
confuso, comisto, adjuno e avulso.
5) pela colocao da coisa fora do comrcio, porque se tornou inaproveitvel ou
inalienvel (extra commercium). Pode ocorrer por razes de: ordem pblica,
moralidade, higiene e segurana pblica. Por ex.: desapropriao de terras, confisco de
produtos alimentcios por fiscalizao sanitria etc.
6) pelo esbulho, isto , pela posse de outrem.

UNIDADE III EFEITOS DA POSSE

3.1 Introduo
A matria disciplinada do art. 1.210 ao art. 1.222 do Cdigo Civil de 2002. A
proteo conferida ao possuidor o principal efeito da posse.
Conforme Carlos Roberto Gonalves (2010: 129), so precisamente os efeitos
da posse que lhe imprimem cunho jurdico e a distinguem da mera deteno. So os
principais efeitos da posse:
a) a proteo possessria, abrangendo a autodefesa e a invocao dos interditos (arts.
1.210 a 1.213, CC).
b) a percepo dos frutos (arts. 1.214 a 1.216, CC).
c) a responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa (arts. 1.217 e 1.218, CC).
d) a indenizao pelas benfeitorias e o direito de reteno (arts. 1.219 a 1.222, CC).
e) a usucapio.

3.2 Proteo possessria (Tutela da posse)

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A proteo da posse, conforme previso legal a seguir exposta, poder ser


realizada pelos seguintes meios:

com o uso da legtima defesa (autotutela) (para a manuteno da posse)


por meio do desforo imediato (autotutela) (para retomar imediatamente a
posse perdida)
Ao de Interdito Proibitrio
Ao de manuteno de posse
Ao de reintegrao de posse.

Explica Gonalves, que h uma gradao nos atos perturbadores da posse,


dando origem a trs procedimentos possessrios distintos, embora com idntica
tramitao: ameaa, turbao e esbulho (2010: 171).
Desta forma, a proteo possessria ocorre atravs de Interdito Proibitrio, Ao
de manuteno de posse, Ao de reintegrao de posse, Legtima defesa e Desforo
imediato.
Os interditos possessrios so os meios jurdicos que tem o possuidor sua
disposio, para a defesa de sua posse contra turbao, esbulho ou ameaa.
Desta forma, o possuidor ameaado, turbado ou esbulhado tem a faculdade de
utilizar os interditos possessrios, aes com carter prprio e rito especial. Tais aes
esto disciplinadas nos arts. 920 e seguintes do CPC; NCPC, art. 554 e segs.
Eis a seguir uma breve anlise do art. 1.210 do Cdigo Civil brasileiro. Objetiva
se apresentar a forma dos interditos possessrios e seus efeitos jurdicos no mbito da
proteo ao direito da posse.

3.2.1 Anlise do artigo 1.210 do Cdigo Civil de 2002

PROTEO DA POSSE

A) Legtima defesa e desforo imediato (autotutela, autodefesa ou defesa direta) (art.


1.210, CC/2002).
H, no art. 1.210, descritos trs procedimentos distintos:
1) ser mantido na posse em caso de turbao. Nessa circunstncia o possuidor pode
usar a legtima defesa ( 1, art. 1.210, CC-02), semelhante ao previsto no art. 25 do
CP/1940, ou, no o fazendo, dever o possuidor, conforme a previso processual,
propor Ao de manuteno de posse, art. 926 segs., CPC; NCPC, art. 560.
Vale ressaltar, que a previso legal (Lei material) d ao possuidor o direito de se
valer da autodefesa para se manter ou para reintegrar-se na posse, desde que o faa
logo e que os atos de defesa no ultrapassem o indispensvel manuteno, ou
restituio da posse (art. 1.210, 1, CC/2002).

