DERECHO INTERNACIONAL II

TEMA 1
ndice:
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Rgimen de nacionalidad: Adquisicin y perdida de la nacionalidad

Trato al extranjero: asilo y refugio.

La persona en el DIP juega un papel trascendental, como en todas las ramas

del derecho, pues es en s mismo la base organizativa sobre las que este es
aplicado. Por tanto, el trato de personas ocupa una posicin fundamental en
el conocido como ius cogens. As las personas constituidas en pueblos
forman uno de los 3 elementos imprescindibles para la existencia material
de un Estado junto con la soberana y territorio.
Las normas para que efectivamente exista una poblacin, es decir, un
conjunto de personas que se identifiquen bajo una nacionalidad, siguen, en
el DIP, un criterio claro y decisivo y es que son los propios estados los
que establecen las normas para la concesin de la nacionalidad. No
hay un tratado internacional que defina los cauces a travs de los cuales se
pueda otorgar la nacionalidad, son los propios estados los que marcan estos
criterios.
LA ADQUISCION DE LA NACIONALIDAD
Los criterios en Espaa los recoge el CC que como en muchos casos fuera
de nuestras fronteras define al nacional espaol como el nacido de padres
espaoles, adems de esta vinculacin que se denomina ius sanguinis
existen otras como el ius culturis (conceder la nacionalidad a una colonia) o
criterios honorficos.
Cada pas define por su cuenta los requisitos a cumplir para ser nacional del
mismo.
Cules son las restricciones que establece el Derecho
internacional para conceder la nacionalidad?
El nico lmite seguro, que adems se ha sancionado con una sentencia del
TIJ es que los estados no pueden inferir en el derecho interno de
terceros estados para cuestionar sus normas de adquisicin de
ciudadana. Adems, Espaa se encuentra en una situacin especial por su
integracin en la UE, pues se es espaol y europeo adquiriendo una serie de
derechos por su condicin de tal.
Entonces, puede Espaa oponerse a una ley francesa que extiende
la nacionalidad francesa a todos los marroqus?
No, pues el derecho internacional recuerda que cada estado tiene la
facultad exclusiva de establecer las normas de sus nacionales.
No consta hasta la fecha ningn caso en el que se haya otorgado una
nacionalidad masiva, y que un tercer pas lo haya reclamado, pues la actitud

de une estado ante otorgar su nacionalidad es restrictiva, definiendo

muy concretamente los criterios, para que los beneficios que comportan ser
nacional de un pas sean realmente eficaces, siguen existiendo doctrinas
que establecen que estas normas internas de nacionalidad deberan adquirir
una talla internacional.
LA PERDIDA DE NACIONALIDAD:
Por otro lado cabra preguntarse acerca de la perdida de nacionalidad, pues
si los estados tienen tal discrecionalidad para otorgar la misma pueden
ellos retirarla de la misma manera?
Este tema fue muy importante en 1900, pues muchas minoras haban sido
expulsadas de sus pases, ante esta situacin la sociedad de naciones actu
otorgando un pasaporte a aquellos expulsados con el nico fin de permitirle
el trnsito y refugio en zonas seguras.
El principio que rige en el DIP una vez ms es la libertad de los
Estados para retirar la nacionalidad. El DIP, pone ciertos lmites, uno de
ellos es la justificacin de la decisin en un hecho contundente (terrorismo).
Adems, se han celebrado unos instrumentos de carcter convencional
como el Convenio sobre la lucha contra la apatriria en el que Espaa
se encuentra, este convenio dice que no podr ser retirada la nacionalidad
de un ciudadano que no tenga otra nacionalidad, para que este no quede
desamparado, se prohbe por tanto dejar apatriado a una persona. En
cambio cuando ostente ms de una nacionalidad s que se podr suprimir
una de ellas.

