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a pessoa quem escreveu a rogo o testamento; (2) as testemunhas do testamento; (3) tabelio
ou a autoridade que estiver fazendo as suas vezes; (4) a concubina de pessoa casada. OBS: no
caso da concubina, se j estiver separado de fato, independentemente de qualquer prazo, j pode
caracterizar a unio estvel.
CC. Art. 1.801. No podem ser nomeados herdeiros nem legatrios:
I - a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou
companheiro, ou os seus ascendentes e irmos;
II - as testemunhas do testamento;
III - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver
separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos;
IV - o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se
fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento.
Nesse sentido, so nulas por simulao as disposies testamentrias em favor dessas pessoas,
inclusive em relao aos seus ascendentes, descendentes, irmos e os cnjuges ou companheiros
dessas pessoas. Trata-se de uma presuno absoluta de simulao.
CC. Art. 1.802. So nulas as disposies testamentrias em favor de pessoas
no legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato
oneroso, ou feitas mediante interposta pessoa.
Pargrafo nico. Presumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os
descendentes, os irmos e o cnjuge ou companheiro do no legitimado a
suceder.
- Fixao do lugar da sucesso: a sucesso abre-se no lugar do ltimo domiclio do falecido
(CC, art. 1.785). Isso porque, presume-se que no ltimo domiclio do falecido esto os seus
grandes interesses jurdicos. Esse dispositivo confirmado pelo art. 96 do CPC/73 (art. 48 do
NCPC), o qual consigna que o foro do ltimo domiclio do falecido ser o competente para o
processamento do seu inventrio.
CC. Art. 1.785. A sucesso abre-se no lugar do ltimo domiclio do falecido.
Contudo, essa regra geral possui algumas regras acessrias. Nesse sentido: (a) se ele tem mais
de um domiclio, qualquer deles por preveno; (b) se ele no tiver domiclio, o lugar do bito,
se nele havia bens. OBS: essas regras so de competncia relativa. Portanto, admite-se
prorrogao pela vontade das partes, e o juiz no pode conhec-las de ofcio (Smula 33, STJ).
De qualquer sorte, o STJ entende que o MP pode promover exceo de incompetncia se houver
interesse de incapaz.
3. Indignidade e deserdao
A indignidade e a deserdao so institutos que se aproximam, mas ao mesmo tempo se repelem.
Pois bem, a dignidade e a deserdao constituem sanes civis impostas a quem se comportou de
forma ignbil contra o autor da herana. Portanto, a indignidade e a deserdao partem da mesma
premissa, ou seja, uma punio contra aquele que se comportou mal perante o autor da herana.
OBS: por se tratar de uma sano, tanto a indignidade quanto a deserdao dependero de uma
deciso judicial. Vale dizer, ningum poder ser punido sem o devido processo legal.
CC. Art. 1.815. A excluso do herdeiro ou legatrio, em qualquer desses casos
de indignidade, ser declarada por sentena.
Alm disso, h de se lembrar de que, no Brasil, aplica-se o princpio da intranscendncia da
pena, ou seja, a pena no pode transpassar (transcender) a pessoa do apenado. Dessa forma, a
pena imposta ao indigno e ao deserdado no pode alcanar os seus herdeiros. Portanto, o efeito
jurdico da indignidade e o da deserdao comum, qual seja, fazer com que o indigno e o
deserdado no receba a herana e, no seu lugar, receba os seus herdeiros, como se
eles morto fossem.
CC. Art. 1.816. So pessoais os efeitos da excluso; os descendentes do
herdeiro excludo sucedem, como se ele morto fosse antes da abertura da
sucesso.
Pargrafo nico. O excludo da sucesso no ter direito ao usufruto ou
administrao dos bens que a seus sucessores couberem na herana, nem
sucesso eventual desses bens.
H de se perceber, portanto, que a indignidade e a deserdao geram sucesso por
representao, isso porque o descendente do indigno e do deserdado recebe em seu lugar
aquilo que lhe caberia. Lgico que, at a prolao da deciso judicial que o declare indigno ou
deserdado, o herdeiro tem o direito de receber a herana (herdeiro aparente - saisine). Nesse
caso, o indigno e o deserdado tm de restituir os frutos colhidos ou indeniz-los. Contudo, se o
indigno ou o deserdado, antes da deciso judicial, celebrou negcios relativos herana com
terceiros de boa-f, esse terceiro estar protegido.
CC. Art. 1.817. So vlidas as alienaes onerosas de bens hereditrios a
terceiros de boa-f, e os atos de administrao legalmente praticados pelo
herdeiro, antes da sentena de excluso; mas aos herdeiros subsiste,
quando prejudicados, o direito de demandar-lhe perdas e danos.
Pargrafo nico. O excludo da sucesso obrigado a restituir os frutos e
rendimentos que dos bens da herana houver percebido, mas tem direito a ser
indenizado das despesas com a conservao deles.
INDIGNIDADE
DESERDAO
CC. Art. 1.818. Aquele que incorreu em atos que determinem a excluso da
herana ser admitido a suceder, se o ofendido o tiver expressamente
reabilitado em testamento, ou em outro ato autntico.
Pargrafo nico. No havendo reabilitao expressa, o indigno, contemplado
em testamento do ofendido, quando o testador, ao testar, j conhecia a causa da
indignidade, pode suceder no limite da disposio testamentria.
INDIGNIDADE (HIPTESES) art. 1.814
do CC/02
Como autor, coautor ou partcipe em
Homicdio doloso, tentado ou consumado,
contra
o
autor
da
herana,
seu
cnjuge/companheiro,
ascendente
ou
descendente.
Crime contra a honra contra o autor da
herana, seu cnjuge e companheiro. No caso
de crime contra a honra, no abrange os
descendentes e os ascendentes. Aqui, exige-se
a sentena penal condenatria.
Ato que impea a manifestao de vontade
do autor da herana de produzir efeitos.
Exemplo: marido que pegou o cofre que a
mulher guardava o testamento e jogou no mar.
OBS: em linha de princpio, as hipteses de
indignidade encontram-se em um rol taxativo
(toda norma que estabelea sano deve ser
interpretada restritivamente). Contudo, o STJ
criou a tese da tipicidade finalstica. Vale
dizer, o rol da indignidade taxativo, mas
comporta outras hipteses, desde que tenham
a mesma finalidade (REsp 334.773/RJ).
Exemplo: auxlio, induzimento ou instigao
ao suicdio (mesma finalidade do homicdio
doloso).
O STJ, outrossim, j decidiu que as hipteses
de indignidade no se aplicam penso
previdenciria (AgRegREsp 943.605/SP). Ou
seja, o fato de ser indigno no gera efeito
previdencirio imediato.
DESERDAO (HIPTESES)
Como autor, coautor ou partcipe em
Homicdio doloso, tentado ou consumado,
contra
o
autor
da
herana,
seu
cnjuge/companheiro,
ascendente
ou
descendente.
Crime contra a honra contra o autor da
herana, seu cnjuge e companheiro. No caso
de crime contra a honra, no abrange os
descendentes e os ascendentes. Aqui,
exige-se a sentena penal condenatria.
Ato que impea a manifestao de vontade
do autor da herana de produzir efeitos.
Mas alm dessas hipteses, os arts. 1.962 e
1.963 do CC estabelecem, exclusivamente, que
os descendentes e ascendentes podem ser
deserdados alm daquelas hipteses j
previstas para a indignidade, em mais 4
(quatro) situaes:
I Ofensa fsica;
II Injria grave;
III Relaes ilcitas;
IV Abandono material.
Portanto, o cnjuge s pode ser deserdado
exclusivamente nas hipteses de indignidade;
os descendentes e ascendentes, por outro lado,
podem ser deserdados nas hipteses de
indignidade e naquelas previstas nos arts.
1.962-3 do CC.
patrimnio, a cesso de direitos hereditrios pode se dar no todo (toda a herana) ou somente
em parte dela. Essa cesso, outrossim, pode ser a ttulo oneroso ou a ttulo gratuito.
OBS: se a cesso se der a ttulo oneroso, ela assemelhar-se- compra e venda; se a cesso
ocorrer a ttulo gratuito, ela se aproxima da doao.
ATENO: no ser possvel o ato de disposio patrimonial (dispor da herana) se houver a
imposio de clusulas restritivas. So clusulas restritivas (CC, art. 1.911): (a) inalienabilidade;
(b) impenhorabilidade; e (c) incomunicabilidade.
CC. Art. 1.911. A clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de
liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade.
Pargrafo nico. No caso de desapropriao de bens clausulados, ou de sua
alienao, por convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro, mediante
autorizao judicial, o produto da venda converter-se- em outros bens, sobre os
quais incidiro as restries apostas aos primeiros.
Frise-se: no ato de disposio patrimonial (cesso de direitos hereditrios), o titular estar
cedendo o patrimnio. Portanto, estar cedendo os direitos que tem sobre os bens que compem
a herana. Nessa ambincia, o que se est a ceder no a qualidade hereditria, vale dizer, a
qualidade de ser herdeiro, pois esta um direito fundamental constitucionalmente previsto; o que
se pode ceder o efetivo direito sobre os bens que compem a herana (o recebimento desses
bens).
Requisitos da cesso de direitos hereditrios
Lapso temporal compreendido entre a
abertura da sucesso e a partilha. Isso
porque, antes da abertura da sucesso no se
Requisito temporal
pode ter como objeto de um negcio a herana
de pessoa viva proibio de pacta corvina
(CC, art. 426); se for depois da partilha, no se
trata mais de cesso de herana, mas cesso
de direitos prprios.
Escritura pblica ou termo judicial. Isso se
Requisito formal
deve ao fato de a herana ser um bem imvel,
que demanda forma prescrita em lei, sob pena
de nulidade.