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OBSERVAES:

Turbao todo ato que causa dano ou embaraa o livre exerccio da posse
alheia. Por ex., cortar o arame da cerca que protege a posse alheia; roubar ou
furtar coisas da posse alheia; impedir o acesso do verdadeiro possuidor sua
posse; jogar lixo no terreno alheio etc.
Possuidor poder manter ou restabelecer a situao de fato por sua prpria
fora ( 1), isto , pelos seus prprios recursos, sem apelar para autoridade,
polcia ou justia;
Os atos de defesa no podem ir alm do indispensvel manuteno da posse
( 1);
Para que a defesa direta seja legtima, necessrio que: a reao se faa logo,
imediatamente aps a agresso; a reao deve-se limitar ao indispensvel
retomada da posse. O excesso configura crime de exerccio arbitrrio das
prprias razes, art. 345, CP.
Preleciona Carlos R. Gonalves (2010: 131): Pode o guardio da coisa exercer
a autodefesa, em benefcio do possuidor ou representado. Embora no tenha o
direito de invocar, em seu nome, a proteo possessria, no se lhe recusa,
contudo, o direito de exercer a auto proteo do possuidor, conseqncia natural
de seu dever de vigilncia.
2) restitudo no de esbulho. Para esse caso o possuidor pode empreender o desforo
imediato, ou seja, restituir-se por sua prpria fora ( 1, art. 1.210, CC-02). No o
fazendo, neste caso, caber Ao de reintegrao de posse, art. 926 segs., conforme
previso do CPC. NCPC, art. 554 e segs. Ver art. 560, NCPC.
Esbulho consiste no ato pelo qual o possuidor se v privado da posse mediante
violncia, clandestinidade ou abuso de confiana. Acarreta, pois, a perda da
posse contra a vontade do possuidor (Gonalves, 2010: 153).
Desforo imediato consiste na faculdade que a lei d ao possuidor retomar a
posse com o esforo prprio.
Assim como na turbao, no esbulho o possuidor poder retomar a sua posse
por sua prpria fora, contando que faalogo, e que os atos de defesa no
podem ir alm do indispensvel restituio da posse ( 1, art. 1.210, CC-02).
3) segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. Esse o
caso da ameaa. Contra a ameaa no poder o possuidor empregar a legtima
defesa. Deve-se impetrar Interdito Proibitrio (mandado proibitrio), com cominatria de
multa (pena pecuniria), caso o ru transgrida o preceito, conforme prev o art. 932,
CPC; NCPC, arts. 567-568.
A multa deve ser pedida pelo autor e fixada pelo juiz. O autor indica o valor da
multa pretendida, em montante razovel, que sirva para desestimular o ru de
transgredir o veto, mas no ultrapasse, excessivamente, o valor do dano que a

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transgresso acarretaria ao autor (Gonalves, 2010: 173). O juiz pode reduzi-la,


mas no aument-la.
Depreende-se do art. 933, CPC (NCPC, art. 568), que concedida liminar em
interdito proibitrio.
Diz a Smula 228 do STJ: inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo
do direito autoral.

B) Aes Possessrias (Heterotutela)


Para o possuidor recorrer via judicial, os meios prprios de defesa da posse
esto previstos nos artigos 920 a 933 do CPC (NCPC, arts. 554 a 568).
As aes possessrias em sentido estrito ou tambm denominadas interditos
possessrios, so as seguintes:
a) Interdito proibitrio, art. 932, CPC (NCPC, art. 567) (acima explicitado);
b) Ao de Manuteno de posse, art. 926/927, CPC (NCPC, art. 560/566);
c) Ao de Reintegrao de posse, art. 926/927, CPC (NCPC, art. 560/566).
O procedimento nas Aes Possessrias de Imveis de Pequeno Valor, de
Coisas Mveis e Semoventes, de competncia do Juizado Especial. Vide art. 3, IV,
da Lei n 9.099/1995.

