Segon Resum Història PDF

La creacin
del derecho
en los reinos
peninsulares...
... en la edad media. La alta edad media
y el renacimiento de los estudios
jurdicos en Bolonia. Los derechos
propios y el derecho comn en los
diferentes reinos hispnicos
Max Turull Rubinat
Oriol Oleart Piquet
Mnica Gonzlez Fernndez
PID_00163033
FUOC PID_00163033
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La creacin del derecho en los reinos peninsulares...
FUOC PID_00163033
ndice
Introduccin...............................................................................................
Objetivos.......................................................................................................
1.
La creacin del derecho en la alta edad media..........................
11
1.1.
La res publica christiana.................................................................
13
1.1.1.
La formacin de la res publica christiana.........................
13
1.1.2.
La situacin en los reinos peninsulares .........................
16
1.1.3.
El enfrentamiento entre Papa y Emperador ..................
17
El concepto altomedieval del derecho ........................................
19
1.2.1.
El concepto de derecho .................................................
19
1.2.2.
Las caractersticas del derecho altomedieval .................
20
1.2.
1.3.
El ordenamiento jurdico altomedieval en la Pennsula

Ibrica ..........................................................................................
23
1.3.1.
Algunas precisiones conceptuales .................................
23
1.3.2.
El derecho comn hispnico. La pervivencia del

Liber en la alta edad media ...........................................
1.3.3.
2.
4.
Los derechos particulares e incompletos: derecho

municipal y derecho seorial ........................................
28
1.3.4.
La actividad regia en la alta edad media .......................
33
1.3.5.
Las relaciones entre el derecho general y los

derechos particulares .....................................................
34
El renacimiento jurdico bolos..................................................
36
2.1.
Planteamiento y caractersticas culturales ..................................
36
2.2.
Antecedentes y posibles causas ...................................................
37
2.3.
La Escuela de Bolonia .................................................................
39
2.3.1.
El derecho romano ........................................................
39
2.3.2.
El derecho feudal ...........................................................
40
2.3.3.
El derecho cannico ......................................................
41
La enseanza en Bolonia ............................................................
44
2.4.1.
Los glosadores ................................................................
45
2.4.2.
Los comentaristas ..........................................................
47
La recepcin del derecho comn...................................................
49
3.1.
Planteamiento y concepto ..........................................................
49
3.2.
Causas de la recepcin y reacciones que provoc ......................
51
Castilla...................................................................................................
53
2.4.
3.
25
4.1.
La progresiva afirmacin de la potestad de crear derecho de

los monarcas castellanos .............................................................
54
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4.2.
La poltica legislativa de Alfonso X ............................................
57
4.2.1.
Fuero Real.........................................................................
58
4.2.2.
Espculo............................................................................
59
4.2.3.
Las Siete Partidas..............................................................
60
4.2.4.
El problema de la jurisdiccin en la obra de Alfonso
4.2.5.
4.3.
5.
7.
62
La ley en la obra de Alfonso X ......................................
63
La oposicin a la poltica alfonsina: las Cortes de Zamora de

1274 .............................................................................................
64
4.4.
Derecho del rey y derecho del reino ..........................................
67
4.5.
El Ordenamiento de Alcal de 1348 ...........................................
68
4.6.
El derecho comn y el ordenamiento jurdico castellano ..........
70
4.7.
La fijacin del orden de prelacin de fuentes ............................
74
Catalua................................................................................................
78
5.1.
La tradicin jurdica catalana altomedieval ................................
79
5.2.
La aparicin de un derecho del conde .......................................
80
5.3.
Derecho propio y derecho comn ..............................................
82
5.4.
Derecho regio: derecho del conde y derecho del Principado ......
88
5.5.
El derecho propio del Principado: derecho regio y derechos

especiales .....................................................................................
95
La fijacin del orden de prelacin de fuentes ............................
98
Mallorca y Valencia...........................................................................
101
6.1.
Los reinos de conquista: Mallorca y Valencia .............................
101
6.2.
El ordenamiento jurdico de Mallorca ........................................
103
6.3.
El ordenamiento jurdico de Valencia ........................................
105
6.3.1.
La formacin del reino de Valencia ..............................
105
6.3.2.
Los Consuetudines Valenti: hacia la formacin de un
5.6.
6.
X .....................................................................................
derecho general y completo ..........................................
107
6.3.3.
Derecho regio: derecho de rey y derecho del reino .......
108
6.3.4.
Derecho propio y derecho comn ................................
111
6.3.5.
La fijacin del orden de prelacin de fuentes ...............
114
Aragn y Navarra..............................................................................
116
7.1.
El derecho aragons ....................................................................
116
7.1.1.
El centro jurdico de Jaca ..............................................
116
7.1.2.
La herencia jurdica altomedieval aragonesa .................
118
7.1.3.
La formacin de un derecho general para Aragn:
7.2.
Fueros de Aragn..............................................................
119
7.1.4.
El derecho del rey y el derecho del reino ......................
121
7.1.5.
El derecho general y los derechos especiales .................
122
7.1.6.
La recepcin del derecho comn en Aragn .................
123
7.1.7.
125
El derecho navarro ......................................................................
127
7.2.1.
La constitucin poltica del reino de Navarra ...............
127
7.2.2.
La formacin de un derecho general de Navarra ..........
129
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7.2.3.
La recepcin del derecho comn en Navarra ................
132
7.2.4.
133
Resumen.......................................................................................................
136
Actividades..................................................................................................
139
Ejercicios de autoevaluacin..................................................................
139
Solucionario................................................................................................
142
Glosario........................................................................................................
146
Bibliografa.................................................................................................
149
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Introduccin
El segundo mdulo, dedicado a la poca medieval, es, de los cuatro que componen estos materiales, el que centrar mayoritariamente nuestra atencin, al
menos por la extensin de su tratamiento.
Sin embargo, este dilatado periodo tiene dos pocas muy diferentes, tanto
por los hechos histricos en general como histrico-jurdicos en particular. En
cualquier caso, el enfoque que encontraris ya ha sido apuntado en el mdulo
anterior. Se trata de conocer y de comprender cmo evolucion la herencia
jurdica en la Pennsula Ibrica en aquellas particulares circunstancias histricas a lo largo de los siglos medievales.
En la primera parte de este mdulo abordaremos la alta edad media, o sea, el
periodo que va desde el final del reino visigodo hasta aproximadamente el ao
1200, final que coincide con la recepcin del derecho romano-justinianeo y
cannico. Es un periodo caracterizado por el debilitamiento del poder pblico
y por una atomizacin de los centros de poder; es la expresin "poltica" de la
expansin del feudalismo como formacin social. Durante este periodo, la herencia romana, filtrada por el desarrollo autnomo al que fue sometida por el
reino visigodo y que cristaliz en el Liber, qued diluida en medio de la nueva
realidad feudal que se abra paso. Con el renacimiento social y econmico de
Occidente durante el siglo XI se abrir un nuevo periodo tambin en el mbito jurdico, caracterizado, como veris, por el redescubrimiento del derecho
romano pero de tradicin justinianea, no teodosiana y por el renacimiento
del poder legislativo en manos de reyes y emperadores.
En la Pennsula Ibrica, y a medida que avanzaba la Reconquista hacia las tierras ocupadas por los musulmanes, los nuevos reinos cristianos independientes que se iban formando vivan de acuerdo con el Liber y con los nuevos derechos particulares que surgan en los distintos centros de convivencia posibles
en aquellos momentos. A partir del siglo
XII
y, sobre todo en el
XIII,
entr en
escena el ius commune, formulado por los juristas de la escuela de Bolonia, y

empez un tira y afloja entre los reyes que reivindicaban la potestad legislativa, y el reino bien a partir de la reunin de estamentos en las cortes, o bien las
ciudades y los seoros de forma unilateral, que se opona al fortalecimiento
regio y pretenda mantener la situacin heredada del periodo anterior.
Consolidada la recepcin del ius commune en los siglos bajomedievales en todos los reinos hispnicos, la soberana regia se impondra de forma desigual
en los diferentes reinos a lo largo de la poca moderna, pero eso ser objeto
de estudio en el tercer mdulo.
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Objetivos
Los objetivos bsicos que tiene que alcanzar el estudiante con el material de
este mdulo son los siguientes:
1.
Ver el nuevo contexto histrico que se inicia en la Pennsula Ibrica con

la invasin musulmana.
2.
Formarse una idea clara de la situacin poltica que se vive en Europa durante el periodo medieval, especialmente desde el momento en que Carlomagno restaur el Imperio Romano de Occidente. Conocer los protagonistas polticos del nuevo escenario en Occidente y comprender la lucha
entre Papa y Emperador por el liderazgo occidental.
3.
Hacerse una idea clara de la situacin social y econmica que se vive en

Europa durante el mismo periodo, en especial por lo que se refiere a la
desaparicin del mundo antiguo y al fin del esclavismo y la progresiva
expansin del feudalismo, con todos los cambios que ello comportar.
4.
Entender el cambio que supone la nueva concepcin del derecho que se

abrir paso en la alta edad media con respecto a la idea de derecho del
mundo romano, y ver a qu responde la nueva concepcin.
5.
Identificar las causas que hicieron posible el renacimiento jurdico bolos y vincularlas a las causas del renacimiento social, econmico y cultural que vive Europa a partir del ao 1000.
6.
Identificar las diferencias entre el derecho romano tal como se estudi en

Bolonia y tal como haba sido compilado por Justiniano en Bizancio en
el siglo VI.
7.
Saber apreciar las diferencias respecto de la tradicin textual entre la

tradicin romano-teodosiana y la tradicin romano-justinianea.
8.
Comprender el concepto de ius commune y los elementos que lo integran.
9.
Entender el alcance del fenmeno histrico de la recepcin del derecho

comn. Ver la transcendencia que tuvo tanto en la formacin de los ordenamientos jurdicos de los diferentes reinos, como para la concepcin
del poder y de los intereses de los sectores en oposicin.
10. Tener clara la situacin sociopoltica peninsular para comprender la formacin de los diferentes derechos propios en cada reino.
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11. Identificar las similitudes y las diferencias entre ordenamientos jurdicos

de los reinos peninsulares.
12. Tener una idea clara de cules son los conceptos que integran los ordenamientos jurdicos de cada reino, sus fuentes de creacin y las relaciones
que se establecen entre estos elementos de diferente procedencia que forman los respectivos ordenamientos jurdicos.
13. Comprender los rdenes de prelacin de fuentes de los diferentes territorios.
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1. La creacin del derecho en la alta edad media
La invasin musulmana de la Pennsula Ibrica entre los aos 711 y 716 comport la desaparicin de la organizacin poltica visigoda. Con el asentamiento musulmn desapareci tanto el reino visigodo como la monarqua visigoda, pero no pas igual con el ordenamiento jurdico legado por los visigodos. Los musulmanes, que identifican religin y derecho en un mismo texto,
el Corn, permitieron que los cristianos que, como ellos, tenan en la Biblia
un libro sagrado mantuviesen su propia religin y siguiesen tambin con su
propio derecho. El derecho de estos cristianos peninsulares era, como hemos
visto en el mdulo anterior, el Liber Iudiciorum.
Periodizacin
Convencionalmente, podemos calificar de alta edad media aquel periodo que se extiende
desde el fin del mundo antiguo, bien sea la cada del Imperio Romano de Occidente en
el ao 476, bien sea, en la Pennsula Ibrica, la desaparicin de la monarqua visigoda en
el ao 711, hasta el ao 1200, o sea, el siglo XIII. La baja edad media abarcara el periodo
que va desde el siglo XIII al XV con la cada de Constantinopla a manos de los turcos en
1453 y el descubrimiento de Amrica en 1492.
En aquellos momentos, la Pennsula estaba ocupada porberberesyrabes

que controlaron la mayor parte del antiguo reino visigodo y por cristianos,
a quienes podemos encontrar en tres situaciones diferentes:
a) aquellos cristianos que vivan bajo dominio musulmn en Al-Andalus,
llamados mozrabes;
b) aquellos que vivan en el norte de la Pennsula, en territorios no controlados
por los musulmanes; y,
c) aquellos otros que vivan al este del eje Llobregat-Cardener-sierra de Boumort y que se incorporaran al Imperio carolingio bajo el nombre de Marca
Hispnica.
Todos ellos vivan, independientemente de la situacin poltica en la que se
encontraban, de acuerdo con la tradicin jurdica visigoda heredada en el Liber.
12
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Fuente: Mestre i Camp, J. (1998). Atles de la Reconquesta (pg. 8-9). Barcelona: Edicions 62.
A partir de mediados del siglo
IX
en adelante se aceler la emigracin de los
mozrabes al norte, hacia territorios cristianos, y poco a poco, en Al-Andalus

acabaran viviendo slo musulmanes y en el norte slo cristianos.
El derecho musulmn no se aplic entre los cristianos en la edad media, y adems tampoco influy en los mismos de forma significativa; el actual derecho espaol encerrado
dentro de las codificaciones no es heredero, en nada, del derecho musulmn. Y puesto
que nuestro objeto de estudio en este curso no es el de los derechos que un da u otro se
aplicaron en territorio peninsular, sino que pretendemos comprender la formacin del
actual ordenamiento jurdico, no estudiaremos el derecho musulmn.
Aparte de la situacin poltica creada en la Pennsula Ibrica con la desaparicin del reino visigodo y la invasin musulmana, durante esta poca que
calificamos de alta edad media se fue abriendo paso, en todo occidente, una
nuevaconcepcindelderecho que, heredera del Bajo Imperio Romano de
Occidente, se iba alejando paulatinamente de la misma. Nos referimos primero a las nuevas ideas polticas y jurdicas que se fueron abriendo camino por
Europa y despus a las caractersticas y la evolucin del ordenamiento jurdico
peninsular.
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13
1.1. La res publica christiana

