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liberdade de opinio, na sua forma de crtica, e os consequentes conflitos com outros direitos
igualmente tutelados pela Constituio. essa a linha de raciocnio que estrutura o presente
trabalho.
2. Os direitos fundamentais e sua eficcia nas relaes de trabalho
2.1 O significado dos direitos fundamentais na Constituio de um Estado Democrtico de
Direito
A leitura do "Prembulo" da Constituio da Repblica Federativa do Brasil revela a opo
inequvoca do legislador constituinte pelo Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos
direitos sociais e individuais.
O primeiro artigo da Constituio, em seu caput, define a Repblica Federativa do Brasil como um
Estado Democrtico de Direito e traz, no inc. III, a dignidade da pessoa humana como um de seus
fundamentos. Essa situao topogrfica leva concluso de que todos os demais artigos devem ser
compreendidos como a explicitao dessa frmula poltica.
Mais que isso, em sendo um Estado democrtico e tendo a dignidade da pessoa humana como
fundamento, o direito de liberdade passa a figurar como essencial, pois no h que se falar em
democracia quando ausentes os direitos de liberdade.
Essa ideologia se expressa nos princpios adotados pelo ordenamento jurdico, significando que iro
inspirar a prpria organizao da vida social de acordo com o regime que ir reg-la.
Para melhor compreenso, Guerra Filho1 assim esclarece:
"Enquanto manifestao de uma opo bsica por determinados valores, caractersticos de uma
ideologia, a frmula poltica inserida na Constituio se apresenta como um programa de ao a ser
partilhado por todo o integrante da comunidade poltica, e por isso, responsvel a um s tempo pela
sua mobilidade e estabilidade".
Assim, o exame da liberdade de expresso do empregado nas redes sociais e seus efeitos nas
relaes de trabalho deve repousar nessa frmula poltica, no sentido de pretender um convvio de
direitos coerente com a ideologia constitucionalmente adotada, vinculando o intrprete, a fim de
evitar qualquer outra dela diferente.
2.2 A constitucionalizao do Direito do Trabalho e o exerccio dos direitos fundamentais na
empresa
2.2.1 A afirmao dos direitos inespecficos no mbito da empresa
O nascimento dos direitos sociais marca a superao da concesso formal de igualdade at ento
aceita e abre espao para a luta pela igualdade substancial, atravs da satisfao das necessidades
do indivduo, para permitir o alcance de um grau de humanidade necessrio para o exerccio dos
direitos polticos e civis.
O mbito de ao dos direitos fundamentais no se exaure nas relaes entre cidado e Estado.
Caracterizado por uma dimenso horizontal, tambm irradia nas relaes entre os indivduos ou
entre esses e os grupos sociais.
Aimo,2 ao citar Crisafulli,3 demonstra que o homem aparece com dupla perspectiva: de cidado e de
sujeito privado, para sustentar a tutela do homem no s enquanto homem, mas como membro de
formaes sociais.
que a Constituio no se contenta apenas em determinar uma orientao democrtica da
sociedade poltica, garantindo as liberdades fundamentais em relao s autoridades pblicas, mas
tende a realizar tambm um ordenamento democrtico da sociedade civil, garantindo as liberdades
em relao aos poderes privados.
Nessa linha de raciocnio, o trabalhador deve ser considerado como uma pessoa que no prescinde
da sua liberdade de pensamento e de expresso e de outras liberdades, como a religiosa e a de
conscincia, na execuo do trabalho. "A identidade e a personalidade do trabalhador Pgina
no se
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dissolvem no contrato".4
No entanto, por conta de uma leitura redutiva dos textos constitucionais, prevaleceu o imprio da
autonomia contratual, sob o forte princpio de que fazia lei entre as partes. A autoridade nesses
termos provocava uma ciso do trabalhador entre empregado e cidado.
Essa condio persistia devido cultura jurdica advinda do liberalismo, que resistia s mudanas,
fazendo com que as relaes laborais existissem sob o dogma da intangibilidade das prerrogativas
do patro. Essa ideologia evidencia uma condio rigidamente autoritria e hierrquica da empresa,
na qual o empregador o chefe inquestionvel, ou seja, no submetido a nenhum juzo sobre sua
esfera de deciso.
Sem contar que essa inicial e restrita proteo reduzia o trabalhador apenas s suas necessidades
econmicas e integridade fsica. Na verdade, o conceito de liberdade e dignidade possuam
significados pouco explorados e aprofundados na esfera trabalhista, cabendo somente ao
empregador concluir sobre o que seria til ou nocivo para a personalidade moral do trabalhador.
