Apuntes Derecho Civil III Familia y Sucesiones Temas 1 14

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Apuntes Derecho Civil III (Familia Y Sucesiones) - Temas 1 14

Derecho Civil III: Familia y Sucesiones (Universidad de Vigo)
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Andrea Castro Prez

Derecho Civil III: Sucesiones y Familia
TEMA 1: Familia. Alimentos. Matrimonio: requisitos y efectos. Las parejas de hecho

1.1 Familia
El termino familia es un trmino que se puede utilizar con diversos significados, tradicionalmente
era el grupo compuesto por el matrimonio y los hijos que se encontraban bajo su potestad. Una vez que
estos nios se hacan mayores crecan y formaban nuevas familias, pero estos hijos seguan
perteneciendo a su familia originaria.
Por eso debemos definir familia como un concepto bastante amplio y lo haremos sealando que se
trata de un grupo de personas ligadas entre spor vnculos de parentesco, en principio matrimonial y de
sangre. Junto a esta familia en laque hay vnculos matrimoniales y de sangre nos encontramos con la
familia poltica, que es la familia a la que resultamos unidos por la existencia de un matrimonio.
No obstante junto a esta familia tradicional, en la que est presente el vnculo conyugal, se viene a
unir otro tipo de familia, tambin existente, y hoy cada vez ms presente, que es esa familia en la que
no existe ese vnculo matrimonial, y a pesar de no existir, tambin nos encontramos ante una familia.
Reconocemos as una familia en la que no estamos ms que ante una situacin de hecho, pero que
a esa situacin siempre y cuando se cumplandeterminados requisitos le reconocemos ciertas
consecuencias jurdicas. Esta familia no matrimonial existe independiente de que se hayan escrito en un
registro.
Nuestro ordenamiento jurdico reconoce a los hijos de esa familia una igualdad de derechos, en
general una igualdad ante la ley independiente de las relaciones paterno-familiares existentes.
Podemos identificar a los miembros de una familia de dos maneras
a)
Una forma amplia seran los llamados familiares
b) Otra ms especfica llamndolos parientes

Familiares pueden ser personas independientemente de que exista vnculo matrimonial, y de igual
forma podrn ser parientes aquellas personas independientemente de que exista ese vnculo
matrimonial. Incluso podemos identificar casos en los que exista parentesco pero en los que esa
persona no est integrada en una familia. Por ejemplo un nio abandonado, podemos determinar su
filiacin, pero desafortunadamente no est integrado en ninguna familia.
Ejemplo con los cnyuges, el marido y la mujer son familiares entre s, pero no son parientes. El
parentesco exige el vnculo de sangre.
Otros dos problemas de actualidad son la concurrencia de la posibilidad de reproduccin asistida,
es decir, mediante tcnicas de reproduccin artificial se puede conseguir la procreacin, y aqu va a
incidir la ley acerca de la determinacin de la filiacin, no la naturaleza.
Junto a este tema, tenemos otra cuestin, que es la adopcin. Tradicionalmente haba distintos
tipos de adopcin. Se poda adoptar un nio que no pasaba a estar en igualdad de condiciones con
respecto a los hermanos producidos de forma natural, y eso ya no existe en nuestro ordenamiento
jurdico desde la proclamacin de la CE.
Respecto de la reproduccin asistida, en nuestro pas tenemos una norma del ao del 2006 que la
regula. En conclusin hay familiares parientes, y familiares no parientes, y parientes no familiares. Como
ejemplos podemos poner que de familiares parientes tenemos a los padres y sus hijos
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matrimoniales,como familiares no parientes a los esposos, y como parientes no familiares tenemos a los
padres e hijos no matrimoniales.
Junto a esas cuestiones, en nuestra CCAA tenemos una ley del 2011 de 30 de junio, en la que trata
de dar un concepto de que se entiende por familia. Es una norma muy actual y progresista. Nos dice
esta norma que la familia es estructura bsica de la sociedad y mbito natural de desarrollo de la
persona, por lo que estamos ante un concepto amplio de familia.
En cuanto a su mbito de aplicacin, nos remitimos al artculo 2 de la citada ley, en la que se
establece que las personas destinatarias de esta ley sern:
a)
Las personas unidas entre s por matrimonio, sus ascendientes, las que de ellas dependan por
filiacin, adopcin, tutela o acogimiento, y las que tengan a su cargo, siempre que formen un
ncleo estable de convivencia.
b) Aquellas personas que estn inscritas en el Registro de Parejas de Hecho de Galicia, sus
ascendientes, las que dependan de ellas por filiacin, adopcin, tutela o acogimiento, y las que
tengan a su cargo, siempre que formen un ncleo estable de convivencia.
c)
Las personas individuales junto con sus ascendientes, aquellas que dependan de ellas por
filiacin, adopcin, tutela o acogimiento, y las que estn a su cargo, siempre que formen un
ncleo estable de convivencia.
d) La mujer gestante y la mujer u hombre en proceso de adopcin en solitario que hayan

formalizado un acogimiento familiar preadoptivo.
e) Los diferentes modelos de familias contemplados en la legislacin vigente.
f)
Las nias, nios y adolescentes.
g)
Las personas mayores.
1.2 Parentesco
El parentesco es el vnculo que liga a una persona con otra y puede proceder de distintas causas, y
en consecuencia va a dar origen a una clase distinta de parentesco, y as vamos a distinguir tres tipos,
consanguinidad afinidad y adopcin
Por consanguinidad, estamos hablando de la existencia de un vnculo de sangre, y nos referimos a
que existe la misma sangre, aunque sera ms correcto decir el mismo ADN. As los parientes
consanguneos son aquellos que descienden unos de otros, o que descienden de un antepasado comn.
Distinguimos dos tipos de parentesco consanguneo, el primero es el parentesco en lnea recta, y el
segundo es el parentesco consanguneo colateral.
En el artculo 920 del Cdigo Civil, establece que el doble vnculo es el parentesco por parte del
padre y de la madre conjuntamente.
Los hermanos que son hermanos por parte de madre o de parte de padre, los llamamos medio
hermanos, en contraposicin a los que comparten padre y madre que llamamos carnales. Estos medio
hermanos los podemos llamar, uterinos si comparten la madre, o consanguneos si comparten el padre.
Podemos complicar esta distincin si existe matrimonio, ya que entonces adems hablamos de hijos
matrimoniales o de no matrimoniales, el primero ser aquel cuyos padres estn unidos por un vnculo
matrimonial pero en el segundo caso no. No es admisible otro tipo de terminologa.
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Otro tipo de parentesco, es por afinidad, es el parentesco que denominamos poltico. Es el
parentesco que se crea entre uno de los esposos y los parientes del cnyuge, es decir, mis cuados, mi
suegro, etc.
Esta afinidad se produce en los casos en los que existe matrimonio, pero como en nuestra sociedad
existen otros supuestos en los que no necesariamente tienen que existir el matrimonio como son las
parejas de hechos, tambin podemos hablar de afinidad no matrimonial.
Por ultimo tenemos el parentesco adoptivo, es el que se crea mediante la adopcin. La adopcin es
un procedimiento jurdico que extrae a una persona de una familia y la introduce plenamente en la otra
familia, tanto es as de que se puede dar el caso de que no podamos hablar de parentesco adoptivo
porque no conste en ningn sitio que es adoptada.
Cuando hablamos de parentesco, diferenciar entre lnea recta y lnea colateral. La recta puede ser
descendente o ascendente. Descendente en el sentido abuelo, padre y yo, y ascendente al revs.
Parientes por afinidad utilizamos los mismos trminos, aunque tenemos que matizar que son los
polticos.
A la hora de medir la distancia entre dos familiares o parientes, tenemos el artculo 915, que
establece que la proximidad del parentesco se determina por el nmero de generaciones. Cada
generacin forma un grado.
El artculo 916 expone que la serie de grados forma la lnea, que puede ser directa o colateral. Se
llama directa la constituida por la serie de grados entre personas que descienden una de otra. Y
colateral la constituida por la serie de grados entre personas que no descienden unas de otras, pero que
proceden de un tronco comn.
En las lneas se cuentan tantos grados como generaciones o como personas, descontando la del
progenitor. En la recta se sube nicamente hasta el tronco. As, el hijo dista del padre un grado, dos del
abuelo y tres del bisabuelo. En la colateral se sube hasta el tronco comn, y despus se baja hasta la
persona con quien se hace la computacin. Por esto, el hermano dista dos grados del hermano, tres del
to, hermano de su padre o madre, cuatro del primo hermano, y as en adelante, todo esto est
reflejado en el artculo 918. Y ms all del cuarto grado ya no se puede heredar ab intestato, es decir, sin
testamento.
En el parentesco por adopcin, el cmputo es exactamente igual, es decir, todo lo expuesto
anteriormente sera igualmente vlido para la persona adoptada. Y con respecto al parentesco por
afinidad el mismo cmputo pero con la referencia del cnyuge, o con la que se convive.
Los efectos que pueden tener todas estas diferenciaciones, desde el punto de vista jurdica, nuestro
ordenamiento jurdico va a contemplar determinadas consecuencias, de forma que por ejemplo vamos
a encontrarnos con prohibiciones de contraer matrimonio entre determinadas personas en virtud de su
relacin de parentesco, por ejemplo los hermanos entre s, o los ascendientes con los descendientes.
Una consecuencia muy importante es la obligacin de prestar alimentos. Esto sera el conjunto de cosas
que se precisan para vivir.
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1.3 Los alimentos
Los alimentos no son la estricta alimentacin, la comida, sino que abarca todo lo necesario para la
satisfaccin de las necesidades de la vida. Ante un concepto tan difuso, se podran incluir incluso la
vestimenta pero con diferencia de unos zapatos de mucho coste y de poco. Tenemos el art. 142 que dice
que se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y
asistencia mdica.
Los alimentos comprenden tambin la educacin e instruccin del alimentista mientras sea menor
de edad y aun despus cuando no haya terminado su formacin por causa que no le sea imputable.
Entre los alimentos se incluirn los gastos de embarazo y parto, en cuanto no estn cubiertos de
otro modo.
As encontramos, alimentos restringidos y alimentos amplios, en la prctica se encuentra ms el
concepto amplio. En sentido estricto se estableceran solo los elementos necesarios para la
supervivencia en sentido estricto, es un nivel aceptable de vida para la sociedad en general, art. 143 CC
(auxilios necesarios para la vida). En sentido amplio son aquellos que pretenden proporcionar la ayuda
necesaria para la satisfaccin de las necesidades de la vida pero a tenor de las circunstancias en las que
se han de acordar esos alimentos. Art. 142: gastos de embarazo y parto si no estn incluidos de otro
modo. Tenemos que recurrir al caso especfico que se est estudiando porque en virtud del art. 142 se
puede cumplir esto de diferentes modos, por ejemplo estudiando en una universidad cara o en una
barata, por tanto hay que tomar en consideracin la base fctica de la familia, cuando sea menos de
edad y cuando sea mayor de edad cuando aun no haya acabado su formacin por causa que no le sea
imputable (por ejemplo si est estudiando no le es imputable).
El art. 146 matiza esta diferenciacin. Dentro de los alimentos amplios, el art. 146 nos dice que la
cuanta de los alimentos ser proporcionada al caudal o medios de quien los da y a las necesidades de
quien los recibe. Entonces hemos de atender al caudal medio de quien da y de quien recibe esos
alimentos. El art. 147 redondea las prescripciones a la autoridad judicial, diciendo que los alimentos, en
los casos a que se refiere el anterior, se reducirn o aumentarn proporcionalmente segn el aumento o
disminucin que sufran las necesidades del alimentista y la fortuna del que hubiere de satisfacerlos.
Encontramos as dos personas implicadas: alimentante (el que est obligado a dar los alimentos) y
alimentista (el que los va a percibir). Segn el art. 148la obligacin de dar alimentos ser exigible desde
que los necesitare, para subsistir, la persona que tenga derecho a percibirlos; pero no se abonarn sino
desde la fecha en que se interponga la demanda.
Se verificar el pago por meses anticipados, y, cuando fallezca el alimentista, sus herederos no
estarn obligados a devolver lo que ste hubiese recibido anticipadamente.
El Juez, a peticin del alimentista o del Ministerio Fiscal, ordenar con urgencia las medidas
cautelares oportunas para asegurar los anticipos que haga una entidad pblica u otra persona y proveer
a las futuras necesidades.
Los alimentos se van a percibir desde que los necesite el alimentista (teniendo en cuenta la
capacidad econmica del alimentante. Solo hay obligacin desde el momento en el que se ha
interpuesto la demanda. La sentencia va a tener efectos retroactivos hasta el momento de la demanda,
no se deben solo desde la firmeza de la sentencia.
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Obligados a prestarse alimentos en sentido amplio:
Art 143:Estn obligados recprocamente a darse alimentos en toda la extensin que seala el
artculo precedente:
a)
Los cnyuges.
b) Los ascendientes y descendientes.

Los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida cuando los necesiten por cualquier
causa que no sea imputable al alimentista, y se extendern en su caso a los que precisen para su
educacin.
Hay que tener en cuenta que el pariente de adopcin se encuentra totalmente integrado en la
familia de adopcin por lo que estas consideraciones son perfectamente extrapolables a adoptantes y
adoptados.
La convivencia mediatiza la percepcin de alimentos? La convivencia ndice en la cantidad, en el
cunto pero no ndice en la obligacin de percepcin de alimentos. Aunque los cnyuges se separen la
obligacin persiste, tambin asimismo aunque los hijos abandonen la casa continua existiendo de hijos a
padres y viceversa.
Obligados a percibir alimentos en sentido restringido
Solo encontramos a un grupo de personas, los hermanos, matrimoniales o no y adoptivos, y ello
aunque sean hermanos de un solo vinculo (art. 143.2).
Han de percibirse los alimentos en la calidad de vida del alimentante. Dentro de cada caso
concreto.
La prestacin alimenticia: cuanta y obligaciones:
El deber de prestar alimentos presupone la necesidad de percibirlos por tanto, si existe la
posibilidad econmica de percibir, el alimentista no va a estar legitimado para reclamarlos. Por otra
parte, de forma previa se ha de exigir que el alimentante tenga la posibilidad de darlos puesto que ha de
satisfacer sus necesidades imprescindibles antes de dar alimento. Esto implica que si nos e encuentran,
en la persona que da la ley, las condiciones necesarias, habra que recurrir a la persona siguiente para
otorgarlas, en la misma lista.
La cuanta:
Ha de tratarse de una cuanta suficiente para que al menos el alimentista alcance un nivel mnimo
de vida y lo ptimo es que se fije la cuanta y que esta sea adecuada y proporcional a la calidad de vida
de esa familia. Esa cuanta no es inamovible puesto que los alimentos pueden experimentar variaciones,
normalmente al alza aunque tambin puede ser a la baja. Esto ocurre segn aumenten o disminuyan las
posibilidades del alimentante y las necesidades del alimentista. Art. 147 CC.
Las bases de clculo de la prestacin son entonces
a)
En primer lugar las necesidades del alimentista: Son las necesidades que existan sin culpa del
propio alimentista, no del alimentista y su familia sino solo del alimentista (por ejemplo un hijo
que se va de casa y tiene hijos. No se tienen en consideracin las de los nietos sino solo las del
hijo, no las de la prole). Adems estas necesidades del alimentista han de existir sin que le sea
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imputable a l mismo. Es decir, por ejemplo por falta de rendimiento en su trabajo, o porque
prefiera vivir fuera de casa cuando realmente tiene la posibilidad de vivir con los padres.
Adems el alimentista ha de carecer de medios, es decir que no solo no tenga trabajo sino
tampoco rentas y otro medios de fortuna. En cuanto a los alimentistas que podran realizar un
trabajo pero no lo hacen, habr que estudiar el caso concreto. Si la posibilidad de encontrar
trabajo es real, no le concedern estos alimentos.
Albadalejo dice que hay que buscar una postura intermedia de acuerdo a la sociedad y
circunstancias que se estn experimentando, por ejemplo, la ama de casa sigue existiendo, no por
seguir sindolo se ha de excluir de la prestacin de alimentos al ama de casa. Pero es necesario respetar
la situacin existente y cultural en el pasado.
b) La segunda nota a tomar en consideracin son los medios del alimentante:Han de respetrsele
los medios necesarios para su vida y la de su familia. No se han de contar aquellas cantidades
econmicas derivadas de la eventualidad de que este casado ese alimentante. Por ejemplo un
seor con un hijo se separa de su mujer y rehace su vida con una mujer muy rica, el hombre
tan solo tiene una pensin de incapacidad, el resultado es que solo dar alimentos en funcin
de lo que el percibe, es decir esa pensin de incapacidad, nada de lo de su mujer.
La pensin alimenticia tiene gran incidencia en el orden pblico. Esta sustrado de la autonoma de
la voluntad. Esto significa que, si bien se puede negociar algo sobre los alimentos, no todas las
cuestiones implicadas son susceptibles de esa negociacin. Lo normal es que sea el propio juez, el
magistrado, quien decida la cuantificacin de la misma y su percepcin. Sin embargo si nos encontramos
ante un acuerdo entre partes acerca de los alimentos, ese acuerdo es respetado siempre que supere la
proteccin que el magistrado hubiese proporcionado a ese alimentista. A veces se firman acuerdos en
los que incluso se renuncia por uno de los cnyuges separados la pensin para el hijo.
Cumplimiento y extincin del deber de alimentos
Segn el art. 149 los alimentos se pueden prestar de dos formas:
El obligado a prestar alimentos podr, a su eleccin, satisfacerlos, o pagando la pensin que se fije,
o recibiendo y manteniendo en su propia casa al que tiene derecho a ellos.
Esta eleccin no ser posible en cuanto contradiga la situacin de convivencia determinada para el
alimentista por las normas aplicables o por resolucin judicial. Tambin podr ser rechazada cuando
concurra justa causa o perjudique el inters del alimentista menor de edad.
En aquellos supuestos en los que el alimentante se presta a recibir en su casa al alimentista pero
concurre alguna circunstancia que no permita esta solucin. Si ya o existe ese derecho a recibirlo en su
casa entonces la nica opcin que queda es recibirlo en su casa. As habr supuestos en los que la ley
prevea el pago de la pensin y otros supuestos no previstos en la ley pero habr otros supuestos que
hagan imposible la convivencia por ejemplo un maltrato de un hijo. (Art. 149.2)
Otra posibilidad respecto a los alimentos es la posibilidad de pedir medidas cautelares para
garantizar el pago. La preferencia a la que debemos de atender para la fijacin de alimentos, se ha de
seguir el orden establecido por el art. 144: primero el cnyuge, despus, si ella no puede, los
descendientes de grado ms prximo (hijos), si no los ascendientes (padres) y por ltimo a los hermanos
consanguneos o adoptivos y por ltimo uterinos, medio hermanos, de padre o madre.
Cuando nos encontramos con varias personas en el mismo grado de obligacin entonces la
obligacin se va a repartir de forma proporcional a los medios de que dispongan los obligados (145.1,
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145.2:Cuando recaiga sobre dos o ms personas la obligacin de dar alimentos, se repartir entre ellas
el pago de la pensin en cantidad proporcional a su caudal respectivo.
Sin embargo, en caso de urgente necesidad y por circunstancias especiales, podr el Juez obligar a
una sola de ellas a que los preste provisionalmente, sin perjuicio de su derecho a reclamar de los dems
obligados la parte que les corresponda.
Cuando dos o ms alimentistas reclamaren a la vez alimentos de una misma persona obligada
legalmente a darlos, y sta no tuviere fortuna bastante para atender a todos, se guardar el orden
establecido en el artculo anterior, a no ser que los alimentistas concurrentes fuesen el cnyuge y un
hijo sujeto a la patria potestad, en cuyo caso ste ser preferido a aqul.
Si existe una pluralidad de alimentistas, el art. 145. 3 establece un orden de preferencia pero se ha
de considerar, en primer lugar, a los descendientes bajo patria potestad y despus al cnyuge.
En cuanto a la extincin:
Los arts. 150 y 152
Artculo 150: La obligacin de suministrar alimentos cesa con la muerte del obligado, aunque los
prestase en cumplimiento de una sentencia firme.
Artculo 152.
Cesar tambin la obligacin de dar alimentos:
a)
Por muerte del alimentista.
b) Cuando la fortuna del obligado a darlos se hubiere reducido hasta el punto de no poder
satisfacerlos sin desatender sus propias necesidades y las de su familia.
c)
Cuando el alimentista pueda ejercer un oficio, profesin o industria, o haya adquirido un

destino o mejorado de fortuna, de suerte que no le sea necesaria la pensin alimenticia para su
subsistencia.
d) Cuando el alimentista, sea o no heredero forzoso, hubiere cometido alguna falta de las que dan
lugar a la desheredacin.
e) Cuando el alimentista sea descendiente del obligado a dar alimentos y la necesidad de aqul
provenga de mala conducta o de falta de aplicacin al trabajo, mientras subsista esta causa.)
Los caracteres del derecho de alimentos es que se sustrae de la voluntad de los particulares es
irrenunciable, intransmisible, intransigible, incomprometible, imprescriptible, incompensable.
1.4 Matrimonio: requisito y efectos
Viene de la palabra Matris nullius. Hoy se utiliza en dos sentidos, como acto creador de un
estado, el matrimonio y como el estado civil en s, de casado. En nuestro pas, se introdujo en nuestro
derecho en 2009 una reforma que permiti la unin legal no solo de hombre y mujer sino tambin de
personas del mismo sexo, antes por tanto, se poda definir como unin lega de hombre y mujer que
refunda una comunidad de vida que se desarrolla dentro del seno de una familia.
Segn la posicin de Albadalejo es algo previo a la ley, y, as el matrimonio en esta concepcin va
ms all de una simple concepcin jurdica lo que conduce a la polmica por divergencia de opiniones
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entre diferentes sectores de la poblacin, en cuanto al nombre matrimonio. Diferencia as entre
iusnaturalistas y positivistas. El juez no puede dejar de aplicar la ley. El positivismo nos llevara a que
cualquier ley es justa. Castn y otros juristas estn en una posicin intermedia, eclctica segn Castn.
En el CC la situacin ha quedado restaurada, a ese primer prrafo se le aadi. Se pretende que la nueva
regulacin se declarase inconstitucional, que dos personas contrajesen matrimonio siendo del mismo
sexo pero parece ser que no ser as sino que es constitucional.
Es un acuerdo solmene de voluntades encaminadas a establecer una unin jurdica destinadas a
unirse y as lo manifiesten en matrimonio.
Es un contrato?
Se puede entender la palabra contrato de varias formas, si nos referimos con ello a que han de
coincidir las voluntades para establecer consentimiento y llenarlo de contenido entonces es un contrato,
pero Albadalejo considera que el matrimonio es algo ms que un simple contrato en nuestra sociedad,
puesto que es una de las bases fundamentales sobre las que se crea un entramado social, por tanto en
sentido estricto, no estamos ante un contrato. Por tanto es un negocio jurdico en sentido amplio, pero
no un contrato en sentido estricto puesto que existe una manifestacin de voluntad. La palabra contrato
se utiliza por parte de la poblacin para denotar su esencia como institucin. Para otros es algo
preexistente a la ley. En la utilizacin de la palabra se quiere denotar que es algo preexistente.
Desde el punto de vista jurdico, contrato en sentido estricto no es, porque lo nico que hacen las
partes es decidir si se casan o no. Todas las consecuencias hay que asumirlas como por ejemplo los hijos
de un cnyuge.
Caracteres y fines del matrimonio:
El matrimonio tradicionalmente tena dos caracteres bsicos, indisolubilidad, y unidad. Esto cambia
en el ao 1981, con la aparicin del divorcio. Con la introduccin en el mbito civil del divorcio, se
admite la ruptura de ese lazo matrimonial en derecho civil.
Respecto a los fines, tradicionalmente era el de concebir la prole y sacar adelante a los hijos, lo cual
desaparece totalmente al existir las parejas homosexuales. Esta disolucin con divorcio del matrimonio,
sigue sin admitirse en derecho cannico. Esta materia cuenta con una regulacin especfica en derecho
cannico. En derecho cannico se admite el divorcio, como disolucin del mismo, se habla de
separacin y dureza de corazn. En el anterior derecho s que exista la posibilidad de contraer
matrimonio civil pero no para los bautizados sino para aquellos habitantes de las colonias de frica que
eran musulmanes y tambin para los soldados. Disolucin del matrimonio civil, no del cannico en caso
de la declaracin de fallecimiento en la poca en la que no exista el divorcio.
As existen dos clases de matrimonio: el cannico y el civil. El cannico es el regulado por el
derecho de la iglesia catlica el cual en virtud de unos concordatos de la santa sede tiene plena vigencia
y validez en nuestro pas. Por tanto la legislacin aplicable es la cannica pero tiene reconocimiento civil.
El matrimonio contrado de acuerdo con la legislacin cannica tiene reconocidos los efectos
civiles, as con el certificado del cura, ya se puede inscribir correctamente en el registro civil. Si una
persona se ha casado por la iglesia y se quiere divorciar, en el mbito de aplicacin del CC, la solicitud de
divorcio en el mbito civil, supone que el Estado retira los efectos civiles a ese matrimonio.
Adems existe una especialidad de matrimonio civil. Se respeta a las otras confesiones religiosas
que tienen su propia regulacin en esta materia, puesto que es una importante institucin tanto para la
iglesia catlica como para la musulmana o la juda u otras iglesias cristianas. Todas ellas a pasar de estar
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suficientemente reconocidas por el estado, al no gozar del suficiente asentamiento histrico, son una
especialidad del matrimonio civil. Por tanto solo hay dos formas de contraer matrimonio en nuestro
pas, el civil y el cannico (estrictamente el matrimonio catlico). La nulidad tiene asimismo un
reconocimiento civil en nuestra legislacin, es por tanto, una posicin privilegiada derivada de la historia
y de los concordatos. El resto de confesiones religiosas no dejan de ser matrimonios civiles celebrados
ante un ministro del culto.
Los esponsales
Espondeo significa prometer. El CC niega toda eficacia los esponsales, no tiene validez no se le
puede obligar a que cumpla su palabra, por ejemplo el casarse con alguien que haba prometido. El
consentimiento tiene que ser libre. Hoy estn en desuso. Art. 42 CC (La promesa de matrimonio no
produce obligacin de contraerlo ni de cumplir lo que se hubiere estipulado para el supuesto de su no
celebracin. /No se admitir a trmite la demanda en que se pretenda su cumplimiento.) solo se admite
la recompensa de los gastos que se hubieran ocasionado y la accin para reclamar los gastos caduca en
el plazo de un ao. Los esponsales se ven reflejados en la peticin de mano.
Constitucin: requisitos: consentimiento, capacidad nupcial, aptitud general para casarse
Art. 32.1 de la CE (el hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio, dice Albadalejo que
como no dice entre s, entonces no se hubiera podido incluir el matrimonio homosexual) y 44 CC (El
hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio conforme a las disposiciones de este Cdigo.
El matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos cuando ambos contrayentes sean del mismo o de
diferente sexo.)
Para contraer matrimonio el hombre y la mujer deben contraer capacidad nupcial:
Como antes el fin eran los hijos, tradicionalmente una persona que no pudiera tenerlos no tena
capacidad nupcial. Hoy en da esto se ha modificado y ya no existe esta concepcin desde el puto de
vista civil, es mucho ms moderna que la que se tena o de la que tiene la legislacin cannica. Existen
algunas limitaciones pero no es admisible ninguna discriminacin (por ejemplo tradicionalmente
prohibicin por pertenencia a razas distintas).
La ley va regulando quienes pueden casarse, quienes pudiendo hacerlo no pueden casarse entre
ellos y se viene exigiendo por alguna normativa el beneplcito de algunas autoridades y si se obvia esa
solicitud eso no impide que el matrimonio sea vlido.
Lo importante es el consentimiento matrimonial:
En la antigedad exista el llamado matrimonio por sorpresa, consista en que los contrayentes se
presentaban por sorpresa ante el cura y mostraban su inters en contraer matrimonio.
Los estados se han ido dotando de un conjunto de normas para regular el consentimiento
matrimonial
El art. 56 nos habla de un expediente que ha de ser regulado conforme al Registro Civil. Existe una
reforma completa del RC. Esta todava en vacatio legis y entrar en vigor en el ao 2014.
Este expediente lo que persigue es la comprobacin de la capacidad de los contrayentes, es decir,
la existencia de alguna circunstancia que se oponga a la contraccin de matrimonio. En el caso de que
haya algn impedimento de los que son dispensables, se proceder a conseguir la dispensa. El
expediente no forma parte de la celebracin del matrimonio en s. La falta de expediente no implica la
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validez del matrimonio. Sensu contrario, el hecho de que se haya llevado a cabo el expediente de forma
normativa, no santifica esa boda. A pesar del expediente podra ser invlido el matrimonio. Si se
pretende contraer el matrimonio cannico, exclusivamente catlico, aunque la norma general est
contenida en el art. 56.1 del CC, el expediente que se va a seguir ser el regulado por la propia
legislacin cannica. El expediente, segn el art. 52 no se exige en un caso que es el contrado en peligro
de muerte. Otros supuestos especiales son el del art. 54 de matrimonio secreto en el que s existe un
expediente pero en otras circunstancias de ah que se denomine secreto. Segn el art. 65 del CC en los
casos previstos en el art. 63 se va a exigir siempre la prctica de previo expediente como requisito sine
qua non para llevar a caso la inscripcin. En este caso el registrador investiga si el matrimonio recoge los
requisitos necesarios y realiza la inscripcin. Por tanto solo puede llevar a cabo la inscripcin si no
concurren las circunstancias exigidas por la ley. (63.2Se denegar la prctica del asiento cuando de los
documentos presentados o de los asientos del Registro conste que el matrimonio no rene los
requisitos que para su validez se exigen en este ttulo.) se inscribir a de acuerdo a los arts. 238 y ss. Del
Reglamento del Registro Civil.
Existe una obligacin que el ministerio impone tanto al ministerio fiscal como a cualquier particular
que conociera la existencia de cualquier circunstancia que impidiera el matrimonio. Se realizan unas
publicaciones, denominadas edictos y proclamas. Despus el juez dicta un auto dndolo por concluido
en ese caso y en el caso de que se haya solicitado la intervencin de un apoderado, permitiendo la
intervencin del mismo. En el caso de anomalas se podr pedir un dictamen mdico sobre la aptitud del
contrayente y tambin para que quede constancia de su aptitud para prestar consentimiento
matrimonial. Este es el expediente tramitado ante el Registro Civil.
El matrimonio civil en forma civil: capacidad, prohibiciones, capacidad de dispensa:
Se va a estudiar la concurrencia de estas circunstancias, si el matrimonio est permitido entre dos
personas concretas, hablamos de impedimento matrimonial y basta con que concurra en uno de los
cnyuges para que el matrimonio no se pueda celebrar []
O la prohibicin eliminndolas y haciendo posible que ese matrimonio pueda llevarse a efecto.
Puede ocurrir que el impedimento no salga a la luz durante el expediente matrimonial y se ponga de
manifiesto de forma posterior y estaramos ante un matrimonio invlido pero si este impedimento es
dispensable se pude convertir, una vez pedida la dispensa, un matrimonio nulo en un matrimonio
invalido. En resumen, la falta de aptitud o la prohibicin de contraerlo, mientras no sea dispensada
obsta a que se contraiga matrimonio, y, si de todas formas se contrae, ese matrimonio es invlido desde
el principio. Ahora bien, si con posterioridad obtenemos la dispensa, la ley otorga validez entonces a ese
matrimonio y se la otorga con efectos retroactivos. Antiguamente se hablaba en el mbito cannico de
sanacin en la raz.
Aptitud general para casarse: capacidad:
Tradicionalmente se deca varn o hembra que se halle en su sano juicio y se puede seguir
diciendo. El CC impone que el que pretenda casarse est emancipado, as el art. 46 dice que no pueden
contraer matrimonio en primer lugar los menores de edad no emancipados. La emancipacin se puede
obtener en nuestro pas a partir de los 16 aos. Si bien antes el CC nos hablaba de unas edades
concretas para contraer matrimonio al igual que lo sigue haciendo el Cdigo cannico, el CC est
exigiendo la emancipacin, por tanto, indirectamente est elevando la tradicional edad a los 16 aos.
As se pretende que la persona que va a prestar consentimiento matrimonial tenga una mayor
capacidad. Sin embargo hay la posibilidad de dispensar a partir de los 14 aos, acreditando al juez del
registro que se cuenta con una madurez mental, acorde con el consentimiento que se va a prestar.
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Tampoco pueden contraer matrimonio los que estn ligados por vnculo matrimonial art. 46.2.
Siguiendo con esta lnea del art. 45 del CC, relativa a la sanidad del juicio de que iba a contraer
matrimonio, al haber sido eliminada, se podra entender que a no se exige estar en su sano juicio pero al
exigirse el consentimiento, esto se sigue exigiendo puesto que ellos que no tienen sanidad de juicio no
pueden prestar el consentimiento correctamente como lo exige el art. 45.1. Tampoco valen situaciones
de embriaguez o situaciones incompatibles con el sano juicio. De igual forma una persona incapacitada
que tenga un intervalo lcido, si se acredita mediante dictamen mdico, si que podra contraer
matrimonio. Antiguamente en nuestro derecho pro influencia del derecho cannico se exiga la
posibilidad de engendrar hijos. En la actualidad el CC omite cualquier referencia de este tipo. No
obstante si esta situacin fuese ocultada por uno de los cnyuges podra constituir falta de nulidad por
la va del error en las cualidades de la persona. Junto con estas circunstancias relativas a la capacidad, el
art. 47 nos habla de la prohibicin de contraer matrimonio:
a)
Los parientes en lnea recta por consanguinidad o adopcin.
b) Los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado.