Capacidade do cedente e outorga do
cnjuge, se casado, exceto no caso de
Requisito subjetivo
regime de separao absoluta de bens. O
incapaz no pode ceder direitos hereditrios,
seno com autorizao judicial, ouvido o MP.
Incidncia sobre fraes ideais (cotas-partes).
O objeto da cesso de direitos hereditrios a
prpria
herana
em
si,
enquanto
universalidade, no todo ou em parte (ex: 10%,
50%
ou at 100% dela). Portanto,
Requisito objetivo
ordinariamente no possvel a cesso de
bens especficos, exceto se houver a
concordncia de todos os interessados, tais
como os demais herdeiros, os cnjuges e
companheiros, mesmo que no sejam
herdeiros, bem como a Fazenda Pblica.
CC. Art. 1.793. O direito sucesso aberta, bem como o quinho de que
disponha o coerdeiro, pode ser objeto de cesso por escritura pblica.
Aqui, pertinente uma crtica feita por Maria Berenice Dias. A autora gacha salienta que a
aceitao da herana entra em conflito com o princpio da saisine, pela qual a herana transmitese desde logo aos herdeiros com o advento da morte (CC, art. 1.784). Portanto, considerando que
a herana transmite-se desde logo com a morte, podemos concluir que a aceitao da herana
possui natureza meramente confirmatria, ou seja, confirmando aquilo que j se transmitiu.
Outrossim, diferentemente do que ocorre em outros pases, no Brasil a aceitao da herana se d
com benefcio do inventrio por fora de lei (CC, art. 1.792). Significa dizer que os herdeiros
que aceitam a herana no respondem pela dvida do falecido para alm dos limites da fora da
prpria herana. Com isso, o herdeiro parte ilegtima para figurar em ao de cobrana
ajuizada contra o falecido.
CC. Art. 1.792. O herdeiro no responde por encargos superiores s foras
da herana; incumbe-lhe, porm, a prova do excesso, salvo se houver
inventrio que a escuse, demostrando o valor dos bens herdados.
Quando o de cujus tiver mais passivo do que ativo no momento da morte, teremos a declarao
de insolvncia do esplio (CPC-73, art. 748). O instituto da insolvncia foi extinto pelo CPC-2015.
De qualquer sorte, se a dvida for posterior abertura da sucesso, o esplio continuar
respondendo at o limite da partilha. A partir da partilha, a responsabilidade vem a ser dos
herdeiros. Exemplo: compra e venda de imvel financiado (obrigao de trato sucessivo). OBS:
vide smula 590 do STF.
SMULA 590, STF: calcula-se o imposto de transmisso causa mortis sobre o
saldo credor da promessa de compra e venda de imvel, no momento da
abertura da sucesso do promitente vendedor.
Por conseguinte, no se pode esquecer que a aceitao da herana um ato jurdico em sentido
estrito. Nessa ambincia, seguindo a linha do art. 185 do CC, a aceitao da herana
irrevogvel e irretratvel, no admitindo, portanto, arrependimento. Logo, produz efeitos
automaticamente aps a sua aceitao. Exemplo: se um herdeiro aceitou a herana e vier a
renunciar posteriormente, ainda assim ser obrigado a pagar o imposto incidente sobre a
herana (ITCD).
OBS: malgrado a aceitao da herana seja considerado um ato personalssimo, o ordenamento
jurdico admite a aceitao indireta da herana. A aceitao direta aquela realizada pelo
prprio herdeiro; contudo, o CC (art. 1.813) admite a aceitao indireta da herana, mediante a
aceitao por parte dos credores do renunciante, no(s) limite(s) do(s) seu(s) crdito(s). Portanto,
os credores podem aceitar a herana do herdeiro renunciante no intuito de obstar a ocorrncia de
uma fraude.
CC. Art. 1.813. Quando o herdeiro prejudicar os seus credores, renunciando
herana, podero eles, com autorizao do juiz, aceit-la em nome do
renunciante.
1o A habilitao dos credores se far no prazo de trinta dias seguintes ao
conhecimento do fato.
2o Pagas as dvidas do renunciante, prevalece a renncia quanto ao
remanescente, que ser devolvido aos demais herdeiros.
Ademais, a aceitao da herana um ato pleno e integral. Com isso, quer-se dizer que no se
admite a aceitao parcial da herana, tampouco a sua aceitao submetida a termo ou
condio.
CC. Art. 1.808. No se pode aceitar ou renunciar a herana em parte, sob
condio ou a termo.
ATENO: o 1 do art. 1.808 estabelece que o herdeiro que sucede sob diferentes ttulos
(herana e legado) poder renunciar um ou outro. No obstante, Cristiano Chaves no v essa
possibilidade como renncia parcial, pois o herdeiro poder aceitar integralmente um e
renunciando integralmente o outro. No se trataria, portanto, de uma aceitao parcial. Trata-se,
a toda evidncia, de uma aceitao total do ttulo respectivo.
CC. Art. 1.808. (...)
1o O herdeiro, a quem se testarem legados, pode aceit-los, renunciando a
herana; ou, aceitando-a, repudi-los.
Formas de aceitao da herana
aquela que decorre de ato escrito do
Aceitao expressa
interessado, por instrumento pblico ou
particular. o modo mais incomum.
Decorre
de
um
comportamento
do
interessado, fazendo subentender a aceitao
(comportamental). Vale dizer, decorre da
prtica de um ato que induza o interesse de
aceitar. Exemplo: constituir o advogado para
requerer o inventrio; cesso de direitos
hereditrios.
Aceitao tcita
OBS 1: no induz aceitao tcita a prtica
de atos oficiosos, tais como o pagamento das
despesas com o funeral, ou a prtica de atos
conservatrios ou de administrao e guardaprovisria (CC, art. 1.805, 1).
OBS 2: tambm no induz aceitao tcita
a cesso gratuita, pura e simples, da
herana, aos demais coerdeiros (CC, art.
1.805, 2).
Decorre do silncio do interessado, aps a
citao em uma actio interrogatoria (ou
mera interpelao judicial).
O CC estabeleceu um prazo (20 dias) para que
a pessoa se manifeste se quer ou no aceitar a
herana. Passado esse prazo de 20 dias sem
Aceitao presumida/ficta
manifestao do herdeiro, o interessado poder
ajuizar uma ao ou simplesmente interpelar
para que esse herdeiro manifeste sua aceitao
ou no, num prazo mnimo de 30 dias (CC,
art. 1.807). Passado esse prazo mnimo de 30
dias, o seu silncio importar em aceitao
presumida da herana.
OBS: existe uma hiptese em que a aceitao imposta por lei. Com efeito, o art. 2.018 do CC
autoriza a denominada partilha em vida, autorizada quando todos os herdeiros forem maiores e
capazes, no existindo litgio entre eles. Ora, se foi realizada a partilha em vida entre os herdeiros,
quando da abertura da sucesso estaro esses herdeiros obrigados a aceit-la.
CC. Art. 2.018. vlida a partilha feita por ascendente, por ato entre vivos ou
de ltima vontade, contanto que no prejudique a legtima dos herdeiros
necessrios.
5.2. Renncia da herana
So os efeitos da renncia:
(1) Tratar o renunciante como se nunca tivesse existido: na renncia abdicativa, o herdeiro
ser tratado como se nunca tivesse existido.
(2) O quinho do renunciante transmitido aos demais herdeiros da mesma classe:
no so chamados os descendentes do herdeiro renunciante. Isso porque, diferentemente da
indignidade, deserdao e da pr-morte, a renncia herana no gera sucesso por
representao. Portanto, os herdeiros do renunciante no podem receber em seu lugar como se
ele morto fosse.
(3) Os descendentes do renunciante no herdam: decorre do efeito anterior. Exceo: os
descendentes do renunciante no herdam, salvo se todos os herdeiros de uma mesma classe
renunciarem. Aqui, os descendentes do renunciante recebem no por representao, mas por
direito prprio.
(4) Em se tratando de sucesso testamentria, a renncia gera caducidade da
disposio de vontade;
(5) O renunciante pode ter a administrao e os frutos do patrimnio eventualmente
transferido para o seu descendente: aqui, nada impede que o herdeiro renunciante administre
ou tenha usufruto do patrimnio renunciado. Ele s no poderia ter caso tenha sido declarado
indigno ou deserdado.
6. Petio de herana (CC, arts. 1.824 a 1.828)
A transmisso automtica de saisine faz com que exista a possibilidade de se transmitir a herana
indevidamente para quem no herdeiro, bem como deixar de beneficiar algum herdeiro na
transmisso automtica. Obviamente, todo e qualquer beneficirio (herdeiro ou legatrio) deve
habilitar-se diretamente nos autos do inventrio, obtendo, com isso, o benefcio da transmisso
automtica.
Eventualmente, contudo, pode o herdeiro ou legatrio no ter condies de realizar a habilitao
direta nos prprios autos do inventrio. Toda vez que o beneficirio no conseguir habilitar-se
diretamente no inventrio e, por conta disso, no conseguir beneficiar-se de saisine, surge ensejo
a ao de petio de herana. A ao de petio de herana, portanto, ser manejada por
aquele que no teve condies de realizar a habilitao direta nos autos do inventrio. Exemplo:
filho ainda no reconhecido; companheira que ainda no tem a prova da unio estvel.
A finalidade da ao de petio de herana reconhecer a qualidade hereditria e
reclamar a participao na universalidade formada pela herana.
CC. Art. 1.824. O herdeiro pode, em ao de petio de herana, demandar o
reconhecimento de seu direito sucessrio, para obter a restituio da
herana, ou de parte dela, contra quem, na qualidade de herdeiro, ou
mesmo sem ttulo, a possua.