Fazia-se necessrio, portanto, transpor os muros das empresas e questionar seu ordenamento
autoconcluso, porque dotado de leis prprias, para fins de eliminar cada disparidade existente entre
o status de cidado e aquele de trabalhador subordinado, restabelecendo, assim, o trabalhador
pessoa.
Nesse contexto, o trabalhador vai deixando de ser considerado exclusivamente um empregado, com
direitos laborais especficos garantidos, e passa a ter tambm a tutela constitucional do
trabalhador-cidado. Em razo do sujeito (trabalhador) e da natureza da relao jurdica, so ditos
direitos laborais inespecficos.5
Mas, como adverte Vieira Gomes,6 a empresa no nem um parlamento, nem uma praa pblica,
portanto, os direitos fundamentais do trabalhador encontram naturais limitaes decorrentes do
interesse da empresa e do confronto com os direitos fundamentais dos demais colegas de trabalho e
do prprio empregador, entre os quais o direito de propriedade e de livre iniciativa econmica.
No entanto, a celebrao de um contrato de trabalho no implica em modo algum a privao para o
empregado dos direitos que a Constituio reconhece a todos os cidados. preciso equilbrio e
limitaes recprocas para ambas as partes do contrato de trabalho. Da a ressalva de que qualquer
restrio aos direitos fundamentais dos trabalhadores tem que ser justificada, adequada e
proporcional.
Segundo Coelho Moreira,7 citada por Amaral,8 a incidncia dos direitos fundamentais nas relaes de
emprego inquestionvel e isso se deve "ao fato de que a empresa, enquanto uma estrutura de
poder, mostra-se detentora de diversas faculdades de atuao, razo pela qual possui elevada
potencialidade de afrontar os direitos fundamentais dos trabalhadores".
Essa questo ainda mais evidenciada nos dias atuais, em que a tecnologia e as novas formas de
gesto, sempre voltadas a um forte esquema de produtividade e competitividade, vo possibilitar
cada vez mais riscos para a tutela dignidade do trabalhador, sua privacidade, aos espaos de
exerccio legtimo da liberdade de expresso.
Em suma, no poder haver restrio injustificada, arbitrria ou no razovel. dizer, alm da
intangibilidade do contedo essencial, a limitao do direito dever guardar ntima relao de
necessidade com o exerccio da atividade laboral, no ser arbitrria e apresentar-se como medida
razovel diante das circunstncias concretas.
Diz-se isso porque, em razo dos fatores econmicos e culturais presentes na estrutura da
sociedade brasileira, as manifestaes expressivas de grupos hegemnicos acabam por emudecer
os setores menos favorecidos, especialmente no mbito da empresa, condenando o indivduo
trabalhador invisibilidade e ao hbito do silncio no grande debate democrtico.
3. As dimenses do direito fundamental de liberdade de expresso
A liberdade de expresso, portanto, empregando e adaptando uma pluralidade de formas de
desenvolvimento da personalidade humana e de seus direitos, acaba por se projetar sobre outras
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liberdades: ensino, educao, poltica, eleies, entre outros. Eis a razo pela qual correto afirmar
que a liberdade de expresso instrumento para o exerccio das demais liberdades, porque todas
necessitam da livre expresso e intercmbio das ideias e opinies.
Na sua dimenso subjetiva, a liberdade de expresso abrange a ideia de possibilidade de
exteriorizao pelo indivduo de sua opinio, que decorre de uma autonomia de valorao subjetiva e
da liberdade de pensamento (art. 5., IV, da CF/1988).
Na dimenso objetiva, por sua vez, tem uma funo estrutural e cultural para a sociedade,
garantindo um pluralismo de ideias, uma diversidade de opinies, para fins de reflexo e
transformao pacfica da sociedade e da prpria autonomia subjetiva do indivduo, tendo uma
funo estruturante e constitutiva nas sociedades democrticas.
Portanto, dada a relao com o ideal de igual liberdade dos demais, foroso concluir que a norma
concernente liberdade de expresso no tem apenas o Estado como destinatrio, mas cada
indivduo participante da comunidade democrtica.
No ordenamento jurdico ptrio, a liberdade de expresso tem previso expressa como direito
fundamental em todas as constituies brasileiras desde 1824.9 Na vigente Constituio Federal de
1998, a liberdade de expresso tem assento no art. 5., IX e a liberdade de pensamento no inc. IV,
constituindo clusula ptrea, nos termos do art. 60, 4., IV.