c)
Los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge de cualquiera de
ellos.
Ahora bien, en ciertos supuestos, estas prohibiciones del art. 47, concretamente 1 y 2 son
dispensabl.es. Son dispensables las que se refieren al tercer grado, en lo relativo a la prohibicin del
47.3 es dispensable por el ministerio de justicia.
El consentimiento matrimonial:
Dice el art. 45.1 que no hay matrimonio sin consentimiento matrimonial. As mismo el art. 73 dice
que es nulo:
Es nulo cualquiera que sea la forma de su celebracin:
a)
El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.
b) El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los artculos 46 y 47, salvo los
casos de dispensa conforme al artculo 48.
c)
El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante quien deba
celebrarse, o sin la de los testigos.
d) El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas

cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la prestacin del
consentimiento.
e) El contrado por coaccin o miedo grave.
El art. 45. 2 establece que cualquier condicin, trmino o modo del consentimiento se entender
pro no puesta. El consentimiento lo presentan los cnyuges estando presentes, pero incluso se
contempla la posibilidad especialsima de que uno de los cnyuges mediante un poder contraiga
matrimonio mediante otra persona. Solo se admite que no est presente uno de los cnyuges, pero, al
menos uno ha de estar.
Formas de celebracin del matrimonio:
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Prestacin del consentimiento es el momento culmen. Hay una forma norma establecida en el art.
57.1 donde se presta el consentimiento matrimonial delante de dos testigos mayores de edad y
compareciendo delante del funcionario. Despus de la lectura ante la autoridad, esta dar fe de lo que
all acontece. Se leen en voz alta los arts. 66, 67 y 68 y se les pregunta si consienten. Acto seguido se les
declara unidos en matrimonio y se les inscribe en el registro. Firman el acta los testigos presentes y se
da por concluido. Se puede celebrar ante el alcalde y si se realiza en el extranjero ser ante el
funcionario encargado se puede realizar en el domicilio de cualquiera de los contrayentes o en otro
distinto y ha de ser un funcionario competente territorialmente y legtimamente nombrado. Aun cuando
el funcionario no cuente con un nombramiento legitimo, el matrimonio de buena fe sigue teniendo
efectos y es considerado valido. La buena fe solo tiene que concurrir en uno de los cnyuges.
Asimismo existen unos supuestos especialesque son el matrimonio en peligro de muerte con
supresin del expediente previo y el matrimonio secreto en el que no se suprimir pero se lleva a cabo
de manera secreta. En el matrimonio en peligro de muerte se permite de forma excepcional se permite
que no hay dos testigos pero segn Albadalejo al menos uno debera de haber. Se regula en el art. 52 y
el secreto en el art. 54.
Matrimonio civil en forma religiosa no cannica: en estos supuestos son estamos ante un
verdadero matrimonio religioso al que el CC otorgue efectos civiles, en el concurre la caracterstica de
que el consentimiento, en vez de llevarse a cabo delante del funcionario correspondiente, se permite
que se establezca delante del que corresponda en esa confesin religiosa. No es un matrimonio
independiente del matrimonio civil. Salvo la prestacin de consentimiento, est sometido nica y
exclusivamente al derecho del estado a diferencia del cannico que se somete a su propio derecho, el
cannico y al derecho del estado.
El art. 60 dice El matrimonio celebrado segn las normas del Derecho cannico o en cualquiera de
las formas religiosas previstas en el artculo anterior produce efectos civiles. Para el pleno
reconocimiento de los mismos se estar a lo dispuesto en el captulo siguiente.
Por su parte el art. 59 dice: El consentimiento matrimonial podr prestarse en la forma prevista
por una confesin religiosa inscrita, en los trminos acordados con el Estado o, en su defecto,
autorizados por la legislacin de ste
Matrimonio cannico y matrimonio civil:
En nuestro pas existe una amplia tradicin religiosa, que hasta el ao 1975 significaba que el
estado era confesional. As existe una influencia enorme de la normativa cannica en la legislacin
relativa a estas cuestiones matrimoniales. Ha transcurrido bastante tiempo desde 1978, tiempo en el
que nuestro pas a evolucionado mucho en esta materia, pero sigue existiendo entre un 70-80% de
personas que siguen contrayendo matrimonio por la normativa cannica. Esto implica que la legislacin
aplicable sea a la legislacin cannica y en nuestro estadoo hay una completa divisin entre la forma
canonice ay la civil de contraer matrimonio sino que se ha optado por va de acuerdos con la santa sede
por reconocer a efectos civiles a ese matrimonio contrado de acuerdo con la normativa cannica con
plenos efectos civiles.
En Espaa tenemos una situacin especial. Hay pases sudamericanos en los que uno puede
contraer matrimonio por la iglesia pero si se quiere que se tengan efectos civiles se ha de volver a
contraer matrimonio en el juzgado. Aqu esto no ocurre puesto que se cumplen los requisitos de la
normativa cannica y de la civil.
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De igual manera la legislacin cannica regula profusamente la cuestin de la nulidad del
matrimonio. La normativa cannica, el corpus iure canonice, no existe una regulacin del divorcio pero
si una regulacin de la separacin de los cnyuges y de las nulidades del matrimonio. As una persona
que se ha casado de acuerdo a la normativa de la iglesia catlica puede acudir a los tribunales
eclesisticos para interesarse en la nulidad de ese matrimonio, la invalidez, que nunca ha existido. La
resolucin dictada por esos tribunales eclesisticos va a tener la posibilidad de ser reconocida por la
legislacin civil. Art. 80CC. : (Las resoluciones dictadas por los Tribunales eclesisticos sobre nulidad de
matrimonio cannico o las decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no consumado tendrn
eficacia en el ordenamiento civil, a solicitud de cualquiera de las partes, si se declaran ajustados al
Derecho del Estado en resolucin dictada por el Juez civil competente conforme a las condiciones a las
que se refiere el artculo 954 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.)
No cabe lo contrario, es decir, una nulidad dictada por un tribunal civil no va a tener efectos sobre
la iglesia, y, por supuesto u divorcio no tiene absolutamente ningn efecto en la regulacin de la materia
en el mbito catlico. Esto significa que se le puede conceder el divorcio y civilmente no estara casada
pero desde la legislacin cannica s. Esa persona no puede volver a contraer nuevo matrimonio
cannico. La iglesia catlica regula muy profusamente la nulidad.
Para promover la nulidades primero es necesario que para el tribunal eclesistico el abogado sea
amicus curia, en principio estn todos los abogados estn legitimados pero es necesaria esa declaracin
previa.
Adems en el mbito cannico existe una regulacin de las separaciones. En realidad nadie pide la
separacin en la va cannica, solo muy raras veces. Para conseguir la nulidad hay que obtener dos
sentencias que concedan esa nulidad entonces a veces habr que acudir al Tribunal de la Rota que es
como el tribunal supremo a efectos eclesisticos.(se ubica en Madrid)
Existe una particular incidencia en el derecho internacional privado:
A veces, se hace referencia a un elemento forneo. Esto hace que se tenga en cuenta en virtud del
art 49 Cualquier espaol podr contraer matrimonio dentro o fuera de Espaa:
a)
Ante el Juez, Alcalde o funcionario sealado por este Cdigo.
b) En la forma religiosa legalmente prevista.

Tambin podr contraer matrimonio fuera de Espaa con arreglo a la forma establecida por la Ley
del lugar de celebracin.
En el caso de que los dos contrayentes fueran extranjeros de acuerdo a la art. 50 podra contraer
matrimonio en Espaa de acuerdo con la legislacin espaola o de acuerdo con la legislacin especial
que a ellos afecta. En este sentido nuestro CC es especialmente acogedor y tolerante con los
contrayentes.
Efectos:
Una vez contrado el matrimonio, los plenos efectos solo se conceden desde el momento de la
inscripcin para el reconocimiento de plenos derechos civiles. As el art. 58 nos habla de que el
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funcionario actuante extender: (El Juez, Alcalde o funcionario, despus de ledos los artculos 66, 67 y
68, preguntar a cada uno de los contrayentes si consienten en contraer matrimonio con el otro y si
efectivamente lo contraen en dicho acto y, respondiendo ambos afirmativamente, declarar que los
mismos quedan unidos en matrimonio y extender la inscripcin o el acta correspondiente) y el artculo
62 (El Juez, Alcalde o funcionario ante quien se celebre el matrimonio extender, inmediatamente
despus de celebrado, la inscripcin o el acta correspondiente con su firma y la de los contrayentes y
testigos.
Asimismo, practicada la inscripcin o extendida el acta, el Juez, Alcalde o funcionario entregar a
cada uno de los contrayentes documento acreditativo de la celebracin del matrimonio.)
Para los casos en los que no se contrae matrimonio cannico sino de otra religin se hacer
referencia al artculo 63: (La inscripcin del matrimonio celebrado en Espaa en forma religiosa se
practicar con la simple presentacin de la certificacin de la Iglesia o confesin respectiva, que habr
de expresar las circunstancias exigidas por la legislacin del Registro Civil.
Se denegar la prctica del asiento cuando de los documentos presentados o de los asientos del
Registro conste que el matrimonio no rene los requisitos que para su validez se exigen en este ttulo.)
Segn dispone el art. 61 una vez realizado el matrimonio e inscrito en el RC, este alcanza un pleno
reconocimiento de sus efectos. Al contraer matrimonio ya estn casados pero en tanto o se produce la
inscripcin esa nueva situacin no puede perjudicar a terceros de buena fe. Por tanto, si no se inscribe
ese matrimonio existe pero no es oponible frente a terceros. El cura ha de llevar el acta de matrimonio
al registro, entonces por ejemplo si no lo lleva a efectos de la Seguridad social no estaran casados. Esto
supone un fraude de ley.
La prueba de matrimonio
Se acredita de acuerdo a las actas del RC. Solo en aquellos casos en los que no exista el acta o en
los que no se pueda completar en papel, en documento... se admitirn otros medios. La inscripcin no
es constitutiva porque se est casado en el momento de expresar el consentimiento. Toda esta
regulacin en materia de RC est pendiente de la entrada en vigor de una nueva ley que supone una
autentica revolucin para el sistema existente en la actualidad. Se crea un nuevo cuerpo de funcionarios
que son los registradores del registro civil.
El libro de familia se expide al contraer matrimonio. Realmente no sirve de prueba del matrimonio
la prueba que se ha de aportar es el acta del RC. Existen dos tipos de certificaciones: la literal que no es
ms que una fotocopia firmada por el juez del registro y una en abstracto en la que se contienen los
datos ms importantes de esa partida.
1.5 Las parejas de hecho
Se regula en la ley de derecho civil de Galicia en una disposicin adicional. En el ao 2006 se
reconoce en nuestra comunidad los derechos de las parejas de hecho. Se incluyeron en la redaccin
originaria errneamente en la disposicin adicional tercera relaciones que no son propiamente pareja
de hecho:
Disposicin adicional 5 de la antigua redaccin anterior a 2006
A los efectos de aplicacin de la presente Ley se equiparan al matrimonio las relaciones maritales
mantenidas con intencin o vocacin de permanencia, con lo cual se extienden, por tanto, a los
miembros de la pareja los derechos y obligaciones que esta Ley reconoce a los cnyuges.
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Tendr la consideracin de relacin marital anloga al matrimonio la formada por dos personas que
lleven conviviendo al menos un ao, pudindose acreditar tal circunstancia por medio de la inscripcin
en el registro, manifestacin expresa mediante acta de notoriedad o cualquier otro medio admisible en
derecho. En caso de tener hijos en comn ser suficiente con acreditar la convivencia.
Actualmente la redaccin:
Disposicin adicional tercera
a)
A los efectos de la aplicacin de la presente Ley, se equiparan al matrimonio las relaciones

maritales mantenidas con intencin o vocacin de permanencia, con lo que se extienden a los
miembros de la pareja los derechos y las obligaciones que la presente Ley reconoce a los
cnyuges
b) Tendrn la condicin de parejas de hecho las uniones de dos personas mayores de edad,
capaces, que convivan con la intencin o vocacin de permanencia en una relacin de
afectividad anloga a la conyugal y que la inscriban en el Registro de Parejas de Hecho de
Galicia, expresando su voluntad de equiparar sus efectos a los del matrimonio.No pueden
constituir parejas de hecho:
c)
a.
Los familiares en lnea recta por consanguinidad o adopcin.
b.
Los colaterales por consanguinidad o adopcin hasta el tercer grado.
c.
Los que estn ligados por matrimonio o formen pareja de hecho debidamente
formalizada con otra persona.
Los miembros de la unin de hecho podrn establecer vlidamente en escritura pblica los
pactos que estimen convenientes para regir sus relaciones econmicas durante la convivencia y
para liquidarlas tras su extincin, siempre que no sean contrarios a las leyes, limitativos de la
igualdad de derechos que corresponden a cada conviviente o gravemente perjudiciales para
cada uno de los mismos.
d) Sern nulos los pactos que contravengan la anterior prohibicin.
Tema 2: La nulidad, la separacin y la disolucin del matrimonio y sus efectos.

1.1 Cesacin del matrimonio y de la vida conyugal
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Una vez celebrado el matrimonio los contrayentes quedan unidos en matrimonio, es decir, se crea
entre ellos un vnculo conyugal hasta que la muerte o el divorcio disuelvan esa unin. Con posterioridad
se introduce la posibilidad del divorcio en todas las legislaciones occidentales. En Espaa desde el 81.
Se habla de tres situaciones distintas:
a)
Divorcio: que supone la disolucin del matrimonio.
b) Separacin: que no conlleva la disolucin del matrimonio que solo supone la cesacin de la
vida en comn la separacin de los cuerpos.
c)
La nulidad: situacin completamente distinta en la que se trata de sacar a la luz la invalidez

del matrimonio contrado. Ese matrimonio nunca existi. No se est disolviendo con una
declaracin de nulidad sino que lo que se hace es estudiar qu ocurri en el momento de
prestar el consentimiento matrimonial y, si concurre algn vicio, entonces el matrimonio
nunca existi porque el consentimiento no se prest.
El CC regula unitariamente estas cuestiones y el derecho del estado se aplica unitariamente a estos
supuestos. Si se casa por la iglesia esto no impide acudir a pedir la nulidad, separacin o divorcio ante
los tribunales civiles. Lo nico que ocurre es que la solucin solo tendr efectos en el mbito civil y no en
el cannico.
La separacin es la situacin ms suave en las crisis matrimoniales. Se trata de encontrar una
solucin que suponga la cesacin de la vida en comn sin que ninguno de ellos pueda ser acusado de
abandono de familia, constituyendo un delito. Adems se dan una serie de decisiones como son la
custodia de la prole, quedarse o no viviendo en el domicilio, como se contribuye al sostenimiento de las
cargas familiares y que ha de ocurrir con el rgimen econmico matrimonial vigente hasta esa fecha.
En cuanto a la nulidad se estudian las cuestiones que han afectado a ese consentimiento inicial y
por eso el matrimonio no ha nacido, pero que han creado una apariencia y entonces no se ha creado el
matrimonio. Se ha creado una apariencia de existencia de matrimonio, incluso se ha llevado al registro
pero esa apariencia es necesario removerla.
Por ltimo encontramos el divorcio, que junto a la muerte es una causa de disolucin, la nulidad
no es causa de disolucin. Los estados modernos permiten que por la concurrencia de ambos cnyuge
so una serie de causas los tribunales declaren las disolucin del matrimonio. Es preciso remitirse a la
regulacin de esta materia en los casos en los que concurre un elemento internacional, as en el art.
107.2 del CC: dice que la separacin del divorcio:La separacin y el divorcio se regirn por la Ley nacional
comn de los cnyuges en el momento de la presentacin de la demanda; a falta de nacionalidad
comn, por la Ley de la residencia habitual comn del matrimonio en dicho momento y, en defecto de
sta, por la Ley de la ltima residencia habitual comn del matrimonio si uno de los cnyuges an reside
habitualmente en dicho Estado.
En todo caso, se aplicar la Ley espaola cuando uno de los cnyuges sea espaol o resida
habitualmente en Espaa:
a. Si no resultara aplicable ninguna de las leyes anteriormente mencionadas.
b. Si en la demanda presentada ante tribunal espaol la separacin o el divorcio se pide
por ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro.
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c. Si las leyes indicadas en el prrafo primero de este apartado no reconocieran la
separacin o el divorcio o lo hicieran de forma discriminatoria o contraria al orden pblico.
El art. 107.1: La nulidad del matrimonio y sus efectos se determinarn de conformidad con la Ley
aplicable a su celebracin.
En cuanto a la separacin conyugal antes se usaba como criterio previo al divorcio. Con la reforma
del divorcio exprs se introducen modificaciones a la regulacin del divorcio, eliminando cualquier
tipo de plazos y causas. Se interpone un plazo de tres meses mnimos para evitar precipitaciones pero
nada ms. Esta reforma pretende que si dos personas no quieren estar casados que no los obligue la ley.
Esta situacin ya preexista puesto que los abogados al tener que plantear el divorcio no se sola obligar
a separarse a los cnyuges y despus separarse puesto que sera ms caro. En aquellas regulaciones se
permita la separacin de hecho de ms de seis meses de forma libre y consentida, entonces aunque no
existiese realmente se recurra a ese artculo. Adems este artculo incluso permita que se separasen de
hecho aun conviviendo bajo el mismo techo.
Para la disolucin debe concurrir el mutuo disenso y la falta de afectio maritalis. Ya
jurisprudencialmente antes de la llegada del divorcio exprs se consideraba que la falta de afectio
maritalis era lo principal a la hora de la disolucin del matrimonio ms incluso que los plazos.
La separacin se est convirtiendo en algo anecdtico, puesto que no disuelve el vinculo del
matrimonio entonces no formalizan una cesacin para ver si despus deciden disolver el vinculo o no. A
lo mejor, lo hace de hecho, durante un ao por ejemplo
1.2 Separacin
En funcin del art. 68Esta cesacin podr deberse a un acuerdo de los cnyuges o a la voluntad de
alguno de ellos. Si la voluntad se impone por uno de ellos por ejemplo se podra estar incurriendo en un
delito de abandono de familia, por lo que es necesario actuar de forma civilizada y pedir la separacin.
La separacin legal procede, segn lo establecido en el art. 81, que dice que se decretar
judicialmente la separacin, cualquiera que sea la forma de celebracin del matrimonio:
a) A peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez transcurridos
tres meses desde la celebracin del matrimonio. A la demanda se acompaar una propuesta
de convenio regulador redactada conforme al artculo 90 de este Cdigo.
b) A peticin de uno solo de los cnyuges, una vez transcurridos tres meses desde la celebracin
del matrimonio. No ser preciso el transcurso de este plazo para la interposicin de la demanda
cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad fsica, la libertad, la
integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cnyuge demandante o de los hijos de
ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio.
Las consecuencias de la separacin legal se habrn de estudiar con las de la nulidad y el divorcio,
siendo prcticamente las mismas. Por su parte el art. 83 del CC establece que: La sentencia de
separacin produce la suspensin de la vida comn de los casados, y cesa la posibilidad de vincular
bienes del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica.
El art. 84 establece la posibilidad de la reconciliacin dejando sin efecto la separacin. Si se
reconcilian y retoman su vida en comn, el matrimonio, volver a ser normal, como no se ha disuelto
en ningn momento no tendrn que casarse de nuevo. El juez podr acordar que se mantengan las
medidas que se acordaron en la separacin o modificarlas. En cuanto al rgimen econmico que con la
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separacin pasa a ser separacin de bienes, la reconciliacin no reinicia una sociedad de gananciales
salvo que los cnyuges as lo acuerden en capitulaciones matrimoniales. Se ha de comunicar por
separado al juez la intencin de reconciliacin. ambos cnyuges separadamente debern ponerlo en
conocimiento del Juez que entienda o haya entendido en el litigio.
1.3 Causas de disolucin
Muerte
Art. 85: El matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma y el tiempo de su celebracin, por la
muerte o la declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges y por el divorcio.
En cierta medida parece introducir una tercera causa que es la declaracin de fallecimiento por
ejemplo que una persona desaparezca en causas concretas, o que este desaparecido durante un
periodo de tiempo, se va a presumir que esa persona ha fallecido. Es la constitucin legal de una nueva
situacin, se le da por muerto, no quiere decir que lo est pero se abre la herencia. Una de las
consecuencias es que el matrimonio de esa persona declarada fallecida se disuelve. La declaracin de
fallecimiento disuelve el matrimonio. Desde el punto de vista cannico no parece la declaracin de
fallecimiento pero se permite que el cnyuge contraiga matrimonio siempre que exista la condicin de
que tenga la certeza moral de que el otro cnyuge ha muerto. El primer matrimonio no estaria disuelto,
por tanto si regresa, entonces segn el derecho cannico entonces el segundo matrimonio sera el nulo.
El divorcio
La ley del divorcio se introduce en el ao 1981. Se introduce como causa de disolucin sobrevenida
del matrimonio. Va a tener efectos ex nunc: es decir, desde el momento en el que recaiga la sentencia
judicial, no desde el momento en el que se pida.
La ley del 81 estableca una serie de causas para que se pudiera decretar el divorcio pero, desde el
ao 2005, con la introduccin del divorcio exprs se deja de exigir la concurrencia de causas para el
divorcio. Esto ya ocurra como se explic antes, en la prctica real. As pues, ahora ya no hay causa de
divorcio y nicamente se exige el paso del plazo de tres meses y en algunos casos ya mencionados est
exceptuado.
Se sigue la accin ante la jurisdiccin civil y es personalsima, la puede solicitar cualquiera de los
cnyuges pero no otra persona por ellos.
La reconciliacin en el caso del divorcio ya no produce los mismos efectos puesto que ya se ha
disuelto el vnculo y no se puede volver a revivir, lo que cabe es aconsejar a esas dos personas que se
vuelvan a casar. Art 88.2.
1.4 La nulidad
Prcticamente no existan en el pasado nulidades en el mbito civil, pese a que si se daban en el
mbito cannico. Anteriormente se recurra al matrimonio para obtener la nacionalidad espaola al
casarse con un nacional. De ah que los fiscales se dedicasen a perseguir estos matrimonios de
conveniencia, ilegal y susceptible de ser anulable.
No se recurre actualmente al proceso de nulidad, porque es mucho ms fcil obtener el divorcio,
por ello actualmente se dan caso de nulidad solamente en casos como matrimonios de conveniencia
para obtener la nulidad promovidos por el ministerio fiscal en base al inters pblico y proteger las leyes
de extranjera.
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Segn el artculo 73 es nulo cualquiera que sea la forma de su celebracin:
a)
El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.
b) El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los artculos 46 y 47, salvo los
casos de dispensa conforme al artculo 48.
c)
El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante quien deba
celebrarse, o sin la de los testigos.
d) El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas

cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la prestacin del
consentimiento.
e) El contrado por coaccin o miedo grave.
Salvo los de 73.3 que son defectos de forma, los dems no invalidan el matrimonio. En el artculo 74
se establece que la accin para pedir la nulidad del matrimonio corresponde a los cnyuges, al
Ministerio Fiscal y a cualquier persona que tenga inters directo y legtimo en ella, salvo lo dispuesto en
los artculos siguientes.
Si la causa de nulidad fuere la falta de edad, mientras el contrayente sea menor slo podr ejercitar
la accin cualquiera de sus padres, tutores o guardadores y, en todo caso, el Ministerio Fiscal.Al llegar a
la mayora de edad slo podr ejercitar la accin el contrayente menor, salvo que los cnyuges hubieren
vivido juntos durante un ao despus de alcanzada aqulla.
En los casos de error, coaccin o miedo grave solamente podr ejercitar la accin de nulidad el
cnyuge que hubiera sufrido el vicio.Caduca la accin y se convalida el matrimonio si los cnyuges
hubieran vivido juntos durante un ao despus de desvanecido el error o de haber cesado la fuerza o la
causa del miedo, segn lo establecido en el artculo 76.
En el artculo 78 se establece que el Juez no acordar la nulidad de un matrimonio por defecto de
forma, si al menos uno de los cnyuges lo contrajo de buena fe, salvo lo dispuesto en el nmero 3 del
artculo 73. Y en el 79 la declaracin de nulidad del matrimonio no invalidar los efectos ya producidos
respecto de los hijos y del contrayente o contrayentes de buena fe.La buena fe se presume.
Las resoluciones dictadas por los Tribunales eclesisticos sobre nulidad de matrimonio cannico o
las decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no consumado tendrn eficacia en el orden civil, a
solicitud de cualquiera de las partes, si se declaran ajustados al Derecho del Estado en resolucin
dictada por el Juez civil competente conforme a las condiciones a las que se refiere el artculo 954 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil, segn lo expuesto en el artculo 80.
El matrimonio putativo es aquel que es eficaz como si fuese valido pero concurre alguna causa de
nulidad. Se reputa valido pero no siempre. Se le da efectos pero concurre una causa de nulidad.
1.5 Medidas y efectos comunes a la separacin, divorcio y nulidad
Se da una modificacin de la situacin existente en esas familias. Se hace necesario solucionar los
problemas que puedan surgir con respeto a los intereses de esa familia, en particular, tendrn que
adoptarse medidas que ataen a la prole, medidas referentes al domicilio familiar, medidas econmicas,
como han de contribuir los cnyuges al sostenimiento de la familia y, tambin la disolucin del rgimen
econmico existente y, en su caso, la liquidacin del mismo.
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Todas estas cuestiones se regulan en el CAPTULO X DE LAS MEDIDAS PROVISIONALES POR
DEMANDA DE NULIDAD, SEPARACIN Y DIVORCIO
Hay tres posibilidades:
a)
En los arts. 104 y ss.se regula el periodo previo a la interposicin de una demanda que son las
medidas provisionalsimas. El cnyuge que se proponga demandar pude de forma previa la
adopcin de una serie de medidas. Estas medidas cayeron en desuso por la mecnica de
funcionamiento de los tribunales que como era un funcionamiento lento, antes de conseguir
esas medidas, ya transcurran treinta das. Se suelen utilizar en el mbito penal, cuando hay
casos de violencia de gnero.
b) Hay un segundo momento procesal, una vez presentada la demanda o un poquito ms tarde,
se piden medidas coetneas. Van a durar sus efectos en cuanto no se resuelva la cuestin de
las medidas en la sentencia. Se regulan en el art. 102. Se producen aunque no se pidan:
a.
Admitida la demanda de nulidad, separacin o divorcio, se producen, por ministerio de

la Ley, los efectos siguientes:
i. Los cnyuges podrn vivir separados y cesa la presuncin de convivencia
conyugal.
ii. Quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los
cnyuges hubiera otorgado al otro.
b.
Asimismo, salvo pacto en contrario, cesa la posibilidad de vincular los bienes privativos
del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica. A estos efectos, cualquiera
de las partes podr instar la oportuna anotacin en el Registro Civil y, en su caso, en
los de la Propiedad y Mercantil.
El art. 103 establece una serie de medidas que decretar el juez con acuerdo de ambos
cnyuges. Son por ejemplo: medidas tendentes a evitar la sustraccin de los menores, el
rgimen de visitas, quien se quedan con los hijos, determinar quin va a quedar en el domicilio
conyugal, medidas econmicas, relacin con los abuelos, medidas en relacin al levantamiento
de las cargas familiares y las litis expensas (gastos del procedimiento de nulidad, separacin y
divorcio). Se van a conceder cuando el cnyuge que las pide carece de medios que no le son
imputables a l y por causa del otro cnyuge no puede obtener la justicia gratuita. As se
adoptan medidas mientras dure el proceso aunque es raro complicar la situacin procesal.
Habr que sopesar si conviene o no.
c)
Por ltimo el art. 90 del CC impone una obligacin a la hora de presentar una demanda de
nulidad separacin o divorcio, y es que se presente un convenio regulador: el convenio
regulador deber referirse al menos a: el cuidado de los hijos, ejercicio de patria potestad y
rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con sus abuelos, uso de la vivienda y el ajuar
familiar, contribucin a las cargas y alimentos a los hijos. Al cnyuge no conviviente se le
impone el pagar la mitad de los gastos extraordinarios adems de la pensin alimenticia.
Tambin una propuesta de liquidacin del rgimen econmico del matrimonio y la pensin
que corresponda pagar a uno de los cnyuges a favor del otro en los casos a los que se refiere
el art. 97 es decir, desequilibrio econmico en las causas de separacin, nulidad y divorcio. Una
vez separados estos, el convenio regulador ser aprobado sino es perjudicial para uno de los
cnyuges o para los hijos.
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Si los cnyuges, de mutuo acuerdo, presentan un acuerdo al juez, este lo aprobar salvo en los
casos en los que aprecie que puede existir dao para los hijos o que aprecie que puede xito dao para
los cnyuges. Recientemente se ha introducido en esta materia el mecanismo de la mediacin, que
como tal ya exista, pero con un proceso ms organizado, con personas ms experimentadas en la
materia.
El juez una por una va adoptando estas medidas en el caso de que no existan. Los cnyuges
trataran de proba porque esas medidas son correctas y las del contrario no. El juez con discrecionalidad
peo sin arbitrariedad decide cuales son las medidas ms adecuadas de acuerdo con las circunstancias.
Siempre que haya un cambio sustancial de las circunstancias que llevaron a su adopcin, se podrn
cambiar. As, en caso de falta de acuerdo de los cnyuges el juez ha de adopta medidas elativas a la
custodia de los hijos, el punto focal para esa adopcin es el inters del menor y no de los cnyuges.
Se ha introducido una reforma en el ao 2005 en referencia a la comunicacin con los abuelos,
debido a la mayor importancia que van adquiriendo los cnyuges en la vida y educacin de los nietos.
Se establece as la posibilidad de acodar un rgimen de visitas a favor de los abuelos u otras personas
relacionadas con los padres. Se introdujeron medidas en relacin al problema de la salida de los
menores del territorio nacional, lo que muchas veces es la sustraccin de menores que supone delito.
Esto hace que se tomen medidas como la prohibicin de expedicin del pasaporte, de viajar al
extranjero o la necesidad de una previa autorizacin para hacerlo. Teniendo en cuenta el inters familiar
ms necesitado de proteccin, cul de ellos se quedar en el domicilio familiar y el ajuar llevando a cabo
un previo inventario de los muebles del mismo. Puede ser incluso un bien privativo del otro cnyuge.
Tambin se puede acordar la contribucin a las cargas. Las litis expensas. El siguiente punto es el
referente a los bienes gananciales que se han de entrega a uno y otro cnyuge atendiendo a las
necesidades de la familia. El caso ms comn es el del coche por ejemplo que le haga falta para trabajar
a uno de los cnyuges se le atribuye a ese independientemente de la propiedad. Tambin se adoptaran
medidas en cuanto a la disposicin de los bienes privativos que estn en escritura pblica.
Las medias que adopte el juez en defecto de acuerdo de los cnyuges tambin podrn ser
modificadas si se acredita que ha habido una modificacin sustancial de las circunstancias que dieron
lugar a su adopcin.
Por ltimo se llega a la sentencia firme que da lugar a un estado de cosas definitivo. Las medidas
propuestas se confirmaran en ese momento o se adoptaran las definitivas que correspondan y los
efectos sern distintos segn sea nulidad separacin o divorcio.
Si estamos ante una nulidad ese matrimonio, segn esa sentencia, nunca existi. Si es una
sentencia de separacin, esa nos est diciendo que es matrimonio siguen casados pero que de
momento no hay vida en comn entre ellos y existe un rgimen de separacin de bienes en cuanto a la
separacin econmica. Si es de divorcio, desde ese momento existe una disolucin del matrimonio. Ya
no hay vnculo matrimonial entre ellos. Se extingue el rgimen econmico existente y se procede a la
liquidacin del mismo, bien de mutuo acuerdo o bien segn la forma prevista en la ley concretamente
en el at. 95.1.
Los efectos que la ley establece se pueden concretar de la siguiente forma:
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a)
Segn el art. 91, recada sentencia, todas las medidas que se hubieren adoptado con
anterioridad quedan sustituidas por las segundas. Las provisionales por las definitivas, que
podrn modificarse tras una alteracin sustancial de las circunstancias.
b) Con respecto a las medidas en favor de los hijos, el art. 92.1 dice que no se eximen las
obligaciones de los padres para con los hijos que no dependen de la relacin entre los padres
sino de la relacin paterno filial. El art. 92 as dice que los hijos deben ser odos por el juez
cuando este tenga que adoptar alguna medida acerca de cualquier medida que les afecta.
c)
Tambin se reconoce la posibilidad de la privacin de la patria potestad, retira los eventuales

derechos del padre pero no los de los hijos. Los hijos seguirn teniendo los mismos derechos
con el padre, en particular los econmicos, por ejemplo una pensin alimenticia. Son muy
pocos los casos y se interpreta de forma restrictiva. El juez ha de pensar en el inters del hijo y
no del cnyuge que pide esa privacin de la patria potestad. Se ha introducido en nuestro
derecho la posibilidad de la custodia compartida que responder a situaciones en la que los
cnyuges tengan una relacin aceptable entre ellos y as lo soliciten al juez. Si no hay acuerdo
entre ellos es aro que el juez adopte la custodia compartida.
d) A tenor del art. 93 el juez va a determina la contribucin de cada progenitor para satisface los
alimentos y las medidas necesarias para asegurar el cumplimiento de acuerdo con las
circunstancias econmicas y necesidades de los hijos en cada momento. Si los hijos mayores de
edad siguen viviendo en el domicilio familia con total dependencia, se fijar una pensin
alimenticia de acuerdo con el art. 142 y ss.
e) Tambin existe la creacin de un fondo de garanta, en caso de incumplimiento de esas
obligaciones de alimentos. En las reclamaciones de alimentos, generalmente hay cantidades
muy pequeas, se suele relaciona con gente de pocos recursos. Este fondo de garanta es un
real decreto voluntarista pero en la prctica es ineficaz. Hay muy poca gente que se beneficie.
f)
El art. 94 establece que el progenitor que no tenga con l a los hijos podr visitarlos y se
establecer como se ha de desarrollar este rgimen de visitas y ese establecern las medidas
para que los abuelos tambin tengan un rgimen de visitas propio.
g)
En el caso de que la sentencia sea de nulidad, si uno de los cnyuges obro de mala fe, entonces
se puede acordar que se apliquen las disposiciones relativas al rgimen econmico de
participacin a favor del cnyuge de buena fe, pero no permitiendo al cnyuge de mal fe,
participar en las ganancias del otro.
h) Respecto a las medidas en relacin a los bienes que constituyen el hogar familiar, el art. 96
prev lo necesario para el uso de la vivienda familiar, los objetos de uso ordinario van a
corresponder a los cnyuges que los tenga en su compaa. Con frecuencia se ve que el
cnyuge ms apartado no acaba de comprender y con frecuencia este tipo de situaciones lleva
a desenlaces de violencia de gnero.
i)
Hay un ltimo punto y es la adopcin por el juez de una pensin o indemnizacin de un

cnyuge a otro. Se establece en los arts. 97 y 99. En algunos casos la separacin, nulidad o
divorcio supone un total desequilibrio econmico entre los cnyuges quedando uno
totalmente desprotegido. Se fijara la pensin con las bases de actualizacin. En los casos de
nulidad se habla de indemnizacin en vez de pensin, a favor del cnyuge de buena fe por el
que actu de mala fe.
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1.6 Los efectos del matrimonio en general: la igualdad de los cnyuges
La CE en el art. 14 establece la igualdad de los cnyuges. El art. 32.1, a su vez, establece que el
hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica.
El art. 66 del CC dice que los cnyuges son iguales en derechos y deberes. Se completa esta
disposicin, con lo dispuesto en el art. 71 ninguno de los cnyuges puede atribuirse la representacin
del otro sin que le hubiese sido concedida. No siempre fue as porque antes de la CE el marido poda
gestionar los propios bienes privativos de la mujer. La mujer no poda hacer nada por s sola. Por
ejemplo necesitaban una autorizacin del marido para abrir una cuenta bancaria. De ah que haya
artculos en el CC que hagan estas aclaraciones en principio obvias. El art. 67 establece que ambos
deben actuar en favor de la familia, incluso sacrificando su propio inters. El art. 70 habla del domicilio
conyugal diciendo que ambos deben de decidir la fijacin del mismo. En caso de conflicto resolver el
juez en favor de la familia. Anteriormente, los cnyuges no podan contratar entre ellos. En la actualidad
se permite la contratacin entre los cnyuges, incluso la donacin. 1323. En el art. 1327 se establece
que en estos contratos ha de mediar una escritura pblica, requisito de forma. Se establece de manera
excepcional esta formalidad por si existe algn peligro para uno de los cnyuges. Adems el art. 67 dice
que los cnyuges deben de respetarse y ayudarse mutuamente. El art. 68 lo completa diciendo que
vivirn juntos, compartirn las responsabilidades domesticas y se ayudarn contribuyendo al
sostenimiento de los miembros de la familia. Socorrerse y respetarse y guardarse fidelidad.
TEMA 3: Las capitulaciones matrimoniales. Las donaciones por razn de matrimonio

