DERECHO, TICA Y DERECHOS HUMANOS

Tema 1:
1: Por qu el Derecho?
1) Ubicuidad del Derecho: el Derecho es un fenmeno omnipresente en nuestras vidas, no hay ninguna relacin social
que no est, o llegue a estar, regulada jurdicamente. Algunos mecanismos se presentan como alternativos al
procedimiento judicial para la resolucin de conflictos, operan a la sombra del Derecho (negociacin, mediacin,
arbitraje), es decir, son alternativas al mecanismo judicial, no al Derecho sin ms: se negocia a la sombra del
Derecho, es decir, teniendo en cuenta lo que resolvera un tribunal de justicia si el caso llegara ante l.
2) Derecho y progreso: la mayor presencia de Derecho no implica un orden social superior, una sociedad ms justa (las
sociedades primitivas -menos regladas jurdicamente-, resolvan mejor problemas bsicos, al ser su Derecho Penal
ms efectivo y menos cruel). Para un orden social ms justo, se necesitara, no una alternativa al Derecho (ya que en
las sociedades complejas existen muchas fuentes de conflicto), sino un Derecho alternativo.
3) Hiptesis del NO Derecho: la conciencia de vivir en una sociedad profundamente injusta es lo que ha diferentes
autores a suponer la existencia de una Edad de Oro primigenia en la que los hombres vivan en un estado de libertad y
armona natural que no haca necesario el establecimiento de instituciones que, como el Derecho, llevan aparejado el
ejercicio de poder, el uso de la coercin de unos hombres sobre otros.
-El mito y el progreso (anarquismo y marxismo): su ideal de sociedad es una versin de ese mito de la Edad de Oro,
pero enfocado a la sociedad del futuro.
Marxismo: la clave para comprender cada tipo de sociedad se encuentra en el modo de produccin (en la manera
de ganarse la vida y en el tipo de relaciones sociales que establecen entre s). El Derecho y el Estado no habran
existido siempre, surgen histricamente cuando aparecen las clases sociales y dejarn de existir cuando se pase de
la sociedad capitalista a la sociedad comunista.
Anarquismo: creencia que la cooperacin voluntaria y la educacin permitiran abolir todo tipo de leyes.
4) Sociedades sin Derecho:
-Ubi societas ibi ius (donde hay una sociedad, tambin hay un Derecho): no es del todo cierto; puede existir una
sociedad donde no haya Derecho (normas jurdicas y sanciones), pero es necesario que hayan normas (religiosas,
morales, sociales, de costumbre) que regulen la convivencia entre sus miembros, sino no perdurara.
5) El derecho y el conflicto:
-Tesis grados juridicidad (Schwartz-Miller): los sistemas jurdicos evolucionados se caracterizan por tener:
1) Mecanismos de mediacin: una tercera parte no vincula a nadie participa en la resolucin del conflicto.
2) Tribunales: la decisin de este tercero vincula a las partes.
3) Polica: usa la fuerza armada para hacer cumplir las normas.
4) Abogados o juristas profesionales: asesoran a las partes o proponen interpretaciones de las normas.
G 0: AUSENCIA DE TODAS
G 1: MEDIACIN
G 2: MEDIACIN + TRIBUNALES
G 3: MEDIACIN + TRIBUNALES + POLICA
G 4: MEDIACIN + TRIBUNALES + POLICA + ABOGADOS
G 5: MEDIACIN + TRIBUNALES + POLICA + ABOGADOS + LEGISLACIN

-Grado 0: sociedades simples (pocos miembros,

carecen escritura, moneda).
-Grado 4 o 5: sociedades urbanas (muchos miembros,
sistema jurdico y economa evolucionado)
Igual grado: sociedades con mismos rasgos sociales,
econmicos y culturales.

-Conexin Derecho y conflicto: el derecho existe porque existe el conflicto, para solucionarlo, se requiere la
existencia de una/varias instituciones presentes en los diversos grados de juridicidad que sern ms complejas cuanto
mayor es la complejidad social. El mal no es el Derecho, sino el conflicto; en las sociedades complejas existen
innumerables fuentes de conflicto, por lo que no hay alternativas al Derecho, la solucin sera un Derecho alternativo.
Tema 2:
2: El concepto de Derecho.
1) Qu es el Derecho: 5 razones explican la dificultad que plantea alcanzar una definicin del Derecho.
1) Derechos primitivos: el Derecho es un fenmeno histrico relativo a sociedades concretas, por lo que la juridicidad
no puede constituirse a partir de propiedades abstractas que prescindan del espacio y del tiempo, por eso se parte del
Derecho de las sociedades contemporneas. Antes no exista el mismo tipo de conflicto social que en las sociedades
contemporneas, por lo tanto eran innecesarias las instituciones.
2) Derecho internacional: al no haber un Estado mundial, sino un cmulo de Estados soberanos, es difcil que las
normas sean aceptadas y cumplidas por todos. La resolucin de conflictos se hace entre iguales, al no estar
sometidos a una autoridad superior y suele basarse en mecanismos como la negociacin, la mediacin y el arbitraje;
las sanciones no son coactivas (aunque, en ocasiones, podran considerarse como tales las guerras o las represalias),
sino usando la condena pblica o el no reconocimiento de los actos de un Estado.