Los derechos de ASILO Y REFUGIO

Contrariamente a lo que muchos piensan el asilo o refugio no son
considerados por el DIP como derecho fundamental, lo que prescriben las
normas del DIP consuetudinario sobre el asilo o refugio es la configuracin
de un poder por parte de los estado de conceder el asilo o el refugio, no
subsiste en el solicitante nada ms que una solicitud pasiva, pero en caso
de que no se le atribuya el asilo el demandante no tiene el derecho de
acudir a una jurisdiccin internacional para que se le conceda (s que podr
a la jurisdiccin interna si existen normas internas sobre ello), las
obligaciones que sobre este tema fija el DIP son dos:
-

El derecho de los estados de conceder asilo y refugio

La obligacin por parte de estados terceros de no considerar en caso
de concesin legitima de esta proteccin, como un acto hostil.

Hay una corriente doctrinal que es la que se refiere a la humanizacin de la

proteccin del asilante, esta doctrina no encuentra una exacta definicin
normativa, esta doctrina considera estas situaciones como un derecho
fundamental, su nacimiento remonta a hace 10 aos, siendo esta contraria
a la prctica de los estados, siendo esta ltima mucho ms restrictiva.
As para los estado es una concesin, no un derecho, sin embargo en la
comunidad internacional existen lneas distintas, en particular la UE a partir
del tratado de msterdam 1997, han seguido el tema de proteccin del

asilante y refugiados dentro del espacio de libertad y justicia (espacio

comn europeo) basado en la libre circulacin de personas, a partir de 2003
en el Congreso de Dubln, se ha avanzado cada vez ms en la consideracin
del derecho de asilo hacia un derecho del individuo casi considerndolo un
derecho fundamental esto no quiere decir que todo el mundo pueda ser
refugiado de cualquier pas pero si tendr el derecho de pedir el asilo y no
se le podr devolver a su pas automticamente.
En la prctica real los estados tienen una amplsima discrecionalidad para
determinar quien merece o no el asilo o refugio incluso en un sistema tan
desarrollado como el europeo, lo que efectivamente vale es la voluntad
poltica del estado receptor.
cundo se es considerado asilado o refugiado?
Si nos ceimos a la Convencin de Viena de 1950 esta determina cuales son
las caractersticas para que pueda considerarse a una persona como un
refugiado:
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Delitos o persecuciones polticas

Lucha contra el colonialismo, movimientos de liberacin nacional.
Razones tnicas, raciales o sus opiniones

Diferencia entre asilado y refugiado:

La figura del refugiado ha surgido posteriormente a la del asilado, as un
asilado era una persona individual que sufra una persecucin (persecucin
poltico, perteneciente a una minora.) a travs de esta figura de asilado
se le otorgaba a esta persona individualmente considerada proteccin
territorial, y ciertos derechos como permiso de residencia y trabajo para que
puedas establecerte y crear una nueva vida, en cambio el refugio a pesar de
coincidir en la definicin teora de asilado, es decir, el alcance material o
semntico es el mismo, simplemente se cie a la proteccin externa, se le
concede refugio, no se le conceder ningn otro derecho subsidiario, no
tendr normalmente un permiso de trabajo ni un permiso permanente de
residencia, es algo ms temporal. El refugiado normalmente puede ser
desplazado a un pas tercero que se considere seguro el asilado no.
Se excluyen de este grupo de asilados o refugiados a los inmigrante
econmicos, o por temas polticos que no afecten a la persona
individualmente, ya que la concepcin del refugiado o asilado es singular,
persecucin a una persona directa, por lo tanto los refugiados de siria no
entran dentro de esta definicin terica de la Convencin de Ginebra, por lo
tantos se les aplicara el derecho humanitario para garantizar que estas
personas no estn desamparadas con el fin de conseguir su proteccin, es
decir, est ms que tiene que ver con los ddhh.
Los refugiados sirios han supuesto un vaco complejo en el dip, como hemos
dicho el refugiado es un sujeto individualizado, si nos referimos a los
refugiados sirios no se da este criterio pues si no existen instrumentos
nacionales para acogerse a esta proteccin no podrn hacerlo a travs de la
va internacional. En la UE por ejemplo se prev una directiva de 2007que
establece las obligaciones de la UE cuando se produzcan migraciones
masivas, imponiendo el deber de solidaridad para hacer que el estado

