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Durao do Trabalho
Evaristo de Moraes Filho - Antonio Carlos Flores de Moraes - Professor Emrito da
Universidade Federal do Rio de Janeiro - Professor do Departamento de Direito da Pontifcia
Universidade Catlica do Rio de Janeiro
Autor: Evaristo de Moraes Filho - Antonio Carlos Flores de Moraes
Ocupao do Autor: Professor Emrito da Universidade Federal do Rio de Janeiro - Professor
do Departamento de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro
Pginas: 356-371
Id. vLex: VLEX-539501650
Link: http://vlex.com/vid/539501650
Texto
1. Consideraes gerais - Em 15.5.1891, o Papa Leo XIII alertava: "No justo nem humano
exigir do homem tanto trabalho a ponto de fazer pelo excesso de fadiga embrutecer o esprito e
enfraquecer o corpo. A atividade do homem, restrita como a sua natureza, tem limites que se no
podem ultrapassar. O exerccio e o uso aperfeioam, mas preciso que de quando em quando
se suspenda para dar lugar ao repouso. No deve, portanto, o trabalho prolongar-se por mais
tempo do que as foras permitem. Assim, o nmero de horas de trabalho dirio no deve
exceder fora dos trabalhadores, e a quantidade de repouso deve ser proporcionada
qualidade do trabalho, s circunstncias do tempo e do lugar, compleio e sade dos
operrios".1
A Doutrina Social da Igreja Catlica tem se preocupado, e muito, com a questo da durao do
trabalho, dedicando-se ao assunto no Captulo III - Constituio Pastoral Gaudium et Spes -, do
qual extramos o seguinte texto: "Como a atividade econmica se processa ordinariamente pelo
trabalho associado dos homens, inquo e desumano disp-la e organiz-la de tal modo que se
transforme em dano para qualquer trabalhador. Acontece, porm, muitas vezes, tambm em
nossos dias, que os que trabalham so de certa maneira escravizados pela prpria obra. E isso
no se justifica, de modo algum, pelas chamadas leis econmicas... Dedicando, com a devida
responsabilidade, o tempo e suas foras a esta tarefa, tenham todos contudo tambm a
suficiente tranquilidade e repouso para cuidar da vida familiar, cultural, social e religiosa. Bem
mais. Tenham a oportunidade de exercitar livremente as foras e qualidades que talvez pouco
possam aperfeioar no trabalho profissional".2
Essa preocupao da Igreja Catlica e seu posicionamento mais ativo com relao s
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condies de vida e de trabalho do homem, fruto do anseio cristo por justia social e
solidariedade humana, podem ser pressentidos nas palavras do Papa Paulo VI, na abertura da
Segunda Sesso do Conclio Vaticano II, em 29.9.1963, referindo-se ao Papa Joo XXIII, ento
falecido: "Reavivastes na conscincia do Magistrio Eclesistico a convico de que a doutrina
catlica no deve ser somente a verdade a ser explorada pela razo sob a luz da f, mas sim
palavra geradora de vida e ao; que a autoridade da Igreja no pode limitar-se a condenar os
erros que a ferem, mas deve proclamar ensinamentos positivos, de interesse vital, que tornam
fecunda a f. No sendo o papel do Magistrio Eclesistico puramente especulativo ou negativo
neste Conclio, necessrio que manifeste cada vez mais a fora vivificante da mensagem de
Cristo, que declarou: As palavras que eu vos disse so esprito e vida (Jo 6.63)".3
Na sociedade secularizada, entre os princpios que se universalizaram, visando proteo do
trabalho humano e dignificao do trabalhador, cumpre destacar os referentes limitao do
tempo de trabalho. Tal observao, feita por Arnaldo Sssekind,
baseia-se no fato de que "se os dois princpios objetivos e obrigaes decorrentes da relao de
emprego so o trabalho prestado pelo empregado e o salrio pago pelo respectivo empregador,
torna-se evidente a importncia do sistema legal que impe limites durao do trabalho".4
De acordo com a definio de Jos Montenegro Baca, professor da Universidade de Trujillo,
Peru, "a durao do trabalho o tempo durante o qual o trabalhador est a servio do
empregador, compreende a prestao de servios, comumente denominada jornada de
trabalho, e os descansos do trabalhador. Segundo o que acabamos de expor, a durao do
trabalho compreende dois aspectos: o ativo ou jornada e o passivo ou descanso do
trabalhador".5
Diante de tal ensinamento, podemos chegar s seguintes concluses:
"Jornada o perodo dirio em que o empregado est disposio do empregador."
"Horrio de trabalho so os termos a quo e ad quem da jornada de trabalho."
A primeira concluso fundamenta-se no art. 4 da CLT e na Smula n. 90 do TST, abaixo
transcritos:
Art. 4 (CLT) - Considera-se como de servio efetivo o perodo em que o empregado esteja
disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial
expressamente consig- nada.
Smula n. 90 (TST) - I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo
empregador, at o local de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico
regular, e para o seu retorno computvel na jornada de trabalho. (ex--Smula n. 90 - RA 80/78,
DJ 10.11.1978)
II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do
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transporte pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas in itinere. (ex-OJ n.
50 da SBDI-1 - inserida em 1.2.1995)
III - A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas in itinere. (exSmula n. 324 - Res. n. 16/1993, DJ 21.12.1993)
IV - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da
empresa, as horas in itinere remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte
pblico. (ex-Smula n. 325 - Res. n. 17/1993, DJ 21.12.1993)
V - Considerando que as horas in itinere so computveis na jornada de trabalho, o tempo que
extrapola a jornada legal considerado como extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional
respectivo. (ex-OJ n. 236 da SBDI-1 - inserida em 20.6.2001)
Essa Smula incorporou as Smulas ns. 324 e 325 e as Orientaes Jurisprudenciais ns. 50 e
236 da SDI-1 em 2005, elucidando de forma precisa os momentos em que empregado encontrase disposio de seu empregador, o que caracteriza o incio de sua jornada de trabalho.