3) Derecho cannico:
+ Se asemeja al Derecho estatal en:
-Su fin es guiar la conducta de sus destinatarios.
-Tienen autoridades legislativas y judiciales.
-Normas comunes con el Derecho estatal (Ej: matrimonio).
-Sanciones comunes con el Derecho estatal (Ej: resarcimiento daos o prohibicin residir lugar).
+ Se diferencia del Derecho estatal en:
-Considera que el ncleo esencial de ese Derecho lo constituye el Derecho divino (conjunto de normas
inmodificables eternas provenientes de Dios)
-Su finalidad ltima es la salvacin de las almas.
-Sus normas no solo pretenden regular la conducta externa sino tambin la interna del individuo.
-Sus normas no son coactivas.
4) Derecho de grupos minoritarios (como los gitanos): est formado por normas consuetudinarias y algunas de ellas
se oponen frontalmente al Derecho estatal, por lo que es fcil reconocer simultneamente ambos ordenamientos.
5) Perspectivas del derecho:
Legisladores y juristas: es un instrumento para alcanzar metas polticas, econmicas
Jueces: no es un instrumento para alcanzar un fin, sino un fin en s mismo.
Abogados: son como las reglas de un juego que deben usar con habilidad para lograr lo que quieren sus clientes.
Estudiosos del Derecho:
1) Elaboran dogmatica jurdica (ordenamiento sector Derecho): tienen una perspectiva similar a la de los
jueces, pero + lejana y - interna y comprometida; contribuyen a su aplicacin, interpretacin o modificacin.
2) Cientficos sociales (socilogos, antroplogos): lo ven de forma externa, no comprometida, como
espectadores que no participan y solo miran para entenderlo; NO contribuyen a su aplicacin, interpretacin
o modificacin.
-Incluso desde una misma disciplina terica suele haber tambin diferencias sobre qu es el Derecho:
a) Iusnaturalistas (T. Aquino): ordenacin de la razn para el bien comn (cmo debera ser o cundo es justo).
b) Positivistas (Kelsen): conjunto de normas coactivas (cmo est estructurado).
c) Marxistas (Marx): instrumento de dominacin de una clase obrera sobre otra (para qu sirve).
2) Definiciones en el Derecho: operacin mediante la cual se describe, aclara o establece el significado de una
expresin lingstica y se pueden dar en 3 planos distintos:
1) Definiciones legislativas: sirven para dar claridad y precisin a los textos y como mecanismo distribucin de poder.
Lexicogrficas: indican en qu sentido los hablantes de una lengua usan una determinada expresin (diccionario).
Estipulativas: atribuir un significado diferente al usual o introducir un nuevo trmino proponiendo un significado.
Redefiniciones: a mitad de camino entre las dos.
2) Definiciones doctrinales: sustituyen unas expresiones por otras cuyo significado resulte ms claro (escalamiento).
3) Definiciones reales: atribuir a las definiciones una funcin prctica para resolver un problema normativo,
encontrar una solucin que no estaba (o slo estaba de manera implcita) en las normas del sistema.
3) Definicin de Derecho:
Operacin lingstica que aclara sus usos no plantea excesivos problemas ni grandes resultados.
Indagacin del carcter terico o conceptual tiene gran inters pero encierra una gran complejidad.
Indagacin para encontrar su verdadera esencia envuelve una serie de errores e imprecisiones.
+Definiciones ostensivas: nombran una expresin y sealan su referencia (Ej: el juez Fulano de tal).
+Definiciones reales: dependen del uso en el contexto (Ej: gato-animal/coche). Adems, no es posible dar una
definicin real de Derecho, ya que, en ocasiones, se nombra al legislador racional, figura idealizada no real.
4) Ambigedad: afecta a las palabras, una palabra es ambigua cuando es susceptible de asumir diversos significados y
es fcil de solucionar, ya que se distinguen en funcin del contexto.
-Ambigedad de la palabra Derecho:
1) Derecho objetivo = conjunto normas establecidas.
2) Derecho subjetivo = facultades que conceden las normas a sus destinatarios.
3) Derecho Cientfico = objeto de estudio
4) Derecho como valor de juicio positivo/negativo = situacin u acontecimiento - justo/ injusto.
Para Kelsen, el derecho subjetivo puede reducirse al Derecho objetivo: si alguien tiene la facultad (jurdica) de
hacer algo es porque el Derecho objetivo se la otorga. Tambin cabe distinguir entre normas jurdicas (enunciados
jurdicos) y proposiciones jurdicas (enunciados de la ciencia jurdica, que versan sobre las normas jurdicas).
5) Vaguedad: afecta a los conceptos, un concepto es vago cuando su intensin o connotacin (propiedades) o su
extensin o denotacin (campo de aplicacin) no estn bien determinadas, es difcil de solucionar al ser un defecto
congnito del lenguaje; el significado de un concepto viene determinado por su intensin y su extensin.
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Tema 3:
3: Derecho y normas.
1) Normas y otras entidades jurdicas: las leyes, contratos y sentencias son los 3 tipos de normas bsicos bajo las
cuales se nos presenta el Derecho, por eso, el normativismo es la concepcin del Derecho dominante entre los juristas:
Normativismo: identifican el Derecho con las normas.
Alternativas:
Realismo: identifican el Derecho con la conducta.
Marxismo: identifican el Derecho con ciertas relaciones sociales y sus ltimas races son econmicas.
Iusnaturalismo: identifican el Derecho con la idea de justicia, afirmando que se confunde lo que es con lo que
debe ser el Derecho, pero no est en contra de que el Derecho sea un conjunto de normas, pero si a identificar el
Derecho con las normas positivas (las formalmente vlidas). Para ellos, el Derecho positivo debe ser objeto de
valoracin con arreglo al Derecho natural, es decir, el sistema de principios y normas superiores a los Derechos
positivos y, por tanto, a la voluntad de los hombres.
2) Qu son las normas: puede aclararse si nos aproximamos al lenguaje desde una perspectiva pragmtica fijndose en
las relaciones entre los signos y los usuarios de los mismos.
-La funcin directiva del lenguaje: el lenguaje normativo es fundamental para resolver los problemas de
interpretacin de las normas. La distincin entre el uso descriptivo y prescriptivo del lenguaje nos permite entender
mejor la diferencia entre una norma y una proposicin normativa: la norma (no son verdaderas o falsas), la
proposicin normativa (que son descripciones de normas, s pueden ser verdaderas o falsas).
1) Usos o funciones del lenguaje (intencin): para averiguarlo, habr que acudir al contexto.
1) Informativa o descriptiva informacin verdadera o falsa sobre el mundo.
2) Emotiva o expresiva: expresa o genera emociones.
3) Interrogativa: formula preguntas o averigua informacin.
4) Operativa, ejecutiva o performativa: realiza acciones.
5) Directiva: tratan de influir en el comportamiento de aquellos a quienes van dirigidos.
2) Validez, eficacia y justificacin: las normas y directivas (a diferencia de los enunciados) no parecen susceptibles
de ser calificadas como verdaderas o falsas, pero s de otras formas:
Validas o invlidas si son aprobadas mediante el procedimiento previsto o NO.
Eficaces o ineficaces si son se cumplen o NO.
Justas o injustas si estn justificadas o NO.
3) Normas y normas jurdicas: Von Wright hizo las prescripciones (norma ms caracterstica que cabe encontrar en
los sistemas jurdicos): estas, poseen 6 componentes (carcter, contenido, condicin de aplicacin, autoridad, sujeto
y ocasin) y 2 elementos (promulgacin y sancin). Los 3 primeros componentes forman lo que llam "ncleo
normativo"(estructura lgica comn con otras normas), los restantes son exclusivos de las prescripciones.
Carcter: calificacin de una accin como obligatoria, prohibida, permitida o facultativa.
Contenido: accin obligatoria, prohibida, permitida o facultativa.
Condicin de aplicacin: circunstancias para que se prohba, obligue o permita realizar el contenido de la norma.
Autoridad: rgano que dicta la norma.
Sujeto normativo: destinatario de las normas.
Ocasin: localizacin espacio-temporal en que debe cumplirse el contenido de la norma.
Promulgacin: formulacin de la norma, es decir, su expresin en algn lenguaje para que pueda ser conocida.
Sancin: amenaza de perjuicio por su incumplimiento.
-Normas de moral social o positiva y de moral crtica:
Normas de moral social o positiva: normas morales vigentes en un determinado grupo en un momento concreto
(moral establecida").
Normas de moral crtica: principios morales que se consideran justificados y usados para criticar las instituciones
sociales vigentes. Todo sistema jurdico est de acuerdo con la establecida, pero puede no estarlo con la crtica.
-Criterios de distincin entre normas jurdicas y normas no jurdicas: las normas jurdicas establecen una
sancin de carcter externo institucionalizada, las normas no jurdicas la sancin tienen carcter externo (repulsa
social) o interno (remordimiento) pero no est institucionalizada.