1.1 Regmenes posibles y fijacin de uno
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El matrimonio extiende su influencia a la esfera patrimonial. La regulacin jurdica de la situacin
que el matrimonio instaura en lo patrimonial, es lo que constituye el rgimen econmico del
matrimonio. Tal rgimen no solo disciplina los bienes de matrimonio, sino en ciertos aspectos, los
privativos de cada uno de los esposos. Diversos sistemas son posibles en esta materia, desde la
completa unificacin, hasta la menor unificacin.
Pero no solo se trata de que la pertenencia de los bienes pueda ser comn o privativa de cada uno
de los esposos, sino tambin de que la gestin de los bienes comunes corresponda conjuntamente a
ambos o a uno solo, y de que incluso en lo relativo a los privativos de cada uno, pueda tener o no cierta
intervencin el otro.
En lo tocante a la fijacin del rgimen, ser el que los cnyuges estipulen en capitulaciones
matrimoniales, sin otras limitaciones que las establecidas en el Cdigo. Bajo en nombre de
capitulaciones matrimoniales se designa el contrato por el que se regula el rgimen matrimonial de
bienes.
A falta de que los contrayentes pacten un rgimen econmico para su matrimonio, o cuando el
pacto sea nulo, o de cualquier modo ineficaz, nuestra ley establece que entonces el matrimonio se
regir por uno determinado, el de ganancias. Y si aquellos no pactan ninguno, sino que se limitan a
excluir el de gananciales, dicha ley dispone que se regirn por otro, el de separacin.
El rgimen econmico bajo el que se contrae matrimonio es el establecido por los interesados
mediante acuerdo vigente al celebrarse aquel, y en defecto de acuerdo, el supletorio legal
correspondiente.
Sea uno u otro, puede alterarse, es decir, adoptarse otro o introducir modificaciones al antiguo. La
modificacin del rgimen econmico matrimonial realizado durante el matrimonio no perjudicar en
ningn caso los derechos ya adquiridos por terceros.
Pero en principio mientras estn casados y no separados legalmente, si los cnyuges no acuerdan
cambiarlo o modificarlo, rige entre ellos el rgimen pactado o supletorio bajo el que contrajeron el
matrimonio.
En cuanto a los regmenes que regula nuestra ley, tenemos tres:
a)
El de gananciales, cuya idea central es establecer una comunidad de gananciales. Es un sistema

en el que, junto a los bienes propios de cada cnyuge, hay una masa de los dos compuesta por
las ganancias que los casados obtengan despus de su unin y por los rendimientos que
proporcionen.
b) El de participacin cuya idea es que cada cnyuge conserve sus bienes, y hace suyos los
rendimientos que produzcan y cualesquiera otros bienes que l adquiera y las ganancias que
obtenga, pero cada cnyuge tiene derecho a participar en cierta proporcin en los beneficios
del otro.
c)
El de separacin, cuya idea es no solo la de que hay absoluta separacin entre el patrimonio de
un cnyuge y del otro, sino que los beneficios de cada esposo son para l solo.
1.2 Las capitulaciones matrimoniales

Se llama capitulaciones matrimoniales al contrato que regula el rgimen econmico del
matrimonio, pero no solo la regulacin del rgimen sino tambin otras cosas, como pueden ser
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acuerdos relativos a la gestin por cada esposo de sus bienes propios y a la intervencin en ellos del
otro, y establecer donaciones por razn del matrimonio.
La libertad de pacto no tiene ms lmite que no poder estipularse nada contrario a las leyes o a las
buenas costumbres, ni limitativo de la igualdad de derechos, que corresponde a los cnyuges en el
matrimonio.
Las capitulaciones las otorgan los futuros contrayentes, y cabe que sean otorgadas por todo el que
pueda casarse. Pero si se trata de un menor no emancipado que con arreglo a la ley puede casarse,
necesitar el concurso y consentimiento de sus padres o tutor, salvo que se limite a pactar el rgimen de
separacin o participacin. Y si se trata de un incapacitado judicialmente, necesitar de la asistencia de
sus padres, tutor o curador.
Adems de los futuros contrayentes, pueden concurrir como otorgantes otras personas, como
quienes efectan aportaciones de bienes o conceden derechos a favor de los futuros cnyuges.
La forma de otorgamiento de las capitulaciones es necesaria y esencialmente la de escritura. En
cuanto al tiempo cabe lo mismo hacerlo antes que despus de celebrar el matrimonio, puesto que ahora
se puede o solo establecer previamente a la boda el rgimen que los interesados quieran que rija entre
ellos cuando se casen, sino que tambin puede cambiarse de rgimen econmico aun casndose.
Lo mismo que las capitulaciones otorgadas antes de casarse que despus, cabe volver a cambiarlas
o modificarlas, por los todava novios ya casados, tantas veces como quieran, pero desde luego
guardando cada vez lo mandado por la ley para el otorgamiento.
Adems de que cada otra capitulacin o modificaciones requieran del acuerdo entre los novios, y
en cuanto hecha mediante el otorgamiento de unas nuevas, exija guardar los requisitos de capacidad y
forma. La modificacin de capitulaciones anteriores se indicara mediante nota en la escritura que
contenga la anterior estipulacin y el Notario lo har as constar en las copias que expida.
A la modificacin o cambio de las capitulaciones se pretende darles constancia y publicidad
mediante lo que se acaba de decir y mediante la registracin de los mismos en el Registro Civil y en el de
la Propiedad. Cuando por cualquier razn la modificacin de las capitulaciones no se haya indicado
mediante nota en la escritura originaria o no hayan sido registradas, y sea ignorada por el tercero de
modo inculpable la nueva situacin, si de buena fe ste subsistente la antigua, no le perjudicar que
haya en la creencia de tal subsistencia.
Las capitulaciones otorgadas antes de contraerse el matrimonio en principio entran en vigor al
celebrar ste. Sin embargo el nuevo artculo 1334 establece un plazo de caducidad de un ao. La
invalidez de las capitulaciones matrimoniales se regir, en principio por las reglas generales de los
contratos.
1.3 Las donaciones por razn de matrimonio
Las donaciones se hacen de celebrarse el matrimonio, en consideracin al mismo, a favor de uno o
de los dos futuros esposos. Circunstancias que motiva que estn sometidas a algunas reglas divergentes
de las de la donacin ordinaria.
Donatario es siempre, al menos uno de los futuros contrayentes. Donante puede serlo el otro o un
extrao. Cabe tambin que el extrao done conjuntamente a dos futuros esposos. Sobre la capacidad de
las partes hay que decir que, en cuanto al donante extrao, se rige por las reglas generales de la
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donacin ordinaria. Y en lo tocante a los futuros contrayentes, la nica especialidad sealada por el
Cdigo es la de que pueden hacerlas, no solo los mayores de edad, sino tambin los menores de edad.
En cuanto a los lmites a la donacin por razn de matrimonio son, respecto a lo que pueden donar
los extraos, los lmites generales de las donaciones ordinarias. Y en cuanto a lo que y cmo un futuro
contrayente puede donar al otro, tambin los lmites generales de las donaciones ordinarias, pero con la
especialidad de que, reservndose lo necesario el donante, no solo podr donar los bienes que tenga
ahora u otros que llegue a tener, sino asimismo hasta para caso de muerte los que deje entonces.
Respecto de la forma de la donacin por razn de matrimonio puede en principio, hacerse en
capitulaciones o fuera de ellas, guardando en este caso la forma de la donacin ordinaria.
Por ltimo tambin son especialidades de la donacin por razn de matrimonio, que quedaran sin
efecto si el matrimonio no se contrae en el plazo de un ao, o el que diere o prometiere por razn de
matrimonio no solo estar obligado a saneamiento por eviccin o vicios ocultos si hubiere actuado de
mala fe.
TEMA 4: El rgimen econmico del matrimonio: Gananciales, separacin de bienes y

participacin en las ganancias.
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1.1 El rgimen matrimonial primario y el levantamiento de las cargas matrimoniales.
Es importante que fijemos un concepto que vamos a manejar de forma continua, es el de las
llamadas cargas de matrimonio, que son los gastos de sostenimiento de la familia, los cnyuges deben
subvenir a estas necesidades. No se trata solo de aquellos gastos que correspondan a la familia de forma
completa sino tambin aquellos gastos que corresponden a los componentes individuales de la misma.
En este sentido el artculo 1362, nos dice que cosas son las cargas del matrimonio.
Estamos hablando de un rgimen econmico matrimonial primario, que no se encuentra regulado
en un artculo especfico del C.c.
Existen en la familia otros gastos aparte de los enumerados, pero no tienen la consideracin de
cargas de matrimonio en sentido genuino, no obstante pueden ser acargo de la sociedad de gananciales,
es decir hay otra serie de gastos de los que se hace responder a los bienes de familia pero que no son
cargas del matrimonio en sentido estricto.
La diferencia la vamos encontrar en cuales sean los bienes con los que se debe hacer frente a las
mismas.El artculo 1318 nos dice claramente que los bienes de los cnyuges estn sujetos al
levantamiento de las cargas del matrimonio, y se refiere tanto a bienes comunes como a bienes
privativos, y quedan sujetos al abono de esos gastos hasta el final, es decir hasta que se agoten, incluso
aunque para ello se utilicen los bienes privativos.
El levantamiento de las cargas de la familia es fundamental, ya que permite incluso utilizar bienes
de los hijos para el levantamiento de las cargas.
Una vez que queda claro que es una obligacin inexcusable levantar a la familia, debemos precisar
el orden que se ha de seguir:
a)
Primero se utilizaran los bienes comunes
b) En segundo lugar se debe precisar aquellos supuestos en que sea procedente el rembolso de
uno de los cnyuges para el levantamiento de las cargas
c)
En tercer lugar, se refiere a las cautelas o garantas para asegurar la contribucin de los
cnyuges al levantamiento de las cargas
d) La cuarta precisin se referir a quien puede hacer lo necesario para atender las cargas.
As pues por lo que toca al punto primero, decir que si estamos ante una sociedad de gananciales
sern esos los bienes que primero se empleen para el levantamiento de las cargas. En este supuesto lo
que se establece es la proporcionalidad segn las posibilidades de los cnyuges.
Con respecto a la segunda precisin de la posibilidad de rembolso, artculo 1319, que tendr
derecho a ser reintegrado de conformidad con su rgimen matrimonial. As pues si faltan bienes
comunes aquellos cnyuges que utilizaran bienes privativos para el levantamiento de las cargas
matrimoniales, si estamos en un rgimen de separacin y participacin, podr reclamar la parte que
hubiera correspondido participar al otro cnyuge, y en el rgimen de gananciales si llegara a haber
bienes gananciales el cnyuge que invirti sus bienes privativos para el levantamiento de las cargas es
justo que se vea rembolsado en el momento de poner fin a esa sociedad de gananciales.
Sobre la tercera precisin, el artculo 1318.2 autoriza a la adopcin de esas medidas cautelares
cuando uno de los cnyuges incumpliere su deber de contribuir a las cargas matrimoniales.
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La cuarta precisin se refiere a que legitimacin tenemos que dar a los cnyuges individualmente
para que atiendan al levantamiento de las cargas individuales. Art 1319.1cc. Esta legitimacin o
autorizacin es lo que llamamos potestad domestica, en que cada uno de los cnyuges est legitimado
sin necesidad de autorizacin por parte del otro cnyuge.
Otra cuestin que se trata es la cuestin de la Litis espensas, puede ocurrir que uno de los
cnyuges carente de bienes tenga la necesidad de acudir a los tribunales bien contra el otro cnyuge o
bien contra terceros. En estos supuestos los gastos que se ocasionen en el litigio pueden llegar a ser
sufragados por los bienes del matrimonio.
Dentro del estudio del rgimen matrimonial primario hay que estudiar la disposicin de los
derechos de la vivienda matrimonial, es decir el ajuar matrimonial, de forma general cualquiera que sea
el rgimen econmico. El artculo 1320 ha venido a introducir una limitacin a la disponibilidad de la
vivienda habitual y de los muebles de uso ordinario de la familia, limitacin que consiste en que cuando
el derecho sobre ellos pertenezca a uno solo de los cnyuges para disponer de l se requiere no solo la
voluntad del titular, sino tambin el consentimiento del otro esposo, y en su defecto autorizacin
judicial.
El artculo 1322 establece que cuando la Ley requiera para un acto de administracin o disposicin
que uno de los cnyuges acte con el consentimiento del otro, los realizados sin l y que no hayan sido
expresa o tcitamente confirmados podrn ser anulados a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se
haya omitido o de sus herederos.
No obstante, sern nulos los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes si falta, en tales casos, el
consentimiento del otro cnyuge.
Otra caracterstica del rgimen matrimonial primario viene establecida en el art 1321 que dice que
fallecido uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que constituyan el ajuar de la vivienda
habitual comn de los esposos se entregarn al que sobreviva, sin computrselo en su haber.No se
entendern comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos artsticos, histricos y otros de extraordinario
valor.
Otra cuestin importante del rgimen matrimonial primario se refiere a los bienes de la familia,
que se puede atribuir la titularidad de los bienes a ambos cnyuges o a uno solamente. Para probar
entre cnyuges que determinados bienes son propios de uno de ellos, ser bastante la confesin del
otro, pero tal confesin por s sola no perjudicar a los herederos forzosos del confesante, ni a los
acreedores, sean de la comunidad o de cada uno de los cnyuges.
El artculo 1361, habla de la cuestin de la atribucin de la titularidad, llamada presuncin de
ganancialidad. Se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio mientras no se pruebe
que pertenecen privativamente a uno de los dos cnyuges.
Art1413 y 1441 dicen que cuando no sea posible acreditar a quien pertenece un bien pertenecer
la mitad a cada uno de los cnyuges. El artculo 1346 nos hace una redaccin de bienes que se
consideran privativos y el artculo 1347 bienes que se consideran gananciales.
Son privativos de cada uno de los cnyuges:
a)
Los bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad.
b) Los que adquiera despus por ttulo gratuito.
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c)
Los adquiridos a costa o en sustitucin de bienes privativos.
d) Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cnyuges.
e) Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles inter vivos.
f)
El resarcimiento por daos inferidos a la persona de uno de los cnyuges o a sus bienes
privativos
g)
Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor
h) Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, salvo cuando stos sean
parte integrante o pertenencias de un establecimiento o explotacin de carcter comn.Los
bienes mencionados en los apartados 4 y 8 no perdern su carcter de privativos por el hecho
de que su adquisicin se haya realizado con fondos comunes; pero, en este caso, la sociedad
ser acreedora del cnyuge propietario por el valor satisfecho.
Son bienes gananciales:
a)
Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cnyuges.
b) Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los gananciales.
c)
Los adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal comn, bien se haga la adquisicin para la
comunidad, bien para uno solo de los esposos.
d)
Los adquiridos por derecho de retracto de carcter ganancial, aun cuando lo fueran con
fondos privativos, en cuyo caso la sociedad ser deudora del cnyuge por el valor satisfecho
e) Las Empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno

cualquiera de los cnyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la formacin de la Empresa
o establecimiento concurren capital privativo y capital comn, se aplicar lo dispuesto en el
artculo 1354.
El artculo 1322 establece la impugnabilidad de los cnyuges. Hay la posibilidad de convalidar estos
actos bien sea tacita o bien expresa. La nulabilidad es la regla general.
El artculo 1323 establece algo que fue nuevo en el ao 81 que es la libertad de transmisiones y de
contratacin entre los esposos. En la actualidad no sera preciso que se estableciera esta autorizacin.
Los cnyuges podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar entre s toda clase
de contratos.
1.2 Rgimen de gananciales
Segn el artculo 1344, mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para los cnyuges
las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por cualquiera de ellos, que les sern atribuidos
por mitad al disolverse aquella.
En un primer momento tenemos que decir que existe una presuncin de ganancialidad, establecida
en el artculo 1316 que dice que se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio
mientras no se pruebe que pertenecen privativamente a uno de los dos cnyuges. Estamos ante una
presuncin iuris tantum, es decir que, cabe prueba en contrario.
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Tambin tenemos una confesin de privatividad. Uno de los cnyuges puede confesar en escritura
pblica que un bien pertenece privativamente a otro cnyuge, o se puede por parte de los cnyuges
hacer la declaracin de que determinado bien es ganancial.
Los autores discuten el carcter de la sociedad de gananciales, nos encontramos con dos tipos de
comunidades, la germnica (existen cuotas) o romana (no existen cuotas). La sociedad de gananciales
comparte caractersticas con ambas comunidades.
En el artculo 1344 se expone que le sern atribuidos por mitad los bienes al disolverse aquella. Una
vez disuelta se procede a la liquidacin y a cada uno le corresponder un 50% del resultante final, y no
de cada uno de los bienes.
Tema relativo a los gastos o deudas, debiendo diferenciar deudas de las que responde la sociedad
de gananciales, de las deudas que realmente son a cargo de la sociedad de gananciales.
En el primer caso, es decir deudas a cargo de la sociedad de gananciales, es la sociedad la que debe
pagarlas, mientras que las que se hace responder la sociedad de gananciales, no tienen que ser
definitivamente a cargo de la sociedad de gananciales, sino que cabe la posibilidad de una solicitud de
reembolso, que incluso ha de tomarse en consideracin.
En este sentido el cdigo de comercio dedica algunos artculos a la cuestin.
De qu se responde con los gananciales?Segn el art 1367, 1361 y 1362,1366.En caso de que sea
uno de los cnyuges quien obligue la situacin de gananciales, es la situacin de separacin de hecho,
derivada de la mera voluntad de los cnyuges de vivir de forma separada, no media por tanto solucin
judicial alguna. Aparentemente ese matrimonio lleva una vida normal, los cnyuges pueden vivir
fsicamente separados, o puede existir esta situacin con una convivencia bajo el mismo techo. Algunos
matrimonios prefieren la separacin de hecho conviviendo juntos por el bien de la prole, mientras estn
educando a los hijos o bien por necesidades econmicas.
Segn el art 1368, va a responder la sociedad de gananciales para atender a los gastos de
sostenimiento de los hijos. Se excluyen los hijos de uno de los cnyuges que no conviven en el domicilio
familiar, si convive aunque sea hijo de uno solo de los cnyuges, si entra dentro de los gastos del
domicilio familiar.
Tambin van a responder los gananciales de las obligaciones de un cnyuge que adems sean
deudas de la sociedad de gananciales, art1369cc. Hay posibilidad de rembolso posterior.
El ltimo supuesto lo encontramos en una disposicin del artculo 1370, se nos dice que si un
cnyuge sin el consentimiento de otro ha adquirido un bien concreto para la sociedad de gananciales va
a responder por el precio remplazado el bien adquirido, que es un bien que ya ha tomado el carcter de
ganancial. Es decir ese bien ganancial va ser el que responda.
Qu es a cargo de la sociedad de gananciales? El levantamiento del matrimonio, todo gasto que
provoquen los bienes gananciales, o los gastos relativos al mantenimiento en buen estado de los bienes
privativos de los cnyuges y tambin aquellos gastos necesarios para el desarrollo de la actividad de los
cnyuges. Todo lo que producen estos bienes es ganancial. 1371 y 1364.
Si la prdida es moderada responder la sociedad de gananciales, si es exagerada la perdida no
responder la sociedad de gananciales (por ejemplo, por culpa de uno de los cnyuges con su adiccin al
juego).
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Qu es a cargo de los bienes de los cnyuges y que se responde con ellos? Ser a cargo de cada
cnyuge los gastos por la educacin de los hijos solo de ese cnyuge cuyos hijos no convivan en el
domicilio familiar.
a)
Si se trata de la deuda de un cnyuge que ha obligado la sociedad de gananciales, tambin ha

de responder ese cnyuge y en el momento de dar liquidacin debe rembolsar a la sociedad de
gananciales lo que haya pagado. Son cargo de cada cnyuge, las obligaciones
extracontractuales u ocasionadas por dolo o culpa grave de uno de los cnyuges. Si el rango de
culpabilidad es inferior, si responde la sociedad de gananciales
b) Lo perdido y no pagado por el cnyuge en aquellos juegos en los que la ley no concede accin
para reclamar, art 1372cc. Si no hay accin para reclamar estamos ante una obligacin natural.
c)
Las deudas propias de un cnyuge, tanto las contradas antes del matrimonio como
posteriormente.
Por tanto los bienes gananciales no responden nunca de estas deudas contradas por uno solo de
los cnyuges si el otro no quiere.
Cuando se promueve una reclamacin contra uno de los cnyuges por deudas exclusivas de uno de
los cnyuges, se procede a la notificacin del embargo tambin al cnyuge no deudor y este tendr la
posibilidad de pedir que se embargue exclusivamente la parte que ostenta el cnyuge deudor en la
sociedad de gananciales. Es una clausula extraordinaria de disolucin.
Los bienes privativos de cada cnyuge van a responder de todo lo que sea cargo de ellos, salvo los
gastos de educacin de los hijos de uno solo de los cnyuges que no convivan en el hogar familiar.
Existe una excepcin relativa al establecimiento de la responsabilidad de bienes privativos de algo
que sea a cargo de los gananciales como es el caso de las deudas contradas en la ejecucin de la
potestad domestica, son deudas de las que se responde solidariamente entre la sociedad de gananciales
y el deudor de forma privativa.
Con la inexistencia de bienes gananciales, se han de levantar las cargas del matrimonio con los
bienes privativos de uno de los cnyuges, aplicaramos pues la regla de la proporcionalidad, los
cnyuges no van a medias, sino que van a responder a falta de bienes comunes en proporcin a sus
recursos.
Administracin y disposicin de los bienes gananciales:Esta materia est regulada en la seccin IV,
art 1375 a 1391cc.En principio corresponde a ambos cnyuges, por excepcin si uno se encontrara
impedido o se niega de forma injustificada entonces podra acudirse al otro cnyuge a la autoridad
judicial para que este supla la autorizacin que falta. Pero esta posibilidad no la habr en todos los
casos.
El primer artculo que regula la materia es el 1375 que dice que en defecto de pacto en
capitulaciones, la gestin y disposiciones de los bienes gananciales corresponden conjuntamente a los
cnyuges, sin perjuicio de lo que se determina en los artculos siguientes.
En el artculo 1376 se expone que cuando en la realizacin de actos de administracin fuere
necesario el consentimiento de ambos cnyuges y uno se hallare impedido para prestarlo, o se negare
injustificadamente a ello, podr el Juez suplirlo si encontrare fundada la peticin.
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Para realizar actos de disposicin a ttulo oneroso sobre bienes gananciales se requerir el
consentimiento de ambos cnyuges.Si uno lo negare o estuviere impedido para prestarlo, podr el Juez,
previa informacin sumaria, autorizar uno o varios actos dispositivos cuando lo considere de inters
para la familia. Excepcionalmente acordar las limitaciones o cautelas que estime convenientes, segn
el artculo 1377.
Sern nulos los actos a ttulo gratuito si no concurre el consentimiento de ambos cnyuges. Sin
embargo, podr cada uno de ellos realizar con los bienes gananciales liberalidades de uso.
En qu casos es posible la actuacin de un cnyuge solo, segn el art 1362.3 cada cnyuge como
administrador de su propio patrimonio privativo puede administrarlo y disponer por si solo de los frutos
y los bienes gananciales obtenidos.
a)
Primer supuesto en el artculo 1381.
b) Segundo supuesto, en el artculo 1382

c)
Tercer supuesto en el artculo 1384.
d) Cuarto supuesto, artculo 1385.1

e) Quinto supuesto en el artculo 1386.
Defensa de los bienes gananciales. En este caso tenemos el artculo1385.2 que dice que desde el
punto activo o pasivo, se puede atribuir la facultad de administrar las obligaciones gananciales cada uno
de los cnyuges, habr que estar a una distribucin de la autoridad judicial.
La administracin y disposicin de los bienes de la sociedad de gananciales se transferir por
ministerio de la ley al cnyuge que sea tutor o representante legal de su consorte.
Los Tribunales podrn conferir la administracin a uno solo de los cnyuges cuando el otro se
encontrare en imposibilidad de prestar consentimiento o hubiere abandonado la familia o existiere
separacin de hecho.
En estos supuestos el cnyuge tendr plenas facultades para actuar salvo que el juez disponga unas
limitaciones o cautelas. Para realizar gastos urgentes de carcter necesario, aun cuando sean
extraordinarios, bastar el consentimiento de uno solo de los cnyuges.
La ley prev en los dos artculos siguientes casos en los que actos de administracin son llevados a
cabo por uno solo de los cnyuges, es decir ha trado solo un beneficio a ese cnyuge y por tanto con un
paralelo dao a la sociedad de gananciales, en este caso tenemos los artculos 1390 y 1391.
Si como consecuencia de un acto de administracin o de disposicin llevado a cabo por uno solo de
los cnyuges hubiere ste obtenido un beneficio o lucro exclusivo para l u ocasionado dolosamente un
dao a la sociedad, ser deudor a la misma por su importe, aunque el otro cnyuge no impugne cuando
proceda la eficacia del acto.
Artculo 1391: Cuando el cnyuge hubiere realizado un acto en fraude de los derechos de su
consorte ser, en todo caso, de aplicacin lo dispuesto en el artculo anterior y, adems, si el adquirente
hubiere procedido de mala fe, el acto ser rescindible.
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El tercero que adquiere ese bien de mala fe, el acto ser rescindible, no se le va a proteger.
Completa esta regulacin el artculo 1383 que establece el paralelo deber de cada cnyuge de informar
sobre cualquier acto que afecte a la sociedad de gananciales, as como los bienes privativos.
Estudia el cdigo civil un caso particular de disposicin de todos los bienes gananciales por
diferentes causas. En principio solo se puede disponer de la mitad de los gananciales que existan al
disolver la sociedad.
Artculo 1380: La disposicin testamentaria de un bien ganancial producir todos sus efectos si
fuere adjudicado a la herencia del testador. En caso contrario se entender legado el valor que tuviera al
tiempo del fallecimiento.
Nacimiento de la sociedad de gananciales, su disolucin y la liquidacin:No suceden de forma
simultnea la disolucin y la liquidacin.Nace en el momento de celebracin del matrimonio si as se
habr pactado en las capitulaciones matrimoniales, o a falta de este y segn el derecho comn gallego
se presupone la sociedad de gananciales frente a otro sistema.
Si se ha pactado en capitulaciones matrimoniales un rgimen distinto al de sociedades gananciales,
o a falta de este por derecho comn entra en juego otro sistema, se podr pactar la sociedad de
gananciales una vez celebrado el matrimonio por capitulaciones matrimoniales.
Hay un supuesto en el que solo concurre la voluntad de uno (en caso de embargo, art 1373)
Las causas de disolucin, se encuentran establecidas en el artculo 1392.La sociedad de gananciales
concluir de pleno derecho:
a)
Cuando se disuelva el matrimonio.
b) Cuando sea declarado nulo.