Con la cristianizacin del Imperio Romano a finales del siglo IV y con la conversin al catolicismo de los reinos germnicos, se haba iniciado el camino
hacia la confusin de los objetivos propios del poderpoltico con los de la
Iglesia.
1.1.1. La formacin de la res publica christiana
El primer paso de esta doctrina poltica, que sera conocida como agustinismo
poltico, lo dio AgustndeHipona. Planteaba que el mundo natural, terrenal,
temporal, tena que someterse al mundo sobrenatural, ya que ste conformaba
la nica realidad y la nica verdad. En consecuencia, cualquier poder de los
hombres proceda, en ltima instancia, de Dios. Sin embargo, mientras el Imperio Romano subsista como organizacin poltica, la doctrina de Agustn de
Hipona no tuvo efectos prcticos porque el Imperio mantena unos objetivos
especficos diferenciables de los de la Iglesia. La situacin empez a cambiar
cuando el Imperio Romano adopt el cristianismo como religin oficial y, an
ms, cuando posteriormente fueron bautizados los reyes germnicos. Entonces, igual que la Iglesia, su funcin y su objetivo no era otro que hacer efectiva
en la tierra la justicia divina de la Iglesia.
A finales del siglo V, y desaparecido ya el Imperio Occidental, el PapaGelasio
(pontfice en los aos 492-496) reiter la doctrina de Agustn de Hipona, pero
dio el primer paso para reconocer la supremacadelaIglesia. Gelasio afirmaba que en el mundo haba dos grandes poderes: el Pontfice, que dispona de
auctoritas, y los reyes, de potestas, pero deca que la carga que soportaba el Papa
era mucho ms pesada que la de los reyes o los emperadores porque l tena
que rendir cuentas a Dios de la actuacin de todos los cristianos, incluidos los
reyes. No afirmaba la superioridad de ninguno de los poderes que tambin
eran diferentes por s mismos, pero pona de manifiesto que ninguno de los
dos se encontraba en una misma situacin ante Dios.
Gelasio, VIII carta al emperador Anastasio (= c. 10 D. 96):
"Dos son ciertamente los poderes, oh emperador augusto!, por los cuales principalmente
se rige aqu y ahora el mundo: la autoridad sagrada de los pontfices y la potestad real.
En las cuales tanto ms pesada es la carga de los sacerdotes, cuanto tambin en el divino
examen han de dar razn a Dios por los mismos reyes. Conoce en efecto, oh hijo clementsimo!, que aunque presidas al humano gnero en dignidad, sin embargo te sometes
devoto a los que guan (=obispos) las cosas divinas; y pides las causas de tu salvacin a
ellos y, tomando los sacramentos celestes y stos (como compete) distribuyndolos, reconoces que debes someterte al orden de la religin ms que estar al frente".
IsidorodeSevilla, de quien hemos hablado cuando explicbamos el Liber en

el reino visigodo, avanz en esta misma lnea de pensamiento. l se refera al
carcterministerial de rey visigodo. Para Isidoro de Sevilla, el poder poltico
el poder temporal no exista por s solo y no tena naturaleza poltica. Exista
un poder temporal, eso era evidente, pero slo exista para cumplir los objetivos divinos. El poder poltico no se autojustificaba, sino que era un instru-
Ved tambin
Sobre Isidoro de Sevilla podis
consultar el apartado 5.4. en el
mdulo 1.
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14
mento en manos de la Iglesia que tena que servir, por medio del terror, para
apartar a los hombres del mal y conducirlos al bien. Sin embargo, si este poder
temporal de los reyes tena una finalidad puramente instrumental al servicio
de la Iglesia, y si bien los objetivos del poder temporal y los del poder espiritual se haban confundido en uno solo, en cambio la sumisin de uno a otro
an no era total. En el pensamiento de Isidoro de Sevilla no hay deposicin
de los reinos visigodos por parte de la Iglesia, lo que suceda es que cuando
los reyes no actuaban rectamente perdan, como hemos visto, su condicin de
reyes. En cualquier caso, haba autoprivacin de la funcin regia, y la Iglesia
se reservaba el papel de constatar en qu momentos y en qu ocasiones el rey
no haba actuado de acuerdo con la justicia divina.
Con Carlomagno, coronado emperador del restaurado Imperio Romano de
Occidente la noche de Navidad del ao 800, se detuvo la tendencia hacia una
sumisin total del podertemporal al poderespiritual, pero en cambio se perpetu y se consolid definitivamente la confusin de objetivos. Los objetivos
del Papa, que era el titular del poder espiritual, y los del emperador, titular del
principal poder temporal, eran los mismos. Carlomagno asumi como objetivos propios del Imperio que l haba restaurado los de la Iglesia. La fusin
lleg hasta tal punto que el bautizo se convirti en el vnculo poltico que
una a todos los sbditos del emperador. El bautizo era la puerta de entrada a
una sola y nica comunidad poltica; o sea, lo que era un sacramento y una
seal de identidad cristiana, ahora adquira una nueva dimensin convirtindose, al mismo tiempo, en seal de pertenencia poltica. Toda la cristiandad
altomedieval es entendida, cuando han desaparecido las diferencias entre poder poltico y espiritual, como una res publica christiana constituida por todos
aquellos que comparten una misma fe. El bautizo era la forma de entrar en
ella, la confirmacin era el testimonio de la permanencia dentro de aquella res
publica christiana y la excomunin, en consecuencia, implicaba la expulsin a
la vez de la Iglesia y de la organizacin poltica.
Relacin de emperadores
carolingios
Carlomagno (800-814)
Luis el Piadoso (814-840)
Lotario I (843-855)
Luis II (855-875)
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15
Fuente: V. Hurtado; J. Mestre; T. Miserachs (1995). Atles d'Histria de Catalunya (pg. 59). Barcelona: Edicions 62.
El episodio protagonizado durante el primer tercio del siglo IX por Luis el Piadoso, hijo de Carlomagno, y la Iglesia franca, con Jons de Orleans como
defensor de Luis el Piadoso, es muy revelador de hasta qu extremo el pensamiento isidoriano haba penetrado entre los francos, con lo que se descubra
que el poder temporal haba asumido la defensa y los valores de la Iglesia como propios.
Cuando la Iglesia franca intent deponer a Luis el Piadoso en el ao 833, el eje central
de la argumentacin, tanto de la Iglesia como de la defensa del emperador, que la haba
asumido Jons de Orleans, era la recta conducta de Luis el Piadoso. Jonas de Orleans
afirmaba que Luis el Piadoso haba actuado rectamente y de acuerdo con los ideales de
justicia cristiana y, por tanto, tena que seguir al frente del poder temporal; la Iglesia
consideraba que no haba actuado rectamente y que tena que dejar de ser emperador. Sin
embargo, el punto de coincidencia exista y era que la actuacin de la justicia cristiana
por parte del emperador era lo que determinaba si tena que seguir sindolo o no.
La teora de esta res publica christiana, formulada en torno al pensamiento del

agustinismo poltico y que se traduce en el episodio de Luis el Piadoso y la
Iglesia franca, se podra sintetizar como sigue:
1.Fuera de la Iglesia no existe ninguna organizacin poltica. El jefe de la Iglesia es Cristo,
que a la vez es sacerdote y rey.
2. El poder tiene un origen divino.
3.El rey ocupa un poder ministerial que implica regir al pueblo con equidad y justicia,
pero ms como un rey-juez que como un rey-legislador, como an era en la monarqua
visigoda.
4. Todos los reyes antiguos se consideran tiranos porque no asumieron la defensa de la
Iglesia tal como habra correspondido a su funcin ministerial.
5. Si los reyes son los defensores de la Iglesia, tienen que asumir las tareas propias de la
Iglesia. No hay otras tareas fuera de stas.
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Toda esta teora poltica que se muestra en la res publica christiana se llev a la
prctica primero entre los reyes visigodos y despus, a partir de la difusin del
pensamiento y obra de Isidoro de Sevilla, tambin entre los francos, hasta que
lleg a su mxima expresin con Carlomagno.
1.1.2. La situacin en los reinos peninsulares
La situacin peninsular y la percepcin que se tena del Imperio desde los reinos hispnicos era sensiblemente diferente. Los nuevos monarcas de los nuevos reinos que nacan con el avance de la Reconquista se consideraban, todos,
herederosdelosreyesvisigodos y, como tales y en consecuencia, exentos
delImperio. Ciertamente, con Leovigildo se haba producido la ruptura definitiva de los visigodos con el Imperio Romano, por lo que el nuevo Imperio, restaurado por Carlomagno, no les afectaba salvo a Catalua, que en un
primer momento form parte de la Marca Hispnica dentro del Imperio de
Carlomagno, porque ellos ya haban obtenido la exemptio ab imperio. Por otra
parte, los reyes visigodos, de quienes se sentan herederos los reyes peninsulares medievales, que en este terreno actuaban de la misma forma, haban mandado siempre sobre la Iglesia visigoda y, adems, haban recibido un poder
temporal directamente de Dios, sin la mediacin del Papa. Como afirmara
Alfonso X el Sabio, rey de Castilla, los reyes peninsulares eran vicarios de Dios
cada uno de ellos en su reino. Si bien a partir del pontificado de Gregorio VII
el Papa ejerci un control ms estrecho sobre todas las iglesias "nacionales",
incluidas las de los reinos peninsulares, separando ms claramente lo temporal de lo espiritual, ello no afect a la vinculacin directa de estos reinos con
Dios y no con el Papa.
Desde la realidad peninsular, el bautizo era la puerta de entrada a la res publica
christiana, pero con ello no se acceda al Imperio. Todos estos reinos hispnicos
eran comunidades polticas desarrolladas dentro de la Iglesia pero al margen
del Imperio. Todo esto no quiere decir que el pensamiento poltico expresado
hasta ahora no fuese tenido en cuenta aqu. El carcter ministerial de los reyes hispnicos que tenan que instaurar en su reino la justicia cristiana, junto
con su debilitamiento en el contexto de la sociedad feudal y, an ms, en una
situacin de debilidad por la ocupacin musulmana, condujo a que tampoco
en la Pennsula se pudiese hablar de creacin de derecho, sino slo de descubrimiento y restauracin del antiguo y buen derecho, y esto tanto desde un
punto de vista terico como prctico.
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1.1.3. El enfrentamiento entre Papa y Emperador

La construccin ideolgica de las res publica christiana amparaba, en el terreno
real y pese a su discurso, posibilidades de enfrentamientosporlasupremaca
en ltima instancia entre los titulares de los diferentes poderes temporales y
el titular del poder espiritual. El enfrentamiento estall con virulencia en la
segunda mitad del siglo
XI
entre el emperador Enrique IV y el Papa Gregorio
VII en la llamada lucha de las investiduras.