4) El Derecho como conjunto de normas:

-Kelsen: una norma jurdica es aquella que prescribe una sancin: si es A (ilcito), debe ser B (sancin) y las llama:
NORMAS PRIMARIAS o GENUINAS: la conducta ilcita y su sancin.
NORMAS SECUNDARIAS o DERIVADAS: la conducta lcita que evita la sancin.
-Hart: el Derecho puede considerarse como un conjunto de normas de diversos tipos:
NORMAS PRIMARIAS o BSICAS (DE CONDUCTA): imponen obligaciones de hacer o no hacer.
NORMAS SECUNDARIAS: son normas 2 grado que complementan a las primarias y que otorgan el poder de
dictar sentencias o de establecer leyes (poderes pblicos); pero tambin el de realizar contratos o efectuar
testamentos (poderes privados); pueden subclasificarse en 3 grupos:
+Regla reconocimiento: cuando una norma pertenece al sistema.
+Reglas cambio: cmo se pueden modificar o crear nuevas normas y quin puede hacerlo.
+Reglas adjudicacin o juicio: garantas y obligaciones de esas normas.
-Alchourrn y Bulygin: un sistema jurdico es un sistema normativo que contiene normas que prescriben una sancin
y la sancin es una caracterstica no de cada norma sino del conjunto, del sistema.
Sistema deductivo: conjunto de enunciados que contiene todas sus consecuencias.
Conjunto normativo: conjunto de enunciados que contienen SOLO normas.
Sistema normativo: conjunto normativo que contiene todas sus consecuencias.
Sistema jurdico: sistema normativo que contiene normas que prescriben una sancin.
Sancin: conjunto del sistema.
-Aparece tambin la posibilidad de definir algunas de las propiedades que pueden tener los sistemas normativos como:
Ser plenos: no tener lagunas.
Ser coherentes: carecer de antinomias (contradiccin entre dos preceptos legales).
-Dworkin: el Derecho no puede verse solo como un conjunto reglas (Hart), adems de reglas, hay principios:
Reglas: normas generales cuyas condiciones de aplicacin son abiertas y se desprenden del propio contenido;
constituyen razones no excluyentes (prima facie).
Reglas de accin: si se dan unas circunstancias se debe o no o puede hacer algo.
Reglas de fin: fines econmicos, polticos o sociales a alcanzar.
Principios: normas especficas cuyas condiciones de aplicacin son cerradas (son normas hipotticas); constituyen
razones excluyentes.
Principios de accin (ppios. en sentido estricto): si se dan unas circunstancias se debe o no o puede hacer algo.
Principios de fin (policies o directrices): fines econmicos, polticos o sociales a alcanzar.
-Caractersticas de las reglas frente a los principios:
REGLAS
-Se aplican en la forma de todo o nada.
-Forman parte del sistema jurdico por su origen o fuente.

PRINCIPIOS
-Si se aplican, deben ser ponderados entre s (dimensin de peso).
-Forman parte del sistema jurdico por su contenido.

-Raz: tener una regla supone haber decidido por adelantado que hacer, ganando tiempo y evitando errores.
-Regla de reconocimiento: tipo de norma que sirve como vnculo entre el Derecho y la sociedad de la cual forma parte,
que Kelsen llam norma fundamental y Hart regla de reconocimiento (con algunas diferencias). Es el ltimo punto
de referencia en el Derecho, y es metajurdica porque va ms all de lo estrictamente jurdico, no pertenece al
Derecho por lo que no tiene sentido decir si es vlida o invlida.
-Las normas suministran razones para la accin: existen varios tipos de razones:
-Razn terica o auxiliar: razones para creer (ej. informe de 1 parte meteorolgico).
Razn
-Razn prctica u operativa: razones para actuar (ej. un deseo).
completa
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-Razn 1 orden: razones para deliberar que decisin adoptar.

-Razn 2 orden: razn que excluye la deliberacin al haber decidido por anticipado que hacer o que no hacer.
-Tipos de enunciados jurdicos:
-NORMATIVOS: dirigen la conducta (que est prohibido, permitido).
-CARCTER PRCTICO:
expresan juicios de valor.