Legitimao ativa e passiva para as Aes possessrias

Legitimidade ativa:
1) Exige-se a condio de possuidor para a propositura dos interditos art. 926, CPC
(NCPC, art. 560), mesmo que no tenha ttulo (possideo quod possideo).
2) Art. 927, CPC (NCPC, art. 561): Incumbe ao autor provar: I- a sua posse; II- a
turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III- a data da turbao ou do esbulho; IV- a
continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na
ao de reintegrao.
3) O detentor, por no ser possuidor, no tem essa faculdade.
4) No basta ser proprietrio ou titular de outro direito real. Se somente tem o direito,
mas no a posse correspondente, o agente ter de valer-se da via petitria, no da
possessria, a no ser que se trate de sucessor de quem detinha a posse e foi
molestado. Vide art. 1.207, CC/2002.
5) Ao sucessor a ttulo singular facultado unir a sua posse do antecessor, para os
efeitos legais. Desse modo, se este tinha posse e foi esbulhado, quele ser facultado

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assumir sua posio, para o fim de ajuizar a competente ao possessria contra o


terceiro. (Gonalves, 2010: 133).
6) O nascituro no possuidor. No titular de direitos subjetivos.
7) Possuidores diretos e indiretos tm ao possessria contra terceiros, e tambm um
contra o outro. Vide parte final do art. 1.197, CC-02 e Art. 932, CPC (NCPC, art. 567).

Legitimidade passiva:
1) O autor da ameaa, turbao ou esbulho (CPC, art. 927, II e 932; NCPC, art. 561, II
e art. 567), assim como do terceiro que recebeu a coisa esbulhada, sabendo que o
era, isto , de m-f, como expressamente dispe o art. 1.212, CC-02.
2) Contra o terceiro que recebeu a coisa de boa-f no cabe ao de reintegrao de
posse, pela interpretao a contrario sensu do citado dispositivo legal.
3) Curador, pai ou tutor, responde por autoria moral, se, tendo conhecimento do ato,
no tiver recolocado as coisas no status quo ante, voluntariamente, ou por culpa in
vigilando em caso de turbao ou esbulho praticados por pessoa privada de
discernimento ou menor incapaz de entender o valor tico da sua ao.
4) A ao pode ser proposta tanto contra o autor do ato molestador como contra quem
ordenou a sua prtica. Tambm contra o representante legal. A este cabe se defender
com o recurso de nomeao autoria (art. 62, CPC; NCPC, art. 339/338).
5) O herdeiro a ttulo universal ou mortis causa (CC, art. 1.207). Para Sucessor a ttulo
singular vide art. 1.212, CC-02 (m-f).
6) Pessoa jurdica de direito privado autora do ato molestador, no o seu gerente,
administrador ou diretor, se estes no agiram em nome prprio.
7) Pessoas jurdicas de direito pblico, contra as quais pode at ser deferida medida
liminar, desde que sejam previamente ouvidos os seus representantes legais (CPC, art.
928, pargrafo nico; NCPC, art. 562, parg. nico).
8) No caso de preposto cabe nomeao autoria. Se o demandado simples
detentor (CC, art. 1.198), nomeia autoria (CPC, art. 62; NCPC, art. 339); se
possuidor direto apenas (CC, art. 1.197), denuncia da lide ao possuidor indireto (CPC,
art. 70, III; NCPC, art. 125).

Procedimento

Ao de fora nova (menos de ano e dia). Admite-se o deferimento da tutela


antecipatria (liminar), com base no art. 927, do CPC; NCPC, art. 562. O
procedimento especial. A cognio sumria (inaudita altera pars).
Ao de fora velha (mais de ano e dia do incio da turbao ou do esbulho). O
procedimento ordinrio. Admite-se antecipao de tutela se preenchidos os
requisitos do art. 273, CPC; NCPC, art. 298.

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Converso de ao possessria em ao de indenizao

Art. 921, I (NCPC, art. 555) ao possessria e cumulao de pedido de


indenizao.
Perecimento ou deteriorao considervel da coisa pedido de indenizao.
Art. 462, CPC; NCPC, art. 493 juiz deve considerar fato novo.
Danos emergentes e lucros cessantes (CC, arts. 402/403).
Se a perda tiver lugar depois da sentena, mas antes de sua execuo, deve
aplicar-se, por analogia, o disposto no art. 627 do CPC; NCPC, art. 809.