Los hechos histricos, sin entrar ahora en los detalles, empezaron en el ao 1075, cuando un concilio romano presidido por Gregorio VII prohibi que los clrigos recibiesen
cargos de los laicos, o sea, investiduras. El Papa, en este contexto, amenaz al emperador
con la excomunin. En enero de 1076, en un snodo reunido en Worms, el emperador
Enrique IV y los obispos germnicos declararon que deponan al Papa. La reaccin papal
fue inmediata y el mismo ao, en el concilio lateranense, dict la primera excomunin
del emperador, liberando a los sbditos del juramento de fidelidad. En octubre del mismo
1076, los prncipes germnicos acordaron, en presencia de los legados pontfices, deponer a su emperador si no se le suspenda la excomunin en el plazo de un ao. A finales
de enero de 1077, en Canosa, Enrique IV obtuvo de Gregorio VII el levantamiento de
la excomunin, pero el Papa condicion la recuperacin de la dignidad imperial, entre
otras cosas, a que los prncipes germnicos estuviesen de acuerdo. stos se opusieron por
las armas y se produjo una guerra civil que gan Enrique IV. En el ao 1080 tuvo lugar
la segunda excomunin, en cuyo decurso el emperador excomulgado se hizo coronar de
nuevo por el antipapa Clemente III. Por su lado, las tropas imperiales asediaron a Gregorio VII y slo fue liberado con la intervencin de los normandos, que aprovecharon para
saquear Roma. En el ao 1085 muri Gregorio VII y su sucesor, Urbano II, aunque ms
moderado, sigui la lnea de enfrentamiento con el emperador.
Relacin de papas
Gregorio VI (1045-1046)
Clemente II (1046-1047)
Len IX (1049-1054)
Nicols II (1058-1061)
Gregorio VII (1073-1085)
Vctor III (1086-1087)
Urbano II (1088-1098)
Pascual II (1099-1118)
Gelasio II (1118-1119)
Calixto II (1119-1124)
Relacin de emperadores
germnicos sajones y
francos slicos
Enrique I (919-936)
Otn I (936-973)
Otn II (973-983)
Otn III (983 (995)-1002)
Enrique II (1002-1024)
Conrado II (1024-1039)
Enrique III (1093-1056)
Enrique IV (1056-1106)
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Europa central en la poca de los emperadores sajones Fuente: Kinder; Hilgemann (1971). Atlas histrico
mundial (vol. 1, pg. 148).
Gregorio VII se mova en la lnea de pensamiento iniciada por Gelasio, cuando este Papa plante las dos espadas que rigen el mundo, la del podertemporal investido de potestas y la del poderespiritual, con auctoritas. Pero ahora
Gregorio VII haba introducido una importante modificacin en este planteamiento. Afirmaba que ciertamente todo poder tena origen divino, pero que
Dios haba dispuesto dos poderes, el temporal y el espiritual, en manos del
Papa, quien se haba reservado el espiritual y haba concedido el temporal a
los titulares emperadores y reyes respectivos. La consecuencia lgica de este
planteamiento era que si el Papa haba cedido el poder temporal a reyes y emperadores, tambin l se lo poda retirar si los titulares no regan rectamente.
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El Papa era el vicario supremo de Dios en la tierra y los otros poderes, meros
instrumentos del gobierno de Dios, slo eran legtimos si el Papa los institua
o aprobaba, al ser el ms alto representante de Dios en la tierra.
En este clima de enfrentamiento extremo encontramos los dos planteamientos lmites entre los que se pueden hallar, sin embargo, posiciones ms matizadas. Por un lado estara la doctrina de la teocraciapontificia, que postula
la sumisin del emperador al Papa y por otro, la doctrina del cesaropapismo,
que postula sumisin del Papa al emperador, tal como Justiniano haba llevado a la prctica en Oriente.
Estas dos tendencias expresaban el enfrentamiento que haba por dilucidar,
ms en un plano terico y conceptual que prctico, cul de los dos poderes
era el juez supremo de aquella res publica christiana, quin, en definitiva, poda
juzgar a todo el mundo sin ser juzgado por nadie, tal como afirmara Gregorio
VII en su Dictatus Papae.
La dicotoma terica e ideolgica que hemos planteado para estos momentos no se acab resolviendo a favor de ninguno de los pretendientes. De hecho, este arsenal terico serva para justificar y para legitimar,
en casos concretos y puntuales, las posiciones de cada parte. Los conflictos se resolvan no mediante la controversia ideolgica, sino en virtud del equilibrio fctico de fuerzas en cada caso. Como hemos visto,
se adoptaron soluciones extremas en cada parte que no consiguieron
traducirse en la prctica poltica. Para el resto de los humanos, segua
viva aquella construccin ideolgica segn la cual el derecho era aquella voluntad divina que haba que identificar en las cosas y en las situaciones vividas de cada da.
1.2. El concepto altomedieval del derecho

Durante la edad media se fue abriendo paso una nuevaconcepcindelderecho que, nacida en tiempo del Imperio Romano, se iba alejando paulatinamente y acab por diferenciarse considerablemente del mismo.
1.2.1. El concepto de derecho
Al contrario que la tradicin romana, en que la justicia consista en la voluntad
perpetua y constante de dar a cada uno su derecho, en la alta edad media se
identific justicia yderecho. La justicia, ahora, se identifica con la voluntad
divina, por la que se atribuye a cada una de las personas su derecho; pero son
estas personas las que identifican su derecho cuando consideran como propio
lo que les conviene o lo que les es til. Es la divinidad la que permite a los
hombres, segn su condicin, pedir, tener y usar lo que les falta.
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Esta concepcin, originaria del pensamiento cristiano, iba ms all de la concepcin visigoda. Si el monarca visigodo tena que llevar a cabo la justicia
cristiana por medio de la ley que l mismo creaba, en la alta edad media, en
cambio, aquel derecho divino se encuentra inmerso en las mismas cosas por
voluntad divina, sin mediacin de nadie. Los hombres de la alta edad media
incluyendo al rey no crean derecho, sino que slo se limitan a descubrir el
derecho que forma parte del orden divino de la creacin. De este modo, el
derecho divino se identifica con el derecho propio y particular de cada uno de
los miembros de la sociedad altomedieval.
Segn esta concepcin no exista, por tanto, un derechoobjetivoyunderechosubjetivo. No exista una norma general y abstracta de la que se pudiese
deducir el derecho que se aplicaba a una situacin particular. Aquella identificacin del derecho, realizada por todos y cada uno de los miembros de una
sociedad en su conciencia, no se haca en abstracto, sino siempre a partir de situaciones concretas. Cuando en una situacin determinada cada uno defiende
su derecho, o sea, aquello a lo que cree que tiene derecho, al mismo tiempo
est actuando y defendiendo el ordenamiento divino. Esto no tena que inducir a reclamar arbitrariedades, ya que conviene no olvidar que la situacin
concreta en la que se encuentra cada individuo dependa del lugar en el que
Dios lo haba colocado dentro del orden csmico divino.
De iustitia, 3.1.
"Llamamos justicia a la divina voluntad, por la cual, a saber, se atribuye su derecho a
cada uno. Entiendo mi derecho lo que me es til, pues el po creador justo y benigno de
las cosas de las cuales me ve carecer, me permite buscarlas, tenerlas y usarlas, conforme
a mi condicin."
El derecho, en definitiva, se consideraba algo connatural a las cosas mismas;

puesto que las cosas y los hombres formaban parte del ordenamiento divino de
la creacin, el derecho era las relaciones que establecan los hombres y estaba
intrnseco, esperando ser descubierto e identificado por los hombres, en estas
relaciones.
1.2.2. Las caractersticas del derecho altomedieval
De la concepcin que acabamos de ver se derivan unas caractersticas que, pese
a ser analizadas por separado, forman un todo unitario.
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"Si el derecho forma parte del orden divino de la creacin, el derecho vivido por la sociedad altomedieval que, necesariamente se identifica con el orden divino de la creacin,
se caracteriza porque es un derecho antiguoybueno. Cualquier norma jurdica tiene que
ser antigua y buena para merecer el nombre de derecho. La bondad y la antigedad son
las dos caras diferentes de la misma moneda, pese a que haga falta matizar esta afirmacin [...]. Si Dios es el nico creador del derecho, el derecho existe desde siempre y necesariamente, porque es obra de Dios, es bueno. Las conductas buenas coinciden necesariamente con el orden divino, existen desde que Dios estableci el orden de la creacin.
Las conductas antiguas, cuanto ms se remonten en el tiempo, ms fcilmente se pueden
vincular con el originario orden divino de la creacin, pero a lo largo de la vida del hombre pueden surgir conductas arbitrarias en el orden divino que consiguen arraigar, sin
que por eso sean buenas, porque se apartan del orden divino. La antigedad habla a favor
de la bondad de la conducta antigua, pero no toda conducta antigua necesariamente se
identifica con el orden divino de la creacin."
Iglesia, La creacin del Derecho... I, pgs. 285-286
La antigedad del derecho es esencial en la alta edad media, ya que no puede

existir un derecho nuevo porque el derecho se identifica con el orden divino
de la creacin. Es, adems, una antigedad que no se puede computar con
criterios cuantitativos cronolgicos, ya que deriva, en ltima instancia, del
momento de la creacin. Pero siendo esencial, no es el nico requisito que
tiene que cumplir, ya que junto con estas conductas normadas, los hombres
han cometido abusos, malos usos y conductas que, siendo antiguas, no se
adecuan a la voluntad divina, sino que la violan. Por este motivo, todo el
derecho es necesariamenteantiguo, pero no todas las conductas antiguas son
derecho.
La segunda caracterstica de derecho altomedieval es la bondad. El derecho es
bueno porque forma parte del derecho divino, del orden de la creacin. Es as
y no puede ser de otra forma porque no existe separacin entre un derecho
humano susceptible de ser bueno y un derecho divino. Todo derecho, por ser
derecho, tiene que ser de inspiracin divina, y por tanto no cabe la posibilidad
de que no sea bueno. Si una conducta no es buena, entonces no es derecho,
sino abusos o malos usos que momentneamente ocultan el verdadero buen
derecho. Y aquella conducta buena que parece nueva, reciente, no lo es porque
el derecho slo puede ser antiguo, tal como hemos dicho. Sin embargo, puede
suceder que por varios motivos una antigua conducta se hubiese olvidado y
ocultado y ahora, apartados los abusos, volviese a resurgir desde su antigedad;
se tratara, por tanto, de la recuperacin de una antigua costumbre olvidada,
no de una nueva conducta.
Si el derecho altomedieval es antiguo porque viene desde la creacin y es bueno porque es divino, entonces, por estos motivos, el derecho altomedieval no
est ni escrito porque proviene de la creacin ni establecido porque no est
hecho por el hombre sino dispuesto por Dios. Sin embargo, si el derecho altomedieval es un derecho que originariamente no est escrito ni establecido,
sino que es connatural e inherente a las mismas cosas, pese a todo, los hombres
pueden llegar a plasmarlo por escrito. La sociedad altomedieval ha recibido
textos, como el Liber, que recopilan derecho antiguo y en cuya redaccin se
considera que haban intervenido los Santos Padres. El prestigio del Liber, la
intervencin de los concilios de Toledo y su sacralizacin durante la alta edad
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media facilitaron que encajase en los parmetros que venimos exponiendo.

Sin embargo, aparte de esto, los hombres altomedievales no dejaron de manifestar por escrito los actos jurdicos que protagonizaban y que se convirtieron
en un testimonio del derecho vivido. Y, an, aquellos hombres interesados en
el derecho pueden proceder a la redaccin del derecho vivido en la sociedad
altomedieval y que, por ser derecho, es un derecho divino.
Segn la mentalidad altomedieval, el derecho antiguo deroga el derecho nuevo. Esta afirmacin, naturalmente, se tiene que entender en su contexto. De
hecho, no es que el "derecho" antiguo derogue el "derecho" nuevo, sino que
el antiguo derecho recordemos que el derecho slo puede ser antiguo deroga un mal uso o un abuso injustificado calificado de derecho. Lo calificado
de derecho nuevo de hecho no es derecho, porque no existe derecho nuevo,
sino simplemente ocultacin del autntico derecho, que es antiguo. Por eso
se puede afirmar que la tarea de los reyes es defender la Iglesia. Su defensa
incluye la defensa del antiguo y buen derecho.
Donacin de la vizcondesa Almodis en 1154
"Yo [...] por remedio del alma de mi marido [...] abandono [...] aquellas medidas de cereales las cuales haba recibido de cada finca en cada ao en la predicha parroquia cierto
vizconde de Bas por mal uso y por mala aprehensin. Por tal motivo, en verdad hago
este abandono, porque ya mi mencionado marido [...] en su ltimo testamento renunci por temor de Dios a los malos usos, los cuales l mismo o sus antecesores haban
impuesto en la ya mencionada parroquia o en otros lugares; de todos los cuales conoc
que la aceptacin del mencionado cereal era mucho peor uso que los otros, por lo tanto
sin retencin alguna renunci y adems por esta renuncia recib de los hombres de la
mencionada parroquia 300 sueldos de ptima moneda de Besal".
En definitiva, pues, en la alta edad media no hay renovacin del derecho, sino
simplemente restauracin del antiguo y buen derecho.
Quiere decir todo esto que en la alta edad media no se produjo ninguna conducta objetivamente nueva y que todas las conductas fueron,
efectivamente, abusos y malos usos? Conviene que sepis discernir de
forma exacta y con claridad lo que fue un discurso ideolgico por parte
de los sectores hegemnicos y que toda la sociedad asumi, de lo que
debera suceder realmente. O, si queris, diferenciar la ficcin jurdica
de la realidad. Cualquier discurso, y mucho ms el del poder, se tiene
que interpretar y criticar para comprender qu pas realmente. Por tanto, por lo que se refiere a nuestro discurso, cualquier innovacin tena
que pasar, en cualquier caso, como una restauracin del antiguo y buen
derecho.
23
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1.3. El ordenamiento jurdico altomedieval en la Pennsula

Ibrica
Hemos visto hasta ahora el contexto ideolgico y poltico en el que se desarrollaba el ordenamiento jurdico en el occidente altomedieval, y hemos visto
tambin el concepto y las caractersticas del derecho en este periodo. Ahora
centraremos nuestra exposicin en lo que sucedi en la Pennsula Ibrica durante este periodo.
1.3.1. Algunas precisiones conceptuales
Ya Gayo, el jurista romano del siglo II, autor de las Instituciones, afirmaba que
todos los hombres se regan en parte por su derecho propio y en parte por
un derechocomnatodosloshombres. El derecho propio era el que cada
pueblo estableca para s mismo entre los romanos era el ius civile, mientras
que el que estableca la razn natural y que entre los romanos se calificaba
como ius gentium, serva para todos los hombres. Este esquema conceptual de
Gayo sirve para introducir los conceptos que nos servirn para comprender la
realidad altomedieval.
El primer binomio que nos interesa es el formado por los conceptos de "derecho comn" y "derecho propio", que se establece a partir del origendelderecho.
Sin embargo, hoy, cuando nos movemos en parmetros de Estado nacional, no podramos hablar de la misma forma, sino que lo haramos contraponiendo un derecho comn
usado para todos los miembros de la comunidad poltica y para todas las cuestiones, y
unos derechos especiales que no se usan por todos los miembros de la comunidad poltica ni para todas las cuestiones. El derecho comn procede del Estado y es exclusivo
de un Estado, no extendido ni comn a otras comunidades estatales. Sin embargo, el
binomio derecho comn frente a derecho propio s nos sirve para comprender la realidad
medieval.
No obstante, conviene darse cuenta de la relatividad de estos dos conceptos.