c)
Cuando judicialmente se decrete la separacin de los cnyuges.
d) Cuando los cnyuges convengan un rgimen econmico distinto en la forma prevenida en este
Cdigo
Tambin concluir por decisin judicial la sociedad de gananciales, a peticin de uno de los
cnyuges, en alguno de los casos siguientes:
a)
Haber sido el otro cnyuge judicialmente incapacitado, declarado prdigo, ausente o en

quiebra o concurso de acreedores, o condenado por abandono de familia.
Para que el Juez acuerde la disolucin bastar que el cnyuge que la pidiere presente la
correspondiente resolucin judicial.
b) Venir el otro cnyuge realizando por s solo actos dispositivos o de gestin patrimonial que
entraen fraude, dao o peligro para los derechos del otro en la sociedad.
c)
Llevar separado de hecho ms de un ao por acuerdo mutuo o por abandono del hogar.
d) Incumplir grave y reiteradamente el deber de informar sobre la marcha y rendimientos de sus

actividades econmicas.
En cuanto a la disolucin de la sociedad por el embargo de la parte de uno de los cnyuges por
deudas propias, se estar a lo especialmente dispuesto en este Cdigo.
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Los efectos de la disolucin prevista en el artculo anterior se producirn desde la fecha en que se
acuerde. De seguirse pleito sobre la concurrencia de la causa de disolucin, iniciada la tramitacin del
mismo, se practicar el inventario, y el Juez adoptar las medidas necesarias para la administracin del
caudal, requirindose licencia judicial para todos los actos que excedan de la administracin ordinaria.
Cuando la sociedad de gananciales se disuelva por nulidad del matrimonio y uno de los cnyuges
hubiera sido declarado de mala fe, podr el otro optar por la liquidacin del rgimen matrimonial segn
las normas de esta Seccin o por las disposiciones relativas al rgimen de participacin, y el contrayente
de mala fe no tendr derecho a participar en las ganancias obtenidas por su consorte. (Previsin
especial para proteger al cnyuge que ha contrado matrimonio nulo por buena fe y ha sido engaado
por mala fe por el otro cnyuge). En las separaciones de hecho que duran muchos aos, sigue existiendo
la sociedad de gananciales.
Liquidacin:Una vez resuelta, puede ser simultnea a la disolucin de la sociedad de gananciales o
no (lo normal es que sea simultneo). Cuando se disuelve se abre un proceso de liquidacin que se
puede efectuar tiempo despus. Si se da este caso esos bienes que antes eran gananciales se van a
integrar en una nueva sociedad, la llamada sociedad post-ganancial (comunidad pro indiviso, de tipo
romano y atribucin de cuotas que recaen sobre todos los bienes en conjunto y no sobre cada uno de
los bienes)
Disuelta la sociedad se proceder a su liquidacin, que comenzar por un inventario del activo y
pasivo de la sociedad.Habrn de comprenderse en el activo:
a)
Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolucin.
b) El importe actualizado del valor que tenan los bienes al ser enajenados por negocio ilegal o
fraudulento si no hubieran sido recuperados.
c)
El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran de cargo slo de
un cnyuge y en general las que constituyen crditos de la sociedad contra ste.
El cdigo civil establece la posibilidad de preferir atribuir determinados bienes a alguno de los
cnyuges en la liquidacin. En estos casos se da esta preferencia incluso cuando el valor de lo efectuado
sea mayor a lo que corresponde en ese cupo, quedando el cnyuge que goza de esa preferencia
obligado a pagar la diferencia al otro. Es posible que el cnyuge que tiene esa preferencia lo cambie por
un derecho real, bien de uso o de habitacin.
Casos particulares de liquidacin: En la adjudicacin de bienes gananciales a cada cnyuge para
pago de la parte que le corresponde en los de la sociedad, establece el Cdigo que el que sea tiene
derecho de preferencia a elegir hasta lo que quepa en su haber
a)
Los de uso personal que sean gananciales
b) La explotacin agrcola, comercial o industrial

c)
El local donde hubiese venido ejerciendo su profesin
d) En caso de muerte del otro cnyuge, la vivienda donde tuviese la residencia habitual.
Pago de alimentos durante el periodo de liquidacin:De la masa comn de bienes se darn
alimentos a los cnyuges o, en su caso, al sobreviviente y a los hijos mientras se haga la liquidacin del
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caudal inventariado y hasta que se les entregue su haber; pero se les rebajarn de ste en la parte que
excedan de los que les hubiese correspondido en razn de frutos y rentas.
Siempre que haya de ejecutarse simultneamente la liquidacin de gananciales de dos o ms
matrimonios contrados por una misma persona para determinar el capital de cada sociedad se admitir
toda clase de pruebas en defecto de inventarios. En caso de duda se atribuirn los gananciales a las
diferentes sociedades proporcionalmente, atendiendo al tiempo de su duracin y a los bienes e ingresos
de los respectivos cnyuges.
Liquidacin conjunta de varias sociedades gananciales. Toda la regulacin de la liquidacin de la
sociedad de gananciales se cierra con el artculo 1440, relativa a la particin y liquidacin de la herencia.
Supuestos ante una sociedad de gananciales, en la que no hay bienes gananciales o no hay bienes
gananciales suficientes para el levantamiento de las cargas delmatrimonio: En este caso hemos de
atender a una regla de proporcionalidad, se han de abonar los gastos con bienes privativos de los
cnyuges en proporcin a los recursos de cada uno. Esto incluye las posibilidades de cada uno de los
cnyuges de obtener ingresos por el capital que ellos tienen.
Si uno de los cnyuges gasta ms que el otro, tendr un derecho de reembolso contra el otro
cnyuge.
1.3 La separacin de bienes
Es el segundo rgimen regulado por el Cdigo Civil, se pacta sin ms.Realmente atendiendo a la
regulacin de este en el cdigo, podemos decir que no necesitamos un tercer rgimen de participacin
ni otro distinto, ya no sera suficiente.En este rgimen, la regulacin legal establece que la
administracin y disposicin pertenecen en exclusiva a cada uno de los cnyuges sobre los bienes de los
que l es titular. Con estos bienes y todos los rendimientos que se obtengan con ellos y con las mismas
actividades laborales de los cnyuges se ha de proceder al levantamiento de las cargas matrimoniales.
Cada uno deber subvenir a ello, con esos recursos que obtiene.El rgimen de participacin que
est regulado en el cdigo, viene de estas mismas fuentes, por tanto el rgimen de participacin no es
ms que un rgimen de separacin de bienes con alguna modificacin.
Pertenencia de los bienes y gobierno de los mismos en el rgimen de separacin: En el rgimen de
separacin los dos esposos conservan igual situacin patrimonial que si no estuvieses casados, cada uno
tiene sus propios bienes que le pertenecen a l por entero y en exclusiva, l los gobierna y dispone de
ellos; y tal patrimonio soporta los gastos privativos de su titular. Sobre estos extremos tenemos el
artculo 1437.
Adems deberamos aadir que, no hay bienes conyugales comunes, sino que son privativos de
cada cnyuge, y son:
a)
Cuando no sea posible acreditar a cul de los cnyuges pertenece algn derecho o bien, se
presumir que es de ambos por mitades
b) Si los esposos adquieren conjuntamente algn bien o derecho se entiende que les pertenece,
en principio, en proindiviso ordinario.
Por ltimo destacamos el artculo 1442 que establece que declarado un cnyuge en quiebra o
concurso, se presumir, salvo prueba en contrario, en beneficio de los acreedores, que fueron en su
mitad donados por l los bienes adquiridos a ttulo oneroso por el otro durante el ao anterior a la
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declaracin o en el perodo a que alcance la retroaccin de la quiebra. Esta presuncin no regir si los
cnyuges estn separados judicialmente o de hecho.
Casos en los que se da el rgimen de separacin: El rgimen de separacin se da cuando los ya
casados o los futuros esposos as lo pacten en capitulaciones o cuando en las mismas excluyan el de
gananciales sin pactar el otro, o cuando constante matrimonio, se extinga otro rgimen que los rigiese,
salvo que para tal caso tuviesen prevenido los esposos en capitulaciones o lo prevean antes de la
cesacin del rgimen que les rija, que entre en vigor uno distinto de de separacin.
Comienzo y vigencia del rgimen de separacin: El rgimen de separacin entra en vigor al
celebrarse el matrimonio, si estaba pactado desde antes o si desde antes estaba excluido el de
gananciales. Despus de casados los esposos el rgimen de separacin entra en vigor desde que cese
aquel bajo el que se casaron. Y en uno y otro caso, dura hasta que se acuerden los cnyuges someterse
a otro.
El rgimen de separacin de bienes puesto en vigor automticamente en caso de haberse
decretado judicialmente la separacin personal del matrimonio establecido por decisin judicial en
cualquier caso. No cambiara por la reconciliacin de los cnyuges que ponga fin a la separacin personal
en el primer caso, ni por la desaparicin, en el segundo, de la causa que hubiese dado lugar a decretar la
separacin de bienes.
Sin embargo en cualquier momento los esposos pueden acordar en capitulaciones volver a regirse
por el rgimen de gananciales.
Contribucin de los cnyuges al levantamiento de las cargas del matrimonio: La contribucin de
cada uno debe ser proporcional a sus recursos econmicos de forma que entre las aportaciones de los
dos resulten atendidas las necesidades de la familia hasta el lmite que sea posible con aquellas.
Cualquiera de los esposos tiene derecho a ser reembolsado de lo que pago de ms sobre lo que le
corresponda en el sostenimiento del hogar, cuando teniendo el otro recursos no los aport porque no
convino, y el que pag, pag las partes de los dos.
Los recursos de cada esposo hay que entenderlos, no como ganancias que cada uno obtenga o
rendimientos que consiga con sus bienes y trabajo, sino como capacidad econmica, en la que cuentan
pues tambin sus medios de fortuna precisos aunque sean o estn improductivos.
Computacin del trabajo para la casa como contribucin al levantamiento de las cargas: El artculo
1438 en su segunda parte dispone que el trabajo para la casa ser computado como contribucin a las
cargas.
Por trabajo para la casa no debe ser entendida solo pura actividad material encaminada a satisfacer
las necesidades de mantenimiento alimenticio de arreglo del hogar, de atencin de los componentes del
grupo, y as otras ocupaciones posibles, si son desempeadas por un esposo. Diferentemente, debe
estimarse que tambin es trabajo para la casa la labor de direccin de la misma cuando de verdad
ocupa.
La valoracin del trabajo para la casa, al efecto de ver en que cifra cabe calcular que, contribuye al
levantamiento de las cargas familiares el cnyuge que lo presta, creo que debe de ser hecha a tenor del
sueldo que cobrara por prestarlo una tercera persona. El trabajo as prestado por un cnyuge, ser
computado como contribucin a las cargas por la cifra dicha, porque verdaderamente con lo que
contribuye es con lo que ahorra de desembolsar.
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Responsabilidad por las deudas contradas en el ejercicio de la potestad domestica ordinaria. Bajo
el rgimen de separacin, las obligaciones contradas fuera del ejercicio de la potestad domestica
ordinaria son de responsabilidad exclusiva del cnyuge que las contrajo, y si es que fuera de ese
ejercicio contrajeron los dos una obligacin, es de responsabilidad de ambos.
Ahora bien, si se trata de obligaciones contradas en el ejercicio de la potestad domestica ordinaria,
la responsabilidad por ellas alcanza a los dos esposos, lo mismo si los contrajeron juntos que si las
contrajo uno solo. Pero, en este caso, responder preferentemente el que la contrajo, y
subsidiariamente el otro, as que la responsabilidad cabe hacerla efectiva ntegramente o hasta donde
sea preciso, sobre los bienes del que no contrajo la obligacin, a partir de que falten los del que la
contrajo.
Gestin por un cnyuge de intereses del otro. Cuando durante el rgimen de separacin de bienes,
uno de los cnyuges hubiese administrado o gestionado bienes o intereses del otro, se le aplicar el
artculo 1439 del Cdigo.
Una especialidad, establece no obstante, el artculo 1439 segunda parte, respecto a las
obligaciones que corresponderan a un mandatario corriente, la de que el cnyuge, a diferencia del
mandatario corriente, no tendr obligaciones de rendir cuenta de los frutos percibidos y consumidos,
salvo que se demuestre que los invirti en atenciones distintas del levantamiento de las cargas del
matrimonio.
1.4 Rgimen de participacin
El rgimen de participacin, es un rgimen de separacin de bienes, pero con derecho de cada uno
de los cnyuges a una porcin de las ganancias obtenidas por su consorte mientras el rgimen dur.
Si casado los cnyuges, uno se administra mal, corre el otro el riesgo de que su derecho a participar
en las ganancias del mal administrador sea meramente ilusorio, mientras que en sus ganancias s
partcipe aqul, permite la ley que el cnyuge que sufre tal riesgo pueda pedir la terminacin del
rgimen de participacin cuando la irregular administracin del otro comprometa gravemente sus
intereses.
El rgimen de participacin se da cuando se establezca en capitulaciones. Rige a partir de la
celebracin del matrimonio, y acaba cuando se pacte otro y en los dems casos en que acabara la
sociedad de gananciales.
Por lo que toca al levantamiento de las cargas matrimoniales, a cuales sean, a la responsabilidad de
los esposos por las diversas deudas, etc, se aplica lo ya dicho para el rgimen de separacin, en virtud
del artculo 1413.
Lo caractersticamente especfico del rgimen de participacin es el derecho de cada esposo a una
parte de las ganancias del otro. Salvo otro pacto, la regla general seria que el esposo que al acabar el
rgimen, ha ganado ms, es deudor en dinero al otro de la mitad de la cifra en que sus ganancias
superen a las de ste.
La cuanta de la participacin de cada esposo en las ganancias del otro, puede ser, en principio,
cualquiera que ellos fijen, solo es la mitad si no se sealo otra. Pero esto tiene dos lmites, por un lado
que la participacin ha de ser igual para ambos esposos, y por otro lado que su los esposos tiene
descendientes no comunes no se permite pactar sino la participacin por la mitad.
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La determinacin de las ganancias se obtiene hallando la diferencia entre el patrimonio que cada
cnyuge tiene al acabar el rgimen y el patrimonio de que parti, que es lo que se llama como
patrimonio inicial. A este efecto se estima que el patrimonio inicial bruto de cada cnyuge est
constituido por los bienes y derechos que le pertenecieran al empezar el rgimen, mas por los
adquiridos despus a titulo lucrativo.
De ese patrimonio inicial bruto se deducirn las obligaciones que peses sobre el cnyuge al
empezar el rgimen, y las obligaciones o cargas que asuma con motivo de los bienes que por sucesin le
corresponda. As descontado el pasivo del activo queda fijado el patrimonio inicial neto.
En cuanto al patrimonio final bruto de cada cnyuge estar formado por los bienes y derechos de
que sea titular en el momento de la determinacin del rgimen. De l se deducirn las obligaciones
pendientes.
El artculo 1421.2 establece que la estimacin de los patrimonios iniciales deber ser actualizada el
da en que el rgimen haya cesado. Despus con los valores de los patrimonios iniciales actualizados al
da de la cesacin del rgimen, la diferencia entre el patrimonio inicial de cada cnyuge y el suyo final,
es una diferencia tambin actualizada. Si esa diferencia arroja un saldo positivo, el cnyuge de cuyos
patrimonios se trate, ha ganando la diferencia que haya entre el inicial y el final, y si son iguales o es
mayor el inicial, no ha ganado nada.
El pago al cnyuge que sea, de su participacin en las ganancias del otro deber hacerse, como
regla general, inmediatamente y en dinero.
Por excepcin tambin el crdito de participacin podr pagarse mediante la adjudicacin de
bienes concreto, por acuerdo de los interesados o por decisin judicial.
TEMA 5. La filiacin: acciones de filiacin. La adopcin. La patria potestad.

Instituciones tutelares.
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FILIACIN
La filiacin es la relacin existente entre generantes y generados, padres e hijos, tiene su origen en la
palabra latina filius. Pero desde un punto de vista jurdico, tenemos que diferenciar dos tipos de
filiacin:
a) Una que se deber a vnculos de sangre como hecho natural (ms habitual)
b) Otra a una situacin creada jurdicamente, como por ejemplo la adopcin.
Un hito importante fue marcado por la ley de 13 mayo de 1981 es una ley que introduce una
revolucionaria novedad en nuestro derecho que no es otra cosa que suprimir las diferencias antes
existentes por la clase de filiacin equiparando a los hijos matrimoniales y los no matrimoniales.
Art 108 La filiacin puede tener lugar por naturaleza y por adopcin. La filiacin por naturaleza puede
ser matrimonial y no matrimonial. Es matrimonial cuando el padre y la madre estn casados entre s. La
filiacin matrimonial y la no matrimonial, as como la adoptiva, surten los mismos efectos, conforme a
las disposiciones de este Cdigo.
Cuando nos dice en el prrafo primero donde dice que los hijos matrimoniales son aquello habidos
cuando el padre y la madre estn casados aunque se hayan casado con posterioridad entre ellos.Esta ley
incluye otro modo de adquisicin e impugnacin de la filiacin.
En cuanto a los efectos debemos distinguir los siguientes en primer lugar la filiacin atribuye a los
padres un conjunto de potestades estas son a la vez derechos y deberes y son las que constituyen el
contenido de la patria potestad, el art 154 establece que los hijos no emancipados estn bajo la
potestad de los padres. La patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con
su personalidad, y con respeto a su integridad fsica y psicolgica. Esta potestad comprende los
siguientes deberes y facultades:
1. Velar por ellos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin
integral.
2. Representarlos y administrar sus bienes. Si los hijos tuvieren suficiente juicio debern ser odos
siempre antes de adoptar decisiones que les afecten. Los padres podrn, en el ejercicio de su potestad,
recabar el auxilio de la autoridad.
Tambin tienen los padres el deber de asistencia y alimentos art 110 El padre y la madre, aunque no
ostenten la patria potestad, estn obligados a velar por los hijos menores y a prestarles alimentos.
Siempre deber hacerse a favor de los hijos. Con respecto al derecho de alimentos lo constituirn el
deber de prestarle auxilio a la prole para la subsistencia.
El rgimen de los apellidos recogido en el art 109 La filiacin determina los apellidos con arreglo a lo
dispuesto en la ley. Si la filiacin est determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn
acuerdo podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin
registral. Si no se ejercita esta opcin, regir lo dispuesto en la ley. El orden de apellidos inscrito para el
mayor de los hijos regir en las inscripciones de nacimiento posteriores de sus hermanos del mismo
vnculo. El hijo, al alcanzar la mayor edad, podr solicitar que se altere el orden de los apellidos.
Configura este articulo un nuevo sistema antes de l ya desde la constitucin se permita el desorden de
los apellidos se trataba de la igualdad ante la ley pero tras su aprobacin se consagra y viene a regularse
mejor todava precisamente por las remisiones a la ley que nos conducen a la ley del registro civil y su
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reglamento que regulan pormenorizadamente esta cuestin los arts. 53 de la ley del registro civil y 194
del reglamento del registro civil.
Tambin se prev la opcin de que solo sea conocido uno de los progenitores se impondrn los dos
apellidos y si se estima oportuno se puede variar el orden para que no se identifique la falta de uno de
los progenitores.
Los hijos de origen desconocido la ley y el reglamento prevn que sea el encargado del registro el que le
ponga los apellidos evitando apellidos que indiquen el origen de padres desconocidos.
Por norma general son inmutables pero se permite la alteracin del orden de los apellidos, en el ao
2005 se produjo una reforma de la ley del registro civil todava vigente en la que se introdujo la palabra
progenitores de manera que se eliminaba as la referencia a padre o madre o se pretendi as eliminar la
nominacin de paterno y materno pero no se llevo bien a cabo y solo se introdujo en este art por lo que
en los dems arts. Se siga utilizando lo de paterno y materno.
El legislador quiere que todos los hijos de los mismos padres tengan los mismos apellidos y estos sigan la
misma orden. La opcin elegida para el primognito debe seguir siendo la de los hermanos menores.
Pero al alcanzar la mayora de edad esta orden se puede variar.
La ley del registro civil del 2011 trata de regular los casos en que los cnyuges deciden no seguir la
tradicin espaola de imposicin de apellidos sino que siguen otro orden diferente pero si no existe
acuerdo entra las partes ser el encargado del registro civil el que imponga el orden de los apellidos y
ello sobre la base de la bsqueda del inters del menor. Esta nueva regulacin existe pero todava no
est en vigor entrar en vigor el 22 de julio de 2014.
Por ltimo la filiacin tiene efectos sucesorios.
Para poder reconocer al interesado, ese interesado no deber tener un estado civil de filiacin con el
que se pretende llegar con ese reconocimiento, art 113: La filiacin se acredita por la inscripcin en el
Registro Civil, por el documento o sentencia que la determina legalmente, por la presuncin de
paternidad matrimonial y, a falta de los medios anteriores, por la posesin de estado. Para la admisin
de pruebas distintas a la inscripcin se estar a lo dispuesto en la Ley de Registro Civil. No ser eficaz la
determinacin de una filiacin en tanto resulte acreditada otra contradictoria. (Es decir no se pueden
tener dos padres)
Art112 dice que la filiacin produce sus efectos desde que tiene lugar. Su determinacin legal tiene
efectos retroactivos siempre que la retroactividad sea compatible con la naturaleza de aqullos y la ley
no dispusiere lo contrario. Es decir, que la filiacin va a tener efectos retroactivos solo en aquellos
supuestos en los que sea compatible con la naturaleza de los efectos y que la ley no lo impida.
En principio, lo corriente es que los hijos tengan unos padres determinados legalmente, y que esa
determinacin legal se corresponda con la naturaleza de las cosas, es decir, que esos hijos tengan una
relacin de filiacin con sus padres biolgicos. No obstante, si los padres que figuran como sujetos de
esa relacin de filiacin de acuerdo con la ley, no son los padres naturales o biolgicos de ese nio o
nia, esa persona no tendr los padres legales que le corresponder por naturaleza y estaremos en un
supuesto en que un nio ha sido engendrado por un varn distinto del que est desempeando la
paternidad o incluso una madre distinta de la que desempea la maternidad. La cuestin es si siempre
tiene que prevalecer la filiacin biolgica sobre la determinada legalmente. Est claro que toda persona
desde el momento de su nacimiento tiene un padre y una madre, y esta es la filiacin de sangre, lo que
no significa que en todos los casos tengamos que hacer prevalecer esa filiacin de sangre sobre la
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jurdica. La regla general es que la filiacin se va a mantener hasta que se demuestre que es errnea y
que es otra la verdadera, y junto a esto se encuentra el supuesto del nio que no tiene una filiacin
conocida. Nadie ocupara el puesto de madre o padre pero no obsta a que en el futuro pueda
demostrarse quien son esas personas. Art 108 CC.
Estados civiles de filiacin
Estado civil de filiacin por adopcin: esta filiacin crea el mismo estado que si fuera un hijo de sangre.
Junto a esta situacin tenemos la filiacin del hijo matrimonial que normalmente conlleva un status
familie, es decir, el pertenecer a una familia
Filiacin no matrimonial pero que conlleva un estado parental, simplemente se es pariente.
Falta de filiacin, es decir, que no exista una filiacin todava determinada. Es decir, de padres
desconocidos. La diferencia terminolgica admisible entre hijos es matrimonial y no matrimonial. No
sirven llamarlos de otra forma. Llamar ilegitimo a un nio es insultarlo. Matrimoniales si los padres de
los hijos estn casados entre s, art. 108.1, y no matrimoniales si los padres no estn casados. Tambin
se considera matrimonial al hijo que han tenido dos personas, un padre y una madre, que luego se
casan, despus de que nazca o despus de aos. Los hijos matrimoniales de origen son los hijos
engendrados durante el matrimonio y los de padres que se casan durante el embarazo. Junto a ellos
tenemos los hijos matrimonializados, art. 109, 118,115, 120.
Filiacin matrimonial
Artculo 115 La filiacin matrimonial materna y paterna quedar determinada legalmente: 1.Por la
inscripcin del nacimiento junto con la del matrimonio de los padres. 2.Por sentencia firme.
Artculo 116 Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y antes
de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin legal o de hecho de los cnyuges.
Artculo 117 Nacido el hijo dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio,
podr el marido destruir la presuncin mediante declaracin autntica en contrario formalizada dentro
de los seis meses siguientes al conocimiento del parto. Se exceptan los casos en que hubiere
reconocido la paternidad expresa o tcitamente o hubiese conocido el embarazo de la mujer con
anterioridad a la celebracin del matrimonio, salvo que, en este ltimo supuesto, la declaracin
autntica se hubiera formalizado, con el consentimiento de ambos, antes del matrimonio o despus del
mismo, dentro de los seis meses siguientes al nacimiento del hijo.
Artculo 118 Aun faltando la presuncin de paternidad del marido por causa de la separacin legal o de
hecho de los cnyuges, podr inscribirse la filiacin como matrimonial si concurre el consentimiento de
ambos.
Artculo 119 La filiacin adquiere el carcter de matrimonial desde la fecha del matrimonio de los
progenitores cuando ste tenga lugar con posterioridad al nacimiento del hijo siempre que el hecho de
la filiacin quede determinado legalmente conforme a lo dispuesto en la seccin siguiente. Lo
establecido en el prrafo anterior aprovechar, en su caso, a los descendientes del hijo fallecido.
En caso del nacimiento del menor en los 180 das siguientes puede anular la presuncin de la
declaracin de filiacin mediante documento acreditativo de desconocimiento de la existencia del
embarazo.
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Filiacin no matrimonial
Lo normal es que la madre tenga su filiacin determinada con facilidad porque la madre siempre
certaest, pero no es as en el caso del padre por lo que debemos acudir al art 120 CC:
1. Por el reconocimiento ante el encargado del Registro Civil, en testamento o en otro documento
pblico.
2. Por resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del Registro Civil.
3. Por sentencia firme.
4. Respecto de la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la inscripcin de nacimiento
practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Registro Civil.
El reconocimiento se da cuando padre y madre reconocen al hijo expresamente este conlleva una serie
de requisitos
1. quienes pueden reconocer: los progenitores conjunta o separadamente Art 122CC: Cuando un
progenitor hiciere el reconocimiento separadamente, no podr manifestar en l la identidad del otro a
no ser que est ya determinada legalmente. Art 121 CC:El reconocimiento otorgado por los incapaces o
por quienes no puedan contraer matrimonio por razn de edad necesitar para su validez aprobacin
judicial con audiencia del Ministerio Fiscal.
2. quienes pueden ser reconocidos: art 125 CC Cuando los progenitores del menor o incapaz fueren
hermanos o consanguneos en lnea recta, legalmente determinada la filiacin respecto de uno, slo
podr quedar determinada legalmente respecto del otro, previa autorizacin judicial que se otorgar,
con audiencia del Ministerio Fiscal, cuando convenga al menor o incapaz.Alcanzada por ste la plena
capacidad, podr, mediante declaracin autntica invalidar esta ltima determinacin si no la hubiere
consentido. Art 126 El reconocimiento del ya fallecido slo surtir efecto si lo consintieren sus
descendientes por s o por sus representantes legales.
3. No puede existir un estado ya determinado de filiacin que sea incompatible. Art 112.2.
4. La filiacin no matrimonial quedar determinada legalmente:
Por el reconocimiento ante el encargado del Registro Civil, en testamento o en otro documento
pblico.
2 Por resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del Registro Civil.
3 Por sentencia firme.
4 Respecto de la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la inscripcin de
nacimiento practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Registro Civil.
Artculo 123 El reconocimiento de un hijo mayor de edad no producir efectos sin su consentimiento
expreso o tcito.
Artculo 124 La eficacia del reconocimiento del menor o incapaz requerir el consentimiento expreso de
su representante legal o la aprobacin judicial con audiencia del Ministerio Fiscal y del progenitor
legalmente conocido. No ser necesario el consentimiento o la aprobacin si el reconocimiento se
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hubiere efectuado en testamento o dentro del plazo establecido para practicar la inscripcin del
nacimiento. La inscripcin de paternidad as practicada podr suspenderse a simple peticin de la madre
durante el ao siguiente al nacimiento. Si el padre solicitara la confirmacin de la inscripcin, ser
necesaria la aprobacin judicial con audiencia del Ministerio Fiscal.
Requisitos del reconocedor:
1.que sea una persona capaz, independientemente de cul sea su estado civil matrimonial. El
reconocimiento otorgado por los incapaces o por quienes no puedan contraer matrimonio por razn de
edad necesitar para su validez aprobacin judicial con audiencia del Ministerio Fiscal.
2. deber ser una persona viva. Se podr tener en cuenta al nasciturus, concebido pero no nacido.
El reconocimiento es la forma ms habitual de determinacin de la filiacin, pero existen otras formas,
de determinar la filiacin no matrimonial.
Entre ellas tenemos la determinacin de la filiacin no matrimonial por resolucin recada en
expediente tramitado con arreglo a la legislacin del Registro Civil.
La vigente ley del registro civil, en su artculo 49 se introdujo junto a l reconocimiento solemne una
figura, consiste en que si existe escrito indubitado en el que alguno de los padres reconoce
expresamente su paternidad o bien el hijo se halla respecto de l en la posesin continua del estado de
hijo, y en cuanto la madre siempre que se d uno de esos casos, o de cualquier otra forma, se pruebe su
maternidad, podr inscribirse en el RC la filiacin.
La tercera de las maneras de quedar determinada la filiacin no matrimonial es por sentencia firme.
Sentencia que puede ser civil o criminal, como si en aquel caso pone fin a un pleito civil sobre
reclamacin de filiacin.
Por ltimo la cuarta manera de determinar legalmente la filiacin no matrimonial, esta vez solo
respecto de la madre, es cuando se haga constar la filiacin materna en la inscripcin de nacimiento
practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en la ley de RC.
ACCIONES DE FILIACIN
Accin probatoria
Esta accin permite la utilizacin de todo tipo de pruebas entre las cuales la prueba biolgica se est
convirtiendo en la prueba reina de este proceso debido a los avances cientficos que nos llevan a unos
niveles de certeza que se aproximan al 100% tanto para acreditar la descendencia como la no
descendencia de una persona. Para la determinacin de la filiacin no es necesaria la absoluta certeza
como dice el art 767 LEC1. En ningn caso se admitir la demanda sobre determinacin o impugnacin
de la filiacin si con ella no se presenta un principio de prueba de los hechos en que se funde. 2. En los
juicios sobre filiacin ser admisible la investigacin de la paternidad y de la maternidad mediante toda
clase de pruebas, incluidas las biolgicas. 3. Aunque no haya prueba directa, podr declararse la filiacin
que resulte del reconocimiento expreso o tcito, de la posesin de estado, de la convivencia con la
madre en la poca de la concepcin, o de otros hechos de los que se infiera la filiacin, de modo
anlogo. 4. La negativa injustificada a someterse a la prueba biolgica de paternidad o maternidad
permitir al tribunal declarar la filiacin reclamada, siempre que existan otros indicios de la paternidad o
maternidad y la prueba de sta no se haya obtenido por otros medios, llegado el caso la simple
convivencia con el hombre que se pide sea declarado padre podra servir como base para una sentencia
estimatoria de la reclamacin de filiacin. La falta de sometimiento a la prueba biolgica es un indicio
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contundente de la paternidad negada porque si se somete a esa prueba y en realidad no es el padre el
resultado es del 100% normalmente si no se somete es porque teme ser el padre y as se pronuncian
varias sentencias.
Hay que distinguir dos supuestos porque no es lo mismo a efectos probatorios que el nio tenga
posesin de estado que si no la tiene.
Si posee posesin de estado de la filiacin reclamada:en este caso el art 131 nos dice que Cualquier
persona con inters legtimo tiene accin para que se declare la filiacin manifestada por la constante
posesin de estado. Se excepta el supuesto en que la filiacin que se reclame contradiga otra
legalmente determinada.
La reclamacin cuando no se posee posesin de estado de la filiacin reclamada: en este caso tenemos
dos supuestos que la filiacin reclamada de lugar a la filiacin matrimonial o que de lugar a una filiacin
no matrimonial tanto en uno como en otro caso la legitimacin corresponde a la madre al padre o al hijo
mientras viva pero si falleciere el hijo segn el 132 antes de transcurrir cuatro aos desde que alcanzase
plena capacidad, o durante el ao siguiente al descubrimiento de las pruebas en que se haya de fundar
la demanda, su accin corresponde a sus herederos por el tiempo que faltare para completar dichos
plazos.
Para la reclamacin no matrimonial el art 133 nos dice que La accin de reclamacin de filiacin no
matrimonial, cuando falte la respectiva posesin de estado, corresponde al hijo durante toda su vida.
Nuestros tribunales aceptan que corresponda tambin la legitimacin al padre y a la madre.
Acciones de impugnacin de la filiacin
La impugnacin de la filiacin puede hacerse en todo caso sea esta paterna, materna, matrimonial o no
matrimonial para que esta prospere se hace preciso probar que esa filiacin no corresponde a la
realidad se ha de acreditar que esa filiacin no es cierta ahora bien la prueba tampoco tiene que ser de
tal calibre que solo admitamos la prueba directa y material de esa falta de filiacin, en la actualidad
gracias a las pruebas biolgicas llegaremos a la absoluta certeza de que ese seor no es el padre de la
criatura pero aunque no podamos llegar a esa certeza esta sigue siendo impugnable.
Impugnacin de la filiacin matrimonial
La filiacin matrimonial puede ser impugnada en cualquier caso tanto si el hijo es matrimonial por haber
sido concebido durante el matrimonio de los padres como si es matrimonial por haber contrado los
padres matrimonio a posteriori. La impugnacin no impide la otra posibilidad de reconocimiento.
Cuando se trate de impugnar la filiacin del marido a tenor de los arts. 136 y 137 tienen accin el que
aparece como padre y la tiene tambin el hijo pero en principio vemos que no se le concede
expresamente a la madre una accin para impugnar la filiacin no obstante esto es engaoso porque
aunque ella carece de accin por si mismo puede hacerlo en nombre del hijo sobre el que ostentara la
patria potestad se abre as la posibilidad de que la madre impugne la paternidad del. La impugnacin
por el marido est sometida a un plazo de un ao contado desde la inscripcin de la filiacin en el
registro civil, este plazo no empieza a contar hasta que el padre tiene conocimiento. Es un plazo
excesivamente corto.De alguna forma se modera este plazo, el plazo no correr si el marido ignora el
nacimiento. Y el ao se contara desde que lo conozca.
Art 136 CC El marido podr ejercitar la accin de impugnacin de la paternidad en el plazo de un ao
contado desde la inscripcin de la filiacin en el Registro Civil. Sin embargo, el plazo no correr mientras
el marido ignore el nacimiento.Si el marido falleciere antes de transcurrir el plazo sealado en prrafo
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anterior, la accin corresponde a cada heredero por el tiempo que faltare para completar dicho
plazo.Fallecido el marido sin conocer el nacimiento, el ao se contar desde que lo conozca el heredero.
La impugnacin por la mujer no se regula de forma expresa por el CC, tiene la potestad del ejercicio de
la accin en nombre del hijo como nos dice el art 137.2 El ejercicio de la accin, en inters del hijo que
sea menor o incapacitado, corresponde, asimismo, durante el ao siguiente a la inscripcin de la
filiacin, a la madre que ostente la patria potestad o al Ministerio Fiscal.
La impugnacin de paternidad por el hijo hayque diferenciar si este hijo goza de posesin de estado o
no. Art 137.1 La paternidad podr ser impugnada por el hijo durante el ao siguiente a la inscripcin de
la filiacin. Si fuere menor o incapaz, el plazo contar desde que alcance la mayora de edad o la plena
capacidad legal (con potestad de estado).
Art137.3 (sin potestad de estado) si falta en las relaciones familiares la posesin de estado de filiacin
matrimonial, la demanda podr ser interpuesta en cualquier tiempo por el hijo o sus herederos.
La impugnacin de la maternidad de la mujer como se nos dice en el art 139 la mujer podr ejercitar la
accin de impugnacin de su maternidad justificando la suposicin del parto o no ser cierta la identidad
del hijo. Esta accin no va ser transmisible a los herederos. Aunque solo habla de la madre la doctrina y
la jurisprudencia considera que es viable si la hace el hijo o el marido de la madre siempre que se base
en esas razones.
Impugnacin de la filiacin no matrimonial
Si la filiacin es no matrimonial se nos dan los siguientes casos dependiendo de si existe o no posesin
de estado un comportamiento publico conocido de que esa criatura es hijo no matrimonial de esa
persona.
Podr ser impugnada por aquellos a quien perjudique, y podr ser llevada en cualquier momento sin
lmite de tiempo. Se da cuando falta la posesin de estado, se trata de adecuar la realidad del registro a
la realidad biolgica, facilitando la impugnacin al lmite de tiempo.
El art 140 CC nos dice que cuando falte en las relaciones familiares la posesin de estado, la filiacin
paterna o materna no matrimonial podr ser impugnada por aquellos a quienes perjudique cuando
exista posesin de estado, la accin de impugnacin corresponder a quien aparece como hijo o
progenitor y a quienes por la filiacin puedan resultar afectados en su calidad de herederos forzosos. La
accin caducar pasados cuatro aos desde que el hijo, una vez inscrita la filiacin, goce de la posesin
de estado correspondiente.Los hijos tendrn en todo caso accin durante un ao despus de haber
llegado a la plena capacidad.
*Se restringe la posibilidad de impugnacin al hijo, padre o madre y personas que pudieran resultar
como herederos forzosos, y se abre la posibilidad que impugnen la posesin de estado los otros hijos del
padre o madre cuya maternidad o paternidad se trate de impugnar
Impugnacin del reconocimiento
Cuando se ha hecho un reconocimiento por el que se determina la maternidad o la paternidad
matrimonial y en este caso hay otra posibilidad que es la impugnacin del propio reconocimiento que
dio lugar a esa determinacin de la filiacin.
Se aplica tanto a la filiacin matrimonial como a la no matrimonial y se basa de que el menor no es hijo
del reconocedor o el reconocimiento adolece error que lo determina. Cuando la filiacin se ha
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determinado por el reconocimiento puede ocurrir que exista un vicio que lo invalide, segn el art138 los
reconocimientos que determinen conforme a la Ley una filiacin matrimonial podrn ser impugnados
por vicio de consentimiento conforme a lo dispuesto en el artculo 141. La impugnacin de la paternidad
por otras causas se atendr a las normas contenidas en esta seccin.
El artculo 141dice que la accin de impugnacin del reconocimiento realizado mediante error, violencia
o intimidacin corresponde a quien lo hubiere otorgado. La accin caducar al ao del reconocimiento o
desde que ces el vicio de consentimiento, y podr ser ejercitada o continuada por los herederos de
aqul, si hubiere fallecido antes de transcurrir el ao.
Con respecto de esto se han pronunciado los tribunales facilitando la posibilidad de impugnacin del
reconocimiento, incidiendo que el plazo debe comenzar su cmputo a partir del cese del error. Los casos
en que se alude al error se entiende que cesa cuando tiene la prueba definitiva de no paternidad
biolgica.
Esta impugnacin de reconocimiento, no hay que acreditar quien sea el padre, sino la concurrencia del
vicio en el reconocimiento, sin entrar en la verdad o no de la filiacin.
Prueba de la filiacin
El art 113.2 nos dice que no ser eficaz la determinacin de la filiacin en tanto resulte acreditada otra
que la contradiga. El art 112 nos dice que la filiacin produce sus efectos de forma retroactiva siempre
que la retroactividad sea compatible con la naturaleza de aqullos y la Ley no dispusiere lo contrario. En
todo caso, conservarn su validez los actos otorgados, en nombre del hijo menor o incapaz, por su
representante legal, antes de que la filiacin hubiere sido determinada.
Artculo 113: La filiacin se acredita por la inscripcin en el Registro Civil, por el documento o sentencia
que la determina legalmente, por la presuncin de paternidad matrimonial y, a falta de los medios
anteriores, por la posesin de estado. Para la admisin de pruebas distintas a la inscripcin se estar a lo
dispuesto en la Ley de Registro Civil.
No ser eficaz la determinacin de una filiacin en tanto resulte acreditada otra contradictoria.
Artculo 114: Los asientos de filiacin podrn ser rectificados conforme a la Ley de Registro Civil, sin
perjuicio de lo especialmente dispuesto en el presente ttulo sobre acciones de impugnacin. Podrn
tambin rectificarse en cualquier momento los asientos que resulten contradictorios con los hechos que
una sentencia penal declare probados.
Hay que aludir a la existencia de una ley, la ley de tcnicas de reproduccin humana asistida del ao
2006, esta ley (14/2006 de 26 de mayo) regula la filiacin de los nacidos mediante la utilizacin de estas
tcnicas. La utilizacin de estas tcnicas permite la posibilidad de que se conozca la procedencia del
material celular empleado o no se conozca.
El art 7 de esta ley nos dice que la filiacin de los nacidos con las tcnicas de reproduccin asistida se
regular por las leyes civiles, a salvo de las especificaciones establecidas en los tres siguientes
artculos.En ningn caso, la inscripcin en el Registro Civil reflejar datos de los que se pueda inferir el
carcter de la generacin.Cuando la mujer estuviere casada, y no separada legalmente o de hecho, con
otra mujer, esta ltima podr manifestar ante el Encargado del Registro Civil del domicilio conyugal, que
consiente en que cuando nazca el hijo de su cnyuge, se determine a su favor la filiacin respecto del
nacido.
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El art 8 nos dice que ni la mujer progenitora ni el marido, cuando hayan prestado su consentimiento
formal, previo y expreso a determinada fecundacin con contribucin de donante o donantes, podrn
impugnar la filiacin matrimonial del hijo nacido como consecuencia de tal fecundacin. Se considera
escrito indubitado a los efectos previstos en el artculo 49 de la Ley del Registro Civil el documento
extendido ante el centro o servicio autorizado en el que se refleje el consentimiento a la fecundacin
con contribucin de donante prestado por varn no casado con anterioridad a la utilizacin de las
tcnicas. Queda a salvo la reclamacin judicial de paternidad. La revelacin de la identidad del donante
en los supuestos en que proceda conforme al artculo 5.5 de esta Ley no implica en ningn caso
determinacin legal de la filiacin.
El art 9 nos dice que no podr determinarse legalmente la filiacin ni reconocerse efecto o relacin
jurdica alguna entre el hijo nacido por la aplicacin de las tcnicas reguladas en esta Ley y el marido
fallecido cuando el material reproductor de ste no se halle en el tero de la mujer en la fecha de la
muerte del varn. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, el marido podr prestar su
consentimiento, en el documento a que se hace referencia en el artculo 6.3, en escritura pblica, en
testamento o documento de instrucciones previas, para que su material reproductor pueda ser utilizado
en los 12 meses siguientes a su fallecimiento para fecundar a su mujer. Tal generacin producir los
efectos legales que se derivan de la filiacin matrimonial. El consentimiento para la aplicacin de las
tcnicas en dichas circunstancias podr ser revocado en cualquier momento anterior a la realizacin de
aqullas. Se presume otorgado el consentimiento a que se refiere el prrafo anterior cuando el cnyuge
suprstite hubiera estado sometido a un proceso de reproduccin asistida ya iniciado para la
transferencia de preembriones constituidos con anterioridad al fallecimiento del marido. El varn no
unido por vnculo matrimonial podr hacer uso de la posibilidad prevista en el apartado anterior; dicho
consentimiento servir como ttulo para iniciar el expediente del artculo 49 de la Ley del Registro Civil,
sin perjuicio de la accin judicial de reclamacin de paternidad.
El hijo as concebido ser matrimonial si lo tiene una mujer que est casada, siempre que no est
separada y si el marido de la seora ha prestado su consentimiento. Si la mujer fue fecundada sin el
consentimiento del marido entonces solo podremos fijar la filiacin materna, que adems ser no
matrimonial.Si la mujer fecundada es soltera obviamente no va ser matrimonial, y el hijo carecer de
padre jurdico y no tendr accin contra nadie, no podr ir a reclamarle la filiacin paterna al donante.
La gestacin por sustitucin viene recogida en el art 10 de esta ley que dice que ser nulo de pleno
derecho el contrato por el que se convenga la gestacin, con o sin precio, a cargo de una mujer que
renuncia a la filiacin materna a favor del contratante o de un tercero. La filiacin de los hijos nacidos
por gestacin de sustitucin ser determinada por el parto. Queda a salvo la posible accin de
reclamacin de la paternidad respecto del padre biolgico, conforme a las reglas generales.
Efectos de la filiacin
El art 109 nos dice que la filiacin determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la ley.Si la
filiacin est determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn acuerdo podrn decidir el
orden de transmisin de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin registral. Si no se ejercita
esta opcin, regir lo dispuesto en la ley.El orden de apellidos inscrito para el mayor de los hijos regir
en las inscripciones de nacimiento posteriores de sus hermanos del mismo vnculo.El hijo, al alcanzar la
mayor edad, podr solicitar que se altere el orden de los apellidos.
En la actualidad se llega a la conclusin de que deben ponerse de acuerdo el padre y la madre de que
apellido debe establecerse de primero para los hijos, y este mismo orden se debe establecer para los
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siguientes hijos. Se sigue respectando el poder de los hijos de que pudieran una vez alcanzada la
mayora de edad, cambiar el orden de sus hijos.
El art 110nos dice que el padre y la madre, aunque no ostenten la patria potestad, estn obligados a
velar por los hijos menores y a prestarles alimentos.
El art 111 nos dice que quedar excluido de la patria potestad y dems funciones tuitivas y no ostentar
derechos por ministerio de la Ley respecto del hijo o de sus descendientes, o en sus herencias, el
progenitor:1. Cuando haya sido condenado a causa de las relaciones a que obedezca la generacin,
segn sentencia penal firme.2. Cuando la filiacin haya sido judicialmente determinada contra su
oposicin.En ambos supuestos, el hijo no ostentar el apellido del progenitor en cuestin ms que si lo
solicita l mismo o su representante legal.
Dejarn de producir efecto estas restricciones por determinacin del representante legal del hijo
aprobada judicialmente, o por voluntad del propio hijo una vez alcanzada la plena capacidad.
Quedarn siempre a salvo las obligaciones de velar por los hijos y prestarles alimentos.
LA ADOPCIN
Segn el art 108 del CC la adopcin produce los mismos efectos que la filiacin matrimonial o no
matrimonial.
El art 175 nos dice que la adopcin requiere que el adoptante sea mayor de veinticinco aos. En la
adopcin por ambos cnyuges basta que uno de ellos haya alcanzado dicha edad. En todo caso, el
adoptante habr de tener, por lo menos, catorce aos ms que el adoptado. nicamente podrn ser
adoptados los menores no emancipados. Por excepcin, ser posible la adopcin de un mayor de edad o
de un menor emancipado cuando, inmediatamente antes de la emancipacin, hubiere existido una
situacin no interrumpida de acogimiento o convivencia, iniciada antes de que el adoptando hubiere
cumplido los catorce aos. No puede adoptarse: A un descendiente. A un pariente en segundo grado de
la lnea colateral por consanguinidad o afinidad. A un pupilo por su tutor hasta que haya sido aprobada
definitivamente la cuenta general justificada de la tutela. Nadie puede ser adoptado por ms de una
persona, salvo que la adopcin se realice conjunta o sucesivamente por ambos cnyuges. El matrimonio
celebrado con posterioridad a la adopcin permite al cnyuge la adopcin de los hijos de su consorte.
En caso de muerte del adoptante, o cuando el adoptante sufra la exclusin prevista en el artculo 179, es
posible una nueva adopcin del adoptado.
La adopcin de forma general se establece por resolucin jurdica y para llevarla a cabo se tiene siempre
en cuenta el inters del menor. En la actualidad las CC.AA. tienen competencia en Galicia hay una ley
especifica. La adopcin toca el derecho internacional privado y por lo tanto existe tambin una ley de
adopcin internacional. En la actualidad los nios que necesitan ser adoptados en nuestro pas son muy
escasos y por eso en los ltimos aos se importan nios que pretenden ser adoptados ello crea una
multiplicidad de casos en el mbito de la adopcin internacional.
Tema 6. La sucesin mortis causa. Apertura de la sucesin. La delacin.
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Se refiere al conjunto de normas que regula las relaciones jurdicas que son transmisibles por parte de
una persona fallecida, por muerte natural o que ha sido declarado su fallecimiento (desencadena los
efectos de la muerte).
1.
La sucesin mortis causa.
Es la sucesin por causa de muerte. Se origina por la muerte natural, comprobada o declaracin de
fallecimiento de una persona (cuando se trata de una persona fsica). Una persona tiene sus bienes, sus
derechos y obligaciones (por ejemplo, un contrato telefnico o con una compaa de televisin privada),
y por la muerte de la persona no tiene por qu extinguirse. Puede tambin que haya interpuesto una
accin y todava no haya recado sentencia en el momento del fallecimiento, los herederos se podrn
subrogar en su posicin. Por ello a efectos jurdicos sus bienes y obligaciones no finalizan en el momento
de la muerte de la persona.
La sucesin mortis causa se refiere al destino que tendrn las relaciones jurdicas en que est implicada
esa persona fsica y que sean relaciones jurdicas transmisibles (normalmente sern relaciones
patrimoniales relativas a derechos, deudas) pero puede haber cuestiones extrapatrimoniales, porque a
veces se emplea el testamento para reconocer hijos no matrimoniales.
De un lado encontramos a la persona fallecida, y de otro a los herederos, razn por la cual el art. 33.1 CE
dice que se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia. No es un derecho fundamental.
El derecho de sucesiones es una parte del D Civil que regula la sucesin mortis causa. El derecho de
sucesiones est recogido en el Libro 3 en el Ttulo 3. El art. 657 es el primero de los artculos y el 1087
es el ltimo.
Las formas de sucesin mortis causa. Se habla de tres formas de sucesin, aunque la segunda de ellas
depende de la primera.
1.
Sucesin testamentaria. La persona fallece, y en nuestro ordenamiento jurdico se requiere