3.3 Consideraes procedimentais acerca das aes possessrias

a) Possibilidade de concesso de liminar


A previso processual determina que quando o procedimento de manuteno e
de reintegrao de posse for ajuizado dentro de ano e dia da manuteno ou do
esbulho, possvel a concesso de liminar (CPC, art. 928; NCPC, art. 562).
Caso a ao seja ajuizada em prazo superior a esse, segue-se o rito ordinrio,
no perdendo a ao, contudo, o carter possessrio.

b) Fungibilidade das aes possessrias


O princpio da fungibilidade ou da conversibilidade significa que a propositura de
uma ao possessria em vez de outra no obsta ao conhecimento, conforme
determina o art. 920, do CPC; NCPC, art. 554.
A propositura de uma ao possessria em vez de outra no impedir que o juiz
conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos
estejam provados.
Assim, se cabvel for ao de manuteno de posse e o autor ingressar com
ao de reintegrao, ou vice-versa, o juiz determinar a expedio do mandado aos
requisitos provados.

Expedio de mandado adequado.


Parte expe o fato e as provas cabveis e necessrias e o juiz aplica o direito.
Binmio: ofensa posse proteo possessria.
Princpio dispositivo: art. 2, CPC; NCPC, art. 2.
No fere previso do art. 460, CPC; NCPC, art. 492.
Art. 300, CPC; NCPC, art. 336 da contestao.

b) Natureza dplice das aes possessrias (actio duplex)

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possvel que o ru alegue, em contestao, ter sofrido ofensa em sua posse,


pleiteando a tutela possessria em face do autor.

Fundamento legal: arts. 922, 278, 1 e 273, todos do CPC; NCPC, art. 556 e
arts. 298 e segs.
No se faz necessrio pedido reconvencional (Ao de Reconveno), art. 315,
CPC; NCPC, art. 343.
licito ao ru, com efeito, na contestao, alegando que foi ofendido em sua
posse, demandar a proteo possessria e a indenizao devida pelos prejuzos
resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.
Juiz decide qual deles tem melhor posse.

c) Exceo de domnio
No possvel a discusso acerca do domnio em ao possessria (art. 1.210,
2, do CC), a menos que ambas as partes disputem a posse com base no domnio
(Smula 487, STF). Ver NCPC, art. 557.
Faz-se aqui a distino entre juzo possessrio e juzo petitrio:
ius possessionis = posse autnoma ou formal; e
ius possidendi = posse causal.

d) Cumulao de pedidos
Prev o art. 921, do CPC (NCPC, art. 555), que alm da proteo possessria,
pode o autor pleitear a condenao do ru em perdas e danos, cominao de pena
pecuniria ou desfazimento da construo ou plantao realizada, quando da
ocupao possessria.

e) Manuteno provisria na posse daquele que tiver a coisa, se no estiver manifesto


que o obteve de alguma das outras pessoas por meio vicioso (art. 1.211, CC/2002).

f) Admite-se o ajuizamento da ao possessria em face do terceiro que obteve a coisa


do esbulhador, ciente do esbulho (art. 1.212, CC/2002).

g) Nomeao autoria, no caso de a ao possessria ter sido ajuizada em face do


detentor.

3.4 Outras aes relacionadas com as aes possessrias

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Tais aes so consideradas afins aos interditos possessrios ou aes


possessrias atpicas.

a) Ao de nunciao de obra nova (arts. 934 a 940, CPC)

OBSERVAO: Artigos sem correspondncia no CPC/2015.

Ver tambm: art. 1.299, CC (direitos dos vizinhos); arts. 1.300 a 1.302, CC.
Autor (Sujeito ativo): Proprietrio ou possuidor (arrendatrio, locatrio etc.).
Objeto: impedir a continuao da obra que prejudique prdio vizinho ou esteja em
desacordo com os regulamentos administrativos.
Pressupostos:
1) Obra nova;
2) Prdios vizinhos.
Petio Inicial: Embargos de obra (suspenso); pena de multa e perdas e danos (arts.
282 e 936, do CPC).
Art. 940, CPC, o nunciado pode requerer prosseguimento:
1) Alegando prejuzo;
2) Prestar cauo;
3) Salvo, se infringir regulamento administrativo. Neste caso, no h prosseguimento
da obra, at a sua devida regularizao.