Em 2011, conforme Res. n. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.5.2011, o TST aprovou a
Smula n. 429, que considera disposio do empregador, na forma do art. 4 da CLT, o tempo
necessrio ao deslocamento do trabalhador entre a portaria da empresa e o local de trabalho,
desde que supere o limite de 10 (dez) minutos dirios.
Sobre o mesmo tema, estar disposio do empregador, o TST alterou a redao da Smula n.
428, conforme Res. n. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.9.2012, que estabeleceu:
I - O uso de instrumentos telemticos ou informatizados fornecidos pela empresa ao empregado,
por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso.
II - Considera-se em sobreaviso o empregado que, distncia e submetido a controle patronal
por instrumentos telemticos ou informatizados, permanecer em regime de planto ou
equivalente, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio durante o perodo de
descanso.
Quanto ao horrio de trabalho, o art. 74 da CLT estabelece que deva constar de quadro
organizado conforme modelo expedido pelo Ministrio do Trabalho, permanecendo afixado em
lugar bem visvel, e nele estar discriminado cada caso, na hiptese de no ser o horrio nico
para todos os empregados.
O horrio dever, tambm, ser anotado em registro de empregados, com a indicao de acordos
ou contratos coletivos celebrados. Havendo mais de dez trabalhadores no estabelecimento,
haver, ainda, necessidade de se anotar a hora de entrada e de sada, em registro manual,
mecnico ou eletrnico, com pr-assinalao do perodo de repouso.
Diante de tal ensinamento e, ainda mais, de acordo com o magistrio de Amaro Barreto,6
presidente do TRT da 1 Regio de 1955 a 1959,
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desde 1934.
At o momento, o Plenrio da Cmara de Deputados no apreciou a Emenda Constitucional n.
231/1995, apresentada pelo deputado Incio Arruda, do PC do B do Cear, que altera os incisos
XIII e XIV do art. 7 da CF, reduzindo a jornada mxima de trabalho para quarenta horas
semanais e aumentando para 75% a remunerao de servio extraordinria. Essa Emenda foi
aprovada na Comisso Especial da Jornada Mxima de Trabalho, conforme parecer do relator,
deputado Vicentinho, do PT de So Paulo.
De acordo com o magistrio de Evaristo de Moraes Filho: "a jornada normal, assim, de oito
horas, isto , o tempo que deve transcorrer entre o incio da prestao do servio at o seu
trmino no mesmo dia. Mas, para que se considere o trabalho como de servio efetivo, no
necessrio que o empregado esteja realmente exercendo sua atividade ou sua fora de trabalho
a favor do empregador: basta que fique sua disposio, aguardando ordens. Desde que no
possa dispor livremente seu tempo, locomovendo-se para onde quiser e quando quiser, desde
que disposio do empregador, tal tempo considerado ainda de servio efetivo, para os
efeitos da durao do trabalho".8
Acresce a isso o fato de que, se o trabalho for executado fora do estabelecimento, o horrio do
empregado constar, explicitamente, de ficha ou papeleta em seu poder, sem prejuzo da
anotao em registro.
A Medida Provisria n. 2.164-41 acrescentou diversos artigos CLT, inclusive o de n. 58-A, que
diz respeito especificamente a este captulo. Assim, ficou definido como regime de tempo parcial
aquele em que a durao do trabalho no exceda a 25 horas semanais.
A contratao de novos empregados poder ser feita sob esse regime, enquanto os antigos
devero obedecer a forma prevista em instrumento decorrente de negociao coletiva. O salrio,
na espcie, ser pago proporcionalmente jornada trabalhada.
Essa citada Medida Provisria tambm incluiu o 4 ao art. 59, consolidado, impedindo a
prestao de horas extras aos empregados sob o regime de tempo parcial.
Quanto aos petroleiros, a Smula n. 391 do TST considerou que a Lei n. 5.811/1972 foi
recepcionada pela Constituio de 1988, nos seguintes termos:
I - A Lei n. 5.811/72 foi recepcionada pela CF/88 no que se refere durao da jornada de
trabalho em regime de revezamento dos petroleiros. (ex-OJ n. 240 - Inserida em 20.6.2001)
II - A previso contida no art. 10 da Lei n. 5.811/1972, possibilitando a mudana do regime de
revezamento para horrio fixo, constitui alterao lcita, no violando os arts. 468 da CLT e 7,
VI, da CF/1988. (ex-OJ n. 333 - DJ 9.12.2003)
4. Jornada ininterrupta - O inciso XIV do art. 7 da Constituio Federal de 1988 trouxe a
novidade de considerar a jornada de seis horas como mxima para o trabalho realizado em
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art. 7 da Constituio Federal, "mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho", o art. 488
da CLT estabelece que o horrio normal de trabalho do empregado, durante o prazo de avisoprvio, ser reduzido de duas horas dirias, sem prejuzo do salrio integral, obviamente
quando a resciso partir do empregador.
A parte final do citado artigo o princpio bsico a ser seguido em caso de reduo da jornada,
ou seja, no poder haver prejuzo da remunerao do obreiro. Excetua-se, apenas, a hiptese
prevista na Lei n. 4.923, de 23.12.1965, quando, por motivo de conjuntura econmica, a jornada
poder ser reduzida em 25% e poder haver correspondente diminuio do salrio mensal do
trabalhador. Todavia, a Constituio Federal impe, sempre, a celebrao de conveno ou
acordo coletivo nessa hiptese (art. 7, VI).
Quando a reduo da jornada resultar na reduo do trabalho, sendo este pago por pea ou
tarefa, poder ocasionar a resciso contratual por culpa do empregador, nos precisos termos do
art. 483, g, da CLT.