Nessa ambincia, fcil perceber que a ao de petio de herana pode vir acompanhar de outros
pedidos, tais como a investigao de paternidade, reconhecimento de unio estvel etc. Isso
porque a ao de petio de herana segue o procedimento comum ordinrio. Mas sempre o seu
objeto ser dplice: (a) o reconhecimento da qualidade de herdeiro; e (b) o recebimento
dos bens devidos. Esse recebimento, outrossim, poder ser total ou parcial. Ser total quando
reclamar toda a herana indevidamente transmitida; ser parcial, por outro lado, quando reclamar
to somente a sua quota-parte no total transmitido.
Por conseguinte, registre-se que a ao de petio de herana possui natureza de ao real
imobiliria e universal. Isso se deve ao fato de que a herana um bem imvel, universal e
jurdico celebrado entre o herdeiro aparente e o terceiro de boa-f plenamente vlido e eficaz,
protegidas as relaes jurdicas e sociais, com espeque na teoria dos atos do herdeiro
aparente. No mesmo sentido, o STJ no AgRg na MC 17.349/RJ. Nessa hiptese, restar ao
verdadeiro titular do direito hereditrio reclamar do herdeiro aparente o prejuzo sofrido, afastada
a desconstituio do negcio.
bvio que este raciocnio somente ter cabimento quando se tratar de alienao a ttulo
oneroso, jamais sendo aplicvel nos atos de disposio gratuitos (CC, art. 1.827, nico).
CC. Art. 1.827. O herdeiro pode demandar os bens da herana, mesmo em
poder de terceiros, sem prejuzo da responsabilidade do possuidor originrio pelo
valor dos bens alienados.
Pargrafo nico. So eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo
herdeiro aparente a terceiro de boa-f.
OBS: no se olvide, em todo caso, a possibilidade do herdeiro aparente, citado como ru da
petio de herana, alegar em seu favor a aquisio originria do bem pela prescrio
aquisitiva, atravs de exceo de usucapio, arguida em matria de defesa, consoante
permissivo da Smula 237 do STF.
Por fim, de se mencionar que o herdeiro aparente que, voluntariamente e de boa-f, tenha pago
um legado deixado pelo autor da herana, no estar obrigado a restituir o valor equivalente ao
verdadeiro sucessor. Este, por seu turno, poder cobrar o legado de quem o recebeu. Trata-se de
regra de proteo do herdeiro aparente que promoveu pagamento de legados deixados pelo autor
da herana.
CC. Art. 1.828. O herdeiro aparente, que de boa-f houver pago um legado,
no est obrigado a prestar o equivalente ao verdadeiro sucessor, ressalvado a
este o direito de proceder contra quem o recebeu.
III SUCESSO LEGTIMA
1. A ordem de vocao hereditria
A ordem de vocao hereditria o rol dos sucessveis, ou seja, o rol das pessoas que so
convocadas a participar da sucesso. Essa ordem de vocao hereditria diferente daquele que
tnhamos quando da vigncia do CC/16.
ORDEM DE VOCAO HEREDITRIA
CC/1916 art. 1.603
CC/2002 art. 1.829
Descendentes;
Descendentes + cnjuge/companheiro;
Ascendentes;
Ascendentes + cnjuge/companheiro;
Cnjuge sobrevivente/suprstite. Com o
advento das Leis n 8.971/94 e 9.278/96, foi Cnjuge sozinho;
acrescentado o companheiro ao lado do
cnjuge suprstite.
Colaterais, at o 4 grau;
Colaterais, at o 4 grau + companheiro
sobrevivente;
Fazenda Pblica.
Companheiro sozinho.
OBS: deveria ser observada a ordem constante A nova ordem de vocao sucessria beneficiou
acima. Portanto, o cnjuge/companheiro s sobremaneira o cnjuge ou companheiro em
recebia a herana na ausncia de descendentes detrimento dos descendentes e ascendentes.
e ascendentes.
Hoje, o cnjuge/companheiro s no herdam
Para compensar o cnjuge/companheiro se no existirem.
sobrevivente que no recebia a herana se Outrossim, quebrou-se a histrica paridade
presentes descendentes ou ascendentes (o que entre cnjuge e companheiro.
herana,
no
haver
necessidade da primeira fase, passando-se
diretamente vacncia dos bens deixados (CC,
art. 1.823). CONCLUSO: como a Fazenda
Pblica no herdeira, ela no beneficiria da
transmisso automtica de saisine. A aquisio
de propriedade por parte da Fazenda s se
dar com a prolao da sentena (REsp
253.719/RJ).
CC. Art. 1.819. Falecendo algum sem deixar
testamento nem herdeiro legtimo notoriamente
conhecido, os bens da herana, depois de
arrecadados, ficaro sob a guarda e
administrao de um curador, at a sua
entrega ao sucessor devidamente habilitado ou
declarao de sua vacncia.
Por isso, s possvel a usucapio dos bens
antes da sentena de vacncia (AgRgAgIn
851.228/RJ).
os
descendentes,
os
nesse sentido contida em pacto antenupcial ou em contrato de convivncia que disponha sobre
renncia de herana.
3. A sucesso dos descendentes
A sucesso do descendente baseada em duas regras fundamentais. Primeiro, a sucesso do
descendente baseada pelo princpio da igualdade, segundo o qual todo e qualquer
descendente tem direito herana. Nenhum descendente pode sofrer discriminao. Segundo, a
presena do descendente mais prximo sempre afastar o descendente mais remoto. Trocando
em midos, se existem filhos, no so chamados os netos e, assim, sucessivamente. Portanto,
ordinariamente, descendentes de diferentes graus no concorrem concomitantemente. Essa
segunda regra, contudo, possui uma exceo: a chamada sucesso por representao
(estirpe). Surge a sucesso por representao nos casos de: (a) indignidade/deserdao; e
(b) pr-morte. No caso de sucesso por representao, portanto, teremos, excepcionalmente, a
presena concomitante de descendentes de diferentes graus (filho e neto, por exemplo).
Outrossim, a regra geral na sucesso dos descendentes que ela seja feita por cabea, ou seja,
por direito prprio. Assim, por se tratar de uma exceo, essa sucesso por representao deve
ser interpretada restritivamente, razo pela qual s ocorrer nos casos previstos em lei. Ademais,
a sucesso por representao exclusiva da classe dos descendentes no que se refere
indignidade e deserdao.
4. A sucesso dos ascendentes
Primeiramente, no pode haver discriminao entre os ascendentes (princpio da igualdade), assim
como os descendentes. Trata-se de uma simples projeo do princpio da reciprocidade sucessria.
Para alm disso, a presena do ascendente mais prximo sempre afasta o mais remoto. Aqui,
diferentemente da sucesso dos descendentes, no existe a sucesso por representao.
Por fim, a sucesso do ascendente a nica dividida em linhas. Com efeito, a sucesso do
ascendente se divide em duas linhas correspondentes prpria ascendncia de uma pessoa: a
linha paterna e a linha materna.
5. A sucesso do cnjuge (CC, arts. 1.830 a 1.832 e 1.837)
No casamento, podemos enxergar diferentes categorias de direitos patrimoniais.
Direitos patrimoniais do cnjuge sobrevivente, em razo da morte do consorte
Direito meao a depender do regime de bens (bens comuns).
Direito herana em concorrncia com os descendentes ou ascendentes, a depender do
regime de bens (bens particulares). Nos demais casos, sobre todo o acervo patrimonial.
Direito real de habitao moradia no imvel que servia de lar para o casal, vitaliciamente (de
forma incondicionada), mesmo que constitua nova famlia. Esse direito real de habitao
independe de meao ou herana, sendo autnomo. Trata-se, contudo, de direito personalssimo.
CC. Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser
assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao
relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela
natureza a inventariar.
Esse direito real de habitao, assim como todos os demais direitos reais, oponvel erga omnes
e gratuito.
O cnjuge suprstite s perder o direito real de habitao se desviar a sua finalidade.
Concorrendo com os descendentes, o cnjuge ter direito herana a depender do regime de
bens. Contudo, existem trs hipteses em que o CC exclui o direito sucessrio do cnjuge quando
concorrer com os descendentes: (a) comunho universal de bens: se o casamento foi
celebrado com a comunho universal de bens, no h direito herana com os descendentes. Isso
porque o cnjuge suprstite possuir metade de todos os bens deixados, sejam comuns ou
particulares1. Com relao aos bens excludos da comunho universal (CC, art. 1.668), a lgica
indica que haver direito sucessrio para o cnjuge sobrevivente; (b) comunho parcial sem
bens particulares: a comunho parcial sem bens particulares significa, sob o ponto de vista
prtico, uma comunho universal, na medida em que todo o patrimnio ser dividido, inexistindo
qualquer bem exclusivo do finado. Assim, pelos mesmos motivos da comunho universal, no
haver concorrncia sucessria do cnjuge com os descendentes; (c) separao obrigatria:
aqui, priva-se o cnjuge do direito sucesso do falecido por conta da dispora patrimonial
pretendida pelo legislador. Nesse caso, de h muito, a jurisprudncia mitigou a dureza da
separao obrigatria de bens, garantindo ao conjuge o direito meao sobre os bens adquiridos
onerosamente na constncia da relao (aquestos), presumindo o esforo comum, com vistas a
impedir um enriquecimento sem causa. o que dispe a Smula 377 do STF.
SMULA 377, STF: no regime de separao legal de bens, comunicam-se os
adquiridos na constncia do casamento.
OBS: para os efeitos da referida smula 377 do STF no se exige a prova do esforo comum para
partilhar o patrimnio adquirido na constncia da unio (REsp 736.627/PR). Exigir prova de
alguma contribuio financeira seria inviabilizar a aplicao do entendimento sumulado.
Mas para alm do regime de bens, o direito herana em concorrncia do cnjuge com o
descendente, segundo o CC, incide somente sobre os bens particulares. Isso porque, sobre os
bens comuns o cnjuge j teria meao.