una certificacin medica del fallecimiento, se necesita registro del fallecimiento y finalmente es
necesario ver si la persona tiene o no testamento. Existe un Registro de ltimas Voluntades
donde queda constancia de si ha realizado un testamento ante notario. Pero puede suceder
que esa persona haya otorgado un testamento de su puo y letra y por ello no est inscrito,
pudiendo estar en cualquier dependencia donde el fallecido tenga objetos personales, aunque
no lo haya comunicado a nadie.
En caso de que haya testamento, se dice que se basa en la libertad de testar que se dice que
tienen las personas fsicas, como libertad de decidir el destino de sus bienes. Tambin se apoya
en su facultad de disposicin mortis causa.
En el derecho civil estatal esta sucesin se realiza a travs del testamento, como acto jurdico
unilateral. Es revocable. En los derechos civiles autonmicos existe otra forma de instrumentar
la sucesin testamentaria, que es a travs de los pactos sucesorios, como acuerdos en vida
entre el que posteriormente fallecer y personas que van a verse beneficiadas, que podrn
afectar a una parte o al total del patrimonio hereditario transmisible del causante, pero que
son negocios jurdicos que tienen eficacia despus de la muerte. No son revocables
unilateralmente, lo que es una gran diferencia respecto al testamento.
2.
La sucesin forzosa, o sucesin legitimaria. Se trata de una sucesin recogida en normas

imperativas del CC, normas que hay que respetar se quiera o no se quiera, y si no se respetan
pueden dar lugar a nulidades. Limita la voluntad de testar y estn pensadas para asegurar a una
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serie de allegados al difunto de un mnimo de patrimonio hereditario. Por ello se hablar del
sistema de legtimas, en relacin con descendientes, ascendientes, cnyuges
3.
La sucesin intestada. Se trata de una sucesin ab intestato, a falta de testamento. Pero no solo
entra en funcionamiento cuando no hay testamento, sino que a veces el testamento solo se
refiere a una parte del patrimonio hereditario, y el CC dice que se abrir la sucesin intestada
para la parte no contemplada en el testamento. Por tanto, es para casos de inexistencia o
insuficiencia de testamento. Se requerir una declaracin de herederos, por ejemplo para el
caso de que no haya testamento. Esa declaracin sirve para comprobar que existe algn grupo
de personas con derecho a heredar. Esto se puede realizar por distintas maneras, no solo por
va judicial en jurisdiccin voluntaria, por va notarial
2.
La herencia.
El art. 659 dice que la herencia comprende los bienes derechos y obligaciones que no se extingan por la
muerte de la persona. Eso quiere decir que son transmisibles. Como observamos impera en el CC un
punto de vista patrimonial. Pero en algunos casos puede ser que sean transmisibles acciones de
filiacin, as el art. 136.2 dice que si el marido falleciere antes del tiempo previsto en el plazo anterior,
los herederos se subrogarn en su posicin durante el tiempo necesario para finalizar el plazo. Otro
ejemplo es en relacin con la Ley de Propiedad Intelectual, dentro de las facultades morales vemos que
el respeto de la autora y la integridad de la obra deben ser respetadas incluso despus de la muerte.
Aparece en el art. 15 de la LPI: si designa herederos, o sino alguna otra persona como amigos, deben
velar por que se respete la integridad y la autora de la obra.
El honor, la imagen e intimidad de la persona reguladas en la LO 1/1982 observamos que el art. 4 recoge
varias posibilidades: si hay un procedimiento judicial y muere la persona durante el proceso, los
herederos podrn continuarlo. En caso de que en vida del causante se hubiese producido un ataque a
ese honor, intimidad o imagen, si no ha prescrito la accin, sus herederos pueden interponerla. En caso
de la Memoria, si se ha atentado contra la Memoria del fallecido, los herederos podrn reclamar.
Hay tambin casos inusuales, si bien el origen est en el causante, la transmisin se produce en virtud
de ley, no porque lo diga el causante en su testamento. Este es el ejemplo de los ttulos nobiliarios: en
estos casos en virtud de la ley reguladora de esta materia, la conexin es cierto parentesco, pero el
hecho de que ese heredero tenga el ttulo que tena el causante se hace en virtud de ley. En caso de los
arrendamientos rsticos y urbanos se recoge una posibilidad de subrogacin mortis causa en la posicin
del arrendatario.
Cabe hablar de sucesin o herencia a ttulo universal/ herencia a ttulo particular. Hablamos de la figura
del heredero o sucesor universal, y la figura del legatario o sucesor particular. Los arts. 660 y 668 CC se
refieren a esta cuestin: El heredero es el que sucede a titulo universal y legatario el que sucede a ttulo
particular. COPIAR 668.
Apertura de la sucesin
La primera de las fases es la apertura de la sucesin, que se entiende desde el momento de la muerte
del causante, como dispone el art. 657. No hay solucin de continuidad. Una vez que se le ofrece la
herencia veremos que el heredero est en condiciones de aceptar, o repudiar. Una vez que se ha
aceptado se constituye la comunidad comunitaria y despus la particin de la misma.
La avocacin o llamamiento, es la segunda fase.
La delacin, es el ofrecimiento de la herencia.
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Normalmente coinciden los llamados con las personas a las que se les ofrece la herencia. Por ejemplo la
herencia a favor del nasciturus, si muere antes de nacer, se le ha llamado a la herencia pero ya no se le
puede ofrecer. Mientras la herencia ha sido ofrecida pero no ha sido aceptada se le llama herencia
yacente.
Hay tres derechos subjetivos que en todo caso si se producen se desencadenan en este periodo abierto
a la sucesin y ofrecida a los herederos y todava no aceptada o repudiada por ellos:
1.
El derecho de transmisin. El art. 609 recoge la sucesin hereditaria como una forma de
adquirir la propiedad. El captulo 5 del Ttulo 3. En relacin con el derecho de transmisin el art
1006 dice por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la herencia pasar a los suyos el
mismo derecho que l tena a aceptar o repudiar aquella herencia. El derecho de transmisin
puede existir en la sucesin testada e intestada. En este caso hay tres personas implicadas: la
primera es la persona que fallece (el causante) que puede tener testamento o no, un heredero
de ste que fallece sin aceptar ni repudiar, y los herederos (transmisores o herederos finales)
de este ltimo, ya exista testamento o no, que recibirn el derecho que tena el anterior con
respecto a la herencia del causante.
Para que puedan adquirir esa herencia del causante se requiere que el transmisario o heredero
ltimo acepte la herencia del transmitente, porque en la herencia de transmitente viene
incluido el ofrecimiento que a l se hizo de la herencia del causante y que no lleg a aceptar ni
repudiar. Una vez que este transmisario se decida a aceptar la herencia del transmitente,
puede repudiar la herencia del causante.
Hay una cuestin muy importante en la cual autores civilistas tienen opiniones contrarias, y
tampoco la jurisprudencia ha encontrado soluciones claras: en relacin con el transmisario, una
vez que el transmisario acepta la herencia del transmitente y en el lote se incluye tambin la
posibilidad de aceptar la herencia del causante, y tambin la acepta a quin est sucediendo
hereditariamente, al causante o al transmitente? Esto no es una mera cuestin terica, porque
tiene importancia tambin en la prctica.
2.
El derecho de acrecer, tambin figura en ese captulo de disposiciones comunes a sucesin

testamentaria y sucesin sin testamento anteriormente mencionado. Acrecer es aumentar.
En cuanto a la sucesin testamentaria los arts. 981 a 987 tratan del derecho de acrecer,
concretamente el 982 recoge los requisitos para que en el mbito de la sucesin testamentaria
tenga lugar el derecho de acrecer, se requiere:
-
Un llamamiento conjunto, es decir, que dos o ms sean llamados a una misma herencia o a
una misma porcin de ella sin especial designacin de partes. El art. 983 explica que se
entiende hecha la designacin por partes solo en caso de que el testador haya
determinado expresamente una cota para cada parte. La frase por mitad o por partes
iguales en un testamento u otras que aunque designen partes alcuotas no fijen sta
numricamente, no excluyen el derecho de acrecer. Pero a veces si interpretamos
literalmente este apartado del 982 podramos llegar a un resultado ilgico e injusto:
El testador nombra herederos a tres personas, y dice que corresponder a cada uno un
tercio, es decir, a partes iguales. Pero literalmente ha designado una cuota para cada uno
de los herederos. Si interpretamos literalmente el 983.1 y uno de estos herederos antes de
aceptar y adquirir su cuota muere, no operara el derecho de acrecer. Pero en la prctica,
para evitar esta situacin, lo que sucede es que se considera que solo hay especial
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designacin de partes cuando las partes o cuotas ofrecidas a cada heredero sin distintas.
Por ejemplo si hay cuatro herederos y se les ofrece a uno de ellos la mitad, y los otros tres
se reparten la otra mitad. Si fallece o renuncia aquel al que se le asigna la mitad, no hay
derecho de acrecer porque hubo especial mencin de partes. En este caso, esa mitad al
morir ese heredero, se abrir la sucesin intestada.
-
Que uno de los llamados a la herencia muera antes que el testador o que renuncie a la
herencia o sea incapaz de recibirla. En este caso quedar su porcin vacante, sin heredero.
En relacin con la sucesin intestada, el derecho de acrecer aparece regulado en el artculo

981: en las sucesiones legtimas (sucesin intestada) la parte del que repudia la herencia
acrecer siempre a los coherederos. En este caso el derecho de acrecer solo se da en los casos
de repudiacin
En la sucesin forzosa, es aquella que se refiere a los herederos legitimarios (aquellos
herederos que reciben la herencia de forma forzosa, porque el testador no tiene facultad de
disponer, es decir, acta obligado por la ley). En este caso, hay que ver el art. 985. El prrafo
primero no nos dice nada especial, porque se refiere a los herederos forzosos pero cuando se
les nombre a mayores cuando se les ofrezca parte de libre disposicin entre los herederos
forzosos el derecho de acrecer slo tendr lugar cuando la parte de libre disposicin se deje a
dos o ms de ellos, o a alguno de ellos y a un extrao. Si la parte repudiada fuere la legtima,
sucedern en ella los coherederos por derecho propio y no por derecho de acrecer.
3.
El derecho de representacin, figura recogido en los arts. 924 y siguientes, pero dentro del
apartado de la sucesin intestada. Por ello su mbito propio es el de la sucesin intestada. El
art. 924 define el derecho de representacin: el derecho que tienen los parientes de una
persona para sucederle en todos los derechos que tendra si viviera o hubiera podido heredar.
Por ello el de representacin no es un nombre muy acertado, puesto que a la persona fallecida
no se le representa.
Los parientes a los que se refiere son los del art. 925: los parientes en lnea recta descendente,
pero nunca ascendente. En lnea colateral solo tendr lugar a favor de los hijos de hermanos,
bien sea de doble vnculo, bien de un solo lado.
Por ejemplo de un abuelo, que tiene un hijo y tres nietos, stes nietos se subrogarn en la
posicin del padre con respecto a la representacin del abuelo. Estos hijos a su vez no pueden
haber incurrido en alguna causa de indignidad, como por ejemplo haber tenido un
comportamiento inadecuado con el abuelo porque al fin y al cabo van a heredar del abuelo a
travs del padre.
No podr representarse a una persona viva sino en los casos de desheredacin o incapacidad.
El art. 926 y 927 se refieren al aspecto cuantitativo: siempre que se herede por representacin,
la divisin de la herencia se har por estirpes de manera que el representante no heredara
ms que el representado si viviera.
Quedando hijos de uno o ms hermanos del difunto, heredarn a ste por representacin si
concurre con sus tos, pero si concurren solos heredarn por partes iguales. Esto puede cambiar
las cosas porque si el seor 1 tiene tres hijos y fallece, y el seor 2 y el seor 3 tienen cada uno
un hijo, heredarn por partes iguales, 1/5, no heredarn por estirpes 1/3 cada uno.
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Tema 7 la adquisicin de la herencia: La aceptacin y la repudiacin.

En el sistema romano era necesaria la aceptacin. En cambio en el sistema germnico en cuanto a la
adquisicin de la herencia no era necesaria la aceptacin, de manera que los llamados a la herencia se
consideraban que eran ya herederos de propio derecho. Para ellos no haca falta aceptacin, solamente
no la recibiran si renunciaban a ello
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Nuestro CC es heredero del derecho romano y por ello es necesaria la aceptacin, y tambin se
contempla la repudiacin.
-Cuestin previa: hay que tener en cuenta que respecto a los bienes hereditarios de la misma forma que
se abre la sucesin por el fallecimiento del causante, la aceptacin tiene un carcter retroactivo: una vez
que se acepta se retrotrae al momento del fallecimiento. Pero aun as la posesin no es instantnea
normalmente a momento en el que se acepta.
El art. 440 recoge la posesin por ministerio de la ley o posesin civilsima, donde se ve que no hay
interrupcin en relacin con los bienes hereditarios. Desde el momento del fallecimiento, la posesin
no se interrumpe sino que pasa a manos del que se subroga en su posicin. Por ejemplo, si el fallecido
est tratando de completar el tiempo para usucapir, no habr interrupcin porque seguir
completndolo su heredero,
Otro caso es el de la herencia yacente. Aunque los herederos acepten muy pronto la herencia que se les
ofrece, siempre transcurre un tiempo. Figura un plazo de 9 das en el CC desde que fallece el causante
para esperar a aceptar la herencia o repudiarla. Por tanto es el propio CC el que crea un plazo de
herencia yacente: hay apertura de la sucesin por la muerte, pero el heredero o herederos todava no
han aceptado.
La herencia yacente es un patrimonio separado, en una situacin transitoria, a la espera de una posible
aceptacin. No es una persona jurdica, pero tiene una cierta normativa peculiar. Pero habr mientras
tanto que administrar el patrimonio hereditario, y adems como puede haber deudas alomejor los
acreedores no quieren esperar a que haya una aceptacin de los herederos, y habr que solucionar esta
situacin.
-
En cuanto a la administracin, se extrae su necesidad del articulado del CC. De tal manera
que si estamos hablando de la sucesin testamentaria, los administradores se prev que
puedan ser, dependiendo del patrimonio, que el testador haya previsto esta cuestin en el
testamento. Tanto si es sucesin testamentaria como si es intestada, hay ciertos casos en
los cuales, por ejemplo cuando el heredero es un nasciturus, hay normas especficas en el
cdigo sobre a quin se le encomienda la administracin.
In extremis, puede ser el administrador los llamados a la herencia que an no han
aceptado. El art. 999.3 dice que los actos de mera conservacin o administracin
provisional no implican haber aceptado la herencia, es decir, no significa haberse
convertido en heredero.
En relacin con los acreedores, aqu no hay previsin legal. Pero el TS en sus sentencias ha
admitido que estos terceros acreedores puedan interponer una demanda contra la
herencia yacente, contra la masa hereditaria, aunque no sea persona jurdica, acudiendo a
la ficcin de que puede ser objeto de demanda.
Aceptacin y repudiacin
En cuanto a la aceptacin y repudiacin de la herencia, diremos que hay unos rasgos comunes entre
ambas. Existen unas normas comunes en el Tit. 3 del Libro 3 del CC. La aceptacin y la repudiacin son
manifestaciones de voluntad. No son negocios jurdicos porque para ello tendra que haber una
voluntad del heredero y del fallecido, que en este caso no se entrecruzan. Por ello se dice que es una
manifestacin de voluntad, un acto jurdico unilateral.
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Aceptar significa que una persona se convierte en heredero, sin solucin de continuidad, se retrotrae al
momento de la muerte. El repudiar significa que el que repudia nunca ha sido sucesor del fallecido.
Las disposiciones comunes del CC en esta materia estn en los arts. 988 y ss. Teniendo en cuenta este
articulado se pueden sealar una serie de caractersticas comunes.
-
La voluntariedad. Art. 988 la aceptacin y repudiacin de la herencia son actos

enteramente voluntarios y libres. Pero existen excepciones en relacin a la voluntariedad,
como por ejemplo el art. 956, cuando se agotan todas las posibilidades de personas
llamadas a suceder, hereda el Estado. Otra excepcin el art. 992.3, el 996
La unilateralidad. Es un acto jurdico unilateral.
La aceptacin o repudiacin es un acto intervivos, no mortis causa.
No es recepticio, es decir, no hace falta destinatario.
Retroactividad. El que repudia nunca ha sido sucesor, pero el que acepta se convierte en
heredero y se retrotrae al momento de la muerte,
La indivisibilidad. La aceptacin no es por partes
Incondicionalidad, no est sujeta a ningn tipo de condicin, al margen de la aceptacin a

beneficio de inventario. Art, 990
La irrevocabilidad. Una vez aceptada o repudiada una herencia como regla general, son
manifestaciones de voluntad irrevocables, salvo excepcin (por ejemplo, vicios de
consentimiento), art. 997.
La capacidad para aceptar o repudiar una herencia