-DENTICAS O REGULATIVAS: regulan acciones o estados -Reglas.

-Principios.
de cosas (fines perseguidos)estticas.
-NO DENTICAS O CONSTITUTIVAS: determinadas circunstancias -Confieren poder
constituyen ciertos estados de cosas, cambios normativos dinmicas. -Puramente constitutivas.
-VALORATIVOS: valoran los comportamientos calificados en las prescripciones.

-CARCTER NO PRCTICO (DEFINICIONES): no dirigen la conducta, aclaran o sustituyen un trmino, limitando su interpretacin.
-Qu funcin cumplen los principios en el Derecho? servir de referencia en los supuestos en los que se presenten lagunas
normativas (cuando ni las leyes ni la costumbre establezcan una regulacin vlida, producindose un vaco normativo).

Tema 4:
4: Derecho y moral.
1) De las normas a la moral: se considera que el Derecho de un Estado democrtico es legtimo porque asegura valores
morales, es decir, el Derecho es una condicin para la moralidad, porque asegura que cada cual pueda vivir libremente
de acuerdo con sus opciones morales. Esta relacin Derecho-moral puede contemplarse:
En el plano objetivo: muchas normas jurdicas coinciden en su contenido con normas morales.
En el plano subjetivo: los jueces tienen que enfrentarse con problemas morales; las razones morales pueden ser
razones por definicin (razones ltimas que un sujeto tiene para decidir en una forma u otra una cuestin prctica).
Visin normativa del Derecho:
-Las normas jurdicas estn respaldadas con una sancin de tipo coactivo, esto no ocurre con las morales.
-En la moral no parece haber normas de tipo constitutivo, por eso se dice que los sistemas morales son estticos.
Problemas Derecho-moral:
-Tesis emprica: si el Derecho no respeta un "mnimo tico" es improbable que ese sistema jurdico pueda perdurar.
-Tesis conceptual: posibilidad de identificar un sistema jurdico sin necesidad de recurrir a criterios de justicia.
-Tesis prctica: actitud frente al Derecho, de si se debe o no obedecer el Derecho.
2) Iusnaturalismo y positivismo jurdico:
IUSNATURALISMO: tesis prctica del Derecho que plantea si se debe o no obedecer el Derecho, ya que para
ellos hablar del Derecho implica hablar de algo que est justificado. Por encima del Derecho positivo (ley humana)
existe un Derecho natural (conjunto de normas y principios vlidos para todos los tiempos y lugares), el Derecho
solo es positivo si concuerda en sus principios fundamentales con el Derecho natural, esto es, si es justo.
-Fuller: la mayora de iusnaturalistas fundamentan el Derecho en la religin pero Fuller la separa y ni siquiera
presupone la existencia de un Derecho "superior" al Derecho positivo. El Derecho natural tiene para l un carcter
procedimental y lo identifica como "moralidad interna del Derecho".
-Tipos de iusnaturalismo:
1) Teolgico (Agustn de Hipona o Toms de Aquino) el Derecho natural tiene su origen en la voluntad o la
razn de Dios, por tanto, la ley humana deriva de la ley natural.
2) Racionalista (Grocio) hay ciertos derechos naturales inalienables que se imponen al legislador porque
derivan de la misma naturaleza humana.
-Crticas: es un fenmeno histrico relativo a sociedades concretas y es creado/modificado solo por actos humanos.

POSITIVISMO JURDICO: tesis conceptual que defiende la separacin entre moral y derecho, para ellos, solo
hay un Derecho (Derecho positivo -ordenamientos vigentes-), independientemente de su justicia o injusticia.
-Tipos de positivismo:
1) Conceptual o metodolgico (Hart) separa la validez de la justicia y piensa que las normas de un sistema
jurdico deben establecer unos mnimos contenidos de justicia que llama contenido mnimo de derecho natural.
2) Ideolgico (pseudopositivismo) reduce la justicia a la validez, donde los nicos criterios de justicia son los
suministrados por el Derecho positivo.
-Crticas: argumento etimolgico: las palabras Derecho y Justicia tienen la misma raz (ius y iustitia).

Tema 5: Derecho, Estado, Poder e Ideologa.