3.1 A liberdade de expresso como corolrio da dignidade da pessoa humana
A Declarao Universal dos Direitos do Homem, em seu art. 19., preceitua, litteris:
"(...) toda pessoa tem direito liberdade de pensamento, conscincia e religio; este direito inclui a
liberdade de mudar de religio ou crena e a liberdade de manifestar essa religio ou crena, pelo
ensino, pela prtica, pelo culto e pela observncia, isolada ou coletivamente, em pblico ou em
particular".
A Conveno Americana de Direitos Humanos, Pacto de San Jos da Costa Rica, no seu art. 13,
sustenta que: "Toda pessoa tem o direito liberdade de pensamento e de expresso".
Assim, j possvel identificar a fundamentalidade material do direito de liberdade de expresso,
uma vez que possibilita pessoa exprimir livremente as prprias ideias e ideais arraigados em seus
pensamentos, numa autonomia de valorao subjetiva e expresso da prpria dignidade.
"Da perspectiva individual, a livre manifestao da conscincia e do pensamento deve ser justificada
como expresso e corolrio da especial dignidade da pessoa humana, centro espiritual e moral da
produo de sentido e cultura. Em tal sentido, a liberdade de expresso condio sine qua non da
humanidade do prprio homem. [Prefcio de Gustavo Binenbojm no livro de Chequer]".10
O homem estar sempre buscando o desenvolvimento de suas aptides, atravs do processo de
transformao de seu pensamento, de sua linguagem, de suas ideias e de suas emoes. Esse
percurso existencial de autorrealizao, no entanto, requer a possibilidade de livre manifestao
dessas aptides, para afirmao da essencial natureza humana.
Assim, a liberdade de expresso, alm de ser essencial ao regime democrtico, posto que no existe
pessoa nem sociedade livre sem a possibilidade de cada um expressar opinies e divulg-las
livremente, um valor intrnseco, um elemento de autossatisfao e desenvolvimento do prprio
indivduo. Ora, sem o direito de expressar-se livremente, o indivduo sequer poderia questionar as
regras que lhe so impostas.
Farber, reportado por Chequer11, afirma que lugares que no prestigiam a tutela da liberdade de
expresso no so bons para viver, "pois as pessoas so excessivamente cuidadosas sobre o que
elas devem ou no dizer, visto que tm medo de que alguma coisa adversa possa lhes acontecer,
motivo pelo qual acabam atrofiando-se ou retardando-se o seu desenvolvimento".
O exerccio da liberdade de expresso, no entanto, no ser absoluto, encontrando limites nos
demais direitos fundamentais previstos no texto constitucional. Em sntese, a liberdade estaria
condicionada liberdade de outros homens e ao bem comum.
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nessa linha que Palomeque Lpez12 esclarece que o exerccio da liberdade de expresso est
submetido ao limite geral de respeito aos direitos constitucionais (em particular, honra e intimidade),
no se justificando, por exemplo, o emprego de expresses injuriosas ou vexatrias.
3.2 A liberdade de expresso e os direitos da personalidade
Concebendo o princpio da igualdade entre os titulares do direito de expresso e o direito a honra,
por exemplo, no se admite nenhuma primazia da liberdade de expresso sobre os direitos da
personalidade, ou o inverso, ainda que figurem em um dos polos pessoa jurdica.
De fato, como a doutrina afastou o carter absoluto dos direitos fundamentais, a partir das regras da
ponderao, ser possvel constatar qual direito ter primazia no caso concreto, sem que haja
afastamento do ncleo essencial dos demais valores envolvidos.
Logo, no suficiente que a liberdade de expresso atinja, por exemplo, a honra de algum, ou
qualquer outro direito da personalidade, para que haja a obrigao de indenizar. Pensar de outro
modo seria um contrassenso, pois partiria da premissa de que h supremacia da honra, ou imagem,
sobre a liberdade de expresso em sentido estrito, o que no se coaduna com o texto constitucional.
Para esclarecer o tema, Chequer13 transcreve o pensamento de Alexy:
"(...) nem toda a manifestao de opinio que de alguma maneira ofenda um concidado ou membro
de uma determinada raa pode ser proibida, pois a liberdade de manifestao de opinio no deve
atrofiar. Isso mostra que uma fixao de limite com auxlio de uma ponderao necessria".