Conclui-se que, apesar de a jurisprudncia ser tolerante com a alterao de horrio dentro do
mesmo turno (diurno ou noturno), por ato unilateral do empregador, tal fato deve ser olhado com
cautela, em face dos riscos que possam causar ao empregado, conforme analisamos no captulo
prprio da "Alterao das Condies de Trabalho".
Os casos de reduo de jornada, decorrentes da regulamentao da respectiva profisso do
trabalhador, sero analisados no item 11 deste captulo, denominado "Normas especiais".
6. Prorrogao da jornada - A legislao ptria permite que se acrescentem horas
suplementares s oito normais nas seguintes hipteses:
Hiptese A - Poder, mediante acordo ou conveno coletiva, haver compensao do excesso
de horas em um dia pela correspondente diminuio em outro dia (art. 59, 2, da CLT).
Hiptese B - Por livre vontade do empregador e/ou empregado: mediante acordo escrito entre as
partes, ou mediante contrato coletivo de trabalho, a durao da hora normal poder ser
acrescida de at duas horas (art. 59 da CLT).
Hiptese C - Ocorrendo necessidade imperiosa, seja para fazer face a motivo de fora maior,
seja para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa
acarretar prejuzo manifesto, a prorrogao do horrio independer de acordo ou contrato
coletivo, exigindo-se, contudo, comunicao autoridade competente em matria de trabalho,
dentro de, no mximo, dez dias, bem como justificativa, em caso de fiscalizao,
independentemente da citada comunicao (art. 61 e seu 1 da CLT).
Hiptese D - Em casos de interrupo de trabalho, por causas acidentais ou de fora maior, que
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determinem a impossibilidade de sua realizao, tambm poder a hora normal ser prorrogada,
por at duas horas, durante o nmero de dias indispensvel recuperao do tempo perdido,
em perodo no superior a 45 dias por ano. Essa recuperao ficar sujeita prvia autorizao
da autoridade competente (art. 61, 3, da CLT).
7. Compensao da jornada - Nos termos da nova redao dada ao 2 do art. 59 da CLT (MP
n. 2.164-41), o perodo de compensao poder abranger at um ano. Havendo, no entanto,
resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral da jornada
extraordinria, na forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas
extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso ( 3 do
art. 59 da CLT).
O TST aprovou em 2005 a nova redao da Smula n. 85, incorporando ao texto as Orientaes
Jurisprudenciais ns. 182, 220 e 223 da SDI-1, sendo inserido o item V por meio da Res. n.
174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.5.2011:
I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo
coletivo ou conveno coletiva. (ex-Smula n. 85 - primeira parte - alterada pela Res. n.
121/2003, DJ 21.11.2003)
II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em
sentido contrrio. (ex-OJ n. 182 da SBDI-1 - inserida em 8.11.2000)
III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive
quando encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas
excedentes jornada normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido
apenas o respectivo adicional. (ex-Smula n. 85 - segunda parte - alterada pela Res. n.
121/2003, DJ 21.11.2003)
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Assim, conforme est descrito na hiptese "B", a jornada normal de trabalho poder ser
prorrogada por at duas horas, por livre vontade do empregador e/ou empregado mediante
acordo escrito entre as partes, ou mediante conveno coletiva de trabalho. Essa norma se
aplica aos trabalhadores maiores de 18 (dezoito) anos, homens ou mulheres, salvo se forem
aprendizes. Quanto aos menores de 18 anos, esto impedidos de ter a jornada prorrogada, em
caso de compensao e de fora maior.
Quanto fora maior, verifica-se que o texto legal faz duas referncias a essa hiptese. Na
hiptese "C", est prevista a necessidade imperiosa de trabalho para fazer face a motivo de
fora maior. Na ltima, a fora maior aparece como causadora de interrupo do trabalho, ou
seja: "sempre que ocorrer interrupo do trabalho, resultante de causas acidentais, ou de fora
maior".
Recorrendo ao Novo Dicionrio Aurlio, encontramos como sinnimo ou significado de fazer
face: resistir, prover, remediar um inconveniente, etc. Por sua vez, no Dicionrio Houaiss da
Lngua Portuguesa est definido como: 1 enfrentar dificuldades ou pessoa; no fugir 2 opor-se a
(algo ou algum) 3 prover com recursos; custear 4 ter a fachada virada para certo ponto.
Consequentemente, fazendo a interpretao gramatical das normas, podemos concluir que, na
hiptese "C", o trabalho extraordinrio visar a remediar ou resistir ao dano causado por fora
maior, ou mesmo enfrentar dificuldades e opor-se fora maior. Nela estariam enquadrados os
casos de avarias nas instalaes da empresa, causadas por fora maior. Tambm a calamidade
pblica pode obrigar algumas empresas ao trabalho ininterrupto ou fabricao de
determinados bens em quantidade e tempo no previstos. O trabalho extraordinrio prestado
com tal objetivo estaria enquadrado tambm na hiptese "C".
J na hiptese "D", o trabalho extraordinrio visar a recuperar o trabalho normal da empresa,
interrompido por motivo de fora maior, iniciado to logo terminado o motivo que paralisou a
produo.
Podem ocorrer, e bastante provvel que ocorram, as duas hipteses na mesma ocasio, isto ,
o motivo que deu causa danificao das instalaes da empresa interrompa, em
consequncia, a produo normal. Nesse caso, os empregados requisitados a consertar as
instalaes ou remediar os danos sero tratados de acordo com a hiptese "C", e aqueles
chamados a recuperar o tempo perdido, de acordo com a hiptese "D". Na realidade, o
tratamento dado a uns e outros semelhante. Para ambos, a remunerao da hora extra no
ser acrescida de adicional, conforme estabelecido na lei, apesar de haver corrente doutrinria
que alega inexistir na Constituio da Repblica (art. 7, XVI) qualquer exceo para o
pagamento do adicional de 50% para a remunerao do servio extraordinrio.