b) Ao de dano infecto

Esta ao manejada em caso de prdio velho que ameaa cair, bem como
para andaimes de construo que ameaam desabar. Pode ser utilizada tambm para
proteo dos vizinhos quando h excesso em caso de rudos.
Tem carter preventivo e cominatrio (c/ multa). Pode ser oposta quando haja
fundado receio de perigo iminente, em razo de runa do prdio vizinho ou vcio na sua
construo (art. 1.280, CC/02). Cabe tambm nos casos de mau uso da propriedade
vizinha. Ex. Fundao de prdio, tapume ou andaime que ameaa cair, poluio sonora
etc.

c) Ao de imisso de posse

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No h previso legal para esta ao no atual Cdigo Civil, nem mesmo no


CPC. Estava prevista no art. 381, CC de 1939 e foi repetida no CC de 1973.
Dec.-Lei n 1.075, de 22-1-1970 (Imisso de Posse).
Ao cabvel para o caso do proprietrio de coisa no possuidor, ou seja,
recebeu do alienante s o domnio, pela escritura, mas nunca teve a posse. Haver
coisa pela primeira vez em face de quem a transmitiu.
No o caso da reinvindicao (reaver a propriedade, ou reaver a posse
perdida, art. 1.228, CC), mas imisso na posse (consolidar a propriedade). Jus
possidendi (juzo petitrio).

Cabimento:
1) Promessa de compra e venda com clusula de prazo para a imisso na posse;
2) Promessa de compra e venda, locao e comodato (direitos obrigacionais; clusula
contratual que traduza uma imediata transmisso de posse).

No cabimento:
1) Constituto possessrio;
2) Sucesso causa mortis.

d) Ao Negatria

cabvel quando o domnio do autor, por um ato injusto, esteja sofrendo alguma
restrio por algum que se julgue com direito de servido sobre o imvel. Ou seja,
quando atos praticados por terceiro restringem ou limitam o exerccio do domnio.

e) Embargos de terceiro (arts. 1.046 seg., CPC; art. 1.048, CPC Prazo; NCPC, arts.
674 e segs.)

3.5 Percepo dos frutos (arts. 1.214 a 1.216, CC)

O possuidor de boa f tem direito aos frutos percebidos e s despesas de


produo e custeio dos pendentes e dos colhidos com antecipao.
O possuidor de m f no tem direito aos frutos, mas tem direito s despesas de
produo e custeio.

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3.6 Responsabilidade por perda ou deteriorao da coisa (arts. 1.217 e 1.218, CC)
O possuidor de boa f no responsvel pela perda ou deteriorao que no
deu causa.
O possuidor de m f responde pela perda ou deteriorao, ainda que acidental,
salvo se provar que o dano ocorreria ainda que a coisa estivesse com o dono.

3.7 Benfeitorias e direito de reteno (arts. 1.219 a 1.222, CC)

O possuidor de boa f tem direito de ser indenizado pelo que gastou com as
benfeitorias necessrias e teis. Com relao a elas tem direito de reteno. Tem
direito de retirar as volupturias.
O possuidor de m f tem direito de ser indenizado pelo que gastou com as
benfeitorias necessrias. No tem direito s teis. No pode levantar as volupturias.
No tem direito de reteno.

Referncias:

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil. So Paulo: Saraiva.


DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva.
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direitos Reais. Rio de Janeiro: Lumen Juris.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva.
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva.
RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. So Paulo: Saraiva.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: parte geral. So Paulo: Atlas.
WALD, Arnoldo. Curso de Direito Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva.

Link do Texto: TARTUCE, Flvio. A funo social da posse e da propriedade e o direito civil
constitucional. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 900, 20 dez. 2005. Disponvel em:
http://jus.com.br/revista/texto/7719
Link do Vdeo: Sonho Real Histria da Desocupao do Parque Oeste Industrial:
http://www.youtube.com/watch?v=Ai5S9nkV1WM

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