CC. Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente,
salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no
da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no
regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens
particulares;
No obstante, parece defluir do texto normativo que o legislador teria reconhecido a existncia de
direito hereditrio, em concorrncia com os descendentes, em favor do cnjuge casado no regime
de separao convencional de bens, tambm chamada de separao total de bens. Com
efeito, nos matrimnios celebrados pela separao convencional cada cnjuge mantm um
patrimnio particular, inexistindo qualquer ponto de interseo de bens. , pois, absoluta
manifestao da autonomia privada do casal, que pretende dividir sentimentos, sem qualquer
mistura patrimonial.
Contudo, o inciso I do art. 1.829 do CC, em anlise perfunctria, parece permitir a concorrncia
sucessria do cnjuge casado sob o regime de separao convencional de bens com os
descendentes do finado. Aqui, ignora o legislador, por completo, o regime de bens eleito pelo
casal, afrontando a autonomia privada, para contemplar o consorte sobrevivo com a herana do
falecido, retirando-a dos seus descendentes. No ponto, no se pode esquecer que os
descendentes do falecido podem no ser filhos ou netos do cnjuge sobrevivente.
No se olvide, contudo, que mesmo no regime de comunho universal h bens que esto excludos da meao do
casal. Observando ser necessrio estabelecer algumas excees, o art. 1.668 do CC exclui da comunho universal: (a)
os bens adquiridos por doao ou herana com clusula de incomunicabilidade e, claro, os bens sub-rogados
(substitudos) em lugar daqueles recebidos com a referida clusula restritiva; (b) os bens gravados com fideicomisso,
bem como o direito fideicomissrio antes de realizada a condio suspensiva; (c) as dvidas assumidas antes de casar,
exceto aquelas obrigaes decorrentes de despesas com o prprio casamento (chamadas de aprestos); (d) as doaes
feitas por um consorte ao outro com clusula de no-comunho (incomunicabilidade); e (e) os bens de uso pessoal, os
livros e instrumentos de profisso, os proventos do trabalho de cada um, as penses, meios-soldos, montepios e outras
rendas semelhantes.
que couber a cada um dos descendentes. Exemplo: no mesmo exemplo, se esses dois filhos no
for do companheiro sobrevivente, metade da quota que couber a cada um dos descendentes
caber companheira, ou seja, 2/5 para cada um dos descendentes e 1/5 para a companheira.
Concorrendo com o ascendente, o companheiro ter direito herana sobre os bens comuns. Os
bens particulares vo todos para os ascendentes. O percentual de participao do companheiro
sobre os bens comuns, nesse caso, ser de 1/3.
Mas a maior diferena entre a sucesso do cnjuge em relao do companheiro reside aqui. Pois
bem, na sucesso do cnjuge, na ausncia de descendentes e ascendentes, o cnjuge
sobrevivente salta os colaterais e recebe tudo sozinho. O companheiro no, ou seja, o
companheiro concorre com os colaterais e somente ter direito herana sobre os bens comuns.
Os bens particulares vo todos para os colaterais. Ademais, o percentual de participao do
companheiro sobre os bens comuns ser de 1/3.
Assim, s, ento, na ausncia de colateral at o 4 grau que o companheiro receber o
patrimnio sozinho. A questo saber se receber todos os bens deixados. Isso porque, o caput
do art. 1.790 refere-se to somente aos bens adquiridos onerosamente na constncia da unio
estvel. O professor Cristiano Chaves, concordando com a maioria da doutrina, afirma que
caber todo o patrimnio deixado pelo autor da herana, mesmo que no tenham os bens sido
adquiridos onerosamente na constncia da unio estvel e, inclusive, os bens particulares, por
fora do que dispe o prprio inciso IV, do art. 1.790 do CC (... totalidade da herana).
Concorrncia
com
os
descendentes
Dependendo do
regime de bens;
Bens particulares;
Cnjuge
(CC,
art. 1.825)
Porcentagem:
mesmo
dos
descendentes.
Companheiro
(CC, art. 1.790)
Concorrncia
Concorrncia
com
os com
os
Sozinho
ascendentes
colaterais
Independente do
Independente do
regime de bens;
regime de bens;
Todo
patrimnio;
Porcentagem:
(ou
1/3
se
concorrer pai e
me)
Bens comuns; os Bens comuns; os Bens comuns;
bens particulares bens particulares
vo direto para vo direto para Percentual: 1/3
os descendentes. os ascendentes.
Percentual:
Percentual: 1/3
mesmo
dos
descendentes.
Todo
patrimnio.
Todo
o
patrimnio?
Entende Cristiano
Chaves que sim,
embora
existe
divergncia pela
literalidade
do
caput do art.
1.790 do CC.
OBS: alguns autores entendem que essa diferena de tratamento sucessrio entre a unio estvel
e o casamento seria inconstitucional. Contudo, o STJ acabou decidindo no haver essa
inconstitucionalidade sustentada por parte da doutrina (AI no REsp 1.135.354/PB).
IV SUCESSO TESTAMENTRIA
1. Noes conceituais e a sua pouca importncia prtica
A sucesso testamentria no tem grande relevncia prtica no nosso dia a dia jurdico. Na
verdade, a sucesso testamentria em nosso pas de rara incidncia. Alguns motivos so
apontados pelo jurista Zeno Veloso para essa pouca importncia prtica: primeiramente, pelo
motivo econmico, pois o povo brasileiro no tem grande patrimnio; segundo, por uma questo
religiosa, j que o povo brasileiro, basicamente cristo, acredita que o testamento coisa de
quem vai morrer, como se quem no fizesse testamento no fosse morrer...; terceiro, por uma
questo jurdica. Nesse ponto, o jurista percebe que como a sucesso legtima j contempla as
pessoas que muito provavelmente o autor da herana gostaria de beneficiar, no possuindo o
testamento, portanto, muita utilidade prtica.
CONCEITO: testamento o negcio jurdico (causa mortis) pelo qual se dispe de
patrimnio para depois da morte e se formula outras manifestaes de vontade (tais
como reconhecimento de filhos, deserdao, nomeao de tutor, instituio de condomnio CC,
art. 1.332, criao de servido CC, art. 1.378, disposio do corpo ou de partes do corpo CC,
art. 14 etc.). O testamento, portanto, no tem contedo exclusivamente patrimonial.
CC. Art. 1.857. Toda pessoa capaz pode dispor, por testamento, da totalidade
dos seus bens, ou de parte deles, para depois de sua morte.
1o A legtima dos herdeiros necessrios no poder ser includa no testamento.
2o So vlidas as disposies testamentrias de carter no patrimonial, ainda
que o testador somente a elas se tenha limitado.
Por ser um negcio jurdico (natureza negocial), o testamento possui algumas caractersticas:
I Personalssimo: o testamento uma manifestao de vontade intuito personae. Essa
caracterstica do testamento faz com que em nosso pas seja nulo o testamento conjuntivo,
seja ele simultneo, recproco ou correspectivo (CC, art. 1.863);
CC. Art. 1.863. proibido o testamento conjuntivo, seja simultneo, recproco
ou correspectivo.
II Unilateral: o testamento s gera obrigaes para uma das partes (o testador), ainda que,
eventualmente, haja uma clusula estabelecendo um encargo ao beneficirio;
III Solene: o testamento exige formalidades essenciais (inclusive o testamento particular), sob
pena de nulidade. OBS: somente o testamento nuncupativo deixa de exigir essa solenidade.
IV Revogvel: a revogabilidade da essncia negocial do testamento. Assim, nula toda
clusula derrogatria inserida no testamento. Clusula derrogatria, com efeito, aquela clusula
que retira do testador a possibilidade de revogar o testamento.
V Mortis causa: o testamento s produz efeito para depois da morte. Portanto, os efeitos do
testamento ficam contidos at que sobrevenha a morte do testador.
2. Proibio do pacto sucessrio ou pacta corvina (CC, art. 426)
CC. Art. 426. No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva.
A partir desse dispositivo, infere-se que haver nulidade caso esteja presente eventual clusula
contida em um contrato dispondo de uma herana de algum que ainda esteja vivo. Exemplo:
pacto antenupcial ou de convivncia prevendo renncia de herana; cesso de direitos hereditrios
de algum que ainda no morreu.
Essa vedao, contudo, possui uma exceo, esta prevista no art. 2.018 do CC. Assim, se no
prejudicar a legtima e se todos os beneficirios forem capazes, poder ser feita a partilha por
ascendente aos descendentes.
CC. Art. 2.018. vlida a partilha feita por ascendente, por ato entre vivos ou
de ltima vontade, contanto que no prejudique a legtima dos herdeiros
necessrios.
3. Pressupostos do testamento
3.1. Capacidade do testador: existncia de uma pessoa capaz de dispor. No Brasil, a
capacidade para elaborar testamento depende da presena de dois elementos: (a) ser maior de
16 (dezesseis) anos, independente de assistncia; (b) ter pleno discernimento.
CC. Art. 1.860. Alm dos incapazes, no podem testar os que, no ato de fazlo, no tiverem pleno discernimento.
Pargrafo nico. Podem testar os maiores de dezesseis anos.
Essa capacidade testamentria ativa ser aferida no momento da elaborao do testamento.
Portanto, toda e qualquer modificao superveniente na capacidade testamentria aps a
realizao do testamento ser irrelevante.
CC. Art. 1.861. A incapacidade superveniente do testador no invalida o
testamento, nem o testamento do incapaz se valida com a supervenincia da
capacidade.
ATENO: no confundir capacidade testamentria com capacidade sucessria. A capacidade
testamentria o preenchimento necessrio das condies para elaborar o testamento. A
capacidade testamentria verificada no momento da elaborao do testamento; a capacidade
sucessria a legitimidade para receber herana ou legado. A capacidade sucessria ser
verificada no momento da abertura da sucesso.
3.2. Capacidade testamentria passiva: a existncia de uma pessoa capaz de receber a
herana ou legado contido no testamento.