A diferena entre as duas hipteses "C" e "D" reside no nmero de horas e no perodo de
durao do trabalho extraordinrio. Na hiptese "C", o nmero de horas ilimitado (embora haja
um limite imposto pela prpria natureza humana) e o perodo o que for necessrio para sanar o
dano causado. Na hiptese "D", no se poder trabalhar por mais de dez horas por dia, nem por
perodo superior a 45 dias por ano.
Sobre o assunto, Dlio Maranho adotou a classificao de Nogueira Prto, tambm citado por
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d) at dez horas dirias, e durante o perodo mximo de quarenta e cinco dias por ano, para
recuperao do tempo perdido com a interrupo forada do trabalho, resultante de causas
acidentais ou de fora maior, mediante autorizao prvia da autoridade competente;
f) sem limite, em caso de fora maior, independentemente de conveno ou acordo, devendo as
horas suplementares ser remuneradas com quantia no inferior da hora normal de servio;
essas prorrogaes devem ser comunicadas em dez dias autoridade competente.
Segundo Arnaldo Sssekind,10 o art. 61 da CLT contempla trs hipteses que decorrem de
causas diversas e gera, igualmente, efeitos jurdicos dessemelhantes, quanto ao trabalho
extraordinrio. Em duas dessas hipteses aparece a fora maior:
I - prorrogao da jornada normal para atender a necessidade imperiosa oriunda de motivo de
fora maior;
III - prorrogao da jornada normal para recuperar as horas perdidas com a interrupo do
trabalho resultante de causas acidentais ou de fora maior.
imprescindvel que se observe, contudo, em ambos os casos, que o motivo h de ser de fora
maior, nos termos do art. 501 da CLT, ou seja:
Entende-se como fora maior todo acontecimento inevitvel, em relao vontade do
empregador, e para a realizao do qual este no concorreu, direta ou indiretamente.
Portanto, em caso de acidente em que a percia conclua pela deficincia das instalaes da
empresa, os danos no sero considerados como causados por motivo de fora maior.
No que se refere remunerao do servio extraordinrio, a Constituio de 1988, em seu art.
7, XVI, enumerou, como direito dos trabalhadores urbanos e rurais:
XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento do
normal.
Diante do texto constitucional, devemos analisar com cautela o disposto no 2 do art. 61,
consolidado, in verbis:
2 Nos casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, a remunerao da hora
excedente no ser inferior da hora normal. Nos demais casos de excesso previsto neste
artigo, a remunerao ser, pelo menos, 50% (cinquenta por cento) superior da hora normal, e
o trabalho no poder exceder de doze horas, desde que a lei no fixe expressamente outro
limite.
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Em primeiro lugar, deve-se observar as expresses utilizadas pelo legislador ptrio para referirse ao trabalho realizado alm da jornada de oito horas:
1) art. 58, 1 - "jornada extraordinria"; 2) art. 59 - "horas suplementares"; 3) art. 59, 3, "jornada extraordinria" e "horas extras"; 4) art. 59, 4 - "horas extras"; 5) art. 60 - "quaisquer
prorrogaes";
6) art. 61 - "trabalho exceder do limite legal ou convencionado"; 7) art. 61, 1 e 2 - "o
excesso";
8) art. 61, 3 - "durao do trabalho poder ser prorrogada".
Como se pode constatar, a falta completa de unidade redacional permite-nos concluir que o
legislador considera a hora extra como uma espcie do gnero prorrogao da jornada. Assim,
possvel interpretar o art. 61, 2, de duas formas:
A) no sendo o empregador responsvel pela inter-rupo do trabalho, resultante de causas
acidentais ou fora maior, poder prorrogar a jornada em duas horas por 45 dias para recuperar
a paralisao, desde que seja autorizado pela autoridade competente (art. 61, 3, da CLT).
Sendo compensao por dias no trabalhados, o empregador dever pagar salrio no inferior
hora normal;
B) como a interpretao trabalhista deve observar sempre o sentido finalstico da norma, o inciso
XVI, do art. 7 da CF/1988 traz uma nova expresso "servio extraordinrio", mandando-o ser
remunerado em 50% a mais da hora normal. Assim, pode-se interpretar que essa expresso
constitucional abrange todas as espcies de servios extraordinrios, alm de a fora maior
estar includa entre as hipteses de riscos assumidos pelo empregador. Dessa forma, o trabalho
realizado alm da jornada normal de trabalho, em caso de compensao da interrupo
motivada por fora maior, deve ser pago acrescido do adicional de 50% (cinquenta por cento),
uma vez que a Constituio da Repblica no diferencia as hipteses de horas extras quando
determina o pagamento do referido percentual sobre a hora normal.
Urge, portanto, a necessidade de o legislador ordinrio regular definitivamente a matria, a fim
de dar a certeza jurdica necessria. Como opo, man-
tendo a coerncia de todos os princpios defendidos neste livro, optamos pela soluo "B",
embora nos dias atuais entendemos estar correta a interpretao dada pelo Ministrio do
Trabalho, em sua Instruo Normativa n. 1/1988, que foi baixada no dia 12 de outubro, posterior,
portanto, nova Constituio. Nesse ato, o Ministrio do Trabalho considera que "na ocorrncia
de fora maior, no h limite de jornada para os empregados maiores (homens e mulheres), cuja
remunerao ser a da hora normal", determinando, em seguida, que "os casos de fora maior
devero ser comunicados ao rgo local do Ministrio do Trabalho, no prazo de 10 (dez) dias
para os empregados maiores, e 48 (quarenta e oito) horas no caso de menores".