fronterizo no soporte toda la carga sino que se distribuyan de manera

igualitariaa todas estas personas, estos mecanismo se han visto que no han
funcionado.
El sistema que hemos visto hasta ahora del refugiado como una proteccin
territorial se yuxtapone al asilo diplomtico por el que se defiende al
asilado desde el pas de origen pues la proteccin territorial que se da desde
su vertiente ordinaria es necesario llegar al estado para demandarlo, la
legislacin actualmente vigente en Espaa no contempla el asilo
diplomtico, sin embargo es una prctica muy comn en Sudamrica,
basada en las inmunidades territoriales y jurisdiccionales de las embajadas,
ya que las embajadas gozan de una inmunidad los rganos policiales del
pas de origen no pueden violar el espacio de la embajada, si eso es as,
muchos pases han comprendido que las personas pueden refugiarse en las
embajadas, concedindose a un preso poltico que por situaciones s de
urgencia no poda solicitar el asilo en la frontera lo poda hacer en la sede
diplomtica. Esto tuvo un desarrollo normativo en la Convencin de Caracas
de 1965, en base a la cual se formalizaron ciertos requisitos como:
-

La situacin subjetiva del refugiado que coincide con el Convenio de

Ginebra de 1950,
Una situacin de urgencia que imposibilite el cauce normal, es decir
la proteccin territorial
En tercer lugar, una disposicin por la que se balanza lo que ha hecho
una persona (delito) y su condicin. Ej: no es lo mismo una creencia,
que un asesinato, es decir, tener en cuenta los elementos de hecho
del caso concreto, esto no implica que el pas receptor tenga que
tomar como verdaderos los hechos pero los tendr que tener en
cuenta.

MAGISTRAL 2:
BLOQUE 2: RECONOCIMIENTO Y SALVAGUARDA DE LOS DEREDCHOS
FUNDAMENTALES.
En la actualidad distinguimos en lo que concierne a la proteccin,
reconocimiento y salvaguarda de los DDHH distintos sistemas de proteccin
englobados en dos esferas:
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Sistema universal
Sistema regional

RECONOCIMIENTO EN EL MBITO INTERNACIONAL: EL SISTEMA UNIVERSAL

El DIP con respecto a los DDHH se encuentra detrs de las tradiciones
constitucionales de los propios estados nacin, as la proteccin de la
persona encuentra una primera proteccin y reconocimiento constitucional,
apareciendo consecutivamente y en un segundo plano el DIP.
OBSERVACIONES CONTEXTUALES:
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Con el nacimiento de la sociedad de naciones se supera la idea que

abarcaba la sociedad internacional antigua en la que los sujetos

estados se relacionaban entre s en trminos solamente de

coexistencia, as desde entonces hasta la actualidad la comunidad
internacional ha evolucionado a una cooperacin mutua, en este
proceso de evolucin, el reconocimiento de los DDFF ha constituido
un hito esperanzador que ha desembocado en la Sociedad
Internacional actual
En segundo lugar, el reconocimiento actual de los DDFF podemos
trazarlo como la consecuencia de la actuacin de OOII, sin embargo,
no OI con fines especficos sino con fines generales. As, este camino
de reconocimiento dar comienzo con la Sociedad de Naciones, a
travs de acuerdos especficos de carcter multilateral como el de los
refugiados, aptridas o diversos acerca de la nacionalidad.
Posteriormente, se retoma esta labor a travs de las NNUU,
desplegndose posteriormente este trabajo a diferentes
organizaciones regionales; las ms importantes sern la europea,
americana y africana, estableciendo estas sus propios sistemas.
Un tercer condicionante de la situacin de proteccin de la que hoy
gozamos hace referencia a la consideracin del individuo o persona
humana como sujeto con personalidad internacional, al atribuirle tras
la 2 guerra mundial la posibilidad de denunciar directamente a los
estados si este viese vulnerado algn derecho. As la persona
adquiere una relevancia en el DIP que no tena anteriormente,
aunque en un principio esta relevancia se conoci como relevancia
pasiva, en los ltimos aos hemos podido apreciar fuertes elementos
que la convierten en activa como las posibilidades que convenios
como el de la tortura o la discriminacin por razn de raza ha ofrecido
al hombre. De tal manera que hoy casi se ofrece la capacitacin de la
persona para ir de igual a igual frente a un estado, elemento que
antes de la 2 Guerra Mundial era impensable, siendo necesario la
tutela o el acompaamiento del estado a travs de la proteccin
diplomtica si el individuo quera pleitear contra otro estado.
El ltimo apunte se centra en presentar un nuevo orden internacional
pues al crear este sistema universal de proteccin de derechos y
libertades el estado nacin se ve sometido a una situacin
desconocida sobre los trminos de la relativizacin del principio de no
injerencia; ya que los convenios suponen para los estados que estos
tengan que soportar que contra su aquiescencia tengan que llevarse
a cabo investigaciones in situ para descubrir si se han llevado a cabo
violaciones.