Capacidade sucessria testamentria (CC, arts. 1.798-1.799)
As pessoas nascidas ou concebidas. No conceito de pessoas concebidas, esto tambm
inseridas as pessoas que tambm foram concebidas em laboratrio.
A prole eventual;
As pessoas jurdicas
As pessoas jurdicas a serem constitudas com a herana transmitida (fundaes).
OBS: prole eventual, pessoas jurdicas e as pessoas jurdicas a serem constitudas com a herana
transmitida s possuem capacidade testamentria passiva na sucesso testamentria.
Incapacidade sucessria para a sucesso testamentria (CC, arts. 1.801-1.802)
A pessoa que escreveu a rogo o testamento. Haver necessidade de ser escrito a rogo o
testamento quando o testador for cego ou analfabeto.
As testemunhas testamentrias.
O tabelio (ou a autoridade que fizer as suas vezes) que lavrou o testamento.
A (o) concubina(o) da pessoa casada. Se j estiver separado de fato, convalida-se a deixa.
Ademais, dispe o art. 1.802 do CC que so nulas as disposies simuladas a estas pessoas
incapazes para a sucesso testamentrias, presumindo-se a simulao, de forma absoluta, se o
beneficirio for ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro dessas pessoas
incapazes para a sucesso testamentria.
CC. Art. 1.802. So nulas as disposies testamentrias em favor de pessoas
no legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato
oneroso, ou feitas mediante interposta pessoa.
Enunciado 119, CJF: Para evitar o enriquecimento sem causa, a colao ser efetuada
com base no valor da poca da doao, nos termos do caput do art. 2.004, exclusivamente na
hiptese em que o bem doao no mais pertena ao patrimnio do donatrio. Se, ao contrrio, o
bem ainda integrar seu patrimnio, a colao se far com base no valor do bem na poca da
abertura da sucesso, nos termos do art. 1.014 do CPC-73, de modo a preservar a quantia que
efetivamente integrar a legtima quando esta se constituiu, ou seja, na data do bito (resultado
da interpretao sistemtica do art. 2.004 e seus pargrafos, juntamente com os arts. 1.832 e 884
do Cdigo Civil).
4. Formas testamentrias
Ns temos diferentes formas de testamento no nosso sistema jurdico. Essas formas de
testamento se dividem em dois grandes grupos: (a) comuns/ordinrios: comum o
testamento elaborado sem nenhuma excepcionalidade, com a possibilidade de manifestar a
vontade livremente. No Cdigo Civil, os testamentos comuns so trs: (1) pblico; (2)
cerrado/secreto/mstico; e (3) particular. ; e (b) especiais/extraordinrios: testamento
especial quando a manifestao de vontade estiver sendo expressada em uma situao de
excepcionalidade. Os testamentos especiais so: (1) martimo/aeronutico; e (2) militar.
OBS: todos os testamentos exigem 2 (duas) testemunhas, exceto o testamento particular,
que exige 3 (trs) testemunhas. Essa testemunha deve ter mais de 16 (dezesseis) anos de
idade, independentemente de assistncia, na medida em que ela j pode testar com essa idade
(quem pode mais pode o menos.).
A preterio da forma testamentria gera, de regra, nulidade do testamento. De qualquer sorte,
a despeito da sua nulidade quando houver o desrespeito forma prescrita em lei, no se ignore a
possibilidade de converso substancial do negcio jurdico. Exemplo: um testamento pblico nulo
pode ser convertido em testamento particular.
CC. Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro,
subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam
querido, se houvessem previsto a nulidade.
Por outro lado, o STJ vem entendendo que possvel aproveitar o testamento se a violao da
forma no comprometer a sua substncia (REsp 828.616/MG).
OBS: o testamento vital, tambm chamado de living will, estabelece que, uma pessoa viva e
que esteja em pleno gozo de sua faculdade mental poder dispor, atravs de uma declarao de
vontade, que abre mo de determinadas teraputicas que no tenham certeza de tratamento
mdico (Resoluo 1.995/2012 do CFM diretivas antecipadas). Essas diretivas
antecipadas vm ao encontro daquilo que se chama autonomia do paciente, ou seja, a
importncia da autonomia do paciente quanto ao seu tratamento, prevalecendo, inclusive, sobre a
vontade dos familiares. Nesse sentido, o art. 41 do Novo Cdigo de tica Mdica, o qual aduz que
o mdico no deve empreender aes teraputicas inteis.
4.1. Testamento pblico (CC, art. 1.864)
O testamento pblico tem, como grande caracterstica, o fato de ser celebrado de viva voz perante
a autoridade com funo notarial, ou seja, aquele que cumpre papel de notas (tabelio, cnsules
fora do Brasil). Assim, o testamento pblico no possvel ser feito pelo mudo/surdo-mudo.
Em contrapartida, o CC estabelece que o testamento pblico a nica forma permitida ao cego e
ao analfabeto.
Obrigatoriamente, o testamento pblico dever ser feito em lngua portuguesa, porquanto todo
registro pblico em lngua portuguesa (vernculo).
Ademais, o seu contedo ser pblico, eis que registrado em cartrio.
4.2. Testamento cerrado, secreto ou mstico
O testamento cerrado o testamento baseado no segredo, ou seja, aquele testamento cujo
contedo secreto. S quem conhece seu contedo o prprio testador, porquanto o prprio
testado quem o elabora, redija em lngua portuguesa ou em lngua estrangeira e o entrega ao
tabelio na presena de 2 (duas) testemunhas. Essas testemunhas apenas testemunham a
Por outro lado, o testamento militar aquele elaborado em tempo de guerra ou praa
sitiada, por algum militar, ou por algum civil que esteja em servio nas foras armadas (como o
mdico, enfermeiro). No testamento militar, o interessado ir declarar a sua vontade perante o
chefe (comandante), que ir apresentar-se com o livro de registros, oportunidade em que o
interessado poder testar de forma pblica, declarando de viva voz a sua vontade, ou de forma
cerrada, entregando ao chefe (comandante) aquilo que foi redigido.
OBS: o testamento especial (martimo/aeronutico ou militar) somente ter validade se o testador
morrer durante a circunstncia de excepcionalidade ou ratifica-lo nos 90 (noventa) dias
subsequentes cessao da circunstncia excepcional, qual seja, o retorno da viagem ou trmino
da guerra, desde que, por bvio, possa exercer essa ratificao plenamente. Esse prazo de 90 dias
gera caducidade do testamento.
Outrossim, assim como o testamento particular, os testamentos especiais tambm exigem
homologao judicial de seu contedo.
ATENO: o testamento militar, especificamente, permite uma varivel que lhe exclusiva. o
chamado testamento militar nuncupativo. Com efeito, o testamento militar nuncupativo aquele
disponvel ao militar que estiver em combate e ferido. Nessa ambincia, o militar ferido em
combate dever chamar duas testemunhas para declarar a sua vontade verbalmente. Dessa
forma, essa vontade expressada oralmente poder vir a ser homologada judicialmente.
Evidentemente, essas testemunhas no podem ser beneficirias do testamento nuncupativo, bem
como seus ascendentes, descendentes, irmos, cnjuge e companheiro.
CC. Art. 1.896. As pessoas designadas no art. 1.893, estando empenhadas em
combate, ou feridas, podem testar oralmente, confiando a sua ltima vontade a
duas testemunhas
Pargrafo nico. No ter efeito o testamento se o testador no morrer na
guerra ou convalescer do ferimento.
5. Codicilo
Codicilo significa pequeno escrito ou pequeno cdigo. Em verdade, o codicilo um pequeno
testamento contendo disposies especiais sobre o funeral, esmolas e legados de bens pessoais.
CC. Art. 1.881. Toda pessoa capaz de testar poder, mediante escrito particular
seu, datado e assinado, fazer disposies especiais sobre o seu enterro, sobre
esmolas de pouca monta a certas e determinadas pessoas, ou,
indeterminadamente, aos pobres de certo lugar, assim como legar mveis,
roupas ou joias, de pouco valor, de seu uso pessoal.
O codicilo no tem forma prescrita em lei (forma livre), portanto, pode ser redigido de qualquer
forma, dispensando, inclusive, a presena de testemunhas. Contudo, exige-se a capacidade
sucessria de quem o redige (s quem pode elaborar o codicilo quem pode elaborar um
testamento).
# Como saber o significa um pequeno legado ou uma pequena esmola? Como o
patrimnio oscila de pessoas para pessoa, a jurisprudncia e a doutrina fixaram um limite objetivo
para a sua configurao: 10% do patrimnio lquido do declarante.
OBS: o objeto do codicilo no se confunde com o objeto do testamento. Com efeito, o
testamento ato de disposio de patrimnio para depois da morte, respeitada a legtima. No
limite da legtima, todos os bens patrimoniais podem ser disponibilizados em testamento. Por outro
lado, o codicilo ato de pequena disposio patrimonial. Portanto, como seus objetos so
distintos, nada impedir que um testamento revogue, no todo ou em parte, eventualmente, um
codicilo (simplesmente por ter um objeto mais amplo). O codicilo, por sua vez, tambm pode
Pois bem, naquilo que exceder a legtima o testamento ser nulo e, nesse ponto, surge o
instituto da reduo das clusulas testamentrias. Trata-se de um instituto de interesse
pblico, porquanto o limite da legtima de ordem pblica, podendo o juiz determinar a reduo
das clusulas testamentrias dentro do inventrio mesmo ex officio, independentemente de
requerimento.
OBS: no se admite a discusso sobre a reduo nos autos de inventrio se no estiver
documentalmente evidenciado o excesso. Ou seja, sendo necessria a produo de prova e
contraprova, tornando a questo de alta indagao, afasta-se a discusso sobre a reduo
testamentria dos limites cognitivos do inventrio, a qual dever ser levada em ao prpria
(actio in rem scripta), que tramitar pelo procedimento comum ordinrio.