Si bien el ordenamiento de un pueblo est integrado por un derecho comn
y por un derecho propio como categoras abstractas, el derecho, en concreto,
que ocupe el espacio de derecho comn y el que ocupe el espacio de derecho
propio podrn variar en el tiempo. El Liber Iudiciorum, por ejemplo, fue el
derecho comn de los cristianos peninsulares de la alta edad media, a cuyo
lado fueron surgiendo unos derechos propios de cada centro de convivencia.
En cambio, a partir del siglo
XIII,
el conglomerado formado por el derecho
romano-justinianeo, por el derecho cannico y por el derecho feudal fue el

derecho comn de todo occidente, junto al cual se encontraba el conjunto
heterogneo de derechos propios de cada reino.
Desde otra perspectiva, el derecho puede aplicarse a determinadas categoras
de personas o a ciertos tipos de relaciones. As pues, puede ser general, o bien
particular o especial. Un derecho tiene un carcter general cuando se aplica
sobre todos los miembros de la comunidad poltica, mientras que, en contraposicin, es particular cuando se aplica slo sobre algunas personas de aque-
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lla comunidad poltica, o especial cuando se utiliza slo para ciertos tipos de
relaciones. Estos nuevos conceptos, el de general y el de particular y especial,
no nos informan del origen del derecho, sino que fijan la atencin en los
destinatarios. Por tanto, no prejuzgan si un derecho general o particular es
un derecho comn o un derecho propio. Todas las combinaciones son histricamente posibles. Sin embargo, al igual que sucede con el derecho comn
y el derecho propio, estos conceptos se pueden relativizar. Si, por ejemplo,
en plena edad media fijamos la atencin en el mbito municipal, el derecho
municipal es, para los habitantes de la villa o ciudad, el derecho aplicable a la
generalidad de los miembros de aquella comunidad vecinal; el mismo derecho
municipal, en el mbito de un reino, se convierte en un derecho particular de
un municipio y no en un derecho general. En la alta edad media, el Liber era
el derecho comn de los cristianos peninsulares y era, tambin, un derecho
general para todos aquellos cristianos peninsulares. No haba, en este periodo,
un derecho propio general.
Por ltimo, nos referimos al binomio de completo eincompleto, y lo haremos
segn la capacidad de un derecho de dar respuesta a todos los posibles conflictos de intereses que se puedan plantear en una sociedad determinada. Estos
dos conceptos no prejuzgan ni el origen de un derecho comn o propio ni a
los destinatarios general o particular. En la alta edad media, como veremos a
continuacin, el Liber actu como un ordenamiento jurdico completo que si
bien no recoga todos los supuestos que se podan suscitar, s que arbitraba un
mecanismo para resolverlos todos como era el recurso al rey. A su lado haba
diferentes derechos incompletos, que no pretendan dar respuesta a todo, sino
que slo enmendaban, corregan o perfeccionaban el derecho del Liber.
Todava hay dos conceptos ms de menor importancia, pero que conviene constatar. Ante un ordenamiento jurdico general como el Liber en la alta edad media, los derechos
particulares e incompletos que se apartan por razones prcticas tambin se pueden calificar de derechos singulares. Otras veces, y para resaltar las peculiares relaciones establecidas entre el ordenamiento jurdico general y completo y el ordenamiento jurdico particular e incompleto, se puede utilizar, para matizar el derecho incompleto, el concepto
de derechosespeciales.
En definitiva, el ordenamiento jurdico altomedieval en la Pennsula

Ibrica estaba formado por el Liber, como un derecho comn de los cristianos peninsulares, que era, adems, un derecho general y completo; el
Liber conviva con un derecho propio de municipios y seoros, que es
un derecho particular e incompleto. El Liber y los derechos municipales
y seoriales configuran el ordenamiento jurdico de los naturales de los
diferentes reinos hispnicos.
Nos hemos referido, y lo haremos ms an a partir de ahora, a derechomunicipalyderechoseorial. Aparte de las precisiones que seguirn, ahora conviene recordar que el municipio utilizando una terminologa moderna y el
seoro eran los dos tipos estndares de centros de convivencia posibles en
la edad media. Cuando nos referimos al seoro aludimos a aquellas aldeas
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o villas que estaban bajo la jurisdiccin de un seor feudal laico o eclesistico ahora es indiferente y que no tenan posibilidades de desarrollo jurdico,
institucional o poltico autnomo dentro del marco de una entidad poltica
superior como era el reino, sino que dependan de un superior inmediato que
era el seor jurisdiccional y no el rey. Y cuando aludimos a municipios lo hacemos pensando en las aldeas, villas o ciudades que no dependan de ningn
seor feudal, sino directamente del rey y que, actuando ellos mismos como
seoros colectivos, gozaban de una cierta capacidad que les permita organizarse autnomamente dentro del mbito del reino.
El derecho, sobre todo de carcter consuetudinario, que se generaba en

el seoro, incluidos los malos usos o abusos que perpetraban los poderosos, formaba lo que hemos calificado genricamente de derecho
seorial, mientras que el tambin genrico derecho municipal sera
el conjunto de usos, costumbres y normas emanadas desde el mismo
municipio, como veremos ms adelante.
Cuando nos referimos a derecho municipal y a derecho seorial, de hecho estamos efectuando una abstraccin o una generalizacin, ya que no exista ni un "derecho municipal" ni un "derecho seorial", sino que de hecho haba tantos derechos municipales y
seoriales como municipios y seoros existan. Cada municipio y cada seoro tena
su propio, exclusivo, particular y especfico derecho municipal o seorial que conviva
con el derecho general del Liber. Poco importa que dos municipios cercanos viviesen de
acuerdo con un mismo texto municipal; eso no quera decir nada ms que caba la posibilidad de que varios municipios o seoros tuviesen derechos iguales, pero no afectara
en nada a su carcter estrictamente particular.
ste es el esquema comn aplicable a todos los reinos, que hace innecesario
referirse a cada uno de ellos e ir enumerando los textos de derecho seorial y
de derecho municipal diferentes, pero en el fondo muy parecidos. Al no existir
un derecho general de cada reino, as como tampoco un derecho regio sea
del rey o sea del reino, podemos ahorrarnos una divisin del derecho altomedieval por reinos, que sera artificial y sin contenido. La situacin empez
a cambiar con la recepcin del ius commune y, sobre todo, con la formacin
de un derechoregiodiferenteyparticular para cada reino. Sin embargo, eso
sucedi en la baja edad media y ser objeto de estudio en otro mdulo.
1.3.2. El derecho comn hispnico. La pervivencia del Liber en la
alta edad media
Desaparecida la monarqua visigoda, la herencia jurdica visigoda que recibieron los cristianos peninsulares en la alta edad media fue el Liber.
El derecho contenido en el Liber sobrevivi a la desaparicin del reino

visigodo y sera, en adelante, la ley por antonomasia de los cristianos
peninsulares; sera, adems, la nica ley.
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Sin embargo, este Liber no se mantuvo inmutable a lo largo de los aos. Si

bien era un derecho creado por el hombre por el rey visigodo, durante la alta
edad media sufri un lento proceso de sacralizacin explicable por la religiosidad de la sociedad de aquel momento, porque el poder del rey est investido
de un carcter ministerial estaba al servicio del ideal de justicia cristiana y
porque la Iglesia, por medio de los concilios de Toledo, haba participado, de
la forma que hemos visto en el mdulo anterior, en la realizacin del Liber.
Esta sacralizacin del Liber hizo que se invocase constantemente cuando haba
que reforzar determinadas conductas. Adems de concentrarse en el Liber la
herencia jurdica visigoda y adems de su carcter sacro, el Liber era, aparte de
la ley cannica, la nicaleyexistente para los cristianos en un momento en
el que no exista creacin del derecho.
Carta de Privilegio concedida por el conde Borrell a Cardona (23-IV-986):
"Y estaris en el amor de Dios de acuerdo con la ley recta y la justicia recta en cuanto
podis, segn los cnones y las leyes de los godos."
El Liber era, como hemos indicado, la ley por antonomasia. Sin embargo, no
lo era porque hubiese un poder poltico o una estructura institucional o administrativa que lo impusiese (desaparecidas con el final de la monarqua visigoda), sino porque el derecho del Liber era un derecho vivido, que estaba
omnipresente en la vida de la sociedad altomedieval. Los hombres de aquella
sociedad mostraban unas determinadas conductas jurdicas no porque el Liber
como texto las regulase de aquella forma, sino porque era la forma como siempre haban actuado. Esto no excluye, sin embargo, que existiese un reducido
ncleo de personas sobre las que recaa la responsabilidad de controlar el Liber.
Documento de la catedral de Oviedo de 1075
"Juzgaron los mencionados jueces as como est escrito en el Libro Juzgo (espacio en
blanco) en el ttulo (espacio en blanco) por las Leyes Gticas, donde dice (reproducen
el texto de la ley)."
A pesar de que debera existir una tradicin textual del Liber, la ley visigoda se
invocaba de forma imprecisa e indefinida: "la ley dice...", "la ley manda...", "la
ley dispone..."; eso era as a causa de la extrema pobreza intelectual de la poca,
sin jueces letrados capaces de entender y de leer el texto, y porque, a pesar de
ser la ley por antonomasia, nadie obligaba al cumplimiento de la ley escrita.
Esta circunstancia permiti atribuir a la ley, al Liber, preceptos que originariamente no le pertenecan, as como hacer decir cosas a la ley que realmente no
deca. Y es que ni entre los mozrabes ni entre los otros cristianos del norte
haba un poder poltico ni una administracin judicial capaz de controlar el
contenido del Liber y la aplicacin de la ley, tal como lo haban intentado hacer los ltimos reyes visigodos. Ciertamente, el poder del rey visigodo era la
ltima barrera que contena los abusos de los poderosos; desaparecida sta, la
voluntad y los abusos de la nobleza seorial pudieron desarrollarse libremente.
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Sin embargo, el Liber, a pesar de ser la ley en torno a la cual giraba la

mayor parte de la vida de la gente, no fue el nico derecho con el que
vivieron los cristianos peninsulares. Aparte de estas nuevas prcticas
impuestas por los poderosos que implicarn, tambin, nuevaspautas
deconducta, la desaparicin de la estructura poltico-institucional visigoda provoc que la gente buscase soluciones en otros mbitos fuera
de la proteccin de un rey y de una organizacin que ya no exista. La
familia y la comunidad vecinal fueron los centros de convivencia en los
que encontr refugio la gente y en los cuales se fijaron nuevos medios
para garantizar la seguridad jurdica que permitiese seguir viviendo en
el derecho.
Las aldeas, y posteriormente las villas y ciudades, asumieron algunos de los