Estamos pues en una situacin revolucionaria, donde ha irrumpido la

persona humana y se posiciona como figura importante.
EL SISTEMA UNIVERSAL DE PROTECCIN DE LOS DDFF
Sobre la base de estas reflexiones podemos realizar un repaso histrico de
los hitos del sistema universal de proteccin de los DDFF a nivel global en el
DIP:
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1945, con la proclamacin de la Carta de las NNUU, a pesar de que

la Organizacin de las NNUU tena como misin principal garantizar
la paz y seguridad universal, en el prembulo de la carta constitutiva

y en el apartado 3 de su artculo primero donde se encuentran

consagrados los propsitos y principios de la organizacin, se
establece como un deber de la organizacin el promover la
salvaguarda de la dignidad humana y el reconocimiento de sus
derecho fundamental, al incluirse estas materias en la razn de ser
de la OI, automticamente se le otorga personalidad internacional en
este campo, as como las competencias materiales y formales
necesarias para llevar a cabo tal finalidad.
1948, tres aos ms tarde se presenta la declaracin universal de
DDHH, esta declaracin presenta algunos aspectos discutidos desde
el punto de vista formal, debido a su dudosa capacidad vinculante ya
que la declaracin se aprob sin ninguna oposicin, pero con 8
abstenciones por la Asamblea general de las NNUU, adems solo es
una declaracin no un tratado o resolucin, por tanto, su fuerza
formal es mucho menos vinculante. Independientemente de estas
circunstancias, tenemos que decir que la realidad es ms gratificante
con esta declaracin ya que acaba per se adquiriendo fuerza jurdica
vinculante en las relaciones entre Estados y Estados vs OI, o incluso
en la propia vida interna constitucional de los propios estados. Por
ejemplo:
Esta declaracin es formula de forma expresa en algunos
de los acuerdos de asociacin con 3 estados en la UE,
como puede ser el caso de marruecos, es decir, el
parmetro de legalidad a la que est sujeta la UE en el
cumplimiento de sus acuerdos internacionales con 3
estados es esta declaracin.
Nuestra CE recoge en el art. 10 .2 es una orden por la
que los administradores de justicia debern interpretar
los tratados internacionales tomando en cuenta la
declaracin universal, por consiguiente, la CE est
autorizando a los rganos jurisdiccionales para que
acten de una determinada forma.
La declaracin se ocupa de presentarnos un conjunto de principios y
de derechos que podemos denominar de 1 generacin ya que
sobretodo se refieren a los aspectos que integran la parte ms bsica
de la dignidad de la persona: discriminaciones, vida, integridad.
Adems, no tenemos que olvidar la fecha en la que se lleva a cabo la
declaracin (guerra fra, polarizacin) por tanto fui difcil llevar a cabo
un consenso entre las dos partes del mundo.

1966, Impulsado por la ONU, muy inspirado en algunas disposiciones

del Convenio Europeo de Derechos Humanos (CEDH), se proclama el
pacto internacional de los derechos civiles y polticos, al que se
le unir dos aos despus el pacto internacional de los derechos
econmicos sociales y culturales.
Nos encontramos ante dos instrumentos internacionales que aunque
en el ao 2006 se funden los sistemas de control, no podemos
comparar en lo que respecta al rgimen de exigencia y cumplimiento.
El primero supone unas obligaciones mucho ms fuertes y solidas de
las que nos se pueden desligar, mientras que el segundo tiende ms