Assim, para efeitos da fiscalizao do Ministrio do Trabalho, o pagamento da hora suplementar
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ocorrida por motivo de fora maior dever ser idntico hora normal.
Quanto durao do horrio suplementar, no poder ultrapassar, na maioria dos casos, duas
horas dirias. Fogem regra o trabalho para fazer face a motivo de fora maior (hiptese "B"),
ilimitado, bem como aquele que visa a atender a realizao ou concluso de servios inadiveis
ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto. Esse trabalho extraordinrio poder
durar at quatro horas por dia (doze horas totais), salvo se a lei fixar expressamente outro limite
(art. 61, 2, da CLT).
Resta-nos analisar os casos especficos do trabalho da mulher e do menor. Inicialmente, existe
a previso legal de um descanso de 15 minutos, no mnimo, antes do incio do perodo
extraordinrio (art. 384 - mulher, e art. 413, pargrafo nico - menor, ambos da CLT). Segundo
uma corrente jurisprudencial, o art. 384 no foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988,
uma vez que o art. 5, caput, teria igualado homens e mulheres ao fixar que "todos so iguais
perante a lei sem distino de qualquer natureza", citando, ainda, o inciso I do mesmo artigo, no
qual homens e mulheres "so iguais em direitos e obrigaes". Destaca essa corrente que as
nicas normas que possibilitam tratamento diferenciado mulher so as que tratam da proteo
maternidade.
No entanto preferimos manter fiel ao pensamento de que a lei maior brasileira, a CF/1988, no
tem fora necessria para mudar as leis da natureza, considerando que os corpos dos homens e
das mulheres foram feitos de forma diferente (com a graa de Deus!). Dessa forma, no se deve
realizar uma interpretao to mecanicista de um texto legal, esquecendo-se qual a realidade
social que ele visa a atingir. Consequentemente, entendemos que os artigos consolidados
citados foram recepcionados pela CF/1988, sendo esta a nica proteo da mulher, possuindo
como fundamento a proteo fsica. Caso contrrio, se pode considerar no recepcionado pela
CF/1988 o art. 390 da CLT (20 quilos) em comparao ao art. 198 da CLT (60 quilos) por
diferenciarem a fora muscular de cada um, violando o caput do art. 5 constitucional.
Nos demais aspectos, sim, a mulher, excetuada a gestante, poder prestar o trabalho
extraordinrio nas mesmas condies do homem, conforme antes analisado.
Quanto fora maior, no caso dos adolescentes, aplica-se o princpio estabelecido no art. 413,
II, da CLT, que admite a prorrogao da jornada at 12 horas e remunerado o trabalho com
acrscimo de 50%. Esse limite de 12 horas refere-se ao art. 61 e seu 1, da CLT, por inexistir
qualquer restrio quanto prorrogao, conforme analisado no item 6 deste captulo, hiptese
"B". No caso previsto no 3 do art. 61 da CLT, o limite ali estabelecido j de 12 horas.
O adolescente poder trabalhar at mais duas horas mediante conveno ou acordo coletivo em
regime de compensao (art. 413, I, da CLT), sendo-lhe vedado em qualquer hiptese o trabalho
noturno (art. 404 da CLT).
Fazendo uma sntese de tudo que analisamos at agora, a respeito das hipteses de
prorrogao de horrio, temos:
Alm de tudo o que foi dito sobre a prorrogao e compensao da jornada, ainda necessrio
ressaltar:
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- nas atividades insalubres, as prorrogaes s podero ser acordadas mediante licena prvia
das autoridades competentes em matria de higiene do trabalho, aps exames locais e
verificaes dos mtodos e processos de trabalho, nos termos do art. 60 da CLT. A Smula n.
349 do TST passou a admitir "a validade do acordo coletivo ou conveno coletiva de
compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre prescinde da inspeo da
autoridade competente em matria de higiene do trabalho";
- as empresas autorizadas a reduzir a jornada de trabalho, em face de conjuntura econmica, na
forma da Lei n. 4.923, de 23.12.1965, no podero, no mesmo perodo,
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ora em horrio diurno, ora noturno. Nessa hiptese, a Smula n. 213 do STF categrica: "
devido o adicional de servio noturno, ainda que sujeito o empregado ao regime de
revezamento".
Pode tambm causar dvidas, quando o trabalho noturno decorre da natureza das atividades da
empresa. Nesse caso, o disposto no 3 do art. 73 da CLT foi definitivamente considerado
inconstitucional, aps a Smula n. 214 do STF. Determinou o Supremo Tribunal Federal: "A
durao legal da hora de servio noturno (cinquenta e dois minutos e trinta segundos) constitui
vantagem suplementar, que no dispensa o salrio adicional". Portanto, decorrendo ou no o
trabalho noturno da natureza das atividades da empresa, o adicional h de ser pago,
independentemente da reduo da hora.
Nos dias atuais, com a revogao do art. 379 da CLT pela Lei n. 7.855/1989, no mais existe
impedimento para a mulher trabalhar noite. A matria hoje regulada exclusivamente pelo art.
381 e seus pargrafos da CLT, cujas normas so idnticas s relativas ao trabalhador comum.
Permanecem, todavia, as proibies relativas ao bancrio (art. 224, 1, da CLT) e ao
trabalhador menor (art. 404 da CLT). Para o primeiro (bancrio), abre-se uma exceo, quando a
tarefa for pertinente ao movimento de compensao de cheques ou computao eletrnica,
quando se aplicaro as normas gerais estabelecidas no art. 73 e em seus pargrafos, da CLT. O
trabalho noturno em estabelecimento bancrio, regulado pelo Decreto-Lei n. 546, de 18.4.1969,
depender da concordncia expressa do empregado e ser realizado em turnos especiais, no
podendo ultrapassar seis horas. Nos termos do 3 do art. 1 do citado diploma legal, vedado,
ainda, o aproveitamento do bancrio em qualquer outro horrio, bem como a realizao de
revezamento. Permite-se, no entanto, a adoo de horrio misto, na forma prevista no 4 do art.