1) Definiciones de poder: las relaciones de poder suelen ser asimtricas (desiguales), ya que los que ostentan el poder
y los sometidos no estn en el mismo plano e impersonales como es el caso de las normas, instituciones,
-Russell: en sentido amplio es la produccin de efectos buscados (cuestionable porque puede ser involuntaria).
-Weber: es sociolgicamente amorfo (existen innumerables formas de poder).
-Poder social: capacidad que tiene un individuo/os para afectar al comportamiento de otro/os, sus elementos son:
1) Sujetos: individuos o grupos que entablan la relacin.
empresario tiene poder sobre el trabajador (1) porque hace
2) Objeto bajo poder: el comportamiento o los intereses. El
que trabaje unas determinadas horas (2) a cambio de dinero (3).
3) Medio: recursos usados para conseguir ese poder.
-Tipos de poder (los + importantes):
1) Poltico: instrumentos para ejercer la fuerza fsica (poder coactivo), es el poder supremo, ya que los dems
poderes estn sometidos a l y es el que est ms relacionado con el Derecho.
2) Ideolgico: formas de saber, conocimiento, doctrinas o ideas.
3) Econmico: poseer recursos escasos.
2) Derecho y fuerza: la relacin ms obvia del Derecho con el poder es la de la fuerza fsica con el Estado
(monopoliza el uso legtimo de la violencia), que puede ser externa e interna:
Externa: porque el Derecho es un conjunto de normas que proceden del Estado y a las que el Estado presta un
respaldo coactivo como medio para su cumplimiento.
Interna: porque el Derecho es un conjunto de normas que regulan el uso de la fuerza.
Esta doble conexin (externa e interna) entre Derecho y fuerza establece las condiciones necesarias para la
existencia de un sistema jurdico evolucionado.
-Origen del Estado: hace referencia a cualquier sociedad mnimamente organizada pero surgi, sobre todo, con la
aparicin de las clases sociales, al necesitar un aparato que concentrase la fuerza fsica para asegurar el orden social.
-Diferencia entre iusnaturalistas y positivistas de las relaciones Derecho-poder:
IUSNATURALISTAS la caracterstica central del Derecho est en la justicia (es un instrumento, no el fin).
POSITIVISTAS la caracterstica central del Derecho est en la coactividad (es el fin regular su uso).
-El Estado Moderno: forma de organizacin poltica surgida en el Renacimiento que sustituy al Estado feudal
medieval y que segn Bobbio se caracteriza por:
1) La primera forma del Estado moderno es el Estado absoluto que se constituye a travs de un proceso de
concentracin (todo el poder en manos del soberano) y de centralizacin (se eliminan rdenes inferiores) del poder.
2) Distincin entre lo pblico/privado, ciudadano/hombre y Estado/sociedad civil, donde el Estado no se ve ya como
algo que exista por naturaleza, sino el producto de un pacto entre los individuos (pacto o contrato social *).
*Pacto social: idea de que en el estado de naturaleza se tienen ciertos derechos naturales (vida, libertad)
que no pueden hacerse valer o poseer de manera segura si no es instituyendo un poder poltico capaz de
imponerse a cada uno de los individuos, ese poder soberano que surge, se fundamenta con el pacto social, lo
que hace que los derechos naturales pasen a ser civiles.
-El Estado moderno ha sufrido grandes transformaciones como el paso de Absoluto a Representativo (no democrtico
al no tener sufragio universal), que tuvo 3 fases de desarrollo que se corresponden con otras 3 etapas del capitalismo:
1) Estado liberal: abstencionista y garantiste del capitalismo clsico que llega hasta 1 G. Mundial.
2) Estado social: asistencial e intervencionista del neocapitalismo keynesiano que llega hasta mitad dcada 70.
3) Nueva forma de Estado: corresponde con la sociedad capitalista de la informacin y globalizacin, que se
caracteriza por la tendencia a la privatizacin de lo pblico y la prdida de soberana estatal en beneficio de
entidades supranacionales polticas (como la UE) o econmicas y financieras (empresas multinacionales).
-Segn Weber, el Derecho moderno es un Derecho racional-formal:
Racional porque ordena la conducta mediante normas generales y abstractas, dictadas por rganos
preestablecidos por el propio Derecho (no orculos o juicios de Dios).
Formal porque es procedimental, las decisiones jurdicas son el resultado de procedimientos lgicos, basados
en principios extrados del propio sistema jurdico.
-Derecho y Estado: el surgimiento del Derecho coincide con el del Estado, conexin que se acenta en la poca
moderna, en la que Derecho y Estado tienden a aparecer como las 2 caras de una misma realidad: el Derecho se ve
como normas procedentes del Estado y el Estado slo es legtimo si es poder sometido al Derecho.

3) Derecho, consenso e ideologa:

-Fuerza y consenso: el Derecho y el Estado no estn ligados solo al poder fsico sino tambin al de las ideas
(concenso). El funcionamiento del aparato estatal sera incomprensible sin la autoridad, no slo porque dispone de la
fuerza fsica, sino tambin ciertas cualidades vinculadas al saber, al prestigio, a la posicin social
-Formas de legitimacin del poder: para Weber, la legitimidad del poder puede asumir bsicamente 3 formas:
1) Autoridad carismtica: creencia en las cualidades excepcionales que se atribuyen a una persona.
2) Autoridad tradicional: creencia en la validez de lo que siempre existi.
3) Autoridad legal: creencia en la legalidad (en las reglas) esta leg. es lo que caracteriza al Derecho y al Estado modernos.
-Ideologa: se usa con 2 sentidos diferentes:
Neutralmente: sistemas de ideas y su proyeccin en la conciencia de los individuos, es decir, se usa describindolo.
Peyorativamente: sistemas de ideas deformadas de la realidad, un fenmeno de falsa conciencia.
Todos los sistemas polticos estables poseen legitimacin pero no todos de ellos son legtimos:
-Legitimacin: para referirse a la tesis sociolgica y es proceso mediante el cual una persona obtiene legitimidad.
-Legitimidad: para referirse a la tesis normativa y es la cualidad de ser conforme a un mandato legal, justicia, razn u otro mandato.

Marx el carcter ideolgico del Derecho y del Estado proviene de su vinculacin con las sociedades de clases.

4) Derecho y poder econmico: se conectan especialmente con la aparicin del Estado Social tras la 1 GM para
asegurar ciertos derechos bsicos sociales; al hablar de Derecho econmico, nos referimos a las normas de Derecho
pblico que regulan la intervencin del Estado en la economa, no a la regulacin de contratos o propiedades privadas.
-Esta conexin puede ser:
Extrnseca: el Derecho regula la actividad econmica, a la vez, que el poder econmico es una fuente de Derecho.
Intrnseca: el funcionamiento y la evolucin del Derecho se explica de acuerdo con la lgica del mercado.
-Autores que analizan econmicamente el Derecho:
POSNER:
-Neoliberal de la "Escuela Chicago", defiende la idea de que la economa y el Derecho son sistemas de distribucin
de recursos regidos por el principio de maximizacin de la riqueza, por lo que promueve la desregulacin. El
modelo de conducta racional es la del homo oeconomicus, donde el individuo persigue su propio inters.
-Sugiere un esquema de evolucin del Derecho basado en la idea de que las normas eficientes sobreviven a las
ineficientes o menos eficientes.
CALABRESI:
-Liberal-reformista, defiende la idea de que el mercado es el mecanismo ms eficiente de asignacin de recursos,
aunque no es ideal ya que no existe una competencia perfecta, de ah la necesidad de que intervenga el Estado.
-Defiende el un equilibrio entre la eficiencia y la justicia (tamao pastel y porcin que corresponde a cada uno).
NEOINSTITUCIONALISTAS:
-Defienden la idea de que la mayor parte de la actividad econmica tiene lugar entre grupos de individuos que
integran instituciones (empresas, asociaciones, etc.), por lo que necesitan una teora de la accin social.
-Resaltan los elementos de conflicto presentes en las relaciones de poder: determinar quin debe perder y quin
debe ganar con la adopcin de una norma o con la resolucin de un conflicto jurdico.