haca el conocido como soft law, ya que la garanta es menor y

mucho menos comprometida.
El PIDCP, muy inspirado en CEDH, establece el
reconocimiento de un conjunto de derechos esenciales
de la persona humana , derechos conocidos como de 1
y 2 generacin dentro de lo que son los derechos del
ncleo duro, que se refieren a la integridad fsica ,
moral , espiritual de las personas, es decir, estos DDFF
suponen reconocer un freno al poder pblico, un freno a
la capacidad del estado para imponer o imponerse sobre
los particulares algo que no ocurre con los derechos de
ciudadana en los que el estado puede cercenar los
derechos de sus propios nacionales, incluso con sus
propios derechos de nacionalidad.
Sin embargo, de lo que verdaderamente se ocupa el
pacto es de centrar y proteger los elementos intangibles
de la dignidad de la persona como la prohibicin de la
tortura, pena muerte, discriminacin racial todo lo que
suponga hacer de menos a un ser humano en su
patrimonio fsico y moral por el hecho de ser diferente.
La doctrina toma este primer pacto como una reaccin al
nazismo, es una relectura que va mucho ms all de lo
que fue la declaracin de los derechos humanos y
ciudadanos de la Rev. Francesa. Haba habido una
experiencia de destruccin de la persona en la segunda
Guerra Mundial acaecida por el rgimen estatal, y esto
es una reaccin contundente de la comunidad
internacional para evitar los totalitarismos, por eso hay
muchos estados de la CI que no lo han suscrito porque
son regmenes totalitarios. Muchos autores marcan este
Pacto como el gran triunfo de Europa.
LA VERDADERA finalidad de este pacto no es solo
proteger a la persona entendida como valor intrnseco
como se llev a cabo tras la Rev. Francesa sino tambin
proteger el sistema. Un ejemplo muy claro de esta
proteccin que se le confiere al sistema se encuentra en
la UE, ya que t no puedes ser miembro si no eres
miembro del pacto.
Tras este primer pacto que se basa en la proteccin de las personas y
estados, desentendindose de otras cuestiones que no se crean tan
inmediatas que despus se maltratan en el 2 pacto: los llamados derechos
de 3 generacin; derechos a la vivienda digna, derechos al trabajo
Incluso en la actualidad se habla de derechos de 4 generacin, como los
derechos medioambientales, tecnolgicos
EL CONSEJO DE LOS DDHH DE LAS NNUU:
Con el pacto de 1966, se crea el Consejo de los DDHH (formado por 47
estados) encargado de conocer del cumplimiento del pacto por sus estados
miembros. En un primer momento existan instituciones separas para el

control de ambos pactos, pero a partir de 2006 se unifican en este Consejo,

sin embargo, la proteccin que merecen uno y otro estn ampliamente
diferenciadas. Para la realizacin de su tarea cuenta con ciertos
instrumentos:
-

PROCEDIMIENTOS ESPECIALES: se caracterizan por llevar un

relator especial, estos procedimientos se llevan a cabo sin
consentimiento del estado. El consejo decide asignar a un relator
especial el anlisis de la situacin, as como de los elementos del
pacto como la tortura, integridad... Muchas veces incluso de manera
in situ. Este relator tiene plenos poderes dentro del respeto al
mandato que se le otorga para poder llevar a cabo cuales quiera tipo
de investigaciones o consultas con los poderes pblicos y con los
particulares, elaborando de forma independiente un informe, informe
que puede o no hacerse pblico dependiendo la voluntad del estado
para hacer frente a las violaciones y la gravedad del hecho.
DENUNCIAS: pueden llegar al consejo por la va de los particulares
que han sido directamente daados por los estados parte del pacto o
por parte de asociaciones u organizaciones no gubernamentales
conocedoras de los mismos o representantes de los mismo. El
procedimiento de los mismos exige el principio de contradiccin y una
intervencin con el estado para intentar esclarecer los hechos, es un
procedimiento contradictorio de carcter penal en la mayora de los
casos, las persona encargadas de investigar los hechos y presentar la
propuesta de resolucin tienen plena potestad para realizar la
investigacin incluso in situ o recabar pruebas documentales que
consideren necesarias en el estado denunciado para el buen fin de su
investigacin. Aqu nos encontramos ante la posibilidad de que haya
un arreglo extrajudicial, de que el estado no se avenga (no se pongan
de acuerdo), y en este caso el consejo se reserva hacer pblica la
denuncia. Para que la denuncia pueda progresar en el seno del
consejo tiene que cumplirse un principio bsico, que es el principio
subsidiariedad, es decir, los denunciantes han tenido que agotar la
va interna, y no habiendo sido satisfechas sus demandas a nivel
interno pueden acceder a ala jurisdiccin internacional.
CONTROL PERIODICO: se lleva a cabo cada 4 aos por los estados
partes del pacto, que tienen que rendir cuentas ante el consejo de
cul es la situacin de cumplimiento de sus compromisos con el
pacto, son informes pblicos, evaluados y votados por el pleno del
consejo, y al estado parte se le hacen unas recomendaciones por
parte del consejo.