trabajos y competencias del antiguo poder visigodo. La desaparicin de antiguas solidaridades hizo que se intensificasen los vnculos de unin entre la
gente de una aldea y que la cohesin social fuese ms slida, con lo que se
generaron nuevos derechos y obligaciones recprocos.
Aproximadamente a partir del ao 1000, y coincidiendo con el despertar cultural que se vivi en Occidente, aument el nmero de citas y de reproducciones exactas de leyes del Liber; esto era testimonio, en definitiva, de que se
utilizaba el Liber con mayor precisin. No se trataba de un mayor recurso al
Liber, sino de un mayor recurso al texto del Liber. Los jueces aplicaban justicia
segn la ley y algunas escrituras se redactaban conforme el texto literal de la
ley. Pero al mismo tiempo se puso en evidencia que al lado del Liber estaba
surgiendo un nuevo derecho para dar respuesta a las necesidades de aquella
sociedad y superar, por tanto, un Liber cristalizado que ofreca numerosas lagunas que haba que llenar. El derecho heredado de los visigodos, arraigado
en las conductas diarias de la gente, se haba ido enriqueciendo y se haba ido
modificando, y este derecho vivido, este derecho de la prctica, no era idntico al texto cristalizado del Liber.
Al lado del Liber, por tanto, haba ido surgiendo un nuevo derecho a partir de
la herencia visigoda; era un derecho que se desarrollaba en un contexto marcado, sobre todo, por la reconquista y la repoblacin de territorios ocupados
por los musulmanes, y caracterizado, tambin, por una sociedad plenamente
feudalizada en la que no haba reyes capaces de crear derecho. Este nuevo derecho que surga en los diferentes centros de convivencia para completar y enriquecer el Liber era, en consecuencia, un derecho totalmente particularizado.
Era un derechopropioyexclusivodecadacentrodeconvivencia, aunque
representaba una lnea comn de desarrollo debido a que se resolvan, a partir
de una misma herencia jurdica, problemas similares, y a que las soluciones
adoptadas en un lugar podan inspirar las de otro.
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La insuficiencia del Liber y la aparicin de un derecho nuevo, en este caso bajo

la luz del derecho de la recepcin, qued evidenciada en la redaccin escrita
de los Usatges de Barcelona, posiblemente a finales del siglo
XII,
en el reinado
de Alfonso I de Catalua.
Usatge 3:
"Cum dominus. Com lo senyor en Ramon Berenguer vell, comte e marques de Barcelona
e subjugador de Espanya, hague honor e vehe e conec que en tots los plets de aquella terra
no podien esser observadas las leys godas, e vehe molts clams e molts plets que aquellas
leys no jutjava specialment, ab loament e consell dels seus prohomens, ensemps ab la sua
molt savia muller Adalmus, constitui e mes usatges ab que tots los clams e los malfets,
en aquells insertats, fossen destrets e pledejats e ordenats e encara esmenats o venjats."
Usatge 81:
"Judicia Curiae. Iuys de la cort els usatges de grat deuen esser rebuts e seguits, car no
son mesos sino per la aspresa e duresa de la ley; car tots poden pledejar, mas compositio
segons las leys no poden cumplir. Car las leys jutjen homicidi esser composat e esmenat
en trescent sous de morabatins, qui valen ara mil e quatre cents sous de plata fina; traure
ull e tallament de ma, cent; per peu, cent; e axi per tots los altres membres; e jutgen
tots homens egualment e no jutgen res entre vasall e senyor, car en leys no troba hom
homenatge; e per o las cosas fetas e a fer, constitituiren los dits princeps que sien jutjadas
segons lo usatge; e aqu hon no bastaran los usatges, trona hom a las leys e al arbitre del
princep e a son juy de la cort."
El annimo autor de los Usatges dejaba claro que el Liber "las leyes godas"
haba envejecido y que algunos hechos, como el homenaje feudal reproducido, no se contemplaban en la ley porque no existan cuando se hizo, por lo
que tenan que resolverse al margen del Liber. El autor de los Usatges, adems,
atribua al Conde de Barcelona la potestad de establecer el derecho, circunstancia nueva y extraordinaria para la poca, pero lo haca, como era propio de
la poca, revistindolo de antigedad.
Este nuevo derecho los Usatges slo mencionan, al lado del Liber, los propios
Usatges, pero tambin estaba el derecho municipal y el derecho seorial se
converta en un derecho singular respecto del ordinario, que era el Liber, y se
aplicara el singular preferentemente. En segundo lugar se recurrira al Liber y,
en ltima instancia, bebiendo de la tradicin visigoda, se recurrira al prncipe,
o sea, al Conde de Barcelona.
1.3.3. Los derechos particulares e incompletos: derecho
municipal y derecho seorial
El origen de los derechos particulares municipal y seorial se tiene que comprender en su contexto histrico, que en el caso de la Pennsula consista en la
expansindelfeudalismo general en todo Occidente en este mismo periodo y en las particulares circunstancias creadas por la invasinmusulmana
del ao 711 y el posterior proceso de reconquistayrepoblacin.
1)Reconquistayrepoblacin
Ved tambin
Sobre los Usatges de Barcelona,
podis ver el apartado 5.2. de
este mdulo.
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29
Ahora no entraremos a describir los perfiles sociales y econmicos de la sociedad feudal, pero nos contentaremos con recordar que la sociedad feudal se
caracteriza por una extraordinaria atomizacin del poder poltico y por unos
vnculos de dependencia personal entre vasallos y seores. Aquella tendencia,
que ya se haba observado al final del Dominado calificada de colonizacin
y tambin al final de la monarqua visigoda cuando las fuerzas centrfugas
amenazaban el poder regio, tom auge con la desaparicindelamonarqua
visigoda en el ao 711 y con la influencia de las nuevas prcticas sociales y
econmicas que venan del reino de Francia. En un principio, una inmunidad,
o bien un feudo, era un bien pblico concedido a un oficial del poder pblico
a cambio de servicios pblicos.
En palabras de Snchez Albornoz, "la inmunidad supona en el propietario los siguientes
derechos: percibir y requerir los tributos y servicios que los habitantes estaban obligados a
pagar y a prestar al rey; administrar justicia dentro de sus dominios; cobrar las calumnias
o penas pecuniarias atribuidas al monarca; recibir fiadores o prendar para garanta de la
composicin judicial; encargarse de la polica en sus tierras inmunes; exigir el servicio
militar a los moradores del coto y nombrar funcionarios que sustituyesen a los del rey
en las variadas misiones que les competan".
Iglesia, La creacin del derecho... I, pgs. 324-325.
De esta forma los seores ejercan en sus seoros aquellas regalas, que podan variar de
un caso a un otro, que los reyes les haba concedido, adems de aquellas que usurparon
cuando el poder regio fue dbil.
Era, por tanto, una forma descentralizada de administrar el territorio. Cuando el rey conservaba el poder efectivo y controlaba las concesiones y sus renovaciones, no haba ningn problema, pero el sistema estaba llamado a que
triunfasen las fuerzas centrfugas, o sea, la posicin de los destinatarios de
las concesiones, en detrimento del poder central del otorgante. Estas inmunidades las concedan los reyes a miembros de la nobleza laica o eclesistica
que, transfirindose de forma hereditaria y debilitado el poder regio, acababan
configurando zonas prcticamente inmunes a la influencia del monarca y que
escapaban a su control. Cuando las inmunidades se generalizaron, el poder
central de los reyes se convirti en precario y ms an en el contexto peninsular, mientras que, paralelamente, haba crecido el poder y la incidencia de
la nobleza feudal. El sistema se iba reproduciendo verticalmente, de forma
que el seor perda el control de vasallo y la atomizacin aumentaba. Despus
de varias subinfeudaciones entre nobles de diferente rango, al final de la pirmide estaban los campesinos, quienes podan explotar una parcela a cambio
del pago de un censo y de realizar ciertos trabajos en la explotacin del seor.
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El debate sobre el concepto y el alcance del feudalismo es muy amplio. Para F.L. Ganshof,
uno de los defensores de la concepcin jurdica, el feudalismo es el conjunto de instituciones que crean y rigen obligaciones de obediencia y de servicio principalmente militar por parte de un hombre libre "vasallo", con un hombre libre "seor", y obligaciones
de proteccin y mantenimiento por parte del seor respecto del vasallo; se da el caso de
que la obligacin de mantenimiento tena como efecto, en la mayora de las ocasiones,
la concesin del seor al vasallo de un bien llamado feudo. R. Boutruche afirmaba que
si no haba contrato de vasallaje no se poda hablar de feudalismo, y que una cosa era
el rgimen feudal, conformado como el conjunto de lazos y vnculos dentro de la clase
nobiliaria, entre seores y vasallos, y otra cosa era el rgimen seorial como el conjunto
de relaciones entre seores y campesinos. Desde una concepcin socioeconmica ms
amplia y desde posiciones marxistas, Ch. Parain consideraba feudal "cualquier sistema en
el que el trabajador agrcola, que ya no es esclavo, est, no obstante, sometido a todo tipo
de obstculos extraeconmicos, que limitan su libertad y su propiedad personal, de forma que ni su fuerza de trabajo, ni tampoco el producto de su trabajo, se han convertido
en objetos susceptibles de intercambio libre; no son ni siquiera mercaderas". Y en una
misma lnea, G. Bois seala que "el feudalismo es la hegemona de la pequea produccin
individual (con el nivel de desarrollo de fuerzas productivas que eso implica), adems de
la extraccin seorial, obtenida por medio de una coercin poltica (o extraeconmica)".
En el plano histrico peninsular, los primeros tiempos de lo que ha sido mayoritariamente calificado por la historiografa como "Reconquista" no era ms
que el avance de los originarios ncleos de resistencia del norte hacia el sur,
pero no por un ideal de cruzada ni con motivaciones religiosas, sino ms bien
para incrementar las propiedades individuales y nobiliarias, para consolidar y
expansionar las nacientes regiones del norte y, en fin, para escapar de la opresin seorial.
Etapas de la Reconquista
Font: J. Mestre i Camp (1998). Atles de la Reconquesta (pg. 55). Barcelona: Edicions 62.
Durante la alta edad media y hasta mediados del siglo
XII
aproximadamente,
la reconquista se extendi por el valle del Duero zona desrtica y bastante