Portanto, no h que se falar em preferncia dos direitos da personalidade sobre o direito de
liberdade de expresso. "Aceitar outra premissa o mesmo que dissssemos: a liberdade de
expresso pode ser exercida sempre, desde que no atinja os direitos da personalidade".14 Alm
disso, a Constituio no previu hierarquia entre tais direitos.
O que deve ser responsabilizado o abuso, reconhecido pelo Judicirio, por meio de um devido
processo legal, formal e material, luz de interpretao constitucional pela mxima eficcia da
norma e unidade da constituio de um Estado democrtico.
4. A manifestao do pensamento nas redes sociais
A rede15 Internet, ou simplesmente rede, vem contribuindo para ampliar os limites da comunicao.
No se trata de plataforma tecnolgica apenas das empresas e instituies, mas tambm das
pessoas, no mbito e com finalidades diferentes entre elas.
A rede vem representando para um nmero crescente de pessoas um instrumento cotidiano de
trabalho, estudo, negcio, relaes pessoais, entretenimento, entre outros. Mais que isso, a Internet
vem se tornando uma nova forma de comunicao, uma nova tecnologia que "est a revolucionar a
nossa prpria forma de viver".16
No h dvida de que a rede amplia a possibilidade de interao entre indivduos e possibilita a
difuso do prprio pensamento, que pode variar desde uma opinio poltica, expresso de
conhecimento, at um mero relato de um sentir cotidiano, vinda de qualquer parte do mundo e numa
velocidade que chega, at mesmo, a anular a distncia fsica entre os indivduos conectados.
Nessa mesma linha de pensamento, Coelho Moreira17 sustenta que a rede permite de forma fcil e
com bsico custo o acesso a diversas informaes, tornando-se tambm uma plataforma essencial
de expresso, mas no constituindo uma zona de vazio jurdico, mas "um local de ebulio ou
agitao juridica, um campo deslocalizado que cria regras jurdicas prprias ou que adapta as regras
tradicionais estas novas tecnologias".
Partindo da teoria amplamente aceita de que a rede apenas um espao ou um meio de difuso,
possvel sinalizar que as garantias constitucionais j existentes, no que tange liberdade de
expresso, so suficientes para tutela dos direitos em jogo, mas com a necessria ressalva de que,
dada a complexidade da questo, e em harmonia com as ideias at aqui lanadas, a melhor soluo
apenas se revela no caso concreto, com o uso das regras de ponderao.
A aludida tutela deve considerar as caractersticas e as formas de manifestaes do pensamento
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rede, pois o lugar virtual favorece uma pluralidade de formas de comunicao, sejam voltadas a uma
comunicao reservada, sejam destinadas interao num espao social da rede.
que, nesse novo contexto, surge a dificuldade de discernir uma mera correspondncia, de carter
reservado e com proteo de sigilo, de uma ao de difuso de pensamento. dizer, um usurio ao
utilizar um aplicativo do tipo relacional, com a convico (errnea) de que est numa comunicao
do tipo reservada, poder perceber, num segundo momento, que lesou direitos de terceiros, pois
teve seu pensamento difundido entre sujeitos desconhecidos.18
As redes sociais, na sua concepo original, serviam como instrumento de encontro ou reencontro
entre pessoas conhecidas, que pretendiam manter contato. No entanto, esse instrumento evoluiu
para tambm possibilitar o contato entre desconhecidos, a partir de afinidades comuns, criando,
destarte, grupos especficos por interesses. Essa vantagem agregada vai permitir a difuso de
pensamento, j se afastando da caracterstica de privacidade da correspondncia entre conhecidos.
Trata-se de um fenmeno em constante expanso, sendo os mais conhecidos o facebook, linkedin,
orkut, myspace e twitter.
A difuso da utilizao da rede, portanto, permite a qualquer usurio participar da comunicao
eletrnica na veste de ator ou espectador, de consumir ou produzir informaes ou participar de um
debate. Essas "assembleias telemticas" so pblicas no senso de que so acessveis a todos,19
possuindo, desse modo, a proteo constitucional de liberdade de expresso do pensamento e das
opinies.
fcil concluir que qualquer expresso do pensamento lanada nas redes sociais poder atingir um
grande nmero de indivduos, em qualquer parte do mundo e numa velocidade muito grande. Tais
caractersticas tero, obviamente, peso na avaliao do juiz quando da ponderao de interesses,
sobretudo quando constatar que houve leso a direitos fundamentais.
Outra questo a ser considerada que a Internet revolucionou o modo como as pessoas trabalham,
usam suas horas de lazer e, principalmente, como se comunicam. Em verdade, representa uma
revoluo de costumes, pois a comunicao virtual cotidiana e assume, cada vez mais, o espao
do dilogo oral.