Tema 6: Valores jurdicos: Libertad, Igualdad y Seguridad.

1) La justicia como valor jurdico: un Derecho es justo cuando satisface la igualdad, la libertad y la seguridad.
2) Justicia e igualdad: Aristteles identificaba justicia con igualdad, distinguiendo entre:
Justicia distributiva (proporcin geomtrica): la que tiene en cuenta el mrito, el valor, el rango
Justicia conmutativa (proporcin aritmtica): la que es igual para todos (Aristteles la llam - sinalagmtica y el
Medievo escocs - conmutativa), y ser:
Voluntaria: derivada de contratos (Ej: proporcin se da-se recibe).
Involuntaria: derivada de actos ilcitos (Ej: proporcin delito-pena).
-La idea de igualdad actual viene del Renacimiento y se vincula con 3 acontecimientos:
1. Surgimiento de nuevas ciencias experimentales.
2. Reforma protestante.
3. Aparicin de la burguesa y el modo de produccin burgus y capitalista.
-Igualdad de caractersticas e igualdad de trato:
Igualdad de caractersticas: cuestin de hecho, donde la igualdad depende de las caractersticas en la que basemos
la comparacin.
Igualdad de trato: cuestin normativa, donde todos son tratados de la misma manera.
-Regla de justicia de PERELMAN: la justicia consiste en "tratar igual a los seres pertenecientes a la misma
categora, pero para saber cundo pertenecen a la misma categora, ha de ir acompaada de algn criterio material:
A cada uno lo mismo principio de justicia de una sociedad anarquista extrema.
A cada uno segn lo atribuido por la ley principio de justicia de una sociedad conservadora.
A cada uno segn su rango principio de justicia de una sociedad esclavista o estamental.
A cada uno segn sus meritos o capacidad principio de justicia de una sociedad capitalista.
A cada uno segn su trabajo principio de justicia de una sociedad socialista.
A cada uno segn sus necesidades principio de justicia de una sociedad comunista.
-Distribucin igualitaria: REGLA IGUALITARIA + RESULTADO IGUALITARIO.
Ej: la tasa universitaria es igual para todos (regla igualitaria), no carga tanto la economa de un parado como la
de un millonario (resultado desigual).
-Igualdades bsicas en nuestras sociedades:
1) Igualdad poltica: distribucin del poder poltico en una sociedad a la hora de elegir y ser elegido (sufragio activo
y pasivo - en las democracias solo se consagra este) y en el reparto del poder (sistema electoral equitativo).
2) Igualdad ante la ley: las leyes deben ser generales, no aplicarse arbitrariamente y sin discriminacin por razones
de sexo, raza o religin.
3) Igualdad en la ley o a travs de la ley: las leyes deben estar diseadas de manera que su aplicacin produzca
resultados igualitarios en los ciudadanos, con la salvedad de la discriminacin positiva (inversa o accin afirmativa).
3) Justicia y libertad: en nuestros ordenamientos jurdicos pueden encontrarse 3 nociones de libertad:
1) Libertad negativa: facultad de hacer o no determinadas acciones sin ser obstaculizado por los dems, es
GARANTISTA (para los titulares de esas libertades) y REPRESIVA (para los que pretendan impedir su ejercicio).
2) Libertad positiva: quien no tiene que obedecer otras normas que las que el mismo se ha impuesto.
3) Libertad real o material: si es libre para actuar en cierto sentido, con material se refiere a que el Estado debe de
poner los medios para poder ejercer ciertas libertades (Ej.: derecho a la educacin).
4) Justicia y seguridad:
NIVELES DE SEGURIDAD JURDICA:
1) Orden: el derecho debe lograr un mnimo de previsin para saber a qu atenerse y poder aplicarlo de forma
regular a los supuestos que regulan.
2) Certeza: alto grado de previsibilidad como la regla de reconocimiento, las normas de cambio o las normas de
aplicacin o juicio, adems se concreta en una serie de principios como el de legalidad, publicidad
3) Seguridad en sentido estricto: capacidad para hacer previsibles, seguros, los otros valores (igualdad y libertad).

Tema 7: Las concepciones de la justicia.

1) Justicia y tica:
-Clases de justicia:
-Justicia del acto: cuando se aplica justamente una norma Ej.: Un Juez al dictar sentencia.
-Justicia de la norma: cuando la norma es justa Ej.: Derecho a la vida.
-Justicia del agente: cuando la intencin de quien dicta la norma es justa Ej.: Igualdad ante la ley.
-Clases de tica: moral y tica se usan muchas veces como sinnimos, pero se considera a la moral como un conjunto
de normas y valores y a la tica como el estudio de la moral, o la ciencia moral.
1) tica descriptiva: describe esas normas morales y su evolucin en las sociedades o los individuos (Kohlberg*).
2) tica prescriptiva o normativa: propone criterios sobre lo que se debe considerar moral.
3) tica terica o metatica: analiza los conceptos morales establece distinciones entre la moral y la tica, formula
clasificaciones
*Kohlberg distingue 3 estadios en el desarrollo moral del individuo: este desarrollo es universal e irreversible y
suelen ser pocos los individuos evolucionan hasta el ltimo estadio (postconvencional):
1) Preconvencional: lo correcto se identifica con la idea de obediencia, se obedece solo para evitar el castigo.
2) Convencional: lo correcto se identifica con seguir las convenciones establecidas.
3) Postconvencional: lo correcto se identifica con actuar de acuerdo a unos principios ticos universales de los que
se es consciente y se siente comprometido a seguirlos.
-Como las normas suelen estar formuladas de manera abstracta, es posible que al aplicarse sin ms a un caso concreto se
produzca un resultado injusto, para evitarlo, se acude a la equidad que puede definirse como la justicia del caso concreto,
el ajuste de la misma para amoldarla a las circunstancias de la situacin.