Art. 992.1: es la regla general. Hace falta la plena capacidad de obrar pueden aceptar o repudiar la
herencia todos los que tienen la libre disposicin de sus bienes. Entonces qu pasa con los menores o
incapacitados mencionados en testamento, o a los que le corresponda por sucesin intestada? Para ello
hay que acudir a revisar los artculos 166 apartado 2(Los padres debern recabar autorizacin judicial
para repudiar la herencia o legado deferidos al hijo. Si el Juez denegase la autorizacin, la herencia slo
podr ser aceptada a beneficio de inventario), 996 (Si la sentencia de incapacitacin por enfermedades
o deficiencias fsicas o psquicas no dispusiere otra cosa, el sometido a curatela podr, asistido del
curador, aceptar la herencia pura y simplemente o a beneficio de inventario.)
En relacin con las personas casadas, teniendo en cuenta que en las herencias puede haber tambin
deudas, el art. 995 dice que Cuando la herencia sea aceptada sin beneficio de inventario por persona
casada y no concurra el otro cnyuge, prestando su consentimiento a la aceptacin, no respondern de
las deudas hereditarias los bienes de la sociedad conyugal.
En el caso de personas jurdicas los arts. 992 y 993. Actan mediante representantes, pero depende de
las circunstancias. Artculo 992 Pueden aceptar o repudiar una herencia todos los que tienen la libre
disposicin de sus bienes. La aceptacin de la que se deje a los pobres corresponder a las personas
designadas por el testador para calificarlos y distribuir los bienes, y en su defecto a las que seala el
artculo 749, y se entender aceptada a beneficio de inventario.
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Artculo 993 Los legtimos representantes de las asociaciones, corporaciones y fundaciones capaces de
adquirir podrn aceptar la herencia que a las mismas se dejare; mas para repudiarla necesitan la
aprobacin judicial, con audiencia del Ministerio Pblico.
El plazo para aceptar y repudiar la herencia
Cuando se trata de un heredero nico el tema tiene menos importancia. Pero cuando hay varios
herederos, con independencia de acreedores, unos no van a estar a la espera de que otro se decida o no
a aceptar. El art. 1016 CC dice que Fuera de los casos a que se refieren los dos anteriores artculos, si
no se hubiere presentado ninguna demanda contra el heredero, podr ste aceptar a beneficio de
inventario, o con el derecho de deliberar, mientras no prescriba la accin para reclamar la herencia. ,
se podr aceptar y repudiar mientras no prescriba la accin para reclamar la herencia
Si hay otros herederos o personas interesadas, este plazo amplsimo que puede llegar a 30 aos se
puede reducir. As el art. 1005 dice que Instando, en juicio, un tercer interesado para que el heredero
acepte o repudie, deber el Juez sealar a ste un trmino, que no pase de treinta das, para que haga
su declaracin; apercibido de que, si no la hace, se tendr la herencia por aceptada. existe la
posibilidad de interpelacin judicial por parte de un interesado. El plazo es de 30 das para aceptar o
repudiar la herencia.
El CC recoge en el art. 1004 un plazo de 9 das que tienen que pasar desde el fallecimiento del causante
hasta que se pueda llevar a cabo la aceptacin o repudiacin. Es un plazo con contenido moral.
Tenemos que hablar del derecho a deliberar: el heredero tiene que pensarlo antes de proceder a la
aceptacin o repudiacin. Para ello sirve el art. 1016, en cuanto que tiene un plazo amplsimo de 30
aos para pensarlo.
-
LA ACEPTACIN
Es un acto jurdico unilateral, al igual que en la repudiacin. Es una declaracin de voluntad y por ello,
puede estar afectada por vicios: por ello este tema se puede relacionar con los vicios de los actos
jurdicos, como violencia, intimidacin
El art. 999 dice que puede ser expresa o tcita. La expresa implica exteriorizar la manifestacin de
voluntad. Teniendo en cuenta el prrafo 2 de este art, habr de realizarse de forma escrita, debido a la
importancia que tiene. Puede llevarse a cabo en un documento pblico o privado.
La aceptacin tcita est definida en el art. 999.3, Tcita es la que se hace por actos que suponen
necesariamente la voluntad de aceptar, o que no habra derecho a ejecutar sino con la cualidad de
heredero Se trata de actos que manifiesten la voluntad: el comportarse como un heredero.
El art. 1002 recoge una sancin Los herederos que hayan sustrado u ocultado algunos efectos de la
herencia, pierden la facultad de renunciarla, y quedan con el carcter de herederos puros y simples, sin
perjuicio de las penas en que hayan podido incurrir.
El CC recoge unos casos concretos en el art. 1000 donde la persona se comporta como heredero y de
ello se deduce que se convierte en heredero. Todos menos el ltimo de los casos suponen una
aceptacin previa.
La aceptacin a beneficio de inventario
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Es un rgimen especial que permite al heredero responder de las deudas hereditarias nicamente con
los bienes de la herencia. Aplicable, sobre todo, cuando el causante es una persona empresaria que se
mueve en el mundo de los negocios. As como cuando se acepta pura y simplemente la herencia y se
dice ultra vires hereditatis, que significa responder de forma global. Cuando se habla de Intra vires
hereditatis, significa que solamente se responde con los bienes de la herencia.
Cuando hay dos o ms herederos, uno de ellos alomejor se plantea aceptar a beneficio de inventario. En
este caso el heredero que acepta as no va a ver mermado su patrimonio, solamente responder con los
bienes de la herencia. Pero si los otros no han aceptado a beneficio de inventario, respondern con los
bienes de su patrimonio, porque han aceptado pura y simplemente la herencia.
Quines pueden solicitar este beneficio de inventario? El hecho de solicitar ya implica el estar
aceptando. Responde a ello el art. 1010.1 todo heredero puede aceptar la herencia a beneficio de
inventario aunque el testador lo haya prohibido. La solicitud es a ttulo individual, cada heredero lo
solicita para s.
El art 1007 dice que de igual libertad gozar cada uno de los herederos para aceptarla a beneficio de
inventario: esto muestra que es a ttulo individual.
El art. 1011 La aceptacin de la herencia a beneficio de inventario podr hacerse ante Notario, o por
escrito ante cualquiera de los Jueces que sean competentes para prevenir el juicio de testamentara o
abintestato.
EL ART. 1012 Si el heredero a que se refiere el artculo anterior se hallare en pas extranjero, podr
hacer dicha declaracin ante el Agente diplomtico o consular de Espaa que est habilitado para
ejercer las funciones de Notario en el lugar del otorgamiento.
En cuanto al plazo para solicitar el beneficio de inventario, el art. 1016 es la regla general: en principio
es el mismo plazo que el de accin para reclamar la herencia. Pero como puede haber interesados en
que la herencia sea aceptada o no, en la prctica sern importantes los arts. 114 y 115. Los asientos de
filiacin podrn ser rectificados conforme a la Ley de Registro Civil, sin perjuicio de lo especialmente
dispuesto en el presente ttulo sobre acciones de impugnacin. Podrn tambin rectificarse en cualquier
momento los asientos que resulten contradictorios con los hechos que una sentencia penal declare
probados. La filiacin matrimonial materna y paterna quedar determinada legalmente: 1. Por la
inscripcin del nacimiento junto con la del matrimonio de los padres. 2. Por sentencia firme.
El inventario hay que formarlo entre otras cosas como garanta de que no hay trasvase de patrimonio
hereditario al heredero. Se refiere a ello el art. 1013: La declaracin a que se refieren los artculos
anteriores no producir efecto alguno si no va precedida o seguida de un inventario fiel y exacto de
todos los bienes de la herencia, hecho con las formalidades y dentro de los plazos que se expresarn en
los artculos siguientes.
En los arts. 1018 y 1024 se establecen unos casos de prdida de poder acogerse al beneficio de
inventario. Son una especie de sanciones. Si por culpa o negligencia del heredero no se principiare o no
se concluyere el inventario en los plazos y con las solemnidades prescritas en los artculos anteriores, se
entender que acepta la herencia pura y simplemente. El heredero perder el beneficio de inventario:
1. Si a sabiendas dejare de incluir en el inventario alguno de los bienes, derechos o acciones de la
herencia.
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2. Si antes de completar el pago de las deudas y legados enajenase bienes de la herencia sin
autorizacin judicial o la de todos los interesados, o no diese al precio de lo vendido la aplicacin
determinada al concederle la autorizacin.
En relacin con los efectos de la aceptacin a beneficio de inventario: El efecto claro es el de solamente
responder con los bienes de la herencia. En este sentido hay una separacin entre el patrimonio del
heredero y el patrimonio del causante. Puede haber tambin por ejemplo crditos que pueda tener el
heredero contra el causante y viceversa. El art. 1023 es clave en cuanto a los efectos: El beneficio de
inventario produce en favor del heredero los efectos siguientes:
1. El heredero no queda obligado a pagar las deudas y dems cargas de la herencia sino hasta donde
alcancen los bienes de la misma.
2. Conserva contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera contra el difunto.
3. No se confunden para ningn efecto, en dao del heredero, sus bienes particulares con los que
pertenezcan a la herencia.
La situacin de beneficio de inventario es transitoria y se abre una fase de administracin, de
conservacin, mantenimiento para liquidar la herencia a beneficio de inventario. La liquidacin significa
pagar deudas, cargasy a partir de ah, ver lo que queda para repartir. Sobre ello habla el art. 1026:
Hasta que resulten pagados todos los acreedores conocidos y los legatarios, se entender que se halla
la herencia en administracin. El administrador, ya lo sea el mismo heredero, ya cualquiera otra
persona, tendr, en ese concepto, la representacin de la herencia para ejercitar las acciones que a sta
competan y contestar a las demandas que se interpongan contra la misma.
El art. 1027 y 1029 se refieren a preferencia de los acreedores. El administrador no podr pagar los
legados sino despus de haber pagado a todos los acreedores. Si despus de pagados los legados
aparecieren otros acreedores, stos slo podrn reclamar contra los legatarios en el caso de no quedar
en la herencia bienes suficientes para pagarles.
-
LA REPUDIACIN.
Es un acto jurdico unilateral, irrevocable, recepticio.el que repudia se entiende que nunca ha sido
heredero. En cuanto a la forma, decimos que es un acto formal o solemne. De ello habla el art. 1008 La
repudiacin de la herencia deber hacerse en instrumento pblico o autntico, o por escrito presentado
ante el Juez competente para conocer de la testamentara o del abintestato.
El documento autentico no es un documento notarial o pblico, sino que es un documento privado en el
cual se repudie, pero que sea posteriormente autentificado, que no haya duda que la repudia y la firma
corresponden a esa persona.
El art. 1001 Si el heredero repudia la herencia en perjuicio de sus propios acreedores, podrn stos
pedir al Juez que los autorice para aceptarla en nombre de aqul.La aceptacin slo aprovechar a los
acreedores en cuanto baste a cubrir el importe de sus crditos. El exceso, si lo hubiere, no pertenecer
en ningn caso al renunciante, sino que se adjudicar a las personas a quienes corresponda segn las
reglas establecidas en este Cdigo.
Se trata de una aplicacin concreta del art. 6.2 CC para la renuncia a derechos subjetivos, donde hay
unos lmites, como que no perjudica a terceros. No hay que interpretar el art. 1001 como que los
acreedores aceptan la herencia, porque no estn llamados a la herencia ni se van a convertir en
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herederos. Solamente tienen ese derecho de crdito y tendrn la posibilidad de saldarlo aunque el
heredero renuncie a la herencia.
Tema 8. La comunidad hereditaria.

Es una situacin jurdica que se origina cuando hay dos o ms herederos. Cada uno de ellos acepta por
su cuenta y, por lo tanto, dure ms o dure menos esta comunidad hereditaria, siempre se va a dar.
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Porque aunque procedan pronto a la particin siempre habr un periodo mnimo de cotitularidad de los
derechos que cada uno tiene sobre la herencia.
-
Es una comunidad forzosa, porque le viene dada a cada una de ellos. Solo no la habr en
los casos en los que, si es una sucesin testamentaria, el testador ya ha procedido a la
particin.
Es una comunidad incidental, como contrapuesto a voluntario o a buscado. Porque cada

uno de ellos va aceptando y se encuentran en situacin de comunidad.
No est regulada expresamente en el CC. ste, en la parte de sucesiones tiene normas

sobre particin, aceptacin, repudiacinpero no tiene regulacin expresa de la
comunidad hereditaria. Pero echando mano subsidiariamente de otras normas habr que
solucionar la cuestin.
OBJETO DE LA COMUNIDAD HEREDITARIA

Est formada por todos los bienes, derechos y obligaciones. La mayora de la doctrina opina que est
formada por todos los bienes, derechos y obligaciones que no se hayan extinguido, sin embargo hay un
sector que opina que las obligaciones no forman parte de esta comunidad hereditaria. Pero como ya
hemos visto la mayora cree que si forman parte de esta comunidad como el resto de bienes y derechos
transmisibles segn el art. 1023. Tambin forman parte las rentas, frutos, accesiones que tengan su
causa en los bienes o derechos hereditarios tambin se entiende que forman parte del patrimonio
hereditario y los que se vayan formando durante la situacin de comunidad.
No forma parte de la comunidad hereditaria los bienes el testador que hayan sido objeto de algn
legado del testador. Art. 1082 Los acreedores reconocidos como tales podrn oponerse a que se lleve a
efecto la particin de la herencia hasta que se les pague o afiance el importe de sus crditos.
NATURALEZA JURDICA
es una comunidad romana o germnica? Es una cuestin esencial, porque dependiendo de la respuesta
habr unos efectos u otros. Histricamente, los derechos de los coherederos en el derecho romano se
consideraba que tantos bienes o derechos haba en la herencia haba tantas comunidades por cuotas
como bienes se comprendieran en la herencia: por ejemplo, haba tres fincas, tres herederos, y por
tanto sobre cada una de ellas cada uno de ellos tiene un tercio en cada una, por tanto, tres
comunidades de bienes.
En cambio en los derechos de los pueblos germnicos si haba coherederos no atribuan a stos ningn
derecho concreto sobre los bienes. Solamente en el patrimonio hereditario lo que haba era una
posibilidad de gestionar el patrimonio hereditario por parte de uno de ellos o de algunos de ellos.
En nuestro pas, el TS desde comienzos del siglo XX considera que la comunidad hereditaria es una
comunidad germnica, y por tanto al seguir esta concepcin, no se considera que haya cuotas y por
tanto, que ninguno de los herederos tiene una cuota concreta sobre cada uno de los bienes
hereditarios. Bien es cierto que por influencia de la doctrina el TS ha ido matizando esta cuestin:
considera que la comunidad hereditaria es una comunidad universal, sobre el conjunto de los bienes, los
coherederos tienen un derecho abstracto sobre el patrimonio hereditario, cuantificable. Por tanto no
es un derecho sobre cada uno de los bienes concretos. A partir de la ltima Ley Hipotecaria, de su
reforma (la ley 1946), a partir de su artculo 46 esta postura se considera corroborado (en el Registro de
la Propiedad nos encontramos con anotaciones preventivas, para que no se frustren derechos de un
particular. En este caso, para que una vez que se opere la particin de la comunidad hereditaria no se
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vean frustrados sus intereses. En este sentido el art. 46 permite la anotacin preventiva del derecho
hereditario de cada uno de ellos)
Al estar admitiendo esta posibilidad el art. 46 no solo le est dando protagonismo al derecho hereditario
que cada uno de ellos tiene, sino que pretende protegerlo para el futuro. Y se considera que al poder
hacerse esa anotacin preventiva, esto quiere decir que puede que haya una cuantificacin sobre el
patrimonio hereditario. Pero es una cuantificacin general: no sobre algo concreto, y no se conocer
concretamente hasta el momento de la particin.
Por ello en los manuales se dice que la comunidad hereditaria es una comunidad mixta, con
caractersticas de la comunidad romana y de la germnica: es una concepcin germnica, ya que
ninguno de ellos tiene una cuota concreta y tienen que actuar conjuntamente con respecto a cada uno
de los bienes en concreto; pero con respecto al global de la herencia se aplica la concepcin de la
comunidad romana o por cuotas, ya que cada uno de ellos si quiere puede transmitir su cuota.
REGULACION APLICABLE
En primer lugar, si hay testamento, el testador pudo haber fijado alguna regla. Por ejemplo, que el
administrador sea solamente uno de los herederos. Aparte de las reglas que habra que respetar,
tambin los propios coherederos pueden llegar a determinados acuerdos mientras dure la comunidad
hereditaria.
Tambin son de aplicacin normas del CC sobre particin hereditaria. Y finalmente, en el CC los artculos
392 y ss sobre comunidad ordinaria o por cuotas (la romana) y sern solamente aplicables en lo relativo
a la comunidad por cuotas.
ADMINISTRACIN DE LA COMUNIDAD
Se refiere a actos de mantenimiento, de conservacin, de explotacin, de poner en rendimientode la
comunidad hereditaria. Normalmente las herencias se parten, pero otras veces permanecen muchos
aos como comunidad. Y eso obliga a que los coherederos tengan que tomar determinadas decisiones,
o tomar determinados acuerdos que se pueden dilatar en el tiempo.
Se aplicar aqu el art. 394 CC que permite el uso del bien o bienes en comn por parte de los
coherederos. Pero todo ello con los lmites de este mismo art: Cada partcipe podr servirse de las cosas
comunes, siempre que disponga de ellas conforme a su destino y de manera que no perjudique el
inters de la comunidad, ni impida a los copartcipes utilizarlas segn su derecho.
Tienen posibilidad de disfrutar de los bienes hereditarios pero teniendo en cuenta el art. 1063, Los
coherederos deben abonarse recprocamente en la particin las rentas y frutos que cada uno haya
percibido de los bienes hereditarios, las impensas tiles y necesarias hechas en los mismos, y los daos
ocasionados por malicia o negligencia., en cuanto a los frutos y las rentas, tendrn que hacer cuentas los
coherederos en el momento de la particin. Puede ser en este caso que el testador disponga que el que
vaya a usar el bien se quede con los frutos, a cambio por ejemplo de que tambin realiza gastos en que
se produzcan.
La concepcin romana impera en el caso de decisiones trascendentales, como cambiar una finca de
secano en regado. Para elos aplica el 394 CC: se necesita mayora de cuotas, no unanimidad.
El TS ha considerado que mientras dura la comunidad cada heredero puede ejercitar acciones judiciales
en defensa o reclamando algo, acciones que puedan resultar beneficiosas para la comunidad
hereditaria. Cada uno de ellos puede hacerlo por s mismo. Las sentencias que sean favorables
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aprovecharn a todos los dems herederos, en cambio la sentencia perjudicial para la comunidad no les
afectar a los coherederos que no se hubiesen personado en juicio.
En cuanto a las deudas, la jurisprudencia y la doctrina mayoritaria consideran que se aplica un art. De la
particin de la herencia (el prrafo primero del art. 1084) Hecha la particin, los acreedores podrn
exigir el pago de sus deudas por entero de cualquiera de los herederos que no hubiere aceptado la
herencia a beneficio de inventario, o hasta donde alcance su porcin hereditaria, en el caso de haberla
admitido con dicho beneficio.
En uno y otro caso el demandado tendr derecho a hacer citar y emplazar a sus coherederos, a menos
que por disposicin del testador, o a consecuencia de la particin, hubiere quedado l solo obligado al
pago de la deuda.
En cuanto a los actos de disposicin debemos distinguir entre la disposicin de bienes hereditarios y la
disposicin de la cuota hereditaria. En cuanto a la disposicin de bienes hereditarios se sigue la
concepcin germnica, porque se necesita una accin conjunta de todos ellos (por ejemplo, vender una
finca para pagar el impuesto de sucesiones, edificar en una finca que es bien de la herencia, hipotecar la
finca). Pero en cuanto a la disposicin de la cuota hereditaria, acudiremos a la comunidad romana o
por cuotas: cualquier heredero puede disponer de su cuota en favor de un tercero (venderla por
ejemplo), aplicndose aqu el 399 CC donde se recoge la libertad de cada comunero sobre su cuota. El
alcance de dicha disposicin sobre la cuota hereditaria no se sabe hasta la particin: de manera que se
ceden a un tercero 1/3 de la herencia, no se sabr hasta el momento de la particin de qu bienes
concretos se trata.
El tercero que adquiere cuota hereditaria no va a ser heredero, lo que adquiere es patrimonio. No se
convierte en heredero, porque el concepto de heredero como sucesor a ttulo universal se considera
como un sustituto del causante.
RETRACTO DE HEREDEROS
Es una forma de terminar la comunidad antes de que se celebre la particin. El art. 1067 CC Si alguno de
los herederos vendiere a un extrao su derecho hereditario antes de la particin, podrn todos o
cualquiera de los coherederos subrogarse en lugar del comprador, reembolsndole el precio de la
compra, con tal que lo verifiquen en trmino de un mes, a contar desde que esto se les haga saber.
Recoge la figura del retracto de herederos. Aunque este art. Habla de venta se puede entender que se
trata de cualquier tipo de transmisin onerosa.
Causas de extincin
La causa normal es la particin de los bienes hereditarios. Supone repartir a cada uno de los herederos
un conjunto de bienes de la herencia: se le adjudica un lote a cada uno. Hay otras causas de extincin:
-
A consecuencia del retracto. Si son dos y uno lo ejercita ya no hay particin, si hay mas, es
una forma de ir terminando con la comunidad.
Convertir la comunidad hereditaria en una sociedad. Cuando prima el aspeco mercantil,

por ejemplo la transmisin de una empresa. Tambin cuando hay una mala divisin. Los
herederos, voluntariamente constituyen una sociedad.
Convertir la comunidad hereditaria en una comunidad ordinaria: en ocasiones sucede

como voluntad de los herederos.
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Tema 9. Particin de la herencia en el derecho estatal

El concepto de particin hereditaria: es la causa ordinaria de extincin de la comunidad hereditaria.
Consiste en distribuir los bienes y derechos hereditarios entre los coherederos con arreglo atendiendo a
las respectivas cuotas o participaciones hereditarias. Tiene regulacin amplia en el CC, en la ltima
parte del libro 3 del CC.
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NATURALEZA JURDICA DE LA PARTICION DE LA HERENCIA
Se distinguen tres tesis al respecto, siendo la ltima de ellas la que impera en este momento. La primera
tesis es la TESIS TRASLATIVA, que considera que hay una reciprocidad o intercambio entre los
coherederos, en el sentido de que intercambian cuotas por bienes y derechos en concreto que les son
adjudicados a cada uno de ellos.
La segunda tesis es la TESIS DECLARATIVA, segn la cual lo que hace la particin es que declara que los
bienes y derechos que se le atribuyen a cada uno de los coherederos ya le pertenecen desde que se
abre la sucesin. Por tanto, se retrotrae al momento en que se abre la sucesin.
Pero la tercera tesis es la Tesis Sustitutiva es la que actualmente impera en el mbito jurisprudencial y
doctrinal. Segn ella, la particin es un acto de concrecin o determinacin de bienes y derechos que se
le adjudican a cada uno de los herederos. Y se llama tesis sustitutiva porque lo que hace la particin es
sustituir la cuota hereditaria de cada uno de los herederos por los bienes y derechos que le
corresponden a cada uno de ellos.
CLASES DE PARTICION
Segn la persona que realiza la particin: el testador, el contador partidor, los herederos, la autoridad
judicial, un rbitro en la prctica la ms frecuente es la particin llevada a cabo entre los coherederos.
a)
La particin llevada a cabo por el testador solamente tiene lugar en las particiones en las que
hay un testamento. El art. 1056 Cuando el testador hiciere, por acto entre vivos o por ltima
voluntad, la particin de sus bienes, se pasar por ella, en cuanto no perjudique a la legtima de
los herederos forzosos.
Cuando existe testamento, a medida que los llamados a la herencia van aceptando se le van
adjudicando los bienes y derechos que le corresponden: por ello no llega a existir en esta situacin una
comunidad hereditaria.
Por otro lado se entiende que el testador en estos casos no se encuentra vinculado por el art. 1061 CC,
En la particin de la herencia se ha de guardar la posible igualdad, haciendo lotes o adjudicando a cada
uno de los coherederos cosas de la misma naturaleza, calidad o especie.
Cuando hay comunidad hereditaria a la hora del reparto puede suceder que alguno de los bienes no
perteneca al causante, porque alomejor tena vicios u otro propietario, por ello el heredero al que le
corresponda queda en desventaja respecto a los otros, y stos deben compensarlo de alguna manera.
Pero en los casos de particin por el testador, se entiende que no hay entre los coherederos esta
obligacin de responder por eviccin o vicios ocultos.
El art. 1056 Cuando el testador hiciere, por acto entre vivos o por ltima voluntad, la particin de sus
bienes, se pasar por ella, en cuanto no perjudique a la legtima de los herederos forzosos. Hace
referencia a sus bienes. En caso de que sea una persona casada y tenga bienes gananciales slo podr
partir sus bienes y no los comunes.
Este art. Tambin seala que puede llevar a cabo la particin en el mismo testamento, pero no es
indispensable ya que puede tener lugar en un acto inter vivos. Siempre tiene que haber un testamento
como apoyo, aunque la particin pueda tener lugar fuera de ste. Este acto inter vivos no es un acto
unilateral, sino de comn acuerdo con los que van a ser coheredero: es por ello un contrato. El D Civil
estatal no admite contratos sobre bienes futuros, tienen que ser bienes existentes, reales. Pero como
excepcin el art. 1271 CC en su segundo apartado admite la posibilidad de realizar contratos sobre
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bienes futuros cuando se trata de particin de bienes hereditarios Sobre la herencia futura no se podr,
sin embargo, celebrar otros contratos que aqullos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de
un caudal y otras disposiciones particionales, conforme a lo dispuesto en el artculo 1056.
Otra cuestin es si al realizar este acto como acto inter vivos es o no revocable: diremos que pese a ser
considerado un contrato, s es revocable. Como fundamento diremos que a pesar de ser un contrato, es
revocable: es para despus de su muerte. Es lgico pensar que si puede revocar el testamento tambin
pueda revocar la particin. Para revocarlo el testador puede realizar un nuevo testamento y establecer
que queda revocada la particin hecha con los herederos
El art. 1056 dice que se pasar por ella, interpretndose como criterio de solucin en los siguientes
casos: normalmente por ignorancia o descuido se hace la particin en un momento concreto, con unos
valores concretos en el mercado. De manera que quizs tiene en cuenta el valor en el mercado de los
bienes en ese momento para repartir equitativamente. Pero si fallece ms tarde, puede suceder que el
valor de los bienes haya cambiado y alguno de los herederos se ve beneficiado. En estos casos se
considera que prevalece la adjudicacin hecha por el testador porque es un manera de respetar su
voluntad. As tambin el art. 1075 dice que La particin hecha por el difunto no puede ser impugnada
por causa de lesin, sino en el caso de que perjudique la legtima de los herederos forzosos o de que
aparezca, o racionalmente se presuma, que fue otra la voluntad del testador.
El prrafo segundo del art. 1056 hace referencia a la existencia de sociedades limitadas: se trata del
supuesto en que hay una empresa en la herencia y se quiere la continuidad de la misma. Por ello el
testador le adjudica a uno de ellos la empresa y a los dems los compensa desde el punto de vista
econmico.
b) La particin llevada a cabo por el partidor contador. A ello se refiere el art. 1057 El testador
podr encomendar por acto inter vivos o mortis causa para despus de su muerte la
simple facultad de hacer la particin a cualquier persona que no sea uno de los coherederos.
Esta figura del contador partidor no est regulada en el CC pero por ciertas similitudes la
doctrina y la jurisprudencia vienen considerando que como regla general a la figura del
contador partidor se le aplicarn las caractersticas de los albaceas, que son las personas de
ejecutar la particin.
- La figura del contador partidor es voluntaria, porque puede ser nombrado pero an as no aceptar.
- Es un cargo temporal.
- Es gratuito
-Es un cargo personalsimo, basado en la confianza
-Puede serlo cualquier persona con plena capacidad de obrar. No podrn serlo los herederos, ni siquiera
otras personas interesadas en la herencia, como los legatarios.
En cuanto a las funciones, diremos que son las de distribuir los bienes y derechos. Si hay instrucciones
por parte del testador las tendr que seguir. S le afecta el art. 1061 (procurar la igualdad de lotes entre
los coherederos). Si hay bienes gananciales comunes con el cnyuge viudo, el contador partidor tendr
que proceder a la liquidacin de la sociedad de gananciales antes de proceder a la particin.
c)
La particin realizada por los propios coherederos, tambin llamada particin convencional.
Tiene carcter contractual y subsidiario con respecto a las otras particiones. Si no hay particin
en el testamento, o particin designada por parte de un contador partidor, habr una particin
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convencional. El artculo 1058 dice que Cuando el testador no hubiese hecho la particin, ni
encomendado a otro esta facultad, si los herederos fueren mayores y tuvieren la libre
administracin de sus bienes, podrn distribuir la herencia de la manera que tengan por
conveniente.
En la prctica como los herederos no son personas del mundo del derecho, los coherederos suelen
designar a un experto en derecho para que lleve a cabo las operaciones particionales, inventario y
finalmente la adjudicacin de bienes y derechos a cada uno de ellos.
En cuanto a la capacidad de los coherederos, a la capacidad de obrar, diremos que el artculo 1058 exige
plena capacidad de obrar. Qu pasa con los menores de edad o los mayores incapacitados? El artculo
1060 dice que Cuando los menores o incapacitados estn legalmente representados en la particin, no
ser necesaria la intervencin ni la aprobacin judicial. El defensor judicial designado para representar a
un menor o incapacitado en una particin, deber obtener la aprobacin del Juez, si ste no hubiera
dispuesto otra cosa al hacer el nombramiento.
No obstante diremos que puede existir conflicto de intereses entre el menor y sus padres, por lo que
entrara en funcionamiento la figura del defensor judicial, para cuando hay conflicto entre el
representado y el representante. En los casos de menores incapacitados que no estn sujetos a patria
potestad, porque los padres no existen o han sido privados de la patria potestad, estarn sujetos a
tutela o curatela, dependiendo del grado de la incapacidad. En estos casos se desprende del art. 271 CC
que hace falta autorizacin judicial.
Por otro lado puede ser que alguno de los coherederos sea un ausente, as declarado judicialmente. No
obstante como seala el CC hay situaciones en las cuales o bien el ausente a travs del representante
que se le ha nombrado ha podido aceptar a travs de ese representante, porque ha habido un lapso de
tiempo en el que se ha tenido contacto con el. O puede ser que esa persona haya aceptado la herencia y
luego desaparece, finalmente siendo declarado ausente: durante todo ese tiempo la herencia constituye
comunidad hereditaria y, en el momento de la particin, hara falta la autorizacin judicial.
El art. 1058 seala que puede distribuir la herencia de manera que se tenga por convenido, por lo tanto,
la doctrina considera que no hace falta seguir las inscripciones hechas por el testador, y tampoco parece
que tengan por qu seguir el art. 1060. En cuanto a la igualdad de los lotes entre ellos.
UNANIMIDAD: Aunque no lo seale el CC, aplicando las reglas generales, es necesaria la voluntad
unnime de los coherederos para llevar a cabo la particin convencional. La dificultad para obtener a
veces la unanimidad es la razn por la cual el art. 1057.2 dice que No habiendo testamento, contadorpartidor en l designado o vacante el cargo, el Juez, a peticin de herederos y legatarios que
representen, al menos, el 50 por 100 del haber hereditario, y con citacin de los dems interesados, si
su domicilio fuere conocido, podr nombrar un contador-partidor dativo, segn las reglas que la Ley de
Enjuiciamiento Civil establece para la designacin de Peritos. La particin as realizada requerir
aprobacin judicial, salvo confirmacin expresa de todos los herederos y legatarios.
El art. 1051 hace referencia a la existencia de una prohibicin expresa de particin en el testamento:
Ningn coheredero podr ser obligado a permanecer en la indivisin de la herencia, a menos que el
testador prohba expresamente la divisin. Pero, aun cuando la prohba, la divisin tendr siempre lugar
mediante alguna de las causas por las cuales se extingue la sociedad. Que se encuentran reguladas en
el art. 1700: se trata de una serie de causas de extincin basadas en la confianza algunas de ellas.
Teniendo estos dos artculos, cabe distinguir dos posibilidades cuando hay una prohibicin expresa del
testador: o bien que hubiese fijado el testador un plazo de indivisin. En este caso habra que aplicar el
artculo 400.2 CC que hace referencia al plazo de indivisin de la comunidad. En l se seala un lmite de
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diez aos para esta indivisin: la doctrina y la jurisprudencia aplican tambin este artculo al caso de la
comunidad hereditaria. Por tanto, la prohibicin de divisin dispuesta por el testador, diremos que
como mximo podr durar diez aos.
En el caso de que hubiera prohibido la particin de la herencia pero no hubiera sealado un plazo
concreto, se aplicara el art. 1705 CC La disolucin de la sociedad por la voluntad o renuncia de uno de
los socios nicamente tiene lugar cuando no se ha sealado trmino para su duracin, o no resulta ste
de la naturaleza del negocio. Para que la renuncia surta efecto, debe ser hecha de buena fe en tiempo
oportuno; adems debe ponerse en conocimiento de los otros socios.
Por otra parte cabe la posibilidad de que los coherederos durante la duracin de la comunidad pacten la
indivisin de tal comunidad. Responde a situaciones en las que existe por ejemplo una empresa en esa
comunidad hereditaria. Si la pacta, durante el plazo pactado no se podra llevar a cabo la divisin. Aqu
no hay remisin a este artculo que seala un plazo mximo de 10 aos. Pero si se acordase la indivisin
sin plazo, se entiende que en cualquier momento, como sealan los 1051 y 1052 podr pedir la
particin, porque sino se tratara de considerar la comunidad como algo definitivo y no como algo
transitorio.
d) La particin judicial e aquella que tiene lugar con carcter subsidiario. El art. 1059 dice que
Cuando los herederos mayores de edad no se entendieren sobre el modo de hacer la
particin, quedar a salvo su derecho para que lo ejerciten en la forma prevenida en la Ley de
Enjuiciamiento Civil.
sta particin se apoya en los artculos 1051.1 y 1052.1: Ningn coheredero podr ser obligado a
permanecer en la indivisin de la herencia, a menos que el testador prohba expresamente la divisin.
Todo coheredero que tenga la libre administracin y disposicin de sus bienes, podr pedir en
cualquier tiempo la particin de la herencia.
la accin judicial para pedir la particin es una accin que tiene carcter imprescriptible. Podra suceder
que en el testamento hubiese una prohibicin del testador que la particin se hiciese en un juicio de
particin de la herencia. Se considera que en esos casos, esa prohibicin solo sera eficaz e imperativa
cuando l mismo hubiese realizado esa particin o hubiese nombrado un contador partidor.
e) la particin arbitral es la llevada a cabo por un rbitro. Tendr lugar o bien cuando as lo ha sealado
el testador en su testamento, o por acuerdo unnime de los coherederos. Ese rbitro ms que un laudo
realizara esas operaciones particionales y la adjudicacin de los bienes y derechos. La Lay de arbitraje
vigente recoge esta posibilidad y la circunscribe a los casos en los cuales los herederos no son forzosos
en la herencia en cuestin. El artculo 10 en el que se recoge la cuestin solamente hace referencia en el
caso en el que as sea nombrado por el testador, pero se extiende al caso al que sea nombrado por los
herederos.
COLACIN
Antes de las operaciones particionales, es necesaria una operacin previa, denominada COLACIN. Es
necesaria cuando en la herencia hay herederos forzosos, no solamente en la herencia testamentaria
sino en la ab intestato, y cuando en vida el causante ha transmitido a ttulo gratuito algn bien o bienes
a alguno o varios de sus herederos forzosos. El fundamento de la colacin es equilibrar.
La colacin es una operacin dentro de las particionales, en virtud de la cual se incluyen en la masa
hereditaria las atribuciones, transmisiones patrimoniales inter vivos y a ttulo gratuito (donaciones) que
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el causante hubiese realizado a favor de cualquiera de los herederos forzosos. Por lo tanto, si ha habido
transmisiones onerosas entre ellos, no se incluyen.
En los ordenamientos jurdicos en que existe la colacin, hay dos grandes sistemas para llevarlos a cabo:
uno es la aportacin in natura (aportacin del bien que se haya transmitido al heredero forzoso a ttulo
gratuito por un acto inter vivos, e incluirlo en la masa de la herencia) otro es el incluir el valor de ese
bien en la masa hereditaria, que es lo que se llama el hacer una imputacin contable.
Los artculos 1035 y 1045 se desprende que nuestro ordenamiento se decanta por el sistema de
imputacin contable: El heredero forzoso que concurra, con otros que tambin lo sean, a una sucesin,
deber traer a la masa hereditaria los bienes o valores que hubiese recibido del causante de la herencia,
en vida de ste, por dote, donacin u otro ttulo lucrativo, para computarlo en la regulacin de las
legtimas y en la cuenta de particin. No han de traerse a colacin y particin las mismas cosas
donadas, sino su valor al tiempo en que se evalen los bienes hereditarios
El fundamento de la colacin es igualar a los herederos a la hora de la muerte del causante, porque se
considera que esas transmisiones gratuitas han sido anticipos de la herencia.
-
Tiene carcter dispositivo, art. 1036 CC, es decir, puede dispensar de ello el causante en la
donacin o en un momento posterior. La colacin no tendr lugar entre los herederos
forzosos si el donante as lo hubiese dispuesto expresamente o, si el donatario repudiare la
herencia, salvo el caso en que la donacin deba reducirse por inoficiosa.
Esta dispensa tiene un efecto mortis causa, siendo revocable esta decisin durante la vida
del causante.
Los requisitos para que entre en escena la colacin son:

1.
Tiene que haber dos o ms herederos forzosos, legitimarios. Eso quiere decir que si hay un solo
legitimario y varios herederos voluntarios no hay obligacin de colacionar. Esto se deduce del
art. 1035. El heredero forzoso que concurra, con otros que tambin lo sean, a una sucesin,
deber traer a la masa hereditaria los bienes o valores que hubiese recibido del causante de la
herencia, en vida de ste, por dote, donacin u otro ttulo lucrativo, para computarlo en la
regulacin de las legtimas y en la cuenta de particin. Por otro lado, si no aceptas la herencia
y has recibido donaciones, no tienes deber de colacionar porque no eres heredero.
2.
Estas atribuciones a uno o varios herederos forzosos han de ser directas, es decir, a ellos. Esto
se observa en los arts. 1039 y 1040: Los padres no estarn obligados a colacionar en la
herencia de sus ascendientes lo donado por stos a sus hijos. Tampoco se traern a colacin
las donaciones hechas al consorte del hijo; pero, si hubieren sido hechas por el padre
conjuntamente a los dos, el hijo estar obligado a colacionar la mitad de la cosa donada.
El art. 1038 Cuando los nietos sucedan al abuelo en representacin del padre, concurriendo
con sus tos o primos, colacionarn todo lo que debiera colacionar el padre si viviera aunque no
lo hayan heredado.. Es decir, cuando existe un derecho de representacin, el nieto o nietos
heredan por estirpes al abuelo por derecho de representacin. Tienen obligacin de colacionar,
porque ellos estn ocupando el lugar del padre, por representacin, solamente si concurren
con otros herederos forzosos, como otros tos.
3.
Existe aunque los herederos forzosos hubiesen sido instituidos en partes desiguales. Es decir, si
el causante tiene tres hijos y los insstituye herederos, a uno 2/3, otro 1/5 y otro 1/3, es decir,
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partes desiguales, y a alguno de ellos le ha donado algo en vida, tiene deber de colacionar,
aunque se trate del heredero de menor cuota.
4.
El mbito de la colacin es tanto en la sucesin testamentaria o intestada.
a) TRANSMISIONES PATRIMONIALES GRATUITAS COLACIONABLES

La regla general viene en el art. 1035 El heredero forzoso que concurra, con otros que tambin lo sean,
a una sucesin, deber traer a la masa hereditaria los bienes o valores que hubiese recibido del
causante de la herencia, en vida de ste, por dote, donacin u otro ttulo lucrativo, para computarlo en
la regulacin de las legtimas y en la cuenta de particin.
El art. 1043 hace referencia a un supuesto concreto: Sern colacionables las cantidades satisfechas por
el padre para redimir a sus hijos de la suerte de soldado, pagar sus deudas, conseguirles un ttulo de
honor y otros gastos anlogos. Supone que los padres pagaban una determinada cantidad para que el
hijo no fuese soldado, es decir, no tuviese que ir a la Guerra a defender las colonias espaolas.
b) NO SON COLACIONABLES
Tambin los que se pueden conocer como gastos inherentes a deberes familiares, art. 1041 y 1042: No
estarn sujetos a colacin los gastos de alimentos, educacin, curacin de enfermedades, aunque sean
extraordinarias, aprendizaje, equipo ordinario, ni los regalos de costumbre. Tampoco estarn sujetos a
colacin los gastos realizados por los padres y ascendientes para cubrir las necesidades especiales de sus
hijos o descendientes con discapacidad. No se traern a colacin, sino cuando el padre lo disponga o
perjudiquen a la legtima, los gastos que ste hubiere hecho para dar a sus hijos una carrera profesional
o artstica; pero cuando proceda colacionarlos, se rebajar de ellos lo que el hijo habra gastado viviendo
en la casa y compaa de sus padres.
El art. 1037 No se entiende sujeto a colacin lo dejado en testamento si el testador no dispusiere lo
contrario, quedando en todo caso a salvo las legtimas.
c)
VALORACION DE LAS LIBERALIDADES COLACIONALES
Se trata de conocer qu valor debemos tener en cuenta en el momento de la colacin: si el valor del
bien en el momento de la donacin o en el momento en que se realiza la colacin. El art. 1045 dice que:
No han de traerse a colacin y particin las mismas cosas donadas, sino su valor al tiempo en que se
evalen los bienes hereditarios.
d) EFECTOS EN CUANTO A LAS LIBERALIDADES COLACIONALES
Arts. 1047: El donatario tomar de menos en la masa hereditaria tanto como ya hubiese recibido,
percibiendo sus coherederos el equivalente, en cuanto sea posible, en bienes de la misma naturaleza,
especie y calidad. Es decir, que si le corresponden 20 y ya ha recibido en vida 10, solo se le entregarn
10, y los 10 sobrantes se le entregarn 5 a otro heredero y 5 al otro.
At. 1048: No pudiendo verificarse lo prescrito en el artculo anterior, si los bienes donados fueren
inmuebles, los coherederos tendrn derecho a ser igualados en metlico o valores mobiliarios al tipo de
cotizacin; y, no habiendo dinero ni valores cotizables en la herencia, se vendern otros bienes en
pblica subasta en la cantidad necesaria. Cuando los bienes donados fueren muebles, los coherederos
slo tendrn derecho a ser igualados en otros muebles de la herencia por el justo precio, a su libre
eleccin.
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OPERACIONES PARTICIONALES
Una vez llevada a cabo la colacin, solo queda llevar a cabo las Operaciones Particionales. El CC no tiene
una regulacin ordenada de estas operaciones. Por tradicin y teniendo en cuenta el CC las operaciones
particionales son aquellas que estn encaminadas a la adjudicacin de los bienes y derechos a los
herederos, son las siguientes:
1.
El Inventario, es decir, inventariar el caudal hereditario, para saber lo que hay.
2.
El avalo o valoracin, porque puede que adems de activo haya pasivo.
3.
La liquidacin, que consiste en compensar el pasivo con el activo, para saber cul es la masa
hereditaria que queda para adjudicar a los herederos. Esto suceder cuando haya ms activo
que pasivo.
4.
Formacin de lotes. Tambin llamadas hijuelas.
5.
La adjudicacin. Normalmente se recoge en un acta particional. En esta acta particional, por

ejemplo en el caso de una particin convencional, si en la herencia hay sobre todo fincas y
estas son contiguas, se aprovecha para crear servidumbres entre ellas.
Una vez que hemos completado todas estas fases, imaginemos que existen tres hijos del causante, y la
mujer de uno de ellos se qued embarazada, y el hijo, padre de la criatura, se muere. Dentro de unos
meses nacer el beb. Si realizamos la particin sin contar con el hijo que ha nacido, veremos que el hijo
tiene derecho de representacin una vez que nazca, por ello habr que volver a realizar la particin, de
haberla hecho antes del nacimiento. As el art. 959 CC dice que Cuando la viuda crea haber quedado
encinta, deber ponerlo en conocimiento de los que tengan a la herencia un derecho de tal naturaleza
que deba desaparecer o disminuir por el nacimiento del pstumo. Esto quiere decir que en el momento
en que se tenga noticia del embarazo, habr que suspender la particin hasta el momento en que nazca
el beb. El art. 966.1 La divisin de la herencia se suspender hasta que se verifique el parto o el
aborto, o resulte por el transcurso del tiempo que la viuda no estaba encinta.
Los arts. 965 y 967 se refieren a la administracin de eestos bienes hereditarios durante ese periodo.
En el caso de que el causante estuviese casado, en rgimen de comunidad de bienes se proceder a una
liquidacin de la sociedad de gananciales. Tanto la liquidacin de la sociedad de los bienes como las
operaciones particionales se suelen recoger en un documento privado denominado acta o acuerdo
particional.
OPERACIONES PARTICIONALES
-
El inventario. Es una enumeracin de los bienes y derechos que componen la herencia.

Esto no est regulado legalmente, por lo tanto es casi todo praxis. Normalmente, clasifica
en el cuaderno particional los bienes muebles e inmuebles.
Avalo. Atribucin de un valor concreto a cada uno de los bienes de la herencia. cul es el
momento en que hay que valorar los bienes, el momento del fallecimiento del causante o
el momento de proceder a la adjudicacin de los bienes? La doctrina actual mayoritaria
considera que el momento es el de la particin. El art. 1074: Podrn tambin ser
rescindidas las particiones por causa de lesin en ms de la cuarta parte, atendido el valor
de las cosas cuando fueron adjudicadas
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Liquidacin de la herencia. Supone concretar cul es el patrimonio neto, una vez saldadas
las deudas del causante, cubrindolas con el activo de la herencia.
La formacin de los lotes. El art. 1061 recoge el principio de igualdad, es decir, que los
bienes que formen parte de los lotes que se van a adjudicar a cada uno sean lo ms iguales
posibles. En la particin de la herencia se ha de guardar la posible igualdad, haciendo
lotes o adjudicando a cada uno de los coherederos cosas de la misma naturaleza, calidad o
especie. Es una norma que no se aplica por ejemplo, cuando la particin la realiza el
testador.
Si hay cosas indivisibles, o que si se procede a la particin de las mismas van a desmerecer
mucho desde el punto de vista econmico, el art. 1062 da una solucin: Cuando una cosa
sea indivisible o desmerezca mucho por su divisin, podr adjudicarse a uno, a calidad de
abonar a los otros el exceso en dinero. Pero bastar que uno slo de los herederos pida su
venta en pblica subasta, y con admisin de licitadores extraos, para que as se haga.
La adjudicacin de los bienes y derechos a cada uno de los herederos. Art. 1065 Los ttulos
de adquisicin o pertenencia sern entregados al coheredero adjudicatario de la finca o
fincas a que se refieran.
LOS EFECTOS DE LA PARTICIN.

La particin supone la transmisin de la propiedad a cada heredero de los bienes que se le hayan
adjudicado: Art. 1068: La particin legalmente hecha confiere a cada heredero la propiedad exclusiva de
los bienes que le hayan sido adjudicados.
Saneamiento por eviccin. En caso de que haya tres herederos y a uno de ellos se le adjudica una finca
que resulta ser propiedad de un tercero. Este heredero quedara en desventaja, y por ello se recoge en
el CC un saneamiento por eviccin. Tambin se recoge un saneamiento por vicios ocultos.
Art. 1069: Hecha la particin, los coherederos estarn recprocamente obligados a la eviccin y
saneamiento de los bienes adjudicados.
Art. 1070: La obligacin a que se refiere el artculo anterior slo cesar en los siguientes casos:
1. Cuando el mismo testador hubiese hecho la particin, a no ser que aparezca, o racionalmente se
presuma, haber querido lo contrario, y salva siempre la legtima.
2. Cuando se hubiese pactado expresamente al hacer la particin.
3. Cuando la eviccin proceda de causa posterior a la particin, o fuere ocasionada por culpa del
adjudicatario.En los casos en los que haya saneamiento por eviccin, o vicios ocultos, los dems herederos
respondern recprocamente entre ellos, de tal manera que si son tres herederos y uno de ellos recibe
en herencia una finca que es propiedad de un tercero, ste, al quedar en desventaja, teniendo en
cuenta el art. 1071 es una obligacin mancomunada. Pero esta obligacin que en principio es
mancomunada, se puede convertir en solidaria cuando por ejemplo alguno de los otros herederos son
insolventes: La obligacin recproca de los coherederos a la eviccin es proporcionada a su respectivo
haber hereditario; pero, si alguno de ellos resultare insolvente, respondern de su parte los dems
coherederos en la misma proporcin, deducindose la parte correspondiente al que deba ser
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indemnizado. Los que pagaren por el insolvente conservarn su accin contra l para cuando mejore de
fortuna.
INEFICACIA DE LA PARTICIN.
La particin podemos considerarla como un negocio jurdico. La ineficacia es un trmino que hace
referencia a los contratos. Puede ser esta particin ineficaz ya desde el principio, como por ejemplo si
incurre en circunstancias de nulidad. O puede tratarse de una ineficacia sobrevenida, es decir, se trata
de una particin que en principio es vlida pero despus se da una causa que afecta a su validez.
Las causas de nulidad son las siguientes:
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Si el testamento es nulo, la particin tambin ser nula.
La falta de consentimiento en la particin convencional. No siempre tiene que ser falta de

consentimiento, sino que puede tratarse de alguna persona incapaz.
Cuando la particin, sea del tipo que sea, vaya contra una norma imperativa. Por ejemplo,
en caso de que el contador partidor sea uno de los herederos.
El art. 1081: La particin hecha con uno a quien se crey heredero sin serlo, ser nula.
Ser nula si alguno de los bienes objeto de particin sea ilcito.
Ser nula si no tiene su origen en la muerte del causante.
La particin ser anulable si hay vicios del consentimiento (sobre todo en la particin convencional, por
ejemplo porque se ejerce violencia e intimidacin sobre un heredero). La posible accin de anulabilidad
sera el mismo plazo que corresponde a los contratos, es decir, un plazo de cuatro aos desde que el
heredero afectado est en condiciones de ejercitarla.
La otra causa de anulabilidad es la falta de capacidad alguno de los herederos, por ejemplo en el caso de
menores, que no tienen plena capacidad de obrar y no han sido asistidos por sus representantes. Aqu
hay un plazo de 4 aos desde que los menores llegan a la mayora de edad.
La Rescisin supone una causa sobrevenida de ineficacia. Supone una particin inicialmente vlida, pero
que despus surgen una serie de causas de rescisin, que sern las mismas que los contratos. Por otro
lado hay que tener en cuenta los arts. 1074 y 1075 Podrn tambin ser rescindidas las particiones por
causa de lesin en ms de la cuarta parte, atendido el valor de las cosas cuando fueron adjudicadas.
La particin hecha por el difunto no puede ser impugnada por causa de lesin, sino en el caso de que
perjudique la legtima de los herederos forzosos o de que aparezca, o racionalmente se presuma, que
fue otra la voluntad del testador. Hay tambin una accin rescisoria, y el plazo es de cuatro aos La
accin rescisoria por causa de lesin durar cuatro aos, contados desde que se hizo la particin.
El art. 1077 El heredero demandado podr optar entre indemnizar el dao o consentir que se proceda
a nueva particin. La indemnizacin puede hacerse en numerario o en la misma cosa en que result el
perjuicio. Si se procede a nueva particin, no alcanzar sta a los que no hayan sido perjudicados ni
percibido ms de lo justo.
Es decir, el heredero puede optar en que se decaiga en ineficacia o bien en indemnizar o compensar.
El art. 1078 No podr ejercitar la accin rescisoria por lesin el heredero que hubiese enajenado el
todo o una parte considerable de los bienes inmuebles que le hubieran sido adjudicados.
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PARTICION ADICIONAL O COMPLEMENTO DE LA PARTICION

Cabe en el momento en que algunos bienes del causante, que no se tena constancia de ellos, no han
sido por tanto inventariados ni adjudicados. Art. 1079 La omisin de alguno o algunos objetos o valores
de la herencia no da lugar a que se rescinda la particin por lesin, sino a que se complete o adicione
con los objetos o valores omitidos.
La jurisprudencia ha interpretado este art, extensivamente de manera que tambin lo va a aplicar a
aquellos casos en que se haya procedido a una mala valoracin de los bienes que ya haban sido
inventariados para repartir.
LA PARTICIN EN EL DERECHO CIVIL DE GALICIA
La ley de derecho civil de Galicia es del ao 2006, y la anterior del ao 1995. Esta nueva ley fue objeto
de una gran ampliacin con respecto a la anterior. La regulacin de la particin en Galicia, comparada
con la Estatal, existen muchos artculos semejantes en una y otra regulacin.
La particin est en los artculos 270 hasta el 308. Se recoge la posibilidad de particin por el testador,
contador partidor, por los herederos, por disposicin judicialigual que en el derecho estatal.
a) PECULIARIDADES
El art.274 est dentro de la seccin de particin realizada por el testador. Habla del caso de la particin
realizada por el testador pero no en testamento, sino por un acto inter vivos. Esta particin debe
realizarse de acuerdo con lo dispuesto para las disposiciones testamentarias: La particin hecha por el
testador en documento no testamentario habr de ajustarse a las disposiciones del testamento. Sin
embargo, ser vlida la particin aunque el valor de lo adjudicado a cualquiera de los partcipes en la
comunidad hereditaria no se corresponda con la cuota atribuida en el testamento.
Pero este artculo hay que relacionarlo con el anterior, art. 273: El testador podr hacer la particin de
la herencia o realizar adjudicaciones de bienes y derechos determinados, sin perjuicio de las legtimas.
El art. 276, teniendo en cuenta que a diferencia del derecho civil estatal, en el derecho civil de Galicia
cabe el testamento mancomunado, otorgado por los cnyuges. El art. 276 seala que aunque los
cnyuges testen por separado, pueden hacer una particin conjunta y unitaria.
Si hacen esta particin conjunta, sta puede ser revocada por cualquiera delos cnyuges en vida de
ellos. El art. 279 recoge esta posibilidad. Incluso, el art 280 dice que aunque fallezca uno de ellos,
tambin quedar sin efecto por la revocacin del sobreviviente.
En el art. 284, que se refiere a la particin realizada por contador partidor, se abre la posibilidad de que
el testador nombre contador partidor al cnyuge sobreviviente al que solamente haya el usufructo
universal. De manera que si fuese heredero no lo podra ser.
Po ltimo, en cuanto a la actuacin del contador partidor, el art. 288 Los contadores-partidores slo
actuarn por requerimiento de cualquier partcipe en la comunidad hereditaria, excepto cuando el
testador impusiera expresamente su intervencin. Se trata de una variante con respecto al derecho
civil estatal, ya que en el caso del derecho civil estatal, al ser nombrado actuar sin ese requerimiento.
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Tema 10. El testamento. Clases de testamento.

EL TESTAMENTO
En el derecho civil estatal, a diferencia de algunos derechos autonmicos, no saben pactos sucesorios. El
instrumento principal en la sucesin mortis causa va a ser el testamento.
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El art. 667 define testamento como un acto jurdico por el cual una persona dispone para despus de su
muerte de todos sus bienes o de parte de ellos.
Puede ser unilateral, en el sentido de que el testamento es un acto; unipersonal, ya que no cabe la
posibilidad de testamento conjunto o mancomunado (art. 669). El testamento es un acto personalsimo,
es la autonoma de la voluntad elemento clave (art 670). El art. 670 dice: El testamento es un acto
personalsimo: no podr dejarse su formacin, en todo ni en parte, al arbitrio de un tercero, ni hacerse
por medio de comisario o mandatario. Tampoco podr dejarse al arbitrio de un tercero la subsistencia
del nombramiento de herederos o legatarios, ni la designacin de las porciones en que hayan de
suceder cuando sean instituidos nominalmente.
Es un acto solemne y formal, hasta tal punto que si la falta de algn punto este testamento ser nulo. El
art. 687 dice: Ser nulo el testamento en cuyo otorgamiento no se hayan observado las formalidades
respectivamente establecidas en este captulo.
Es un acto mortis causa y por lo tanto es un acto esencialmente revocable, por parte del testador
mientras viva. El art. 737: Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables,
aunque el testador exprese en el testamento su voluntad o resolucin de no revocarlas. Se tendrn por
no puestas las clusulas derogatorias de las disposiciones futuras, y aqullas en que ordene el testador
que no valga la revocacin del testamento, si no la hiciere con ciertas palabras o seales.
esencialmente revocables, se recalca este aspecto. Aunque se ponga que no se va a revocar, se puede
revocar posteriormente.
La regla general en nuestro ordenamiento es tener plena capacidad de obrar, y con ella se pueden
realizar en principio todos los actos jurdicos. El art. 662 seala que pueden testar todos aquellos a
quienes la ley no lo prohbe expresamente. Es decir, la prohibicin hace referencia a la incapacidad para
testar. Salvo el testamento olgrafo, que requiere plena capacidad de obrar (mayora de edad), en los
otros se puede testar a partir de los 14 aos: Art. 663. Estn incapacitados para testar: 1. Los menores
de catorce aos de uno y otro sexo. 2. El que habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal
juicio.
Normalmente si una persona es declarada incapaz, se sealarn los actos que s puede realizar, de
manera que dependiendo del grado de incapacidad podr realizar testamento o no,
El art. 664 dice que: El testamento hecho antes de la enajenacin mental es vlido. Pero el art. 665
recoge la cuestin de otorgar testamento durante el intervalo lcido: Siempre que el incapacitado por
virtud de sentencia que no contenga pronunciamiento acerca de su capacidad para testar pretenda
otorgar testamento, el Notario designar dos facultativos que previamente le reconozcan y no lo
autorizar sino cuando stos respondan de su capacidad.
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Reglas formales de carcter general.
Dentro del acto formal que es el testamento, diremos que en todos los actos notariales va a existir el
notario, que da fe. Se desprende del CC que ha de ser hbil para actuar en el lugar del otorgamiento, lo
que quiere decir que ha de actuar dentro de su distrito notarial.
Otra regla formal de carcter general, es la figura de los testigos en los casos que se requieran. Para los
testigos, el art. 681 recoge las prohibiciones generales para ser testigo: No podrn ser testigos en los
testamentos:
Primero. Los menores de edad, salvo lo dispuesto en el artculo 701.
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Segundo. Los ciegos y los totalmente sordos o mudos.
Tercero. Los que no entiendan el idioma del testador.
Cuarto. Los que no estn en su sano juicio
Quinto. El cnyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del
Notario autorizante y quienes tengan con ste relacin de trabajo.
Tambin habr una serie de prohibiciones para el testamento abierto, en el art. Siguiente:En el
testamento abierto tampoco podrn ser testigos los herederos y legatarios en l instituidos, sus
cnyuges, ni los parientes de aqullos, dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad. No estn comprendidos en esta prohibicin los legatarios ni sus cnyuges o parientes cuando
el legado sea de algn objeto mueble o cantidad de poca importancia con relacin al caudal hereditario
En cuanto a la figura del intrprete: Cuando el testador exprese su voluntad en lengua que el Notario
no conozca, se requerir la presencia de un intrprete, elegido por aqul, que traduzca la disposicin
testamentaria a la oficial en el lugar del otorgamiento que emplee el Notario. El instrumento se escribir
en las dos lenguas con indicacin de cul ha sido la empleada por el testador. El testamento abierto y el
acta del cerrado se escribirn en la lengua extranjera en que se exprese el testador y en la oficial que
emplee el Notario, aun cuando ste conozca aqulla.
IDENTIFICACIN
En los testamentos notariales, la identificacin y apreciacin de la capacidad el testador es importante.
El notario comienza identificando al testador. El art. 685: El Notario deber conocer al testador, y si no
lo conociese se identificar su persona con dos testigos que le conozcan y sean conocidos del mismo
Notario, o mediante la utilizacin de documentos expedidos por las autoridades pblicas cuyo objeto
sea identificar a las personas. Tambin deber el Notario asegurarse de que, a su juicio, tiene el testador
la capacidad legal necesaria para testar.
En los arts. 700 y 701, los testigos tendrn la obligacin de conocer al testador y procurarn asegurarse
de su capacidad.
Si lo conoce el notario no hace falta y si lo conocen los testigos, conocidos por el notario, tampoco; sin
embargo si nadie lo conoce necesitar llevar el DNI para que se le reconozca.
LAS CLASES DE TESTAMENTO
El criterio de clasificacin es el de la forma. El CC en los captulos 676 y 677 enumera los distintos tipos.
Hay dos grandes grupos: testamentos comunes y especiales. Y dentro de ellos hay distintos tipos de
clases o grupos:
El art. 676 dice que: El testamento puede ser comn o especial. El comn puede ser olgrafo, abierto o
cerrado.
El 677 dice que : Se consideran testamentos especiales el militar, el martimo, y el hecho en pas
extranjero.
Los arts. siguientes a estos dan un concepto legal de los testamentos comunes. El olgrafo por su
etimologa significa autgrafo. Es, como dice el 678 el que escribe por si mismo el testador. El
testamento abierto y el cerrado son testamentos ante notario, el abierto lo ser siempre que el testador
manifiesta su ltima voluntad en presencia de quienes deben autorizar el acto y as conocen cul es su
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ltima voluntad. El testamento cerrado tambin es ante notario, pero aqu no se sabr cul es su ltima
voluntad hasta el momento del fallecimiento. Al notario le queda constancia de que ha testado, pero no
se sabe su ltima voluntad hasta que se abra el testamento despus de la muerte.
-
TESTAMENTO OLGRAFO, tambin denominado autgrafo.
Segn el art. 678 Se llama olgrafo el testamento cuando el testador lo escribe por s mismo en la
forma y con los requisitos que se determinan en el artculo 688. Esto no significa que pueda ser
redactado a mquina. Lo puede otorgar cualquiera sin necesidad de acudir al notario, pero el
inconveniente principal es que puede ser engaado por cualquiera de las personas que tienen cierto
inters en su patrimonio, pueden dirigir la voluntad de las personas otorgantes para favorecerse a s
mismos. Adems este testamento revoca los testamentos otorgados ante notario.
Otro inconveniente es el de conocer si la persona ha otorgado testamento olgrafo o no, sobre todo si
no se lo ha dicho a nadie. Hoy en da existe un Registro de Actos de ltima Voluntad. Los testamentos
otorgados ante notario son transmitidos desde el despacho notarial a este Registro, pero en el caso
delos testamentos olgrafos no siempre estarn recogidos en este registro. La solucin sera que la
persona otorgue testamento olgrafo y lo deposite ante notaro, para que se tenga constancia de l.
Los requisitos de este testamento: art 688
-
El testamento olgrafo slo podr otorgarse por personas mayores de edad.
Para que sea vlido este testamento deber estar escrito todo l y firmado por el testador,
con expresin de ao, mes y da en que se otorgue.
Si contuviese palabras tachadas, enmendadas o entre renglones, las salvar el testador

bajo su firma.
Los extranjeros podrn otorgar testamento olgrafo en su propio idioma
El requisito de la fecha es importante para saber si en el momento que otorgo testamento era capaz o
incapaz.
El testador adems tiene que firmarlo o rubricarlo: significa que el testador aprueba el contenido del
documento. Por firma se entiende nombre y apellidos, mientras que la rbrica pueden ser unas
iniciales, rasgos si en el testamento los herederos son de la familia vale con que la persona firme con el
nombre con el que la designen habitualmente, por ejemplo con el diminutivo de su nombre de pila.
Este testamento es el nico en el que hay que adverar la firma o rbrica, regulado en los arts. 689 y ss:
El testamento olgrafo deber protocolizarse, presentndolo con este objeto al Juez de primera
instancia del ltimo domicilio del testador, o al del lugar en que ste hubiese fallecido, dentro de cinco
aos, contados desde el da del fallecimiento. Sin este requisito no ser vlido. Los siguientes arts.
Hacen referencia a la adveracin.
El art. 693: Si el Juez estima justificada la identidad del testamento, acordar que se protocolice, con las
diligencias practicadas, en los registros del Notario correspondiente, por el cual se darn a los
interesados las copias o testimonios que procedan. En otro caso, denegar la protocolizacin.
Cualquiera que sea la resolucin del Juez, se llevar a efecto, no obstante oposicin, quedando a salvo el
derecho de los interesados para ejercitarlo en el juicio que corresponda.
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Una vez que se comprueba la identidad de la persona que otorg el documento se procede a
protocolizarlo, es decir, a incorporar el documento al registro del notario.
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EL TESTAMENTO ABIERTO NOTARIAL
El testamento abierto notarial necesita una preparacin: aunque el art. 679 lo defina como Es abierto
el testamento siempre que el testador manifiesta su ltima voluntad en presencia de las personas que
deben autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en l se dispone.en realidad quien redacta el
testamento es el notario. El testador se presenta en la notaria y e va a decir cuales son sus ultimas
voluntades.
El art. 695 El testador expresar oralmente o por escrito su ltima voluntad al Notario. Redactado por
ste el testamento con arreglo a ella y con expresin del lugar, ao, mes, da y hora de su otorgamiento
y advertido el testador del derecho que tiene a leerlo por s, lo leer el Notario en alta voz para que el
testador manifieste si est conforme con su voluntad. Si lo estuviere, ser firmado en el acto por el
testador que pueda hacerlo y, en su caso, por los testigos y dems personas que deban concurrir. Si el
testador declara que no sabe o no puede firmar, lo har por l y a su ruego uno de los testigos.
REQUISITOS:
-
Unidad de acto. La unidad de acto tiene lugar solamente cuando el testador est ante el
notario. Ya que la preparacin se puede llevar a cabo en otro momento. Aart 699. Todas
las formalidades expresadas en esta Seccin se practicarn en un solo acto que comenzar
con la lectura del testamento, sin que sea lcita ninguna interrupcin, salvo la que pueda
ser motivada por algn accidente pasajero.
Este testamento tiene alguna variante, ya que hay testamentos que no tienen que hacerse ante notario.
Un ejemplo de especialidad es el testamento expresado en lengua extranjera, art. 684 Cuando el
testador exprese su voluntad en lengua que el Notario no conozca, se requerir la presencia de un
intrprete, elegido por aqul, que traduzca la disposicin testamentaria a la oficial en el lugar del
otorgamiento que emplee el Notario. El instrumento se escribir en las dos lenguas con indicacin de
cul ha sido la empleada por el testador. El testamento abierto y el acta del cerrado se escribirn en la
lengua extranjera en que se exprese el testador y en la oficial que emplee el Notario, aun cuando ste
conozca aqulla.
Otra especialidad es el testamento otorgado por persona que no sabe o no puede firmar. En estos casos
el art. 697 apartado 1, es necesario la concurrencia de dos testigos idneos. Lo mismo cuando el
otorgante sea ciego.
Testamento abierto pero sin notario, el CC recoge dos clases:
-
El testamento en peligro de muerte. El art. 700 Si el testador se hallare en peligro

inminente de muerte, puede otorgarse el testamento ante cinco testigos idneos, sin
necesidad de Notario
Testamento en caso de epidemia. El art. 701 En caso de epidemia puede igualmente

otorgarse el testamento sin intervencin de Notario ante tres testigos mayores de diecisis
aos.
Las reglas comunes a estos testamentos en peligro de muerte y en caso de epidemia es que tienen
caducidad: art. 703 El testamento otorgado con arreglo a las disposiciones de los tres artculos
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anteriores quedar ineficaz si pasaren dos meses desde que el testador haya salido del peligro de
muerte, o cesado la epidemia.
Otra regla comn se refiere a la redaccin de los mismos: art. 702 se escribir el testamento, siendo
posible; no sindolo, el testamento valdr aunque los testigos no sepan escribir.
Una vez que fallezca el causante, el art. 704 Los testamentos otorgados sin autorizacin del Notario
sern ineficaces si no se elevan a escritura pblica y se protocolizan
-
TESTAMENTO CERRADO
Es aquel, segn el art. 680 en el cual El testamento es cerrado cuando el testador, sin revelar su ltima
voluntad, declara que sta se halla contenida en el pliego que presenta a las personas que han de
autorizar el acto.
REQUISITOS
Debe ser escrito, pudiendo estar escrito de puo y letra del causante, y siendo as tendr que tener su
firma. Art. 706:
- El testamento cerrado habr de ser escrito.
-Si lo escribiese por su puo y letra el testador pondr al final su firma.
- Si estuviese escrito por cualquier medio mecnico o por otra persona a ruego del testador, ste pondr
su firma en todas sus hojas y al pie del testamento.
-Cuando el testador no sepa o no pueda firmar, lo har a su ruego al pie y en todas las hojas otra
persona, expresando la causa de la imposibilidad.
-En todo caso, antes de la firma se salvarn las palabras enmendadas, tachadas o escritas entre
renglones.
ART. 707, recoge las formalidades al otorgarse ante notario:
En el otorgamiento del testamento cerrado se observarn las solemnidades siguientes:
1. El papel que contenga el testamento se pondr dentro de una cubierta, cerrada y sellada de suerte
que no pueda extraerse aqul sin romper sta.
2. El testador comparecer con el testamento cerrado y sellado, o lo cerrar y sellar en el acto, ante el
Notario que haya de autorizarlo.
3. En presencia del Notario, manifestar el testador por s, o por medio del intrprete previsto en el
artculo 684, que el pliego que presenta contiene su testamento, expresando si se halla escrito y firmado
por l o si est escrito de mano ajena o por cualquier medio mecnico y firmado al final y en todas sus
hojas por l o por otra persona a su ruego.
4. Sobre la cubierta del testamento extender el Notario la correspondiente acta de su otorgamiento,
expresando el nmero y la marca de los sellos con que est cerrado, y dando fe del conocimiento del
testador o de haberse identificado su persona en la forma prevenida en los artculos 685 y 686, y de
hallarse, a su juicio, el testador con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento.
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5. Extendida y leda el acta, la firmar el testador que pueda hacerlo y, en su caso las personas que
deban concurrir, y la autorizar el Notario con su signo y firma.
Si el testador declara que no sabe o no puede firmar, lo har por l y a su ruego uno de los dos testigos
idneos que en este caso deben concurrir.6. Tambin se expresar en el acta esta circunstancia,
adems del lugar, hora, da, mes y ao del otorgamiento.
7. Concurrirn al acto de otorgamiento dos testigos idneos, si as lo solicitan el testador o el Notario.
Reglas especiales de capacidad, art. 708: No pueden hacer testamento cerrado los ciegos y los que no
sepan o no puedan leer.
Conservacion del testamento cerrado: art. 711 El testador podr conservar en su poder el testamento
cerrado, o encomendar su guarda a persona de su confianza, o depositarlo en poder del Notario
autorizante para que lo guarde en su archivo.
En este ltimo caso, el Notario dar recibo al testador y har constar en su protocolo corriente, al
margen o a continuacin de la copia del acta de otorgamiento, que queda el testamento en su poder. Si
lo retirare despus el testador, firmar un recibo a continuacin de dicha nota.
Apertura y protocolizacin: art. 714 Para la apertura y protocolizacin del testamento cerrado se
observar lo prevenido en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Tema 11. El contenido del testamento