73 da CLT.
No caso do menor, no h exceo. Para ele, totalmente vedado o trabalho noturno.
11. Normas especiais - Atividades excludas das normas gerais - O art. 62 da CLT, com a nova
redao dada pela Lei n. 8.966, de 27.12.1994, exclui do regime previsto no Captulo II do Ttulo
II, "Durao do Trabalho", os seguintes trabalhadores:
I - os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de
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trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no
registro de empregados;
II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se
equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial.
Pargrafo nico - O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados
no inciso II desde artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao
de funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40%
(quarenta por cento).
Quanto aos primeiros, ensina Evaristo de Moraes Filho que "na verdade, o que o legislador
ordinrio quis, com este dispositivo, foi excluir esses prestadores de servios externos dos
preceitos atinentes durao diria do trabalho, isto , da jornada de trabalho propriamente dita,
porque, quanto ao mais - intervalos entre as duas jornadas, adicional de trabalho noturno,
intervalo para refeio, repouso semanal -, tais empregados no ficam excludos. O problema,
praticamente o nico, que se apresenta, em face do disposto no art. 62, o da prestao de
horas suplementares. Exige o artigo em questo que:
a) a prestao de servio seja externa; b) no sujeita a horrio; c) e que conste tal condio
expressamente da Carteira de Trabalho e do livro de registro de empregados, como exigncia
formal e solene, e no somente de simples prova".
Sobre as horas extras, Evaristo conclui que "no basta que o servio seja externo, necessrio,
tambm, para a perfeita aplicao do art. 62, alnea a, que a sua prestao seja inteiramente
livre e autnoma, sendo o empregado o prprio senhor do uso do seu tempo de trabalho. Sem
fiscalizao nem controle, direto ou indireto, o empregado no pode fazer jus a horas
extraordinrias. Mas basta que se deem esses controles com hora de incio e de trmino de
jornada, com roteiro predeterminado, prestao de contas, permanncia, depois, na empresa
para essa prestao, para que possa o empregado fazer jus s horas suplementares, desde que
as prove, claro".12
Inclusive, o art. 74, 3, da CLT determina que o horrio de trabalho daqueles que trabalham
fora do estabelecimento constar de ficha ou papeleta, que ficar em poder do empregado. Tal
fato no desonera a obrigao de o empregador manter a anotao do horrio de trabalho de
seus empregados em registro
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Assim, nos dias atuais, devem ser observados dois critrios para excluso do empregado
gerente dos direitos previstos no Captulo II do Ttulo II da CLT, a saber:
a) exercer o empregado um cargo de gesto, ou seja, com capacidade de mando e de
administrao, caracterstico do cargo de confiana;
b) o salrio do cargo de confiana h de ser superior ao cargo efetivo, na proporo acima
mencionada.
Finalmente, necessrio que se observem, no entanto, com relao s alneas do art. 62 da
CLT, dois importantes aspectos:
1) a interpretao de ambas h de ser restritiva;
2) tratando-se de exceo regra, ainda mais, como as matrias versam sobre registro, o nus
da prova cabe ao empregador, com base no art. 333, II, do CPC e a Smula n. 338 do TST.
Resta lembrar que os trabalhadores domsticos no possuem a garantia da durao da jornada
normal de oito horas dirias, pois o pargrafo nico do art. 7 da Carta Magna no inclui o
disposto no inciso XIII, dentre os direitos daqueles trabalhadores, ali enumerados.
12. Atividades amparadas por legislao especial - So amparadas por legislao especfica e
sujeitas a jornadas de trabalho diferenciadas as seguintes atividades:
De conformidade com as normas acima citadas, as respectivas atividades so tratadas de forma
diferente, no que se refere fixao de jornadas de trabalho e intervalos, bem como
remunerao de horas extras. Nos exemplos a seguir, procuramos citar jornadas e inter-valos,
diferenciados, sem entrar em detalhes, tendo em vista o carter introdutrio de que se reveste o
presente trabalho. Assim, possibilidades de prorrogaes de jornadas e outras situaes de
exceo devem ser pesquisadas nas respectivas legislaes:
I - JORNADA DIRIA DE TRABALHO
a) Alm da Jornada Normal:
Aeronautas
Atividades relacionadas com petrleo, ind. petroqumica, ind. do xisto
Eletricitrios
Ferrovirios
Obs.: Em algumas atividades, os empregados podem permanecer disposio por at 24 horas.
b) Aqum da Jornada Normal:
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Aeronautas - doze, dezesseis ou vinte e quatro horas de intervalos, dependendo de a jornada ter
sido de doze, at quinze ou mais de quinze horas.
IV - TRABALHO EXTRAORDINRIO (*)
Telefonistas e telegrafistas - adicional de 50%;
Ferrovirios - pessoal de equipagens de trens em geral - at doze horas, sem acordo prvio;
Casos de urgncia e acidentes - sem limite de horas extras, com aviso autoridade dentro de
dez dias;
Adicional (ferrovirio em geral) - 25% nas duas primeiras horas, 50% nas duas subsequentes e
75% nas restantes; adicional (pessoal de equipagem) - na primeira hora, 25%, na segunda,
50%, e nas subsequentes, 60%;
Minas de Subsolo - a jornada pode ser prorrogada por mais duas horas dirias, com prvia
licena da autoridade e mediante acordo, cabendo pagamento de adicional;
Jornalistas - a jornada poder ser prorrogada por mais duas horas dirias, as quais devero ser
prorrogadas com quantia inferior que resulta do quociente da diviso do salrio mensal por
150, para os mensalistas, e do salrio dirio por 5, para os diaristas, acrescido de, pelo menos,
50%;
Atividades petrolferas - podero trabalhar em regime de revezamento, de oito ou doze horas, ou
ficar disponvel por 44 horas, em regime de sobreaviso; embora no caiba o adicional por
servios extraordinrios da forma como aplicado s outras atividades, esses empregados
tero direito: se o seu turno de revezamento atingir o intervalo de repouso ou alimentao, esse
intervalo ser pago em dobro; no regime de sobreaviso, a hora ser remunerada com 20% de
adicional, para compensar a even-tualidade de trabalho noturno e a variao do horrio de
repouso e alimentao.