Quando se pensa em restringir a manifestao de pensamento nas redes sociais, estar-se-ia
restringindo a prpria fala do indivduo, que j faz uso dos instrumentos digitais como ferramentas de
comunicao regular. Essa questo, portanto, vai alm da supresso do direito de liberdade de
expresso, chegando a atingir, na linha de pensamento de Aimo20, o direito de privacidade. Da a
necessidade da anlise e da avaliao adequada toda vez que houver interesses em conflito.
Diz-se isso porque a privacidade a parte necessria daquele espao vital que circunda a pessoa e
sem o qual no pode desenvolver-se em harmonia com os postulados da dignidade humana. A
adoo deste horizonte dilatado de tutela marca um progressivo refinamento do direito em respeito
vida privada: a originria funo de proteo contra a intromisso na prpria esfera de intimidade.
Importante lembrar tambm que a privacidade, em substncia, contribui para nutrir a diversidade,
que uma caracterstica essencial de uma sociedade democrtica pluralista: a tutela da privacidade
representa um reparo contra as presses dos conformistas, mais que isso, alimenta o
desenvolvimento das ideias, atitudes, credos e estilos de vida inovadores.21
O risco de uma violao a esse direito poderia dissuadir o indivduo a concluir que a sua escolha
existencial, atravs da qual exercita o seu direito de autodeterminar-se, no a adequada e, por
consequncia, negar o seu prprio direito de identidade. Veja-se que o direito de privacidade assume
o carter de garantia-pressuposto do exerccio dos outros direitos fundamentais.
Portanto, garantir o exerccio da liberdade de expresso nas redes sociais possibilita o
desenvolvimento da pessoa, a explicitao real e efetiva de sua liberdade, potenciando a
autodeterminao e a autorrealizao, sendo a autodeterminao, essencialmente, a liberdade de
escolher a prpria diferena, inclusive nas opinies e ideias.
No foi por outra razo que a recente Lei 12.965, de 23.04.2014,22 que estabelece princpios,
garantias, direitos e deveres para o uso da Internet no Brasil, no seu art. 2., colocou a liberdade de
expresso como fundamento para disciplina do uso da internet, no art. 3., I, alou a garantia
Pginada
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principalmente porque veiculadas por um empregado, que tem conhecimento direto das fragilidades
da empresa.
Com base nesses aspectos, Aimo31 vai defender que a liberdade de expresso, na concretizao da
crtica, pode assumir uma funo "reivindicativa", sobretudo com fins de atender a interesses
coletivos: a efetiva utilizao, ou apenas a ameaa de utilizao, dos meios de comunicao para
transmitir informaes e exprimir opinies crticas com relao empresa, de fato, pode s vezes
tomar um peso at mais decisivo que a greve, como cita a autora.
Alm da funo reivindicativa, pode desenvolver um papel de denncia cada vez que um dos
trabalhadores divulgue informaes que dizem respeito a irregularidades, anomalias, ou tambm
condutas ilcitas da empresa, com objetivo de correo. Apresenta-se tambm com a funo
cooperativa e colaborativa, pois pode promover um dissenso "construtivo", servindo de ferramenta
para melhorar a organizao da atividade e a qualidade da produo da empresa.
No obstante as funes apresentadas, no h como negar a multiplicidade de interesses e sujeitos
envolvidos, que compreende o empregado que manifestou a opinio, os demais empregados
coletivamente considerados, o empregador e a prpria sociedade.
Por conta disso, o direito de liberdade de expresso no trabalho foi tema de entrevista com o Min.
Alexandre Agra Belmonte, publicada em 18.11.2012 no stio32 do TST. Para o Ministro, a
subordinao presente na prestao do servio um fator de restrio da liberdade, trazendo a
discusso quanto aos limites dessa restrio.
Em relao a esses limites, assevera que devem ser considerados trs critrios: a necessidade da
regra imposta, a adequao dessa regra e a proporo em que ela imposta. "O principal critrio
que a liberdade de pensamento e expresso do empregado no pode atentar contra a finalidade
principal da empresa", explica: "(...) para alm disso, livre e protegida contra qualquer regulao
abusiva".33
Mas o que seria, efetivamente, atentar contra a finalidade principal da empresa?
evidente que h muitas divergncias em derredor da questo, sobretudo porque so muitos os
interesses envolvidos. Assim, para o equilbrio desses interesses, faz-se imprescindvel, sempre
considerando a frmula poltica adotada pelo Constituio, discutir a existncia e a amplitude dos
limites de exerccio da liberdade de opinio, especialmente quando tal direito colide com outros
direitos fundamentais, a exemplo da honra e da imagem, ou quando contraria a ideia de boa-f, e
seus deveres laterais, decorrente do contrato de trabalho, como sustentam alguns autores.