CONTENIDO DEL TESTAMENTO
El contenido del testamento en el derecho civil estatal no ha de contener necesariamente disposiciones
patrimoniales, porque el testamento puede contener solamente disposiciones no patrimoniales (por
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ejemplo reconocimiento de un hijo extra matrimonial), aunque lo comn es que tenga disposiciones
patrimoniales.
El testamento tiene que tener carcter imperativo. Puede haber partes en el testamento en que se
recomienda, se ruega a los herederos, pero al no ser imperativo, eso no sera testamento.
En cuanto a la institucin de heredero, para que sea vlido un testamento no es necesario que se haya
instituido herederos. Art. 764 El testamento ser vlido aunque no contenga institucin de heredero, o
sta no comprenda la totalidad de los bienes, y aunque el nombrado no acepte la herencia o sea incapaz
de heredar. En estos casos se cumplirn las disposiciones testamentarias hechas con arreglo a las leyes,
y el remanente de los bienes pasar a los herederos legtimos.
El art. 772: El testador designar al heredero por su nombre y apellidos, y cuando haya dos que los
tengan iguales deber sealar alguna circunstancia por la que se conozca al instituido.
El art 765: Los herederos instituidos sin designacin de partes heredarn por partes iguales.
Hay supuestos de indeterminacin, relativa, del heredero, porque son los casos de disposiciones en
favor del alma, disposiciones en favor de los pobres y disposiciones en favor de los parientes
INEFICACIA DEL TESTAMENTO
Las causas de ineficacia son:
-
Falta de capacidad del testador
Falta de las formalidades legales que se exigen para cada clase de testamento.
Vicios en la voluntad del testador (art. 673, violencia, dolo, fraude, error)
La revocacin. Cabe revocar un testamento sin otorgar otro. Art. 738 El testamento no
puede ser revocado en todo ni en parte sino con las solemnidades necesarias para testar
La revocacin puede ser total o parcial
FORMAS DE REVOCACION
Expresa, porque en el testamento posterior se diga que se deroga el anterior. Tcita, la doctrina y la
jurisprudencia consideran que para que exista la revocacin tcita el testamento nuevo tiene que ser
incompatible con el anterior. Y el art. 739 dice que cabe la posibilidad de que exista un testamento
primero, uno despus y un tercer testamento que revoque al segundo y haga revivir al primero.
LA SUCESION TESTADA EN EL DERECHO CIVIL DE GALICIA
Se aplicar en primer lugar la legislacin que tenemos en Galicia. En esta materia el derecho gallego
tiene peculiaridades con respecto al CC, no siendo diferencias anecdticas, sino que esas diferencias
estn sobre la mesa todos los das.
En materia sucesoria son materias que se utilizan todos los das y que, adems, se consideran
vanguardistas en el mbito del derecho sucesorio.
Nos ofrece ventajas en nuestro mbito con respecto al CC. Subyace una cuestin de mentalidad.
Hay que reparar en lo que dispone el art. 669 del CC que dice que no podrn testar dos o ms personas
mancomunadamente, o en un mismo instrumento, ya lo hagan en provecho recproco, ya en beneficio
de un tercero.
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El art. 670 nos dice que El testamento es un acto personalsimo: no podr dejarse su formacin, en todo
ni en parte, al arbitrio de un tercero, ni hacerse por medio de comisario o mandatario.
Tampoco podr dejarse al arbitrio de un tercero la subsistencia del nombramiento de herederos o
legatarios, ni la designacin de las porciones en que hayan de suceder cuando sean instituidos
nominalmente.
No cabe en el CC el testamento por comisario. Estos dos arts. del CC, se ven contradichos en la ley de
derecho civil de Galicia, ya que lo que est prohibido para un madrileo est permitido para un gallego.
Un matrimonio puede ir al notario juntos y decir lo que quera que se escribiera en ese testamento, pero
como antes no se poda hacer en un mismo documento el notario haca dos testamentos.
Este testamento es el mancomunado.
Esto tiene su reflejo en nuestra legislacin. La ley de derecho civil de Galicia de 2006, en su art. 187 dice:
1. Es mancomunado el testamento cuando se otorga por dos o ms personas en un nico instrumento
notarial.
2. Los otorgantes que fueran esposos podrn, adems, establecer en el testamento mancomunado
disposiciones correspectivas.
Son correspectivas las disposiciones de contenido patrimonial cuya eficacia estuviera recprocamente
condicionada por voluntad expresa de los otorgantes. La correspectividad no se presume.
En el art. 196 y ss. se regula el testamento por comisario. As el art. 196 dice que se llama testamento
por comisario al que uno de los cnyuges otorga en ejercicio de la facultad testatoria concedida por el
otro. Despus de su muerte sea el cnyuge el que analice la situacin y sea el que reparta la herencia
del que fallece.
Hay que completar todo esto, ya que junto a estas peculiaridades testatorias hay otras que se ven
reflejadas en los pactos sucesorios (ltimo tema), nuestro derecho civil especial tiene unas races no
solo romanas, sino que hay quien dice que tiene una influencia germnica, por tanto, es probable que
estas peculiaridades provengan de ambas fuentes. Nos encontramos con la posibilidad, normalmente
prohibida por el CC, de llevar a cabo pactos sobre la herencia futura.
En la ley de derecho civil de Galicia nos encontramos con una escasa regulacin que ha de
complementarse con el CC, relativa al testamento. La regulacin de los testamentos abiertos, solo
contempla algunas diferencias con respecto al CC, arts. 183 a 186 nos dice:
Artculo 183
1. El testamento abierto ordinario se otorgar ante notario, sin que sea necesaria la presencia de
testigos.
2. El testamento se redactar en la lengua oficial en Galicia que el otorgante escoja.
Artculo 184
Como excepcin, habrn de concurrir testigos al otorgamiento del testamento abierto ordinario cuando:
1.) Lo solicite el testador o el notario.
2.) El testador sea ciego, demente en intervalo lcido o no sepa o no pueda leer o escribir.
Artculo 185
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En los casos en que sea necesaria su presencia, los testigos sern al menos dos, debiendo tener plena
capacidad de obrar, entender al testador y saber firmar.
Artculo 186
El
testamento
abierto
ordinario
puede
ser
individual
o
mancomunado.
Aqu se acaba la regulacin de las peculiaridades generales del derecho abierto. Del resto de
testamentos esta ley no dice nada, por lo tanto se regulan por las normas del CC.
TESTAMENTO MANCOMUNADO.
A mayores se regula el testamento mancomunado, en los arts. 187 a 195.
Artculo 187
1. Es mancomunado el testamento cuando se otorga por dos o ms personas en un nico instrumento
notarial. (Pueden hacerlo sin necesidad de ser un matrimonio, por ejemplo unas hermanas)
2. Los otorgantes que fueran esposos podrn, adems, establecer en el testamento mancomunado
disposiciones correspectivas.
Son correspectivas las disposiciones de contenido patrimonial cuya eficacia estuviera recprocamente
condicionada por voluntad expresa de los otorgantes. La correspectividad no se presume.
(Disposiciones que vienen vinculadas entre s, otorgadas por marido y mujer. La voluntad de uno queda
vinculada a la del otro).
Artculo 188
Los gallegos podrn otorgar testamento mancomunado en Galicia o fuera de ella.
Artculo 189
El testamento mancomunado habr de otorgarse en forma abierta notarial.
Artculo 190
El testamento mancomunado podr ser revocado conjuntamente por los otorgantes. Asimismo, en todo
momento podr ser revocado unilateralmente por cualquiera de ellos en lo concerniente a sus
disposiciones no correspectivas.
Artculo 191
1. La revocacin o modificacin unilateral de las disposiciones correspectivas slo podr hacerse en vida
de los cnyuges y producir la ineficacia de todas las recprocamente condicionadas.
2. Fallecido uno de los cnyuges o vuelto incapaz para testar, las disposiciones correspectivas se
convierten en irrevocables. Excepcionalmente, el sobreviviente podr revocar las otorgadas a favor de
persona que fuera declarada incapaz para suceder al otro cnyuge, o que estuviera incursa en causa de
incapacidad para sucederlo, o que hubiera premuerto.
Artculo 192
1. La revocacin del testamento mancomunado habr de hacerse en testamento abierto notarial.
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2. La revocacin habr de ser notificada a los otros otorgantes, tras lo cual se har saber al notario de la
existencia del testamento mancomunado y del domicilio de los dems otorgantes. En todo caso, la falta
de notificacin no afectar a la validez de la revocacin.
3. Para que produzca efectos, la revocacin de las disposiciones correspectivas habr de ser notificada al
otro cnyuge. La notificacin ser realizada en los treinta das hbiles siguientes por el notario que la
autoriz, en el domicilio sealado en el propio testamento as como en el indicado por el revocante, y
producir efectos revocatorios aunque no se encuentre al cnyuge en ninguno de los domicilios
sealados. La revocacin producir todos sus efectos cuando se pruebe que el cnyuge del revocante
tuvo conocimiento de la misma.
Artculo 193
El testamento mancomunado no limita la libertad dispositiva de ninguno de los otorgantes. Cualquiera
de ellos podr disponer, inter vivos o mortis causa, de todo o parte de sus bienes.
Artculo 194
1. Salvo que se hiciera de comn acuerdo, la disposicin de bienes comprendidos en una clusula
testamentaria correspectiva, realizada en vida de los cnyuges, producir la ineficacia de las
recprocamente condicionadas con ella, sin necesidad de notificacin.
2. Fallecido uno de los cnyuges, el otro podr disponer de los bienes comprendidos en una clusula
correspectiva. En este caso, el beneficiario de la disposicin testamentaria podr reclamar el valor
actualizado de los bienes objeto de la disposicin con cargo a la herencia del disponente, sin perjuicio de
las legtimas. Este derecho caducar en el plazo de tres aos, a contar desde el fallecimiento del
disponente.
Artculo 195
Fallecido uno de los otorgantes, los interesados en su sucesin tendrn derecho a copia del testamento
mancomunado. La copia slo podr contener las disposiciones que afecten a la sucesin abierta.
La disposicin de bienes afecta a la aplicacin de la clusula correspectiva conllevar la ineficacia de la
clusula. Por ejemplo, vende la casa que pertenecera a una hija, esa ya no tendr la disposicin de la
casa porque la dispusieron los padres.
A continuacin se regula en el cdigo el testamento por comisario: art. 196 y ss
Artculo 196
Firme la declaracin de fallecimiento del ausente, se abrir la sucesin en los bienes del mismo,
procedindose a su adjudicacin por los trmites de los juicios de testamentara o abintestato, segn los
casos, o extrajudicialmente.
Los herederos no podrn disponer a ttulo gratuito hasta cinco aos despus de la declaracin del
fallecimiento.
Hasta que transcurra este mismo plazo no sern entregados los legados, si los hubiese, ni tendrn
derecho a exigirlos los legatarios, salvo las mandas piadosas en sufragio del alma del testador o los
legados en favor de Instituciones de beneficencia.
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Ser obligacin ineludible de los sucesores, aunque por tratarse de uno solo no fuese necesaria
particin, la de formar notarialmente un inventario detallado de los bienes muebles y una descripcin
de los inmuebles.
Artculo 197
Si despus de la declaracin de fallecimiento se presentase el ausente o se probase su existencia,
recobrar sus bienes en el estado en que se encuentren y tendr derecho al precio de los que se
hubieran vendido, o a los bienes que con este precio se hayan adquirido; pero no podr reclamar de sus
sucesores rentas, frutos ni productos obtenidos con los bienes de su sucesin, sino desde el da de su
presencia o de la declaracin de no haber muerto.
TEMA 12: Sustituciones hereditarias y el legado.

SUSTITUCIONES HEREDITARIAS
Las sustituciones hereditarias son las disposiciones en virtud de las cuales un tercero es llamado a recibir
un testamentoen defecto de una persona o despus de ella.
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Va a haber dos tipos de sustituciones: la primera, una previsin de un heredero para el caso de que el
heredero preferido no quiera o no pueda heredar, y el segundo tipo de sustituciones se refiere a una
designacin hereditaria en cascada, primero este, al fallecimiento de este, el otro.
A la primera le llamamos sucesin directa, y al segundo tipo sucesin indirecta o sucesiva, por la cual se
llama a un heredero despus de otro.
Cuando hablamos de sustitucin tenemos que tener en cuenta el art. 789 que dice que el aplicable lo
mismo que hemos dicho de la institucin de herederos al legatario.
Diferencias:
En el caso de la sustitucin directa, el que llega a heredar puede disponer libremente de sus bienes,
mientras que en la indirecta, existe una obligacin de conservar y transmitir lo que se recibe.
En nuestro derecho civil, estas sustituciones se ven reflejadas en tipos diversos de sustitucin: la
sustitucin vulgar, la sustitucin pupilar, la sustitucin ejemplar y la sustitucin fideicomisaria.
1.
LA SUSTITUCIN VULGAR. Tal y como la define el art. 774 CC podemos conocerla como el
nombramiento de un segundo heredero para el caso de que el primero llamado no llegue a
serlo. La designacin del segundo o ulteriores herederos para el caso de que el primer
designado muera o no quiera aceptar la herencia es uno de los casos en los que es procedente
la previsin de la sustitucin que hemos llamado vulgar.
La naturaleza jurdica de esta sustitucin es la de una institucin condicionada: ese segundo
llamado solo va a poder heredar en los supuestos recogidos en el art (fallecimiento del llamado,
no quiere o no puede heredar)
Segn prevn los arts. 778 y 779 pueden ser sustituidas dos o ms personas por una sola o una
sola por dos o ms sustitutos. Incluso es admisible la sustitucin recproca.
Con respecto a los efectos de esta sutitucion el art. 780 El sustituto quedar sujeto a las
mismas cargas y condiciones impuestas al instituido, a menos que el testador haya dispuesto
expresamente lo contrario, o que los gravmenes o condiciones sean meramente personales
del instituido
2.
LA SUSTITUCIN PUPILAR. Regulada en el 775 CC Los padres y dems ascendientes podrn

nombrar sustitutos a sus descendientes menores de catorce aos, de ambos sexos, para el caso
de que mueran antes de dicha edad.
Se circunscribe solamente a esos menores de 14 aos. Se extingue cuando el descendiente
llega a la edad de 14 aos o si fallece con anterioridad al testador o al sustituido.
3.
SUSTITUCION EJEMPLAR. Es semejante a la anterior pero en este caso se refiere a un

descendiente mayor de 14 aos pero incapaz. Art. 776. El ascendiente podr nombrar
sustituto al descendiente mayor de catorce aos, que, conforme a derecho, haya sido
declarado incapaz por enajenacin mental. La sustitucin de que habla el prrafo anterior
quedar sin efecto por el testamento del incapacitado hecho durante un intervalo lcido o
despus de haber recobrado la razn.
4.
LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA (art. 781) es el reflejo de la sustitucin indirecta. Las

sustituciones fideicomisarias en cuya virtud se encarga al heredero que conserve y transmita a
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un tercero el todo o parte de la herencia, sern vlidas y surtirn efecto siempre que no pasen
del segundo grado, o que se hagan en favor de personas que vivan al tiempo del fallecimiento
del testador.
El art. 785 No surtirn efecto:
1. Las sustituciones fideicomisarias que no se hagan de una manera expresa, ya dndoles este
nombre, ya imponiendo al sustituido la obligacin terminante de entregar los bienes a un
segundo heredero.
2. Las disposiciones que contengan prohibicin perpetua de enajenar, y aun la temporal, fuera
del lmite sealado en el artculo 781.
3. Las que impongan al heredero el encargo de pagar a varias personas sucesivamente, ms
all del segundo grado, cierta renta o pensin.
4. Las que tengan por objeto dejar a una persona el todo o parte de los bienes hereditarios
para que los aplique o invierta segn instrucciones reservadas que le hubiese comunicado el
testador.
Efectos de la sustitucin fideicomisaria:
-
Derechos del heredero fiduciario: tiene derecho a disfrutar de los bienes hereditarios.
Adems la doctrina parece inclinarse a conferirle los derechos y obligaciones que conlleva
la posicin del usufructuario.
Las obligaciones del fiduciario. Conservar y transmitir la herencia al fideicomisario.

Podemos decir que las obligaciones del fiduciario se rigen por el sistema de
responsabilidad media que se denmina la responsabilidad del buen padre de familia.
Derechos del fideicomisario. Adquiere derecho a la sucesin aunque muera el fiduciario,

de tal forma que el derecho de este desde el momento en que muere el testador puede
pasar a los herederos de este fideicomisario.
El art. 786: La nulidad de la sustitucin fideicomisaria no perjudicar a la validez de la
institucin ni a los herederos del primer llamamiento; slo se tendr por no escrita la
clusula fideicomisaria.
En los derechos forales tambin vamos a encontrar algunas sustituciones con regulacin especfica, as
en Catalua, Baleares y Navarra tienen su propia regulacin. Pero en Galicia no tenemos especialidades
de este tipo.
LOS LEGADOS
El legado es la disposicin testamentaria atributiva de un derecho particular a cargo de la herencia. Es
obviamente una liberalidad por caso de muerte y la vida de los legados corre paralela a la de institucin
de herederos, porque en este supuesto se trata en general de una sustitucin a ttulo particular.
El CC titula la seccin correspondiente como de las mandas y legados pero en realidad ambas palabras
son sinnimos, las mandas son lo mismo que los legados. En el art. 660 se pretende hacer una
diferencia: Llmase heredero al que sucede a ttulo universal, y legatario al que sucede a ttulo
particular.
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-
Elementos personales: testador (o persona que tiene la capacidad de ordenar un legado si

se le ha encomendado), legatario( tiene que tener la capacidad para suceder por
testamento, exactamente la misma capacidad que se le exigira para ser heredero). Al
legatario en nuestro derecho, si se da el caso de que es llamado a la herencia como
heredero y tambin como legatario, se le permite la posibilidad de renunciar a la herencia
y aceptar el legado o viceversa. El tercer elemento personal es la persona que queda
gravada por el legado: lo normal es que el testador grave al heredero con el legado, pero
tambin se puede gravar con el legado a legatarios. Dentro de los lmites de lo legado a un
primer legatario el testador puede ordenar que ste otorgue a un segundo legatario algo,
que est dentro de esos lmites legados al primero.
Elementos reales del legado. El art. 865 limita los legados a las cosas que estn en el
comercio, diciendo que es nulo el legado de cosas que estn fuera del comercio.
Elementos formales. El legado solo puede llevarse a cabo en testamento. La regulacin de

los legados est en los arts. 858 y ss bajo el epgrafe de las mandas y legados.
CLASES DE LEGADOS
1.
Legado de especie. Sera un legado sobre una cosa determinada, como un coche. El legatario
en este caso adquiere la propiedad cuando se muere el testador. El heredero debe entregar al
legatario esa cosa legada y no vale que la sustituya por su valor. Y tiene que legselo con todos
los accesorios y en el estado que se encuentre en el momento de la muerte.
2.
Legado de gnero. Por ejemplo, lega un coche pero no especifica cual. Por ello el problema
reside en conocer qu es lo concreto que se ha de entregar al legatario. En principio el
heredero cumple si entrega algo dentro de ese gnero una cosa de calidad media. En principio
la eleccin ha de ser del heredero, salvo que se haya determinado otra cosa en el testamento.
Si ninguno, ni el heredero ni el legatario, pudieran llevar a cabo esa eleccin, el derecho a
concretar la cosa pasa a los herederos de aquel a quien haba correspondido. Y una vez que se
ha llevado a cabo esta eleccin,sta resulta irrevocable.
3.
El legado de cantidad. La cosa se determina por el numero o cantidad. Si el legado fuera de

dinero, el CC establece que ha de ser pagado en esa especie aunque en la herencia no lo haya
(art. 886.2), por ello tendr que proceder a la venta de algo o sacar el dinero de su bolsillo.
4.
El legado de parte alcuota. Se trata de un legado en el que el legatario es llamado a una cuota
del activo hereditario lquido o su equivalente. El CC desconoce su existencia al no venir
regulado. No obstante es admitido por la doctrina y la jurisprudencia y su regulacin se lleva a
cabo aplicando los principios generales del derecho. En cuanto a la naturaleza de este legatario,
(aunque suele ser denominado sucesor), es considerado un sucesor universal por virtud de lo
dispuesto en el art. 660. No obstante este legatario de parte alcuota, por mucho que tratemos
de evitar llamarle legatario no es tampoco heredero en sentido estricto, y por lo tanto no
responde universalmente de las deudas de la herencia como le pasa al heredero salvo beneficio
de inventario, y ms bien este legatario responde de las deudas pero en igualdad de
condiciones a un heredero a beneficio de inventario, es decir, solo hasta el lmite de lo
percibido. Esta responsabilidad por deudas por tanto es proporcional a lo adquirido.
Para completar la dificultad del tratamiento de esta figura, la doctrina y la jurisprudencia
reconocen la posibilidad de intervencin en el juicio de testamentara, como si fuese un
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heredero. Y esto supone que le hemos de reconocer su condicin de comunero en la
comunidad hereditaria.
5.
Legado de cosa ajena. Nos hablan los arts. 861 hasta 864, los cuales nos dicen que el legado de
cosa ajena si el testador, al legarla, saba que lo era, es vlido. El heredero estar obligado a
adquirirla para entregarla al legatario; y, no sindole posible, a dar a ste su justa estimacin.
La prueba de que el testador saba que la cosa era ajena corresponde al legatario.
Por lo tanto, se puede legar algo que no es de mi pertenencia, siempre que se demuestre que a
la hora de legarlo ya se saba que no era ma. Por lo tanto, se manda que compre la cosa y se le
d al legado o si no se puede se resarza con dinero. Pero no se pueden legar cosas que estn
fuera del comercio, como la luna, tal como dice el art. 865.
El artculo 862 dice que si el testador ignoraba que la cosa que legaba era ajena, ser nulo el
legado. Pero ser vlido si la adquiere despus de otorgado el testamento. El testador en un
error pensaba que la cosa que estaba legando era propia, en ese caso se considera que el
legado es nulo y por lo tanto no produce efectos. Hay que aadir que si el testador la cosa en
vida, entonces el legado se convierte en vlido.
Artculo 863 establece que ser vlido el legado hecho a un tercero de una cosa propia del
heredero o de un legatario, quienes, al aceptar la sucesin, debern entregar la cosa legada o
su justa estimacin, con la limitacin establecida en el artculo siguiente. Lo dispuesto en el
prrafo anterior se entiende sin perjuicio de la legtima de los herederos forzosos.
Artculo 864 dice que cuando el testador, heredero o legatario tuviesen slo una parte o un
derecho en la cosa legada, se entender limitado el legado a esta parte o derecho, a menos que
el testador declare expresamente que lega la cosa por entero. Es decir, yo puedo ordenarle a
mi heredero que entregue el coche que le pertenece a l, y si acepta la herencia tiene la
obligacin de cumplir ese legado o de entregar el dinero equivalente.
Tema 13: Sucesin forzosa. Las legtimas. La sucesin intestada.

LEGITIMA
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En lo tocante a la sucesin forzosa, tenemos que decir, Albadalejo considera que se trata de una simple
limitacin a la posibilidad de testar. Se concretan en las llamadas legtimas.
La legtima es segn el CC, ya que en la Ley de Derecho Civil de Galicia no hay definicin, la porcin de
bienes de que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a determinados herederos,
llamados por esto herederos forzosos.
En la ley de derecho civil de Galicia se halla una regulacin especfica de las legtimas, hace desaparecer
la legtima de padres y ascendientes.
Segn el artculo 238 son legitimarios:
a)
Los hijos y descendientes de hijos premuertos, justamente desheredados o indignos.
b) El cnyuge viudo no separado legalmente o de hecho.

Los legitimarios tienen derecho a recibir del causante, por cualquier ttulo, una atribucin patrimonial en
la forma y medida establecidas en la presente Ley.
Dejando a salvo el usufructo del cnyuge viudo ordenado con arreglo a la presente Ley, no podrn
imponerse sobre la legtima cargas, condiciones, modos, trminos, fideicomisos o gravmenes de clase
alguna. Si los hubiera se tendrn por no puestos.
La legtima debe estar libre de cargas y gravmenes, solo se admite un tipo de gravamen, el usufructo
vidual, que es la legtima del viudo. Es lo que viene establecido en el artculo 241 de la Ley de Derecho
Civil de Galicia.
Con ocasin de la legtima se habla de la aportacin, que tiene el fin de que el legitimario renuncie a la
legtima durante la vida del testador, pudiendo este ya testar libremente librndose de esta carga.
Legitima de hijos y descendientes
Constituye la legtima de los descendientes la cuarta parte del valor del haber hereditario lquido que,
determinado conforme a las reglas de esta seccin, se dividir entre los hijos o sus linajes.
Esta legtima se puede pagar de cualquier manera: a ttulo de herencia, a ttulo de legado, haciendo una
donacin previa o una entrega de bienes en vida (mejora).
Esta cuarta parte se dividir entre todos los hijos legitimarios
Legitima del cnyuge viudo
Junto a la legtima de hijos y descendientes esta la del cnyuge viudo
Si concurriera con descendientes del causante, al cnyuge viudo le corresponde en concepto de legtima
el usufructo vitalicio de una cuarta parte del haber hereditario fijado conforme a las reglas del artculo
245.
Si no concurriera con descendientes, el cnyuge viudo tendr derecho al usufructo vitalicio de la mitad
del capital.
No es una propiedad, sino un usufructo vitalicio de esa cuarta parte de la herencia, pudiendo incluso
determinar que grave la cuarta parte de legitima que corresponde a los hijos y descendientes, teniendo
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estos que soportar que el cnyuge viudo use y disfrute mientras viva de los bienes que le han sido
otorgado a los descendientes en modo de legitima.
Eso en lo tocante al sistema establecido en la ley de derecho civil de Galicia, pero en el sistema de
legitima estatal, tenemos que decir, que en contraste, el CC establece como legitima de los hijos y
descendientes 2/3 de la herencia. El derecho estatal hizo esta previsin para contrapesar los abusos de
sus padres y que dependan de los bienes de los padres y para evitar que en su vejez no les dejasen nada
a sus hijos, pues se protege el derecho de los hijos a acceder a ese patrimonio.
En la actualidad las tornas han cambiado, ahora son los padres quienes dependen de que los hijos les
cuiden en la vejez pues cuentan con una economa que no depende de sus padres. Por ello, lo que
procede es que las legtimas protejan a los testadores, de modo que puedan tener ms libertad para
beneficiar a quien realmente lo merezca por ejemplo por haberlo atendido en sus ltimos aos. La LDC
de Galicia es acorde con esta nueva concepcin. Por ejemplo en Navarra no existen legtimas.
En los dos tercios estipulados en el CC, un tercio, se le llama tercio de mejora, que consiste en darla
posibilidad de entregar uno de los 2/3 de legitima, ntegramente a uno solo de los hijos o descendientes,
pudiendo disponer ms libremente de esa mitad de la legtima para drsela a alguien en concreto de
entre los legitimarios. La otra mitad necesariamente habr de repartirse entre el resto de legitimarios.
El cnyuge viudo que concurra con hijos y descendientes tiene como legitima el usufructo de 1/3 de la
herencia que ha de recaer sobre el tercio de mejora. Art 830
No existiendo descendientes, pero s ascendientes, el cnyuge sobreviviente tendr derecho al
usufructo de la mitad de la herencia.
No existiendo descendientes ni ascendientes el cnyuge sobreviviente tendr derecho al usufructo de
los dos tercios de la herencia.
La legtima de los padres y ascendientes (que no existe en Galicia), si faltan hijos y descendientes, el CC
prev la legtima de los ascendientes.
Constituye la legtima de los padres o ascendientes la mitad del haber hereditario de los hijos y
descendientes, salvo el caso en que concurrieren con el cnyuge viudo del descendiente causante, en
cuyo supuesto ser de una tercera parte de la herencia.
DERECHO CIVIL DE GALICIA
Se aplica cuando el testador o fallecido tiene vecindad civil gallega. Tiene una regulacin bastante
diferente: solo reconoce como herederos forzosos a los hijos y descendientes y al cnyuge viudo. Se
regula la legtima de los descendientes reducindola muchsimo.
Reduce la legtima de los hijos y descendientes, de 2/3 a . Ya no hay mejora en Galicia. Si tiene 4 hijos,
esa cuarta parte se divide entre los cuatro hijos. El resto, los sobrantes son de libre disposicin.
El art. 243 Ley de Derecho Civil de Galicia. Constituye la legtima de los descendientes la cuarta parte del
valor del haber hereditario lquido que, determinado conforme a las reglas de esta seccin, se dividir
entre los hijos o sus linajes.
La legtima del cnyuge viudo art 253 COPIAR, 254 Si concurriera con descendientes del causante, al
cnyuge viudo le corresponde en concepto de legtima el usufructo vitalicio de una cuarta parte del
haber hereditario fijado conforme a las reglas del artculo 245
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Si no concurriera con descendientes, el cnyuge viudo tendr derecho al usufructo vitalicio de la mitad
del capital.
Tema 14: La sucesin no testamentaria. Sucesin intestada y contractual

SUCESION INTESTADA
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Algunos autores hablan de ella como sucesin legtima, pero porque se hace en virtud de la ley, no
porque tenga relacin con la legtima. Se denomina sucesin ab intestado, es decir, cuando no hay
testamento. Hay que aplicar en este caso la ley, y lo que nos va a decir es que en primer lugar heredaran
los hijos y descendientes, a falta de estos los padres y ascendientes, y a falta de todos ellos, quien
hereda es el cnyuge (introducida por reforma en el 81) y colaterales, que no se extiende ms all del
cuarto grado.
Esto hay que conjugarlo con el derecho de representacin: cuando una persona fallece, con dos hijos y
uno de esos hijos fallece antes que el padre, teniendo ste nietos que eran nietos del causante, la ley
quiere que estos nietos no queden desasistidos y articula a travs del derecho de representacin la
posibilidad de estos nietos se coloquen en el lugar que ocupara su padre (art. 924)
Art. 926 siempre que se herede por representacin, la divisin de la herencia se har por estirpes, de
modo que el representante o representantes no hereden ms de lo que heredara su representado, si
viviera.
Art. 930, 931 regulan el orden de la sucesin. A partir del 4 grado es el Estado quien se queda con la
herencia. La sucesin corresponde en primer lugar a la lnea recta descendente. Los hijos y sus
descendientes suceden a sus padres y dems ascendientes sin distincin de sexo, edad o filiacin. Los
hijos del difunto le heredarn siempre por su derecho propio, dividiendo la herencia en partes iguales.
Los nietos y dems descendientes heredarn por derecho de representacin, y, si alguno hubiese
fallecido dejando varios herederos, la porcin que le corresponda se dividir entre stos por partes
iguales.
En el art, 956 hay una previsin de como se ha de dividir la herencia, beneficiando a las entidades
locales.
La ley civil de Galicia dice que a falta de herederos, dentro del 4 grado quien va a heredar no va a ser el
Estado, sino la Comunidad Autnoma. (art. 267 y ss LEY CIVIL DE GALICIA)
SUCESION CONTRACTUAL
Est proscrita en el CC, porque no es germnico, sino de base romana. Asi nos encontramos con que en
Galicia s que se admiten pactos sucesorios, s se puede heredar en vida.
As tenemos la apartacin, que es un negocio sobre la legtima. el legitimario puede llegar a un acuerdo
con la persona a la que tendra que heredar, negociando mi legtima. por el hecho de no tener la
legtima no se priva al padre de no ponerlo en el testamento y recibir la herencia.
Existen otros pactos, como el pacto de mejora que est presente en el CC pero que en Galicia tenemos
la particularidad de que permite la entrega de bienes en vida.
Estos pactos sucesorios tienen unos efectos muy beneficiosos, porque permiten la transmisin de la
propiedad en vida y adems con beneficios fiscales, pues paga sucesiones, pero no paga donaciones.
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Apuntes Derecho Civil III (Familia Y Sucesiones) - Temas 1 14

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Andrea Castro Prez

TEMA 1: Familia. Alimentos. Matrimonio: requisitos y efectos. Las parejas de hecho

Una forma amplia seran los llamados familiares

b) Otra ms especfica llamndolos parientes

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d) La mujer gestante y la mujer u hombre en proceso de adopcin en solitario que hayan

Las nias, nios y adolescentes.

Las personas mayores.

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b) Los ascendientes y descendientes.

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Por muerte del alimentista.

Cuando el alimentista pueda ejercer un oficio, profesin o industria, o haya adquirido un

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Los parientes en lnea recta por consanguinidad o adopcin.

b) Los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado.

El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.

d) El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas

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Ante el Juez, Alcalde o funcionario sealado por este Cdigo.

b) En la forma religiosa legalmente prevista.

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A los efectos de la aplicacin de la presente Ley, se equiparan al matrimonio las relaciones

Los familiares en lnea recta por consanguinidad o adopcin.

Los colaterales por consanguinidad o adopcin hasta el tercer grado.

d) Sern nulos los pactos que contravengan la anterior prohibicin.

Tema 2: La nulidad, la separacin y la disolucin del matrimonio y sus efectos.

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Divorcio: que supone la disolucin del matrimonio.

La nulidad: situacin completamente distinta en la que se trata de sacar a la luz la invalidez

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El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.