(*) Na sntese sobre o trabalho extraordinrio, no levamos em considerao o previsto no art.
7, XVI, da CF, tendo em vista que, sendo os percentuais apresentados neste quadro
pertencentes a legislaes especficas e essas anteriores CF de 1988, acreditamos que tais
legislaes sofrero adaptaes, de forma que os percentuais mnimos sejam de 50%, e os
outros, acrescidos proporcionalmente.
Jurisprudncia Sumria
Destacam-se as seguintes indicaes jurisprudenciais, das edies anteriores, pelo seu
interesse prtico:
"O cmputo na jornada do tempo despendido pelo empregado para chegar ao local de trabalho
execuo ao conceito previsto no art. 4 da CLT e, por isso, deve ter interpretao restritiva. A
existncia de transporte pblico regular para onde se desenvolve a prestao de servio, ainda
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que deficiente - problema que de mbito nacional -, no torna por si s de difcil acesso. Nessa
circunstncia, o fornecimento de conduo pelo empregador vantagem concedida ao
empregado, podendo, quando muito, constituir salrio-utilidade, mas no tempo disposio"
(TST, 1 T., RR 1.858/89.5, publ. DJ de 15.6.90, Rel. Min. Fernando Amrico Veiga
Damasceno); "A projeo de horas extras - para efeito de clculo de direitos trabalhistas repousos, natalinas, frias e outros - calcula-se pela mdia do volume ou nmero de tais horas
no perodo aquisitivo do direito e pelo valor remuneratrio da poca em que a vantagem devia
ter sido paga, sem prejuzo dos acessrios de lei" (TRT, 1 R., ac. da 5 T., publ. DO de 21.3.90,
RO 6.013/88, Rel. desig. Juza Anna Brito da Rocha Acker); "Considerando que a lei trabalhista
exige que o empregador controle o horrio de seus empregados, estabelecendo regras
especficas em relao aos estabelecimento com mais de dez empregados, destes o nus de
comprovar - quando demandados - a efetiva carga diria, mediante registro" (TRT, 10 R., 2 T.,
RO 2.718/88, publ. DJ de
26.4.90, Rel. Juiz Libnio Cardoso); "Na forma do art. 71 da CLT, lcita a prorrogao do
intervalo para repouso e alimentao, desde que haja previso em acordo escrito ou contrato
coletivo de trabalho" (TST, 3 T., RR 6403/88.0, publ. DJ de 1.6.90, Rel. Min. Ermes Pedro
Pedrassani); "Improvada a existncia de prvio acordo, onde conveno coletiva de trabalho,
autorizando a compensao de horrio, devero ser pagas como extras, como o adicional de
50%, as horas aps a jornada normal" (TRT, 7 R., RO 782/91, Ac. 244/92, 5.2.92, Rel. desig.
Juiz Francisco Tarcsio Guedes Lima Verde); "Quando o inciso XIV do art. 7 da Carta Magna
fala em turnos ininterruptos, deve-se entender como turnos formados por turmas de empregados
que no gozam de intervalo para descanso e alimentao. Turnos ininterruptos so, portanto,
aqueles que se estendem por determinado nmero de horas consecutivas. No h que se falar,
assim, na exigncia do empreendimento empresarial ser de carter contnuo" (TRT, 4 T., RO
5.662/91, de 3.9.91, Rel. Juza Beatriz Brum Goldschidt); "A jornada de trabalho deve,
necessariamente, abranger no s o perodo em que o empregado presta servios, mas tambm
o tempo em que est disposio do empregador, cumprindo ou aguardando ordens - art. 4 da
CLT. Se o empregador exige que os empregados se apresentem com antecedncia para se
preparem para o servio utilizando-se de uniforme apropriado guardado na prpria empresa por
questes de higiene, de se reconhecer que a jornada de trabalho se inicia e termina quando o
empregado se desincumbe da obrigao da troca de uniforme. Correta a deciso que reconhece
ao trabalhador o direito a jornada suplementar nesta hiptese" (TRT, 15 R., RO 13306/91-1 Ac. 1 T. 3.091/93, de 9.3.93, Rel. Juiz Luiz Antonio Lazarim); ", hoje, cedio que os intervalos
para descanso e alimentao no curso da jornada de trabalho, quando no concedidos, geram
consequncias que transbordam a penalidade administrativa. O acrscimo trazido pela lei nova
ao art. 72 da CLT ( 4) assegura ao trabalhador a remunerao do perodo intrajornada no
concedido pelo empregador, frustando a sua finalidade biolgica" (ac. unn., TRT, 1 R., 1 T.,
Proc. RO 10.216/96, Rel. Juiz Luiz Carlos Teixeira Bomfim, in DO-RJ de 26.10.98). "Quando o
inciso I do art. 62 da CLT dispe sobre atividade externa no considera como tal apenas aquela
realizada sem comparecimento sede da empresa, mas sim a exercida fora de qualquer local
onde a empregadora tenha postos de trabalho. Se o autor laborava diariamente em locais de
trabalho montados pela reclamada e exercia a atividade fora desses locais apenas em parte do
dia, no se pode consider-lo trabalhador externo, sendo-lhe inaplicvel a exceo prevista no
referido texto legal, ainda mais quando demonstrado que havia controle de seus horrios." (TRT
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10 Regio RO 0557/01 - Ac. 2 T., 31.8.01 - Rel. Juza Flvia Simes Falco). "O art. 4, caput,
da CLT determina como jornada de trabalho o tempo que o empregado esteja disposio do
empregador, aguardando ordens. Assim, mesmo nas atividades para as quais se exige
uniforme, ainda que farda seja guardada diariamente sob os cuidados do empregador, no local