4.1.2 As fronteiras da liberdade de expresso no contrato de trabalho: boa-f, lealdade e
fidelidade
Nas relaes e na conduta entre as partes deve imperar o princpio da boa-f, o que pode resultar
em certas limitaes dos direitos fundamentais. Nas relaes laborais, especialmente, a boa-f34 tem
gozado de especial tratamento, passando a converter-se em uma obrigao geradora de deveres de
conduta dos trabalhadores.
No se pode perder de vista tambm que "o princpio da boa-f na execuo do contrato implica o
respeito pela personalidade e pela individualidade da contraparte, com a sua vida privada e pessoal,
a sua liberdade de expresso, a sua integridade fsica e moral".35
nessa linha que Palomeque Lpez36 vai defender um condicionamento ou limite adicional ao
exerccio da liberdade de expresso em razo do princpio da boa-f entre as partes do contrato de
trabalho, no sentido de que devem ajustar o comportamento mtuo.
Acontece que os conceitos tradicionais de fidelidade e lealdade, decorrentes da boa-f e admitidos
no Direito do Trabalho, vm criando uma submisso quase absoluta dos empregados aos interesses
empresariais, o que no admissvel em um sistema constitucional que reconhece o conflito de
interesses econmico-social e no admite uma restrio injusta das liberdades do trabalhador.
Segundo Vieira Gomes,37 " uma viso feudal da relao de trabalho e seus deveres fiducirios".
Nessa lgica, s seria possvel a expresso de opinies favorveis ao empregador, o que seria um
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contrassenso.
Rojas Rivero38 esclarece que o dever de fidelidade refere-se ao dever do sdito frente ao soberano,
relacionado proteo recebida e inseparvel da ideia feudal de sujeio e entrega devota e
obedincia ao superior. A expresso, que tambm tpica das relaes conjugais, no poderia,
segundo a autora, ser utilizada nas relaes de trabalho.
De fato, no se pode admitir uma submisso plena do trabalhador subordinado aos interesses do
empregador num Estado que pretende a proteo dos direitos da personalidade do cidado.
Disso deflui a necessidade de cuidado quanto sinalizao de quais so os deveres laterais
envolvidos numa determinada situao, a fim de evitar uma amplitude exagerada dos efeitos
obrigacionais.
A noo de fidelidade, no mbito laboral, pode gerar e multiplicar os deveres e obrigaes
caractersticas do contrato de trabalho, esperando do trabalhador uma conduta alm daquela
necessria para cumprimento de suas obrigaes. dizer, exigir do empregado, segundo Fernndez
Lpez, citado por Rojas Rivero,39 "um comportamento submisso, dcil, respeitoso e conformista".
Para Aimo40 no existe uma obrigao genrica de fidelidade e sim, o dever de boa-f, de que so
investidas as partes de qualquer relao obrigacional. Para a autora, seria imprprio o uso da
expresso numa relao de natureza fundamentalmente patrimonial como a relao de trabalho. O
que existe uma obrigao de no concorrncia e de no divulgao de informaes relativas aos
mtodos produtivos da empresa.
No se pode, vista disso, ter como expectativa do cumprimento de um contrato a supresso dos
direitos de liberdade do empregado, especialmente a liberdade de opinio. Logo, faz-se
imprescindvel dar sentido razovel e coerente com os preceitos constitucionais noo de lealdade
ou fidelidade no mbito laboral.
O tcnico, portanto, admitir que o princpio da boa-f s deva exigir o comportamento leal das
partes, nos termos e limites que a disciplina do Direito Civil admite, desempenhando um papel
integrador, como instrumento criador de obrigaes de cooperao entre os contratantes segundo a
natureza do contrato.
4.2 O conflito entre a honra e a imagem do empregador e o direito de crtica do empregado
No tarefa fcil fixar os limites para o lcito exerccio da liberdade de expresso, mormente o direito
de crtica nas redes sociais. Nas situaes em que evidente o cometimento de crime (calnia,
injria e difamao), no haveria, em princpio, dvidas quanto ilicitude. No entanto, quando a
crtica, mesmo que dura e spera, no assume tais contornos, permanece a dificuldade de
discernimento quanto ao abuso.