# Qual o critrio a ser utilizado pelo juiz para reduzir as clusulas testamentrias e,
com isso, respeitar a legtima? No CC, os critrios judiciais para a reduo das clusulas
testamentrias so: (1) em havendo benefcios para herdeiros e para legatrios, so reduzidas as
cotas dos herdeiros institudos (nomeados em testamento) e, somente depois, sero reduzidos os
bens deixados a ttulo de legado, salvaguardando a vontade do autor da herana; (2) por outro
turno, somente havendo herdeiros ou legatrios, a reduo ser feita pro rata, proporcionalmente
cota de cada um.
CC. Art. 1.967. As disposies que excederem a parte disponvel reduzir-se-o
aos limites dela, de conformidade com o disposto nos pargrafos seguintes.
1o Em se verificando excederem as disposies testamentrias a poro
disponvel, sero proporcionalmente reduzidas as quotas do herdeiro ou
herdeiros institudos, at onde baste, e, no bastando, tambm os legados, na
proporo do seu valor.
2o Se o testador, prevenindo o caso, dispuser que se inteirem, de preferncia,
certos herdeiros e legatrios, a reduo far-se- nos outros quinhes ou legados,
observando-se a seu respeito a ordem estabelecida no pargrafo antecedente.
OBS: se o legado for at 75% (setenta e cinco) do patrimnio o legatrio devolver a diferena.
Mas se o excesso ultrapassar 75% do patrimnio, os herdeiros legtimos ficam com o bem e
pagam a porcentagem referente ao legado ao legatrio.
8. Direito de acrescer
CONCEITO: direito de acrescer a possibilidade de algum somar para si um patrimnio que
seria transmitido conjuntamente para duas ou mais pessoas e uma delas no quis ou no pde
receber a sua parte.
Em sendo assim, havendo uma disposio testamentria estipulando um benefcio, em conjunto, a
favor de duas ou mais pessoas (herana ou legado), se uma delas no puder receber a sua parte
(por conta de eventual indignidade, deserdao ou pr-morte) ou no quiser receber (em face de
renncia, p. ex.), podero as demais exercer o direito de acrescer a cota-parte que caberia
quele que terminou por faltar.
Para que ocorra o direito de acrescer, preciso que estejam presentes os seguintes requisitos: (1)
nomeao plural de herdeiros ou legatrios (existncia de coerdeiros ou colegatrios) na
mesma clusula testamentria, beneficiando com um mesmo bem ou uma mesma poro
hereditria; (2) inexistncia de especificao das cotas ou dos bens a serem recolhidos
por cada um dos beneficirios; (3) ausncia de nomeao de substituto para cada um
dos beneficirios.
No se permite ao beneficirio do acrscimo, como regra geral, repudi-lo isoladamente da
herana ou legado que j lhe caberia (CC, art. 1.945). Tenta-se, pois, manter a unidade da
herana ou legado transmitidos.
OBS: no h direito de acrescer no legado de dinheiro, que coisa genrica. O art. 1.942 do CC
limita o direito de acrescer aos legados que tenham por objeto coisa certa e determinada. A
fungibilidade do direito o exclui da mencionada regra.
8.3. Direito de acrescer no legado de usufruto
Se o testador, por meio de uma clusula especfica, transferiu a duas ou mais pessoas o direito de
usar e gozar de um bem, por tempo certo ou vitaliciamente, e uma dessas pessoas vem a faltar
(por bito ou por renncia, por exemplo), os demais usufruturios-beneficirios podem acrescer a
parte residual.
Se, entretanto, no houve conjuno entre estes, ou, se, apesar de conjuntos, s lhes foi legada
certa parte do usufruto, as quotas dos que faltarem consolidar-se-o na propriedade, medida
que eles forem faltando. No existir, assim, o direito de acrescer, mas sim consolidao da
propriedade, e assim sucessivamente, at que se opere a extino desse direito real, de tal sorte
que o nu-proprietrio ir recebendo, pouco a pouco, o uso e o gozo do bem.
CC. Art. 1.946. Legado um s usufruto conjuntamente a duas ou mais pessoas,
a parte da que faltar acresce aos colegatrios.
Pargrafo nico. Se no houver conjuno entre os colegatrios, ou se, apesar
de conjuntos, s lhes foi legada certa parte do usufruto, consolidar-se-o na
propriedade as quotas dos que faltarem, medida que eles forem faltando.
9. Testamenteiro
CONCEITO: testamenteiro a pessoa indicada pelo testador para fazer cumprir a sua declarao
de ltima vontade, ou seja, a pessoa nomeada pelo testador com a especfica misso de promover
a execuo do testamento. Trata-se de uma funo eminentemente privada, alis, sequer
obrigatria a nomeao do testador, hiptese que seguir os trmites processuais pertinentes
(procedimento de jurisdio voluntria).
No ponto, tentando suprir a falta de indicao de testamenteiro, o CC contemplou uma regra
subsidiria no art. 1.984, segundo a qual a funo de testamenteiro recair sobre o
cnjuge/companheiro, ou, em sua falta, ao herdeiro ou a um terceiro de confiana
(testamenteiro dativo), ambos nomeados pelo juiz. Em relao ao testamenteiro dativo, seria a
hiptese em que h um alto grau de beligerncia entre os herdeiros ou quando nenhum deles se
revela idneo para tanto.
CC. Art. 1.984. Na falta de testamenteiro nomeado pelo testador, a execuo
testamentria compete a um dos cnjuges, e, em falta destes, ao herdeiro
nomeado pelo juiz.
Segundo o professor Cristiano Chaves, trata-se de uma regra atentatria autonomia privada.
Se o testador no quis nomear um testamenteiro, imp-lo a lei se mostra uma forada e indevida
interveno estatal. At mesmo porque a funo de testamenteiro remunerada, onerando, dessa
forma, o esplio.
Outrossim, possvel ao testador nomear um ou mais testamenteiro, conjuntos ou separados,
para lhe darem cumprimento s disposies de ltima vontade.
CC. Art. 1.976. O testador pode nomear um ou mais testamenteiros,
conjuntos ou separados, para lhe darem cumprimento s disposies de
ltima vontade.
OBS: segundo maioria da doutrina, o testamenteiro teria a natureza jurdica de um mandato
legal sui generis. No se pode negar, ademais, caractersticas comuns com a gesto de
negcios alheios, embora possua seus prprios traos. Alis, nada impede que o testamenteiro
seja, inclusive, uma pessoa jurdica.
9.1. Funes do testamenteiro
A funo bsica do testamenteiro velar pela execuo fiel do testamento. Para alcanar esse
objetivo, contudo, assume uma gama de atribuies, por conta das diferentes fases de efetivao
de uma declarao de ltima vontade.
A primeira delas requerer ao detentor do testamento que o leve a registro. Para tanto, inclusive,
pode ser determinada uma cautelar de busca e apreenso do instrumento testamentrio (CC, art.
1.979). O juiz, de ofcio, inclusive, poder determinar a apresentao do instrumento
testamentrio.
CC. Art. 1.979. O testamenteiro nomeado, ou qualquer parte interessada, pode
requerer, assim como o juiz pode ordenar, de ofcio, ao detentor do
testamento, que o leve a registro.
Uma vez efetivado o testamento, cabe ao testamenteiro, ento, dar incio ao cumprimento da
vontade do extinto, no prazo assinalado pelo testador ou, supletivamente, no prazo de 180
(cento e oitenta) dias, contados da aceitao da testamentaria.
CC. Art. 1.983. No concedendo o testador prazo maior, cumprir o
testamenteiro o testamento e prestar contas em cento e oitenta dias,
contados da aceitao da testamentaria.
Pargrafo nico. Pode esse prazo ser prorrogado se houver motivo suficiente.
OBS: trata-se de um exemplo de prazo imprprio (precluso fraca), na medida em que no h
qualquer sano ou consequncia decorrente de sua perda. Pode, inclusive, haver prorrogao
judicial do lapso temporal, quando apresentar uma justa motivao.
O testamenteiro parte legtima, inclusive, para requerer a abertura do inventrio,
necessariamente em juzo, conforme opo da legislao processual, no prazo de 60 dias,
contados da abertura da sucesso. No s. O testamenteiro pode, inclusive, ser nomeado
inventariante, se a posse dos bens lhe foi confiada pelo testador ou se detiver a qualidade de
herdeiro tambm.
CC. Art. 1.978. Tendo o testamenteiro a posse e a administrao dos bens,
incumbe-lhe requerer inventrio e cumprir o testamento.
ATENO: tendo o falecido deixado testamento, necessria a citao do testamenteiro no
processo de inventrio para que fiscalize o efetivo cumprimento das disposies testamentrias
(REsp 277.932/RJ).
A largueza das latitudes e longitudes de tarefas possveis ao exerccio da funo de testamenteiro
tamanha que se lhe confere a prerrogativa de, com ou sem o concurso do inventariante e dos
herdeiros, adotar providncias para garantir a validade e execuo do testamento.
CC. Art. 1.981. Compete ao testamenteiro, com ou sem o concurso do
inventariante e dos herdeiros institudos, defender a validade do
testamento.
No se lhe autoriza, todavia, a prtica de atos de disposio de direitos, como transacionar,
renunciar, alienar ou onerar, bem como lhe vedado pagar legados ou despesas do esplio sem
autorizao judicial, sob pena de nulidade.
Pois bem, inerente funo de testamenteiro a prestao de contas. Assim, como qualquer
pessoa que lida com recursos financeiros de terceiros, impositiva a prestao de contas pelo
testamenteiro, garantindo a idoneidade e seriedade do exerccio da funo aceita.
CC. Art. 1.980. O testamenteiro obrigado a cumprir as disposies
testamentrias, no prazo marcado pelo testador, e a dar contas do que
recebeu e despendeu, subsistindo sua responsabilidade enquanto durar
a execuo do testamento.