yerma y por la parte alta del Ebro ms poblada y frtil. Ambas zonas fueron conquistadas sin muchos problemas, pero, en cambio, la repoblacin fue
ms dificultosa. Por un lado, la peligrosidadylainestabilidad de una zona
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31
fronteriza con el poder musulmn motiv que hiciese falta ofrecer condiciones atractivas y ventajosas a los nuevos pobladores. Por otro lado, la repoblacin de zonas poco habitadas moviliz a hombres libres e instaur la pequea
propiedad. A partir de mediados del siglo XII, los conquistadores encontraron
territorios ms poblados, con ncleos urbanos que se sometieron al nuevo poder musulmn por medio de capitulaciones, que permitan el mantenimiento
de la poblacin musulmana.
En cualquier caso, el derecho del Liber transmiti un principio de derecho romano vulgar que atribua al rey la propiedad de las tierras abandonadas. De esta forma, los monarcas se convertan en propietarios de
grandes extensiones que haba que repoblar.
2)Autonomamunicipal
Durante el periodo altomedieval, la repoblacin tuvo un carcter sobre todo
oficial. Surgieron nuevos centros de convivencia que o bien podan caer sometidos a los poderes seoriales, o bien podan configurarse como centros autnomos, que podan gozar de una inmunidad parecida a la que gozaban los
seoros, laicos o eclesisticos.
De esta forma, introducimos el criterio instrumental de autonoma, que es
el que nos servir para diferenciar conceptualmente los dos centros de convivencia posibles en estos momentos: municipios en terminologa moderna
y seoros.
Durante la edad media, municipios y seores, fueran stos laicos o eclesisticos, eran dospoderesautnomoslimitadosporelrey, bien fuese porque el
origen de sus poderes se encontraba en el rey, bien fuese porque el rey limitaba su actuacin. Si bien las jurisdicciones seoriales y municipales originariamente haban sido cedidas por los reyes a municipios y seoros, con el tiempo
se consolid su posicin y se convirtieron en un lmite a la actuacin del rey.
Por tanto, durante la edad media, la gente viva en lugares, villas y ciudades
sometidas a un seor feudal o en lugares, villas y ciudades autnomas no sometidas a ningn seor feudal.
32
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En cada uno de estos centros de convivencia se gener un derecho propio y exclusivo de aquel lugar que calificaremos de derecho seorial o
de derecho municipal respectivamente. En esencia, el derecho seorial
estaba formado por las relaciones que se haban establecido entre el rey
y el seor feudal, as como por las relaciones entre seores. Paralelamente, el derecho municipal regulaba las relaciones entre los vecinos
y tambin las relaciones de los vecinos con el rey (e incluso las relaciones entre vecinos de municipios diferentes). As pues, podemos afirmar
que el ordenamiento jurdico de cada municipio y de cada seoro est
configurado por un derecho general y completo que era el del Liber y
un derecho particular e incompleto que era el derecho propio de cada
municipio o seoro que se pona al da y que se apoyaba en el anterior.
3)Origenyformacindelderechomunicipalydelderechoseorial
Estos derechos estn formados por costumbres que son conductas observadas en una sociedad, sin que sea posible conocer su origen con precisin y
por fueros, que son disposiciones establecidas y que pretenden promover una
nueva conducta. Los malos usos y los abusos tienen su origen en antiguas imposiciones arbitrarias del rey o del seor y se presentan en forma de costumbres, aunque no todas las costumbres suponen la manifestacin de malos usos
o abusos. Para corregir esta situacin, los reyes y los mismos seores podan
conceder cartas de privilegio en las que, por medio de fueros, se extirpaban los
malos usos y se recuperaba el antiguo y buen derecho. Estas cartas de privilegio las ms antiguas son del siglo
IX
son el texto por medio del cual el rey
o el seor eximen a los vecinos de las malas costumbres; por tanto, recopilan
el derecho privilegiado y testimonian, al mismo tiempo, la formacin de un
rgimen especial diferente del rgimen general establecido en el Liber.
Para facilitar la comprensin de un fenmeno muy heterogneo y que se manifestaba
con una multitud de nombres distintos, aqu hemos intentado hacer una abstraccin y
mostrar las caractersticas generales. No todos los textos aluden, literalmente, a fueros o a
cartas de privilegio, sino que esta realidad la de un derecho establecido (fueros) que intenta superar por va de excepcin (carta de privilegio) los malos usos se manifest con
muchos trminos diferentes, como por ejemplo: cartae concessionis, confimationis, convetionis, divisae per literas, donationis, donationis atque confirmationis, firmitudinis, fori, fori
et populationis, franquitatis, franchissae, hereditaria sive donationis, de ingenuitate, libertatis,
libertatis et franchitatis, pergariae, etc.
4)Lasprimerasredaccionesescritasdederechomunicipalyseorial
Durante el periodo que analizamos haba, como se ha indicado, una multitud
de derechos particulares. Cada centro de convivencia tena su propio ordenamiento jurdico, aunque, desde un punto de vista material, su derecho poda
coincidir con el ordenamiento jurdico de otro centro de convivencia.
A partir del siglo
XII
se observa un desarrollo importante de estos derechos
propios sobre todo en el mbito municipal tomando como punto de referencia el contenido de las cartas de privilegios y amplindolo con nuevas bue-
33
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nas costumbres, con acuerdos del Consejo local, con decisiones de jueces o
de los prohombres del lugar y, a veces, con la intervencin de juristas que refundieron y redactaron todo aquel material. Estos textos recibieron el nombre
de Libros de fuero o Libros de costumbres. En los municipios, y a diferencia de
lo que suceda en los centros de convivencia seoriales, se tendi a convertir
aquel derecho propio, particular e incompleto, en un derecho que fuese capaz
de resolver la mayor parte de las situaciones jurdicas en las que se encontrasen todos los vecinos de lugar, o sea, se tenda a formar un derecho municipal
general desde la ptica municipal y completo.
Esta tendencia, llevada al extremo, implicaba que el ordenamiento jurdico del
lugar estara formado exclusivamente por su propio derecho, que permitira
prescindir de cualquier derecho comn. Para eso haca falta que entrase en crisis el antiguo derecho comn de los cristianos peninsulares altomedievales el
Liber, fenmeno que ocurrira hacia el siglo
XII,
cuando el Liber se mostraba
incapaz de resolver los problemas de aquella nueva sociedad. Por otro lado, la
recepcin de ius commune, tal como veris en el prximo apartado, facilitara
la conversin del derecho municipal en un derecho completo, aportando materiales jurdicos nuevos, eficaces y adaptados a la realidad social y econmica
de la baja edad media. Sin embargo, precisamente esta extrema idoneidad del
ius commune para aquel momento histrico hizo que resultase ms fcil aplicarlo directamente que adaptarlo dentro de los moldes municipales. Por esta
razn los Libros de fuero o los Libros de costumbres no llegaron a ser, salvo en
algn caso excepcional, un derecho general y completo para sus respectivos
municipios. En cambio, de forma general, s relegaron el antiguo derecho del
Liber a un lugar secundario y recurrieron en primer lugar, en los respectivos
rdenes de prelacin, al propio derecho municipal.
1.3.4. La actividad regia en la alta edad media
Tal y como hemos venido sealando, el Liber fue el nico derecho general de
los diferentes reinos durante la alta edad media. La sociedad altomedieval estaba caracterizada por el particularismo,por lafragmentaciny por laatomizacin en todos los mbitos de vida. Esta situacin se corresponde con una
mentalidad que identificaba el derecho vivido con el derecho divino por medio del descubrimiento y la identificacin del derecho para todos y cada uno
de los miembros de la sociedad en todas las situaciones concretas y particulares. En este contexto, ni era posible pensar en leyes dadas por el rey con carcter general para todos sus sometidos, ni era posible, dada la debilidad de los
monarcas altomedievales, desde un punto de vista histrico o fctico.
34
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Slo a partir de finales del siglo
XII
y durante el siglo
XIII,
poca en la
que se extendieron las nuevas ideas del derecho de la recepcin el derecho romano-justinianeo y el derecho cannico elaborado por juristas
boloeses, fue posible retornar la creacin del derecho a los hombres,
segn la tradicin romana, y establecer un derecho general para todos
los habitantes de un reino.
1.3.5. Las relaciones entre el derecho general y los derechos

particulares
Recopilando lo que hemos dicho hasta ahora, podemos afirmar que en la alta
edad media junto al Liber surgi un nuevo derecho para resolver los nuevos
problemas que ste no resolva y para adaptarlo a las nuevas situaciones; era un
nuevo derecho que, de esta forma, se apartaba del Liber y se configuraba como
un derecho especial que se aplicara preferentemente. Despus de aplicar este
derecho especial se recurrira al derecho general y completo del Liber. sta es
la herencia que la alta edad media, con caractersticas parecidas en todos los
reinos peninsulares, dej en la baja edad media y que a partir de este momento
se ajustara a cada reino de forma diferente, en funcin de sus caractersticas
polticas y jurdicas.
El Liber, desaparecida la monarqua visigoda, se convirti pronto en un texto
cristalizado cuyo derecho, sin embargo, se haba traducido en las conductas
diarias de los cristianos peninsulares altomedievales.
Paradjicamente, se haca innecesario el recurso al texto escrito del Liber en la medida en que el derecho que contena se identificaba con el
derecho vivido y que como tal se haba convertido en costumbre. Estas
costumbres son las que, a partir de cierto momento, se redactan como
nuevas y se incorporan a las cartas de privilegio y a los Libros de fuero
y Libros de costumbres. Adems, a partir del final del siglo
XII,
tambin
result innecesario recurrir al Liber como tesoro de principios jurdicos

no olvidemos que el Liber es, en definitiva, heredero de la tradicin
romano-teodosiana, ya que esta funcin la cumplira, y mucho mejor,
el nuevo derecho que llegaba con la recepcin del ius commune.
Por otro lado, como hemos dicho, se haba desarrollado un derecho especial
que identificamos con los derechos particulares seoriales y municipales. El
derecho seorial no tendi, salvo en algn caso excepcional, a convertirse
en un derecho completo. En este sentido, slo algunas ciudades sometidas a
jurisdiccin seorial acabaron teniendo su Libro de fuero. Los seores feudales,
a fin de cuentas, tenan suficiente con que el derecho de su seoro recogiese lo
que ms les interesaba: mantenersusprerrogativaseconmicasysociales.
35
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La evolucin del derecho municipal, en cambio, fue diferente. Desde la perspectiva municipal acab convirtindose en un derecho general pero era un
derecho particular desde la perspectiva de un reino que tenda a convertirse
en completo. En medio de este proceso de fortalecimiento del derecho municipal, hacia el siglo XII se produjo el fenmeno de la recepcin del ius commune
un derecho comn y completo para todo Occidente y un importante fortalecimiento del poder regio, que se tradujo en la paulatina formacin de un
derecho creado por el rey con carcter general para todos sus naturales.
En aquellos reinos donde existieron Libros de costumbres, estos textos slo recopilaban su derecho propio y remitan a otros derechos con carcter supletorio
mediante la especificacin de un ordendeprelacindefuentes. En cambio,
all donde no hubo Libro de fueros, normalmente se incluy el derecho comn
con el objetivo de formar un ordenamiento jurdico completo. Sin embargo,
a partir del siglo XIV, tanto en unos territorios como en otros, y ante la penetracin del derecho de la recepcin y del derecho regio bien el rey lo crease
directamente, bien lo estableciese con la participacin de las cortes, el derecho municipal pervivi a la defensiva y siempre con un carcter incompleto.
De esta forma, en el trnsito de la alta a la baja edad media, que podemos situar en el siglo
XIII,
haban entrado en escena todos los com-
ponentes que, a partir de las peculiaridades y particularidades de cada

reino, conformaran los varios ordenamientos jurdicos que habra en
adelante en la Pennsula.
36
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2. El renacimiento jurdico bolos
En este apartado estudiaremos, en primer lugar, el movimiento que, basado en

la voluntad de saber, se desarrolla en Bolonia para conocer el derecho romano
justinianeo, el derecho cannico y el derecho feudal. La actividad se lleva
a cabo a raz del redescubrimiento y el estudio de los textos del Digesto, y
tambin de otras obras de la compilacin justinianea, as como la legislacin
cannica y de los libros feudales.
La actividad de los juristas sobre estos materiales, que acabarn siendo designados como un todo con la expresin de ius commune, se realiza en un primer
estadio con el mtodo de la glosa (y de aqu el nombre de glosadores) y en
un segundo estadio con el mtodo del comentario (y de aqu el nombre de
comentaristas). La expresin ius commune tambin se utilizar para referirse a
la aportacin de los juristas al estudio de los textos, y no tenemos que olvidar
que la circulacin de los textos legislativos era inseparable de la aportacin
doctrinal.
En segundo lugar, trataremos cmo se recibe este ius commune, que se estudia
en Bolonia (es decir, cmo se hace la recepcin) en los diferentes reinos peninsulares.
2.1. Planteamiento y caractersticas culturales
La fecha que delimita la alta de la baja edad media se sita en torno al ao
1200. Es entonces cuando se reciben en la Pennsula los libros jurdicos que
recogen el derecho romano justinianeo, cannico y feudal, junto con las interpretaciones que han hecho los juristas desde Bolonia. El inicio de este renacimiento de los estudios jurdicos se abre con la primera mencin del Digesto
en el ao 1076; se acababa una primera etapa, con la glosa y los glosadores, a
finales del siglo
siglo
XIV,
XIII;
y concluye, con el comentario y los comentaristas, en el
a raz de una importante transformacin en el estudio del derecho
romano.
Llamamos ius commune, derecho comn, al resultado de la actividad de

los juristas sobre el conjunto de textos de derecho romano justinianeo,
de derecho cannico y de derecho feudal que estudian e interpretan los
juristas en Bolonia a raz del renacimiento de los estudios jurdicos.
37
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La innovacin que supone esta nueva forma de estudiar el derecho despunta

en el panorama cultural de los siglos altomedievales ante la posible consideracin de la subsistencia de la cultura clsica, gradualmente desvanecida.
Despunta de igual forma ante los esfuerzos realizados desde Carlomagno por crear una
nueva cultura en este periodo (a pesar de los retrocesos sufridos por los ataques de varios
pueblos como, por ejemplo, los normandos o los musulmanes).
En el mundo altomedieval, con la cultura dominada por intereses religiosos,

los hombres del siglo
XI
heredaron la transmisin del saberenciclopdico,
sometido a la teologa y a la filosofa, dentro de la tradicin marcada por Alcuino de York en la vulgarizacin de las siete artes liberales: las tres artes sermocinales, dentro del trivium (la gramtica, la retrica y la dialctica), y las cuatro
artes reales, dentro del quadrivium (la geometra, la aritmtica, la astronoma
y la msica), donde no haba un lugar autnomo para estudiar el derecho. El
derecho se tena que estudiar, pues, dentro del trivium, en concreto dentro de
la retrica y subordinado a otros intereses.
La obra justinianea
Pensemos, por ejemplo, que el Breviario de Alarico, que contena derecho romano prejustinianeo (principalmente derecho teodosiano), se haba continuado utilizando en el
sur de Francia, si bien probablemente en forma de eptome. Pensemos tambin que en
la alta edad media se conocan algunas obras de la compilacin justinianea, pero no el
Digesto.
Dado que en el ao 554, la compilacin justinianea, formada por el Digesto, el Cdigo, las
Instituciones y las Novelas, se envi a Roma a raz de la incorporacin al Imperio Oriental
de amplias zonas de Italia, se cuenta ya con la justificacin para que en el periodo altomedieval se conozcan, al menos en forma de eptome (salvo quiz las Instituciones), el Cdigo
y las Novelas de Justiniano. El Digesto, sin embargo, se desconoca en la alta edad media.
El conocimiento que se tena de la obra justinianea dentro de la escuela

altomedieval era parcial y por medio de los eptomes. Las singularidades
de la nueva forma de estudiar el derecho en Bolonia se centraban, pues,
en el hecho de que se trataba de un estudio autnomo del derecho realizado sobre los textos legales originales de Justiniano.
2.2. Antecedentes y posibles causas