Na j mencionada entrevista publicada em 18.11.2012 no stio41 do TST, o Min. Alexandre Agra
Belmonte aponta, com bastante relevo, que as solues para os casos de conflito entre a livre
iniciativa do empregador e o direito de liberdade do empregado devem partir de uma lgica, muito
distante do "achmetro" que no corresponde a um critrio cientfico.
"O que dispomos do material jurdico prprio para resolver conflitos: usamos os princpios da
proporcionalidade, verificamos na hiptese qual direito deve prevalecer, e o ajustamos ao princpio
da razoabilidade. So critrios juridicamente importantes para resoluo dos conflitos, que acabam
correspondendo a uma lgica, que no necessariamente a minha ou a sua. Isso um critrio
seguro porque parte de um ponto de vista neutro".42
Na anlise do conflito, essencial tambm apreciar se h um nimo claro e manifesto de lesionar o
patrimnio moral da outra pessoa, no sendo, portanto, admitido o dolo presumido, dado o preceito
constitucional de presuno de inocncia. dizer, indispensvel verificar a existncia dos elementos
que apontem a inteno dolosa do empregado.
Na metodologia sugerida por Vieira de Andrade43 devem ser consideradas todas as circunstncias
relevantes no caso concreto, atendendo-se ao mbito e graduao do contedo dos preceitos
constitucionais em conflito, para avaliar em que medida e com que peso cada um dos direitos est
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TRABALHO.
TRT-2.
Reg.,
RO
20244820105020/SP
00020244820105020461 A28, 15. T., j. 08.08.2013, rel. Des. Jonas Santana de Brito, DJe
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rel. Des. Wilson Fernandes, DJe 17.10.2013.
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______. TRT-15. Reg., Processo 01539-2007-018-15-00-7, 2. Cm., rel. Des. Thelma Helena
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______. ______. 5. ed. Coimbra: Almedina, 2012.
VIEIRA GOMES, Jlio Manuel. Direito do trabalho. Relaes individuais de trabalho. Coimbra:
Coimbra Ed., 2007. vol. I.
18 Um exemplo recente dessa confuso o ocorrido na primeira semana de fevereiro de 2014, que
gerou a seguintes notcia: a professora de Letras da PUC-Rio, Rosa Marina de Brito Meyer, tirou
uma foto de um passageiro no Aeroporto Santos Dumont, no RJ, que usava camiseta regata e
bermuda, e postou a imagem em sua pgina do Facebook com a legenda "Aeroporto ou rodoviria?".
Acontece que o "Mr. Rodoviria", como ela o apelidou, scio de um escritrio de advocacia e
procurador-adjunto da prefeitura de Nova Serrana/MG. O advogado publicou uma mensagem em
seu perfil na rede social lamentando a postura da professora: "Na oportunidade, informo que estava
chegando de viagem de um cruzeiro internacional e tinha conhecimento do calor que estava no Rio
de Janeiro, ocasio em que estava com trajes casuais. Ademais, por estar de frias, no Rio de
Janeiro, no tinha por que estar usando terno e gravata apenas para usar um meio de transporte.
Informo, tambm, que os comentrios infelizes das pessoas na pgina do Facebook j esto sendo
alvo de anlise pelos meus colegas do escritrio e, certamente, sero tomadas as medidas legais.
lamentvel perceber que isso partiu de pessoas ligadas educao de nosso pas. Com efeito,
apenas vem descortinar o preconceito existente por muitas pessoas que se julgam melhores apenas
por questo de aparncia". A professora, por sua vez, se desculpou pelo ocorrido: "Sabedora do
desconforto que posso ter criado com um post meu publicado ontem [quarta-feira, 5] noite, peo
desculpas pessoa retratada e a todos os que porventura tenham se sentido atingidos ou ofendidos
pelo meu comentrio. Absolutamente no foi essa a minha inteno". Cf. MIGALHAS. Advogado
ironizado por usar regata e bermuda em aeroporto. 11.02.2014. Disponvel em:
[www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI195200,-51045-Advogado+e+ironizado+por+usar+regata+e+bermuda+em+aero
Acesso em: 13.02.2014.
19 PAPA, Anna. Espressione e diffusione del pensiero in internet. Tutela dei diritti e progresso
tecnologico, p. 117-118.