Con relacin al pacto de derechos econmicos, sociales, culturales hay

mucha ms laxitud, debido a que hay problemas serios para el
cumplimiento material de este pacto, no todos los estado tienen la misma
capacidad econmica, geogrficos etc...
Ningn estado de las NNUU ser expulsado ni sancionado por vulnerar el
pacto de derechos econmicos sociales y culturales, si violan el otro si
podrn ser expulsado.

En el seno de las NNUU ha tenido lugar el lanzamiento de convenios

multilaterales prevn mecanismo ad hoc de salvaguardia de
diferentes DDFF:
o Convenio para la prohibicin de la tortura
o Convenio contra la discriminacin de la mujer
o Convenio contra la discriminacin de los discapacitados
o Convenio para proteger los derechos del nio

Esto convenios tienen en comn, que establecen la posibilidad de que los

estados parte admitan, siempre regido por el principio de subsidiariedad, el
que cualquier persona no solo sus nacionales por si misma o mediando la
actuacin de una organizacin o asociaciones no gubernamentales
denuncien al estado por la violacin del derecho fundamental reconocido en
ese convenio, pero adems y esto presenta una novedad, en estos
convenios, las enuncias pueden venir de otros estados parte.
Una vez iniciada la denuncia se activa un mecanismo muy similar al que
funciona en el seno del consejo de los DDHH, as tiene que haber un
procedimiento contradictorio, en el que el estado denunciado tiene que
tener la posibilidad de argumentar en su defensa. Estos procedimientos son
secretos y al igual que ocurra anteriormente la persona o personas
responsables del trmite de la investigacin de la denuncia en el seno el
procedimiento est autorizada por la organizacin internacional para
realizar investigaciones in situ recabando las pruebas documentales que
estime pertinente y realizar los contactos oportunos para la investigacin.
Todos estos procedimientos contemplan como solucin preferible el arreglo
amistoso entre las partes, pero si no es posible cada convenio una vez
cerrado el proceso contradictorio y establecida una posicin definitiva,
establece distintas soluciones que en algunos casos pueden ser la
publicidad de la decisin.
As si por ejemplo en el convenio contra la tortura, si se determinan que han
existido prcticas de tortura en un pas sobre el estado en cuestin puede
haber consecuencias mucho ms all de la sola responsabilidad intencional
derivada de este acuerdo. Por un lado, puede tener consecuencias internas
de diverso tipos ya que los rganos jurisdiccionales de ese pas tienen que
asumir la sentencia como ttulo ejecutivo y abrir o reabrir diligencias, aparte
de eso la persona daada en el resarcimiento tienen derecho a su
resarcimiento moral, civil o administrativo, (casi nunca a nivel internacional
se establecen resarcimientos sino que es el propio estado el que tiene que
resarcir a la persona a travs de su ordenamiento interno) de conformidad
con lo que establezca el entorno normativo interno, el estado o la
jurisprudencia consolidada, en ningn caso el resarcimiento puede ser
distinto o menor que el que reciban las personas que no han acudido a la
jurisdiccin internacional. Los estados adems estn obligados a cometer
programas pblicos de adecuacin a estas materias que recogen los
convenios, ya que detrs de esas condenas normalmente no hay hechos
aislados, sino que son por sistema.
Este es el gran triunfo del sistema universal, obligar a los estados a
travs de ciertas prcticas a cambiar mentalidades.