Puede resultar difcil entender cmo ocurri todo esto en Bolonia y que apareciese en el mundo europeo occidental sin enlazar con ninguna otra tradicin
ni con otros centros coetneos. Es quiz por esta razn por lo que se mantiene
la afirmacin de que el derecho se estudiaba cientficamente en el periodo
altomedieval, de la misma forma que se mantiene el vnculo entre Roma y
Bolonia.
Un eptome
Un eptome es el trmino que
designa el resumen de una
obra que abrevia y simplifica el
contenido del original.
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Odofredo, Digesto 35,2,82

"Debis saber que el estudio estuvo en primer lugar en Roma (nuestros mayores as lo
refieren), despus, a causa de las guerras que tuvieron lugar en las Marcas, ha sido destruido; entonces en Italia estaba en segundo lugar Pentpolis, que ha sido llamada ms
tarde Ravena [...] esta ciudad se arruin; despus ha sido trasladado el estudio a esta ciudad (= la actual Bolonia), cuando fueron trados los libros. Fueron trados estos libros:
Cdigo, Digesto antiguo y nuevo e Instituciones; despus ha sido descubierto el Infortiato, sin
las Tres partes, ms tarde han sido trados los Tres libros, finalmente ha sido descubierto
el Libro Autentico."
Sea como fuere, a pesar de esa aparicin con carcter espontneo y aislado,
al margen de cualquier iniciativa oficial y de otros estudios de derecho, el
estudio autnomo del derecho sobre textos legales originales justinianeos que
se desarroll en Bolonia, acab convirtindose en el modelo que siguieron los
otros centros de estudio que surgieron en diferentes territorios.
De una forma parecida, la comunidad de estudiantes de estos centros

super al mundo medieval y sus diferencias, ya que todos ellos estaban
capacitados, independientemente de su origen social o de si eran clrigos o laicos, para ocupar cargos oficiales.
Las universidades en el siglo XV

Fuente: Kinder; Hilgemann (1971). Atlas histrico mundial (vol. 1, pg. 148).
Las posibles causas del renacimiento jurdico en Bolonia se tienen que buscar,
entre otras, en el renacimiento demogrfico y cultural del ao 1000 (general
en toda Europa), en la recuperacin de los textos de Justiniano en Italia, en
el nuevo modelo de sociedad (en cuyo seno estn las condiciones necesarias
para que se despierte el inters por el conocimiento, el ansia por saber), o en la
llamada guerra de las investiduras entre el emperador y el pontfice (por la nece-
Lectura recomendada
Sobre la enseanza medieval
ved:
H.deRidder-Simoens(ed.)
(1992). A History of the University in Europe. Vol. I. Universities in the Middle Ages. Cambridge.
FUOC PID_00163033
39
sidad de buscar nuevos argumentos para defender las posiciones respectivas).

Asimismo, que a partir de esta fecha se vuelva a un derecho que se redact en
el siglo VI ha generado varias vas de explicacin.
As, desde las finalidades polticas que se conseguan con este renacimiento, pasando por
razones de carcter econmico y su complejidad que reclamaban un derecho tambin
ms complejo, o la admiracin que gener la perfeccin de la obra Justiniana, hasta
atribuir a la aparicin de una nueva ideologa el dicho renacimiento.
Todas estas causas jugaron un papel importante en el renacimiento de los

estudiosjurdicos, pero ninguna condujo a concebir el derecho romano justinianeo como el nico derecho vigente, como hacan los juristas boloeses.
Todas fueron relevantes dentro del marco diseado por la renovatio imperii en
la coronacin de Carlomagno (diciembre del ao 800), en relacin con la idea
de reductio ad unum el principio de la unidad que reclamaba una unidad re-
La obra justinianea, libro

sagrado
De la misma forma que la Biblia es un libro sagrado para
los telogos, la obra justinianea recibe esta misma consideracin por parte de los glosadores.
ligiosa, una unidad jurdica y, en el mbito poltico, un nico emperador.
Afirmar el derecho romano justinianeo como nico derecho vigente en

un nico imperio, legtimo sucesor del Imperio Romano, fundamentaba
la decisin de los primeros juristas boloeses de trabajar con la obra de
Justiniano que reuna el derecho vigente en el Imperio.
2.3. La Escuela de Bolonia

El movimiento cientfico que surgi en Bolonia (ciudad que, por otro lado,
en torno al ao 1000 contaba con una poblacin y con relevantes escuelas
catedralicias) fue, como sabemos, un movimiento de carcter espontneo, al
margen de iniciativas polticas del emperador o del pontfice.
El origen del futuro centro de estudio se tiene que buscar en las relaciones de
docencia y discencia que se establecan entre el maestro y los estudiantes. Dos
de los primeros maestros boloeses fueron PepoeIrnerio, partidarios del emperador. A pesar de los orgenes legendarios de la escuela (con informaciones
a veces contradictorias y con lo poco que se sabe de la vida de estos primeros
glosadores), la aportacin principal se atribuye a Irnerio, ya que Pepo slo ense oralmente. Irnerio, pues, est considerado el maestro fundador y goza de
una gran fama, que sus discpulos potenciaron en sus obras.
2.3.1. El derecho romano
La escuela fundada por Irnerio se dedic exclusivamente a estudiar, como nico derecho existente, el derecho romano justinianeo a partir de los materiales
compilados en el Corpus iuris, si bien con diferencias en cuanto a la divisin,
al texto y al contenido con respecto a la obra de Justiniano hecha a mediados
del siglo VI.
Los discpulos de Irnerio

Los cuatro discpulos de Irnerio fueron: Hugo, Jacobo, Blgaro y Martn da Gosia. Jacobo
fue elegido sucesor. Los dos ltimos marcaron el desarrollo
posterior de la ciencia jurdica.
40
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La compilacin del siglo VI estaba formada por cuatro obras diferentes,

por cuatro volmenes: Digestum, Institutiones, Codex y Novell.
En el ao 529, Justiniano promulg el Cdigo, donde pretenda reunir todas las constituciones imperiales vigentes, en una primera redaccin. La culminacin fue la segunda redaccin: el Codex Justinianus repetit prlectionis, publicado en el ao 534, que reuna las
constituciones imperiales vigentes. En el ao 533 public una obra dirigida a la escuela,
las Instituciones, pensada para iniciar los estudios jurdicos, que tuvo valor de ley. Tambin
en el ao 533 public el Digesto (conocido tambin con el nombre de Pandectas), fruto del
trabajo de una comisin nombrada cuatro aos antes con la finalidad de preservar la rica
tradicin conservada en los iura. Despus de acabar su obra, Justiniano continu dando
nuevas leyes, las Novell que acabaron reunindose en colecciones (algunas conocidas
como el Epitome Juliani y el Authenticum o Liber Authenticorum).
La compilacin justinianea recopilaba materiales de varias pocas, estilos y

procedencias, circunstancia que permite explicar por qu, a pesar de la declaracin de intenciones de Justiniano de haber realizado una obra perfecta y sin
contradicciones, no lleg a ser una unidad armnica. Y precisamente fueron
los juristas boloeses quienes se encargaron de dotarla de esta unidad.
En cambio, la compilacin de Justiniano en la tradicin boloesa presentaba una divisin en cinco volmenes, que se poda explicar por el
hecho de que los varios volmenes no llegaron ni enteros ni en el mismo momento a Bolonia. Los tres primeros estaban dedicados al Digesto,
el cuarto al Codex y el quinto se llamaba Volumen, o Volumen parvum,
o Authenticum.
El primer volumen era el Digestum vetus (la parte inicial), el segundo era el llamado Infortiatum (la parte central) y el tercero era el Digestum novum (la parte final). El cuarto
era el Codex, pero slo con los nueve primeros libros. El quinto contena el resto de la
obra de Justiniano, entre otros materiales. As pues, este quinto volumen llamado Volumen, o Volumen parvum, o Authenticum recopila: las Institutiones, los Tres libri (es a decir,
los tres ltimos libros del Codex), la coleccin de Novelas del Authenticum, adems de los
Libri Feudorum, aadidos a principios del siglo XIII, y las Extravagantes, una coleccin de
constituciones imperiales de los emperadores del imperio germnico, adems de algn
otro elemento.
La compilacin boloesa tampoco coincida con la Justiniana en cuanto al

texto, ya que los juristas boloeses fijaron un texto resultado de una tarea de
correccin sobre los manuscritos no siempre autntica. Asimismo, tampoco
coincida en cuanto al contenido, ya que la compilacin boloesa no ofreca
todo el contenido de la justinianea y, como hemos visto, incorporaba elementosposteriores que no podan haber estado en la de Justiniano.
2.3.2. El derecho feudal
Con la denominacin de Libri feudorum se conoce un conjunto de textos que,
desde el siglo
XII,
renen por escrito prcticas feudales, fruto de las nuevas
necesidades propias de la sociedad altomedieval, organizada feudalmente.
El Corpus iuris civilis

Es una obra cuyo contenido
cristaliz, en esencia, a mediados del siglo XIII, con la incorporacin de los textos feudales.
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41
Si bien una de las caractersticas del ordenamiento jurdico altomedieval es el papel relevante de la costumbre, del derecho consuetudinario, los Libri feudorum recopilan tambin
algunas constituciones de los emperadores germnicos junto con costumbres feudales,
la mayora de la zona de Pava y de Miln, fruto de la actividad judicial y reelaborados
por los juristas.
A partir del siglo XIII, los juristas de Bolonia estudiaron los Libri feudorum, que
se haban incorporado dentro del Volumen parvum, aunque considerando que
el nico derecho vlido es el establecido por el emperador. Dado que en los
Libri feudorum haba costumbres junto con constituciones imperiales germnicas, justificaban dedicarse a ello aduciendo que, por este hecho, ya se haba
producido un reconocimientoimplcito del derecho feudal consuetudinario.
2.3.3. El derecho cannico
El derecho cannico, si bien se estudiaba en Bolonia, slo mereca la atencin
de una parte de los juristas, los decretistas, ya que los glosadores (a pesar de
compartir un mismo mtodo de estudio y que el derecho cannico se haba
construido sobre la herencia romana), lo desconocan conscientemente porque para ellos no haba otro derecho que el creado por el emperador.
Un derecho propio de la
institucin eclesistica
El derecho cannico acta
principalmente aunque no de
forma exclusiva dentro de la
institucin eclesistica; satisface aspectos de organizacin,
de relaciones con el mundo y
de materia sagrada.
Desde sus orgenes como institucin, la Iglesia haba creado un derecho

cannico para atender sus necesidades. Dada la posicin de la Iglesia,
se consideraba que su derecho, el derecho cannico, era un derecho
singular, de tal forma que slo intervendra para corregir el derecho romano (es decir, apartarse del mismo), cuando lo aconsejase la doctrina
cristiana.
En el primer milenio este derecho se caracterizaba como un derecho disperso,

confuso, parcial y emprico. Se explicaba, en parte, por la evolucin propia de
la institucin eclesial y las tensiones con las Iglesias (llamadas "nacionales")
que impulsaban un derecho cannico propio que reclamaba una armonizacin (de los cnones, en el seno de los diferentes concilios) con la unidad fundamental de la Iglesia.
En este contexto surgieron varias colecciones que seleccionaban la tradicin y
aadan materiales, no siempre autnticos, que ganaban una autoridad que
no tenan al incorporarlos.
Para luchar contra esta situacin, Gregorio VII, en el siglo
XI,
centraliz la
creacin del derecho en Roma, en un momento en el que el derecho de la

Iglesia tenda a convertirse en universal (es decir, para toda la Iglesia), completo (interesado en todos los aspectos de la vida social), tcnico y sistemtico
(se tenan que dar respuestas concretas dentro de un sistema). Las actuaciones
que se llevaron a cabo desde entonces trataron de combatir la diversidad de
Centralizar la creacin del

poder en el pontfice
Centralizar la creacin del poder en manos del pontfice
aseguraba acabar con la disparidad de fuentes a la vez que
garantizaba la renovacin unitaria del derecho.
42
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textos jurdicos, el carcter parcial del derecho cannico y su empirismo, a la

vez que corrigieron los defectos de su tradicin (mala transmisin de los textos, falsificaciones, contradicciones).
Graciano, un monje seguidor del mtodo de Bernoldo de Constanza para conciliar tradiciones dispares, es el autor, a mediados del siglo
XII,
de una obra
que hoy conocemos con el nombre de DecretodeGraciano. La denominacin

inicial originaria de la obra, Concordia discordantium canonum, evidencia con
toda claridad la tarea a la que se enfrent Graciano y que le exigi recopilar
las autoridades antes de concordar los cnones discordantes. Sin embargo, no
slo compil y concord los elementos de la tradicin; tambin aadi los
Dicta Gratiani.
El Decreto contiene cnones de los concilios ecumnicos y provinciales; cartas decretales
de los papas; lugares de los padres de la Iglesia. Tambin incluye cnones de los apstoles,
textos de los libri poenitentiales, capitulares francos y otros textos eclesisticos y seculares.
El Decreto, tal como lo conocemos, con toda probabilidad fue perfeccionado por los discpulos de Graciano. Est dividido en tres partes. La primera tiene los captulos divididos
en distinctiones; la segunda est dividida en caus y stas en qustiones, que abarcan los
captulos; la tercera, en distinctiones y stas en captulos.
El Decreto es una obra privada que no lleg a tener carcter oficial pero que,
en la prctica, funcion con xito como una compilacin oficial.
Despus de la aparicin del Decreto, hacia el ao 1140, las decretales papales se
convirtieron en el motordelderechocannico desde el segundo tercio del
siglo
XII.
Se hicieron colecciones que circulaban primero como apndices al
Decreto y, desde 1170, independientemente como extravagantes al Decreto.