9.2. Aceitao do encargo pelo testamenteiro
Por no se tratar de encargo pblico, exige-se a anuncia do testamenteiro nomeado pelo
testador. Alis, admite-se a recusa ao encargo imposto independentemente de justificativa ou
solenidade. A voluntariedade caracterstica da testamentaria, de tal maneira que exige a
aceitao da pessoa designada.
A aceitao pode ser, inclusive, tcita, quando a pessoa indicada inicia o cumprimento do
testamento, independente de manifestao expressa. Exemplo: testamenteiro que requer a
abertura do inventrio.
9.3. Remunerao do testamenteiro
A remunerao a que faz jus o testamenteiro denominada prmio (ou vintena),
correspondendo retribuio pelos servios prestados.
O montante remuneratrio deve ser fixado pelo prprio testador, no instrumento respectivo. Se o
testamenteiro entender que o valor fixado pelo testador insuficiente ou vil, pode, perfeitamente,
recusar o encargo, independentemente de declinar o motivo. Aceitando, porm, est vinculado
retribuio arbitrada.
OBS: alis, no poder aceitar o encargo sob o prisma da gratuidade e depois exigir a
remunerao. Essa atitude revela m-f (venire contra factum prorpium).
A outro giro, no havendo previso testamentria, o CC, em critrio residual, fixa a remunerao
do testamenteiro, desde que seja um terceiro (ou seja, no herdeiro nem legatrio) em 1 a 5%
sobre o valor lquido da herana (CC, art. 1.987).
CC. Art. 1.987. Salvo disposio testamentria em contrrio, o
testamenteiro, que no seja herdeiro ou legatrio, ter direito a um prmio,
que, se o testador no o houver fixado, ser de um a cinco por cento,
arbitrado pelo juiz, sobre a herana lquida, conforme a importncia dela e
maior ou menor dificuldade na execuo do testamento.
Pargrafo nico. O prmio arbitrado ser pago conta da parte disponvel,
quando houver herdeiro necessrio.
Silvio Rodrigues vislumbra a possibilidade de renncia do testamenteiro sua herana ou
legado, quando diminutos, optando pela remunerao arbitrada judicialmente: pode ocorrer que,
em virtude do vulto da herana e da modstia do legado, ao testamenteiro mais convenha
renunciar a este para pleitear o prmio (CC, art. 1.988). Nada obsta que, antes da renncia,
solicite ao juiz que fixe a taxa de vintena, para depois declarar se prefere esta ou o legado.
CC. Art. 1.988. O herdeiro ou o legatrio nomeado testamenteiro poder
preferir o prmio herana ou ao legado.
Por fim, registre-se que o testamenteiro perde o direito vintena se for removido ou se deixar de
cumprir a testamentaria (CC, art. 1.989). Essa remoo depende de deciso judicial.
CC. Art. 1.989. Reverter herana o prmio que o testamenteiro perder, por
ser removido ou por no ter cumprido o testamento.
10. A substituio testamentria (CC, arts. 1.947-60)
Substituio a nova instituio, que se torna eficaz quando a primeira no produziu efeito, ou
depois que o produziu. Vale dizer, a substituio resulta de uma disposio testamentria em que
o testador indica uma terceira pessoa para receber uma gratificao testamentria, na falta de
herdeiro, ou legatrio, indicado em primeiro lugar, ou aps esse. Trata-se, pois, de uma instituio
subsidiria e condicional, porquanto somente se convocar a pessoa indicada como substituta
em segundo plano, depois da convocao do beneficirio primrio, e, somente se, aquele
nomeado primeiramente no puder ou no quiser. O seu fundamento reside na preservao da
inteno do testador.
So espcies de substituio testamentrias:
I Substituio vulgar ou ordinria (CC, art. 1.947): trata-se da designao pura e simples
de uma pessoa ou pessoas que deve tomar o lugar do herdeiro institudo, ou legatrio, para o
casa de um, ou outro, no querer ou no poder aceitar a herana ou legado.
CC. Art. 1.947. O testador pode substituir outra pessoa ao herdeiro ou ao
legatrio nomeado, para o caso de um ou outro no querer ou no poder
aceitar a herana ou o legado, presumindo-se que a substituio foi
determinada para as duas alternativas, ainda que o testador s a uma
se refira.
A substituio ordinria pode recair sobre um estranho, parente sucessvel ou no, ou sobre um
herdeiro legtimo, porm somente poder favorecer herdeiro necessrio fora da legtima, sem
quaisquer danos sua quota reservatria.
Outrossim, tanto faz se o testador expressamente se referiu ao caso de o beneficirio em primeiro
grau no querer ou no poder receber o beneplcito. Ambas as hipteses presumem-se
abarcadas. O que importa (a) a falta de um herdeiro ou legatrio e (b) a existncia de um
substituto.
Ademais, inexiste qualquer limitao para a substituio vulgar, razo pela qual permite-se ao
titular do patrimnio estabelecer substitutos em diferentes graus ou indicar os substitutos em
conjunto.
Por fim, registre-se o fato de que o substituto fica sujeito condio ou encargo imposto ao
substitudo, como regra geral, salvo quando no for diversa a inteno manifestada pelo testador,
ou no resultar outra coisa da natureza da condio ou do encargo (CC, art. 1.949).
CC. Art. 1.949. O substituto fica sujeito condio ou encargo imposto ao
substitudo, quando no for diversa a inteno manifestada pelo testador, ou no
resultar outra coisa da natureza da condio ou do encargo.
Efetivamente, a condio ou o encargo imposto pelo autor da herana deve recair sobre o
substituto, ordinariamente, por conta do carter supletivo da substituio simples. Assim, se o
herdeiro institudo no cumprir a condio ou encargo, ocorrer caducidade da clusula, salvo a
existncia de outros substitutos. S no recair se, expressamente, liberou o testador, ou em
razo de sua peculiar natureza personalssima.
II Substituio recproca: a possibilidade de indicao de dois ou mais herdeiros ou
legatrios como substitutos uns dos outros, para a hiptese de qualquer deles no querer ou
no poder aceitar o benefcio institudo. Vale dizer, ocorre quando o testador determina que entre
Anulabilidade
O negcio existe e gera efeitos concretos at
que sobrevenha a declarao de invalidao;
Somente a pessoa juridicamente interessada
poder promover a anulao negocial;
Admite ratificao;
Submete-se aos prazos decadenciais. No caso
do testamento, o prazo de 4 anos, contados
do conhecimento do vcio (CC, art. 1.909);
O juiz no pode conhecer da anulabilidade de
ofcio, nem o MP pode suscit-la.
A anulabilidade tem de ser suscitada no prazo
extintivo previsto em lei, sob pena de
convalidao, por meio de ao prpria,
submetida ao procedimento comum ordinrio,
no sendo possvel discuti-la dentro da estreita
via do inventrio.
Para alm das hipteses de nulidade absoluta previstas no art. 166 do CC2, o legislador estipulou
hipteses especficas de nulidade das disposies testamentrias no art. 1.900.
CC. Art. 1.900. nula a disposio:
I - que institua herdeiro ou legatrio sob a condio captatria de que este
disponha, tambm por testamento, em benefcio do testador, ou de terceiro;
II - que se refira a pessoa incerta, cuja identidade no se possa averiguar;
CC Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: (I) celebrado por pessoa absolutamente incapaz; (II) for ilcito,
impossvel ou indeterminvel o seu objeto; (III) o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; (IV) no
revestir a forma prescrita em lei; (V) for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade;
(VI) tiver por objetivo fraudar lei imperativa; (VII) a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem
cominar sano.
CC. Art. 1.969. O testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma
como pode ser feito.
A revogao do testamento veicula-se por qualquer uma das formas pelas quais o ato pode ser
praticado. Um testamento pblico pode ser revogado por um cerrado e vice-versa. Para ter efeito
revogatrio, contudo, o documento deve ser elaborado com a forma e formalidade da lei.
Outrossim, seja pblico, cerrado ou particular, um testamento no pode atingir a livre
disponibilidade do patrimnio do testador. Bem por isso, absolutamente vlida e eficaz a
disposio, gratuita ou onerosa, do patrimnio pelo titular, mesmo aps a lavratura de um
testamento. Nessa hiptese, ocorre uma revogao tcita da disposio patrimonial.
Por conseguinte, a revogao pode ser total ou parcial (CC, art. 1.970). Contudo, em se tratando
de revogao parcial, ou se o testamento posterior no contiver clusula revogatria expressa, o
testamento anterior subsiste em tudo que no for contrrio ao posterior.
CC. Art. 1.970. A revogao do testamento pode ser total ou parcial.
Pargrafo nico. Se parcial, ou se o testamento posterior no contiver clusula
revogatria expressa, o anterior subsiste em tudo que no for contrrio ao
posterior.
A relevncia da vontade revocatria conduz, inclusive, ao reconhecimento da perda de eficcia do
testamento revogado mesmo que, supervenientemente, o instrumento de revogao venha a
caducar por motivos outros, como a excluso, incapacidade ou renncia do herdeiro nele
nomeado. Ou seja, no h repristinao no campo testamentrio no direito brasileiro.
CC. Art. 1.971. A revogao produzir seus efeitos, ainda quando o
testamento, que a encerra, vier a caducar por excluso, incapacidade
ou renncia do herdeiro nele nomeado; no valer, se o testamento
revogatrio for anulado por omisso ou infrao de solenidades essenciais ou por
vcios intrnsecos.
Por fim, no que tange especificamente ao testamento cerrado, h regra especfica
estabelecendo que a sua abertura ou dilaceramento pelo prprio testador, ou com a sua
anuncia, implica em revogao, pelo esvaziamento da sua essncia secreta.
CC. Art. 1.972. O testamento cerrado que o testador abrir ou dilacerar, ou
for aberto ou dilacerado com seu consentimento, haver-se- como revogado.