de trabalho do empregado, enquanto este no se encontrar devidamente uniformizado, no se
pode dizer que esteja pronto ao servio, disposio do seu empregador, para execuo de
quaisquer ordens. Tratando-se de empregado que exerce atividade de segurana, uniformizado
e com utilizao de arma, o tempo despendido para vestir e para retirar o uniforme, armar-se e
desarmar-se, ainda que o faa nas dependncias da empresa, no pode ser considerado como
estando disposio do empregador." (TST RR 375.716/97.6, Ac. 5 T., 15.8.01 - Rel. Min. Joo
Batista Brito Pereira). ALTERAO CONTRATUAL. TURNO DE TRABALHO. Observa-se que
o autor trabalha em horrio noturno h mais de dez anos, e a transferncia do reclamante para o
trabalho diurno, aplicada aps esse longo perodo, implica, certamente, prejuzo ao obreiro,
mesmo sabendo que o trabalho noturno no beneficia a sade do ser humano. Isso porque,
aps mais de dez anos desempenhando o trabalho noturno, a vida social e profissional do autor,
bem como o seu sistema biolgico, j esto completamente adaptados quele horrio de
trabalho. Ademais, como a prpria recorrente reconhece em sua contestao, bem como em
suas razes recursais, os empregados que trabalham em horrio noturno geralmente possuem
outro trabalho, o que refora o prejuzo que a alterao do turno de trabalho provocaria ao
reclamante. Portanto, ante a vedao legal do art. 468 da CLT, considera-se ilcita a alterao
do turno de trabalho do reclamante para o diurno, mantendo-se a sentena por seus prprios e
jurdicos fundamentos. Nega-se provimento. TRT 17 Regio RO 00524.2005.001.17.00.7 - AC.
31.1.2007, Rel. Juiz Jos Carlos Rizk, in LTr 71-07/870. TURNOS ININTERRUPTOS DE
REVEZAMENTO - Embora o sistema de trabalho em turnos ininterruptos de revezamento possa,
em tese, prejudicar a integridade fsica e mental do empregado, comprometendo sua sade e
at seu convvio social, essa modalidade se situa no mbito da flexibilizao balizada pelos
prprios limites traados pelo legislador constituinte, que, no art. 7, cuidou de discriminar
aspectos do contrato de trabalho que podem ser flexibilizados, a saber: salrios (inciso VI),
durao da jornada normal (compensao e elastecimento, inciso XIII) e durao da jornada nos
turnos ininterruptos de revezamento (inciso XIV). Portanto, conquanto o prestgio e status
constitucional da negociao coletiva inscritos no art. 7, inciso XXVI, da Constituio da
Repblica, no devem servir de fundamento para a flexibilizao absoluta nos contratos de
trabalho, irrecusvel a
prevalncia das disposies insertas em acordo coletivo ou conveno coletiva de trabalho que
estipulem para o sistema de turnos ininterruptos de revezamento, jornada superior a seis horas,
sem, entretanto, ultrapassar o limite dirio de oito horas ou mensal de quarenta e quatro horas.
H que se admitir como excludente do direito ao pagamento como extras das horas excedentes
sexta diria a expressa previso normativa de fixao de jornada de oito horas e desde que
observado esse limite e o de quarenta e quatro horas semanais. Do contrrio, estar-se-ia
negando vigncia ao texto constitucional inscrito no art. 7, inciso XIV, no que excepciona a
jornada de seis horas na hiptese de negociao coletiva, sem cogitar de qualquer
compensao. O Tribunal Pleno, apreciando o Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia
suscitado nestes autos, fixou o entendimento segundo o qual "uma vez estabelecida jornada
superior a seis horas por meio de regular negociao coletiva, os empregados submetidos a
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desempenhada, nos moldes da disposio contida no art. 62, I, da CLT, a autora no faz jus s
horas extras e consectrios. Apelo obreiro o qual se nega provimento. TRT 23 Regio - RO
00067.2011.026.23.00-2 - Ac. 2 T., 11.4.12. Rel. Des. Maria Beatriz Theodoro Gomes, in LTr 7611/1392.
PAPA LEO XIII. Encclica Rerum Novarum. 12. ed. Petrpolis: Vozes, 1978.
Conclio Vaticano II. 13. ed. Petrpolis: Vozes, p. 143 e segs.
Conclio Vaticano II, edio citada, p. 9.
SSSEKIND, Arnaldo. Instituies de direito do trabalho. 8. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos,
v. II, p. 684.
BACA, Jos Montenegro. Curso de direito do trabalho. Livro em homenagem a Evaristo de
Moraes Filho. So Paulo: LTr, 1983. p. 289.
BARRETO, Amaro. Tutela geral do trabalho. So Paulo: Trabalhistas, 1964. v. 2, p. 15-16.
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho. 14. ed. So Paulo: LTr, p. 252.
MORAES FILHO, Evaristo de. Pareceres de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1981. v. III, p.
107.
MARANHO, Dlio. Direito do trabalho. 15. ed. So Paulo: Getlio Vargas, p. 93.
SSSEKIND, Arnaldo. Comentrios consolidao das leis do trabalho e legislao
complementar. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1960. v. I, p. 342.
MORAES FILHO, Evaristo de. Estudos de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1971. p. 199.
MORAES FILHO, Evaristo de. Pareceres de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1981. v. III, p.
109 e 115.
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