-Teoras cognoscitivistas y no cognoscitivistas de la justicia (la gran divisin):

COGNOSCITIVISTAS: se pueden conocer los valores de la justicia empricamente (naturalistas), a travs de la
razn (racionalistas) o por medio de la intuicin (intuicionistas) (X es bueno ser V/F segn X sea bueno o no).
NO COGNOSCITIVISTAS: no se pueden conocer los valores de la justicia por lo que no pueden ser calificados
como verdaderos o falsos, solo cumplen una funcin emotiva que busca suscitar ciertas emociones (X es bueno
no estamos afirmando nada real sobre X, sino expresando un estado emotivo).

PRINCIPALES CONCEPCIONES (PRESCRIPTIVAS) DE LA JUSTICIA:

-Concepcin iusnaturalista: lo justo se identifica con una serie de principios que derivan de la naturaleza y son
comprensibles por el hombre, estos principios son verdaderos y tienen carcter inmutable y universal, pues la
naturaleza, en sus rasgos esenciales, es aquello que no cambia ni en tiempo ni en espacio. A esta concepcin se le
achaca la falacia naturalista, es decir, afirmar "Si X es natural, X es justo", los iusnaturalistas no han encontrado
ningn principio universal e inmutable, fuera de tautologas como "se debe hacer el bien y evitar el mal".
-Crticas: para Bobbio esta concepcin es dbil porque carece de toda precisin y se ha interpretado de todas las
maneras imaginables en qu consiste lo natural, sin embargo, sigue siendo una concepcin de la justicia de gran
relevancia prctica, puesto que constituye la base de la ideologa oficial de la Iglesia Catlica.
-Concepcin de Kant: es el prototipo de teora deontolgica basada en la idea de que existen ciertos deberes absolutos,
la libertad, la idea de Dios y la inmortalidad del alma NO pueden ser conocidos por la razn terica, sino por la razn
prctica: presupone que el hombre es libre de actuar, sino careceran de sentido los conceptos morales como deber,
culpa o responsabilidad. Ese uso prctico de la razn consiste en formular imperativos, mostrar cmo se debe obrar:
-Imperativos hipotticos: ordenan algo como un medio para conseguir un cierto fin.
-Imperativos categricos: ordenan algo como fin absoluto sin condiciones, solo estos (los hipotticos no) pueden
integrar la moral, porque solamente de ellos pueden derivarse deberes absolutos universalmente vlidos.
Formulaciones del imperativo categrico (Kant las considera equivalentes):
-Ppio. universalidad: obra de forma que puedas querer que se torne ley universal.
-Ppio. dignidad de la persona: usa la humanidad como un fin y nunca solamente como un medio.
-Ppio. autonoma o libertad de la voluntad: la voluntad slo est sometida a las leyes de la que ella es autora.

Caractersticas del imperativo categrico (caractersticas de la moral kantiana):

-Autnoma: proviene de la propia conciencia del sujeto racional.
-A priori: independiente de la experiencia.
-Formal: no prescribe ningn contenido tico solo las condiciones formales de la moralidad.
-Universal: sus principios valen para todos los sujetos racionales y en cualquier ocasin espacio-tiempo.
-Unvoca: debe permitir a cualquiera llegar a las mismas conclusiones respecto a qu normas o actos son morales.
-Crticas: su rigorismo, frialdad.
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-Utilitarismo: concepcin consecuencialista de la tica segn la cual se debe hacer aquello que tenga las mejores
consecuencias (principio de utilidad) y puede ser:
Utilitarismo de actos: la correccin de una accin se juzga valorando las consecuencias que tenga.
Utilitarismo de reglas: la correccin de una accin se juzga valorando las reglas que tenga
-Utilitarismo clsico de Bentham: afirm que el fin del actuar humano es perseguir de la felicidad, por lo que el
valor moral de una accin depende de los efectos placenteros o dolorosos que produzca, con lo que lo justo es lo que
proporciona la mayor felicidad al mayor nmero.
-Crticas: no tiene en cuenta la distribucin, una situacin en la que unos pocos disfrutan de una gran cantidad de
placer y los dems padecen, sera tan buena como otra en que la felicidad est repartida de manera ms igualitaria.
.

-Concepcin de la justicia de Rawls: es probablemente la ms influyente en los ltimos tiempos, la cual justifica unos
principios de justicia aplicables a las instituciones sociales y que si se respetaran daran como resultado una sociedad
bien ordenada. El centro de su teora combina lo racional (lo que para cada cual constituye el bien o lo bueno) con lo
razonable (principio de imparcialidad), donde la clave estara en la prioridad de lo justo sobre lo bueno, de lo
razonable sobre lo racional.
-Principios de justicia de Rawls:
1) 1 principio: cada persona ha de tener un derecho igual al ms amplio sistema total de libertades bsicas, de manera
que la libertad solo puede ser limitada por la libertad de los dems.
2) 2 principio: las desigualdades econmicas y sociales han de estar estructuradas de manera que sean para mayor
beneficio de los menos aventajados, bajo un principio de ahorro justo (principio de diferencia). Para l, una sociedad
justa es una sociedad desigualitaria, ya que ser ms eficiente que otra con igualdad absoluta.
-Velo de la ignorancia de Rawls: crea una situacin hipottica (posicin originaria) en la que sita unos agentes
que han de establecer los principios de justicia aplicables a la sociedad futura; para asegurar la vigencia de esas reglas
procesales y la imparcialidad de esos agentes, introduce el concepto velo de la ignorancia (los priva de ciertos
conocimientos y solo les aporta ciertos conocimientos para poder discutir racionalmente.) Estos agentes deben "jugar"
hasta llegar por consenso a la formulacin de los principios de la justicia. Adems, Rawls presupone que los jugadores
aplican en este juego la regla MAXIMIN, una regla de decisin en casos de duda que calcula las posibilidades mnima
y mxima de ganancia por cada accin posible, optando por la accin que satisface una ganancia mnima ms alta, es
decir, obtener lo mximo en la peor situacin posible.
-Otras concepciones:
A) HISTORICISTA: una norma o institucin no podran calificarse como justa o injusta sin tener en cuenta el
momento en que se produjeron.
B) HABERMAS: tiene una concepcin discursiva o dialgica de justicia, donde distingue 2 tipos de accin social:
Accin estratgica: orientada al xito.
Accin comunicativa: orientada a la comprensin intersubjetiva.
-Habermas sostiene que en los procesos de comunicacin lingstica en los que cada uno de los hablantes no trata de
imponerse al otro, sino de alcanzar un acuerdo, de comprenderse mutuamente, se presupone el reconocimiento
recproco de 4 pretensiones de validez:
1.- VERDAD (que sea verdadero).
2.- CORRECCIN (que sea correcto).
3.- VERACIDAD (que sea sincero).
4.- INTELIGIBILIDAD (que sea entendible).
Cules de esas pretensiones, si son problematizadas, han de resolverse discursivamente? una pretensin es
problematizada cuando puede haber razones para dudar de ella, pero solo se pueden problematizar las pretensiones de
VERDAD o las de CORRECCIN, ya que, se produce el paso desde la accin (la accin comunicativa) al "discurso",
es decir, el hablante tiene que dar razones para tratar de fundamentar que sus aserciones son verdaderas (discurso
terico) o que una determinada accin o norma de accin es correcta (discurso prctico).
C) COMUNITARISTA: la idea principal aqu es que el hombre no puede concebirse como un individuo aislado, sino
como un ser social de una comunidad (familia, nacin...), por lo que lo que tiene valor moral es, ante todo, el bien de
la comunidad y no los derechos (y los correlativos deberes) de los individuos.