20 AIMO, Mariapaola. Privacy, libert di espressione e rapporto di lavoro, p. 31 et seq.
21 Idem, ibidem.
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22 BRASIL. Lei 12.965, de 23 de abril de 2014. Estabelece princpios, garantias, direitos e deveres
para o uso da Internet no Brasil. Disponvel para os assinantes do RT Online em:
[www.revistadostribunais.com.br]. Acesso em: 06.06.2014.
23 SUPIOT, Alain. El derecho del trabajo. Buenos Aires: Heliasta, 2008. p. 76-77.
24 Convm advertir, antes de enfrentar o tema central, que as relaes envolvendo empresas de
tendncias no sero objeto desse trabalho, pois torna a discusso ainda mais controvertida,
ampliando em demasia o propsito desse artigo.
25 ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais, p. 161.
26 TAVARES DOS REIS, Raquel. Liberdade de conscincia e de religio e contrato de trabalho do
trabalhador de tendncia, p. 133-135.
27 Idem, p. 134-135.
28 TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO. TRT-10. Reg., RO 742200701610000/DF
00742-2007-016-10-00-0, 1. T., j. 24.10.2007, rel. Des. Andr R. P. V. Damasceno, DJ 31.10.2007.
29 Idem.
30 VECA, Giovanni. Osservazioni in merito al diritto di critica del dipendente e rapporto di lavoro
subordinato. Responsabilit Civile e Previdenza. Roma, Associazione Essper periodici italiani di
economia, scienze sociali e storia, v. 70, fascicolo 2, 2005.
31 AIMO, Mariapaola. Privacy, libert di espressione e rapporto di lavoro, p. 230.
32 Cf. TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. Matrias especiais. Ministro Alexandre Agra
Belmonte fala sobre a liberdade de expresso no trabalho. 18.11.2012. Disponvel em:
[www.tst.jus.br/materias-especiais/-/asset_publisher/89Dk/content/id/3253513]. Acesso em:
27.02.2014.
33 Idem.
34 O Cdigo Civil ptrio tem previso expressa quanto boa-f nos negcios jurdicos no art. 113 e
no art. 422, que determina que os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do
contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
35 Vieira Gomes, Jlio Manuel. Direito do trabalho. Relaes individuais de trabalho, p. 268.
36 PALOMEQUE LPEZ, Manuel Carlos. Derecho del trabaljo y razn crtica, p. 179.
37 VIEIRA GOMES, Jlio Manuel. Direito do trabalho. Relaes individuais de trabalho, p. 283.
38 ROJAS RIVERO, Gloria P. La libertad de expresin del trabajador, p. 59.
39 FERNNDEZ LPEZ, M. F. La transgresin de la buena fe contractual. Nota a la STC de 12 de
noviembre de 1981. Revista de Poltica Social, n. 138, abril-junio 1983. p. 222. Apud ROJAS
RIVERO, Gloria P. La libertad de expresin del trabajador, p. 60.
40 AIMO, Mariapaola. Privacy, libert di espressione e rapporto di lavoro, p. 234 et seq.
41 TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. Matrias especiais. Ministro Alexandre Agra Belmonte
fala sobre a liberdade de expresso no trabalho. 18.11.2012. Disponvel em:
[www.tst.jus.br/materias-especiais/-/asset_publisher/89Dk/content/id/3253513]. Acesso em:
27.02.2014.
42 Idem.
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47 Sobre situao no protegida pela liberdade de expresso, que teve reflexos no contrato de
trabalho, o jornal O Estado de So Paulo noticiou que um copiloto da Avianca foi demitido aps ter
feito comentrios preconceituosos sobre nordestinos em sua pgina no Facebook. O ex-empregado
reclamou do atendimento em um restaurante em Joo Pessoa, na Paraba, porque um prato
demorou a chegar. "Para manter o padro porco, nojento, relaxado, escroto de tudo no Nordeste
como sempre". A empresa Avianca imediatamente afirmou, em nota, que "repudia veementemente o
comentrio atribudo a um funcionrio seu, veiculado nas redes sociais, de cunho preconceituoso" e
que "qualquer ato contrrio tica desprezado" pela companhia. A empresa reforou ainda o "seu
respeito e admirao por todos os povos, independentemente de sua origem". Cf. REOLOM, Monica.
Piloto da Avianca demitido aps xingar nordestino no Facebook. 28.03.2014. Disponvel em:
[www.estadao.com.br/noticias/cidades,piloto-da-avianca-e-demitido-apos-xingar-nordestinos-no-facebook,1146351,0.h
Acesso em: 03.04.2014.
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