11.4. Rompimento do testamento
A revogao presumida, tambm denominada rompimento ou ruptura do testamento ou, ainda,
testamento rto, d-se quando, aps a elaborao do testamento, ocorre um fato em virtude
do qual se presume uma modificao da declarao de ltima vontade do testador. A presuno
estabelecida juris tantum. Vale dizer, quando o testador elabora um testamento ignorando a
existncia de herdeiros necessrios, presume-se rompida a declarao, porque, se soubesse da
sua existncia, no teria testado.
CC. Art. 1.973. Sobrevindo descendente sucessvel ao testador, que no o
tinha ou no o conhecia quando testou, rompe-se o testamento em todas
as suas disposies, se esse descendente sobreviver ao testador.
CC. Art. 1.974. Rompe-se tambm o testamento feito na ignorncia de
existirem outros herdeiros necessrios.
constante do
do foro do
Se o falecido
falecido no
Contudo, a perda desse prazo gera dois efeitos, um de ndole processual e outro de ndole
tributria. O efeito processual da perda do prazo de 60 dias para a abertura do inventrio
permite que o juiz determine a sua abertura de ofcio (CPC-73, art. 989). Esse dispositivo no foi
mantido pelo NCPC.
CPC-73. Art. 989. O juiz determinar, de ofcio, que se inicie o inventrio, se
nenhuma das pessoas mencionadas nos artigos antecedentes o requerer no
prazo legal.
Noutro giro, no que tange ao efeito tributrio, este permite que leis estaduais possam instituir
multa fiscal pela perda do prazo. O STF, em sua Smula 542, estabeleceu que no
inconstitucional a multa instituda pelo Estado como sano pelo retardamento do incio ou
ultimao do inventrio.
SMULA 542, STF: No inconstitucional a multa instituda pelo Estadomembro, como sano pelo retardamento do incio ou da ultimao do
inventrio.
6. Legitimidade
O CPC concebeu uma ideia de legitimao concorrente para a abertura do inventrio. Com efeito,
o art. 987 do CPC de incio estabelece que a legitimidade para requerer a abertura do inventrio
daquele que estiver na posse e administrao do esplio. Se forem mais de uma pessoa na
posse/administrao do esplio, qualquer um deles poder requerer a abertura do inventrio.
CPC-73. Art. 987. A quem estiver na posse e administrao do esplio incumbe,
no prazo estabelecido no art. 983, requerer o inventrio e a partilha.
Todavia, o art. 9883 do CPC-73 amplia essa legitimidade, estabelecendo como legitimados
concorrentes outras 9 (nove) pessoas. Assim, todos esses esto legitimados para requerer a
abertura do inventrio, independentemente da inrcia de algum deles.
NCPC. Art. 616. Tm, contudo, legitimidade concorrente:
I - o cnjuge ou companheiro suprstite;
II - o herdeiro;
III - o legatrio;
IV - o testamenteiro;
V - o cessionrio do herdeiro ou do legatrio;
VI - o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana;
VII - o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes;
VIII - a Fazenda Pblica, quando tiver interesse;
IX - o administrador judicial da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da
herana ou do cnjuge ou companheiro suprstite.
7. Valor da causa e custas
O inventrio procedimento tendente a separar a meao, afinal a meao no pode ser objeto
de incidncia fiscal, e, depois de separada a meao, pagar as dvidas do falecido e fazer a partilha
do saldo remanescente. Nota-se, com isso, que a meao do cnjuge ou companheiro no
integra o inventrio. Portanto, como a meao no foi transmitida, sendo direito prprio, no h
incidncia tributria sobre o valor meatrio do cnjuge ou companheiro.
Dessa forma, a meao deve ser excluda para clculos de custas processuais e para a indicao
do valor da causa (REsp 459.852/SP).
3
A redao do art. 616 do NCPC manteve integralmente a do art. 988, porm com uma tcnica mais apurada.
edital (1). De qualquer sorte, esse herdeiro citado por edital no ser prejudicado, pois o seu
quinho ficar reservado.
CPC-73. Art. 999. Feitas as primeiras declaraes, o juiz mandar citar, para os
termos do inventrio e partilha, o cnjuge, os herdeiros, os legatrios, a Fazenda
Pblica, o Ministrio Pblico, se houver herdeiro incapaz ou ausente, e o
testamenteiro, se o finado deixou testamento.
1o Citar-se-o, conforme o disposto nos arts. 224 a 230, somente as pessoas
domiciliadas na comarca por onde corre o inventrio ou que a foram
encontradas; e por edital, com o prazo de 20 (vinte) a 60 (sessenta) dias, todas
as demais, residentes, assim no Brasil como no estrangeiro.
2o Das primeiras declaraes extrair-se-o tantas cpias quantas forem as
partes.
3o O oficial de justia, ao proceder citao, entregar um exemplar a cada
parte.
4o Incumbe ao escrivo remeter cpias Fazenda Pblica, ao Ministrio
Pblico, ao testamenteiro, se houver, e ao advogado, se a parte j estiver
representada nos autos.
(V) Citados os interessados, abre-se o prazo para as impugnaes (CPC-73, art. 1.000). Esse
prazo ser de 10 (dez) dias. Nesse prazo, todos os interessados podem impugnar, inclusive, a
qualidade hereditria das pessoas indicadas nas primeiras declaraes. Havendo impugnao
sobre a qualidade sucessria, o juiz poder sobrestar a entrega do quinho e remeter as
partes s vias ordinrias. Esse sobrestamento cessar se, em 30 (trinta) dias, o interessado
no tiver proposto essa ao que impugna a qualidade sucessria nas vias ordinrias. OBS: o
prazo para apresentar impugnao s primeiras declaraes no NCPC passou de 10 para 15
(quinze) dias, nos termos do art. 627.
CPC-73. Art. 1.000. Concludas as citaes, abrir-se- vista s partes, em
cartrio e pelo prazo comum de 10 (dez) dias, para dizerem sobre as
primeiras declaraes. Cabe parte:
I - arguir erros e omisses;
II - reclamar contra a nomeao do inventariante;
III - contestar a qualidade de quem foi includo no ttulo de herdeiro.
Pargrafo nico. Julgando procedente a impugnao referida no n I, o juiz
mandar retificar as primeiras declaraes. Se acolher o pedido, de que trata o
no II, nomear outro inventariante, observada a preferncia legal. Verificando
que a disputa sobre a qualidade de herdeiro, a que alude o no III, constitui
matria de alta indagao, remeter a parte para os meios ordinrios e
sobrestar, at o julgamento da ao, a entrega do quinho que na partilha
couber ao herdeiro admitido.
(VI) Transcorrido o prazo sem impugnaes ou julgadas estas, passa para as avaliaes. O
patrimnio transmitido precisa ser avaliado. Com efeito, se todos os herdeiros forem maiores e
capazes e no h conflito entre eles (impugnao ao valor), essa avaliao poder ser feita pelas
prprias partes, se a Fazenda Pblica com ela concordar. Todavia, se houver impugnao por
algum dos interessados ou pela Fazenda Pblica, ou havendo interesse de incapaz, a avaliao
ser obrigatoriamente judicial: o juiz dever nomear um perito para avaliar o patrimnio
transmitido. Ressalte-se, por oportuno, que as partes podem impugnar, no prazo de 10 (dez)
dias, o laudo apresentado pelo avaliador judicial.
(VII) Aps as avaliaes, chega-se, por fim, s ltimas declaraes. As ltimas declaraes
constituem o momento para que o inventariante apresente eventuais requerimentos, para dizer ao
juiz se existe alguma pendncia, eventual defeito ou irregularidade processual (CPC-73, art.
1.012). Trata-se do desfecho da primeira fase do inventrio. Com efeito, as partes devero ser
intimadas para tomarem conhecimento das ltimas declaraes no prazo de 10 (dez) dias.
(c) SMULA 115, STF: sobre os honorrios do advogado contratado pelo inventariante, com a
homologao do juiz, no incide o imposto de transmisso causa mortis;
(d) SMULA 114, STF: o imposto de transmisso causa mortis no exigvel antes da
homologao do clculo;
(e) SMULA 112, STF: o imposto de transmisso causa mortis devido pela alquota vigente ao
tempo da abertura da sucesso.
Por fim, ultrapassada a primeira fase do procedimento comum de inventrio, chega-se partilha.
A partilha poder ser em vida ou post mortem. Com efeito, a partilha em vida poder ser realizada
quando todos os herdeiros forem maiores e capazes e no existir conflitos entre eles (CC, art.
2.018).
CC. Art. 2.018. vlida a partilha feita por ascendente, por ato entre vivos ou
de ltima vontade, contanto que no prejudique a legtima dos herdeiros
necessrios.
Contudo, se no foi feita a partilha em vida, a partilha necessariamente dever ser feita post
mortem na segunda fase do inventrio.
Pois bem, essa partilha poder ser judicial ou amigvel. Se as partes so maiores e capazes,
no havendo conflito, essa partilha poder ser amigvel. Em se tratando de partilha amigvel, a
atuao do juiz meramente homologatria. Nesse caso (de partilha amigvel), no cabe ao
rescisria, podendo, eventualmente, ser manejada ao anulatria (no prazo decadencial de 1
ano). Por outro lado, se houver interesse de incapaz ou conflito entre as partes, a partilha dever
ser judicial. Vale dizer, ser o juiz quem distribuir os quinhes de cada um. Nesse caso (de
partilha judicial), poder haver ao rescisria, no prazo decadencial de 2 (dois) anos.
OBS: h a possibilidade de emenda da partilha (correo de erros materiais) a qualquer tempo.
Por outro lado, caber sobrepartilha quando bens que no integraram a partilha anterior so
descobertos aps a realizao da partilha. Sobrepartilha, portanto, o mecanismo para dividir
bens que pertenciam ao esplio e que no foram includos na partilha anteriormente realizada.
Exemplo: bem que foi sonegado.