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Tema 8: Justicia y Derechos Humanos.

1) Los DDHH: el consenso actual en torno a los DDHH est cargado de significacin, como lo prueba el que slo se
haya llegado a l tras la 2 Guerra Mundial. La expresin DD.HH es ambigua en varios sentidos: en ocasiones son
autnticos derechos jurdicos, otras exigencias morales y otras un tipo de pretensin a mitad de camino entre el
Derecho y la moral pero sin habilitar ningn mecanismo jurdico para su proteccin.
-Los derechos Humanos como derechos morales o como derechos jurdicos:
DERECHOS MORALES: los que derivan de la existencia de ciertas normas morales.
DERECHOS JURDICOS: los DD.HH pertenecen a la categora de los derechos subjetivos (*).
(*)Hohfeld estableci que el derecho subjetivo (tener derecho a algo) tiene 4 sentidos:
NORMAS REGULATIVAS o denticas (IMPONEN DEBERES Y OBLIGACIONES):
1) Derecho sentido estricto tengo un derecho en la medida en la que los dems tengan el deber.
2) Libertad tengo libertad de realizar algo cuando los dems no tienen derecho a impedirlo.
NORMAS CONSTITUTIVAS (CONFIEREN PODER):
3) Poder tengo potestad porque una norma me lo confiere.
4) Inmunidad potestad de ser inmune frente a determinados actos.
-Caractersticas de los DDHH:
Absolutos: nadie (ni el Estado) puede vulnerarlos o restringirlos.
Universales: los tienen todos seres humanos sin excepcin de tiempo o lugar, independientemente raza, sexo
Inalienables: irrenunciables, intransferibles y no pueden ni deben separarse de la persona.
Individuales: los DD.HH son distributivos, se atribuyen a todos y cada uno de los individuos.
Inherentes: todo el mundo los tiene por el mero hecho de haber nacido persona (no dependen del reconocimiento
de un Estado) y de ste derivan los dems.
-Vaguedad de los DDHH: intensional (no es fcil definircules son sus propiedades) y extensional (no es fcil
sealar cul es su campo de aplicacin, ya que sus propiedades no parecen estar perfectamente definidas).
3) La fundamentacin de los DDHH de Carlos Nino: sugiere una fundamentacin de los derechos humanos kantiana y
liberal, que puede encontrarse en la combinacin de 3 principios:
1) Principio de INVIOLABILIDAD: prohbe poner cargas a ciertos individuos sin contar con su consentimiento
efectivo y sobre la base que sean en beneficio de la mayora.
2) Principio de la AUTONOMA: el Estado debe permanecer neutral a los planes de vida individuales, facilitar la
persecucin de dichos planes e impedir la interferencia mutua.
3) Principio de la DIGNIDAD: se debe juzgar y tratar a las personas segn sus acciones voluntarias y no segn
otras circunstancias como raza, sexo, creencias
-Esta concepcin se apoya mucho en la tradicin individualista y liberal, lo que dificulta justificar los derechos
sociales, con lo que cabra oponerle otra concepcin llamada comunitarismo de izquierdas cuyos principios son:
1) Principio NECESIDADES BSICAS: lasnecesidades bsicas (alimento) deben gozar de prioridad frente a otras
necesidades no bsicas (comprar un coche).
2) Principio COOPERACIN: el desarrollo mximo del ser humano exige una cooperacin activa por parte de los
dems y, en particular, por parte de las instituciones sociales.
3) Principio SOLIDARIDAD: cualquier ser humano slo tiene derecho a un grado de desarrollo y de goce de
bienes que no imposibilite a los dems alcanzar un grado de desarrollo equivalente.

TEXTOS COMPLEMENTARIOS:
LATORRE: existen 2 tipos de normas jurdicas, las ordenan o prohben hacer algo (DERECHO OBJETIVO) y las que
facultan para hacer algo (DERECHO SUBJETIVO).
CAPELLA: los rasgos del trabajo son que es social (se realiza no individual sino socialmente), indirecto y mediado
(interpone artificios entre l y la naturaleza) y produce tanto cosas e ideas (el instinto deja lugar a la inventiva).
LUMIA: la antinomia es la contradiccin entre 2 normas y se resuelve mediante los criterios de JERANQUA
(grados), TIEMPO (derogaciones) y ESPECIALIDAD (leyes especiales o temporales).
FERRAJOLI: establece 3 formas de criminalidad del poder: crimen organizado, poderes econmicos trasnacionales
y los poderes pblicos. Adems plantea como uno de los problemas del derecho penal mximo la prdida de
eficacia de la maquinaria judicial por la sobreproduccin del derecho penal.
SINGER: aboga por un reparto ms equitativo de la riqueza, ya que el problema no est en la produccin, sino en
la distribucin.
LAPORTA: en la Tesis de la correlatividad entre derechos y deberes establece que cuando una persona tiene un
derecho, es porque otra tiene un deber.

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