Hasta finales del siglo
XII
no apareci la primera compilatio antiqua, obra de
Bernardo de Pava (o papiense), que sistematiz la evolucin de las colecciones

posteriores, privadas y oficiales.
De estas colecciones destacaron cinco (incluida la Papiense) que formaban
las llamadas quinque compilationes antiqu. Estas cinco colecciones acabaron
desapareciendo con la aparicin del llamado LiberExtra, obra de Raimundo
de Peafort hecha por encargo del papa Gregorio IX. Obra promulgada en
1234, tambin se conoce con el nombre de DecretalesdeGregorioIX.
Esta obra, siguiendo la sistemtica de Bernardo de Pava, estaba dividida en cinco libros,
los libros en ttulos, y los ttulos en captulos ordenados cronolgicamente. Recopilaba
las decretales de Gregorio IX y de los papas anteriores, tomadas de las cinco compilaciones antiguas; tambin contena los cnones de algunos concilios y textos anteriores al
Decreto de Graciano, tomadas de las dos compilaciones ms antiguas.
Los dicta Gratiani

Los dicta Gratiani son observaciones de Graciano en las diferentes partes de los textos
recogidos y a las cuestionesy
problemas que plantea su contenido.
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La realizacin de la obra llevada a cabo por Raimundo de Peafort comport una nueva redaccin, de intensidad desigual, de los textos reunidos, a fin de evitar extensiones innecesarias, repeticiones, contradicciones, dudas de interpretacin y para adecuarlas al derecho vigente y a la
praxis judicial. El Liber Extra se promulg como una coleccin autntica y exclusiva, de forma que desde entonces slo se podran alegar las
decretales que reuna y de acuerdo con la redaccin que haba quedado
fijada.
Bula "Rex Pacificus" por la cual se promulgan las Decretales de Gregorio IX

(Spoleto, 5-VIII-1234)
"Gregorio, Obispo siervo de los siervos de Dios a todos los dilectos hijos doctores y escolares residentes en Bolonia salud y apostlica bendicin.
El rey pacfico con pa compasin dispuso que los sbditos tenan que ser pdicos, pacficos y honestos. [...] Por lo tanto, se publica la ley para que el apetito culpable se limite
bajo la regla del derecho, por la cual el gnero humano se informa cmo viva honestamente, no dae a otro, atribuya su derecho a cada uno. Ciertamente para comn utilidad
y, en especial, de los estudiantes provemos a reunir, por medio del dilecto hijo hermano
Raimundo (de Penyafort) nuestro capelln y penitenciario, en un solo volumen excluidas
las superfluas, diversas constituciones y epstolas decretales de nuestros predecesores dispersas en varios volmenes, de las cuales algunas a causa de la excesiva semejanza y ciertas a causa de la contradiccin, algunas tambin a causa de su prolijidad, parecan inducir a confusin, algunas verdaderamente vagaban fuera de los volmenes mencionados,
las cuales como inciertas frecuentemente vacilaban en los juicios, aadiendo nuestras
constituciones y epstolas decretales, por las cuales se declaran algunas cosas que en las
anteriores eran dudosas. Queriendo, as pues, que todos utilicen tan slo esta compilacin en los juicios y en las escuelas, prohibimos, severamente, que alguien intente hacer
otra sin autoridad especial de la sede apostlica."
Junto con estas actuaciones para sistematizar el derecho cannico, continuaba habiendo nuevos concilios con nuevos cnones, al mismo tiempo que los
pontfices continuaban dando cartas decretales, y surgan colecciones privadas que las reunan.
El Papa Bonifacio VIII hizo una nueva compilacin oficial promulgada en 1298
tambin con carcterexclusivo conocida con el nombre de LiberSextus (denominacin que evidencia la vinculacin con el Liber Extra).
Se siguieron los mismos criterios que en la compilacin precedente, pero llevndolos al
ltimo extremo, de forma que el texto de las decretales que qued recogido haba roto
la vinculacin con el texto original, a la vez que reforzaba su carcter general y abstracto
en detrimento de casuismo propio de las decretales.
La ltima compilacin oficial se hizo por encargo del Papa Clemente V, pero la
promulg Juan XXII en 1317, dentro de la sistemtica papiense (como todas
las anteriores), esta vez, sin embargo, sin el carcter exclusivo. Se la conoce
con el nombre de Clementin y tambin con el de LiberSeptimus. A partir de
entonces ya no se hicieron ms compilaciones oficiales, si bien continuaron
realizndose otras privadas que reunan decretales y cnones posteriores al
Liber Sextus no incluidas en las Clementin.
La relacin entre el derecho cannico y el derecho romano ha sido cambiante y ha estado
supeditada a mltiples factores. As, en el siglo XI, en el marco del enfrentamiento entre
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el Papa y el Emperador, se reivindicaba la primaca del derecho cannico ante el derecho

romano, a la vez que se difunda la idea de que el derecho secular no poda ir contra
el derecho cannico. A pesar de estas posiciones tericas, lo cierto es que los glosadores
no incluyeron derecho cannico en los libros que estudiaban, si bien en algunas obras
cannicas incluan textos de derecho romano. Asimismo, esta situacin de separacin
no poda durar si el derecho cannico tena que perfeccionarse tcnicamente y triunfaba
la posicin de Graciano en los dicta que abogaba por respetar el derecho de los prncipes
si no era contrario a los cnones y era til a la Iglesia.
Ante la necesidad de tener que distinguir entre la jurisdiccin eclesistica y la secular,
la aplicacin del derecho cannico se hizo bsicamente en funcin del fuero (ratione
fori) y de las cosas (ratione rerum) y el derecho secular se tuvo que armonizar. Por razn
del fuero, encontramos la jurisdiccin eclesistica en materia penal sobre los clrigos,
tambin en materia civil, e inclua tambin a los cruzados, los escolares, los judos, los
viajeros, los comerciantes y los marineros. Por razn de las cosas, encontramos las cosas
espirituales (administracin de los sacramentos, votos, censuras eclesisticas, elecciones,
beneficios) y las cosas ajenas a las espirituales (derechos de diezmo y patronato). La Iglesia
tambin intentaba intervenir en materia de matrimonio, en la validez de los testamentos
y en la materia de los legados piadosos. Adems, los jueces eclesisticos podan abogar
las causas sub peccati praetextu (todo lo referente a la usura, a la violacin de la justicia
conmutativa compra/venta, permuta, cambios, prstamos). La Iglesia tambin aspiraba
a intervenir por razn de contrato (cuando era una parte) y por prorrogacin (cuando
los laicos se sometan a la jurisdiccin eclesistica). Estas pretensiones de la Iglesia no
siempre se cumplieron.
El Corpus iuris canonici
Dos de estas ltimas colecciones privadas, junto con el Decreto de Graciano y las tres compilaciones de las Decretales Liber Extra, Liber Sextus y Liber Septimus, conformanla publicacin unitaria hecha por Chappuis al final del siglo XVI con el ttulo Corpus iuris canonici
(para distinguirlo del corpus iuris, denominacin que los juristas de Bolonia utilizaban
para referirse a la compilacin justinianea). A pesar de la publicacin conjunta, cada una
de las obras conservaba el carcter originario, situacin que no se modific cuando, con
la llamada editio romana, se fij en 1582 oficialmenteel texto del Corpus.
2.4. La enseanza en Bolonia

La obra cientfica de los juristas de Bolonia est ntimamente relacionada con
su tarea de enseanzaoral. Inicialmente, la vinculacin entre el maestro y los
estudiantes se estableca de forma privada entre ellos, con el compromiso del
maestro para ensearles sus conocimientos. Esta situacin de inestabilidad se
fue perdiendo con el paso del tiempo hasta acabar interviniendo el municipio
bolos para evitar los perjuicios derivados de una activacin del carcter itinerante de la enseanza hacia otros lugares.
Los juristas boloeses, para superar las contradicciones de la compilacin justinianea y construir un sistema, utilizaron el mtodo que utilizaban los telogos, formado en las escuelas de artes liberales, iniciado por Bernoldo de Constanza, popularizado por Abelardo, aceptado por Toms de Aquino y desarrollado por Pedro Lombardo.
Estudiantes de tierras
peninsulares en Bolonia
Los estudiantes de las tierras
peninsulares que haban ido a
estudiar a Bolonia formaban
parte, en el siglo XIII, de las nationes ultramontanas, entre las
cuales estaban: Portugal, Castilla, Aragn, Catalua y Navarra.
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2.4.1. Los glosadores
Los primeros juristas de Bolonia reciban el nombre de glosadores. La

denominacin provena del medio tcnico que utilizaban (la glosa) para
estudiar los textos legales justinianeos. Una glosa es una aclaracin y
una explicacin de la ley vinculada a su texto. Inicialmente, las glosas
se identificaban con las aclaraciones orales que los maestros hacan de
los textos en las lecciones que daban; posteriormente, estas aclaraciones
se reunieron por escrito.
Puesto que para los glosadores no haba otro derecho vlido que el establecido
por el emperador, con su tarea fijaron el texto de la compilacin justinianea, a
la vez que procuraban adecuar la realidad de su tiempo dentro de los esquemas
de la obra de Justiniano.
La vinculacin de la glosa al texto legal determin todo el desarrollodelatareaque hicieron los juristas en torno a la compilacin justinianea. Asimismo,
condicion el desarrollo de los varios tipos de literatura jurdica, ntimamente
relacionado, en origen, a las explicaciones orales que hacan los maestros en
el transcurso de las lecciones.
El mtodo desarrollado en Bolonia se convirti en modelo de otros centros de
estudio que continuaban siendo tributarios del peso de la leccin oral y de la
vinculacin de sta con los varios tipos de glosas, as como su evoluciny
transformacin en diferentes gneros literarios.
A pesar de la aparente individualidad de las glosas, hay que concebirlas no
como el resultado de una tarea aislada, sino como un resultado que forma
parte de una obra unitaria cuyo origen es la enseanza oral. Esta obra unitaria
recibe el nombre de aparato de glosas (apparatus).
La leccin oral en Bolonia estaba dividida en siete partes, gradualmente fijadas para ir
de los estadios ms sencillos a los ms complejos. Para facilitar a los estudiantes la comprensin de la materia, estaban los tres primeros escalones. Los cuatro ltimos permitan
hacer la tarea de construccin a partir de la discusin del texto que se estudiaba.
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De las summul y de las summul titolorum extravagantes surgieron los gneros

literarios de las summae y de los tractatus. Por lo que se refiere a las summae,
estn las Summ Codicis, Summ Institutionum y Summ Authentici, que son
exposiciones sistemticas hechas de acuerdo con el orden de los ttulos del
Cdigo, de las Instituciones y del Autntico. En cuanto a los tractatus, vienen a ser
como una summula titolorum que rebasa los lmites de un ttulo porque tiene
como objetivo exponer una determinada materia y no un ttulo.
La tarea de los glosadores culmin en el siglo
XIII,
ya que la estrecha vincula-
cin de la glosa al texto limitaba las posibilidades de evolucin ms all de un

cierto nivel y haca difcil encuadrar la nueva realidad dentro de los esquemas
del derecho romano justinianeo.
La obra de Accursio, la Magna glossa (o Glosa ordinaria), al reunir el

aparato continuado de todas las glosas que se haban hecho sobre la
compilacin de Justiniano, signific el agotamiento del mtodo de la
glosa y represent el punto final de la tarea creativa de la escuela de
glosadores.
Esta obra, acabada a mediados del siglo
XIII
despus de seleccionar durante
aos glosas de aparatos anteriores, evidenciaba la incapacidad del mtodo de

la glosa para continuar haciendo nuevas aportaciones originales.
Los tractatus
Los tractatus (los tratados)
triunfarn definitivamente en
la poca de los comentaristas.
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Tambin en este punto se mantiene un paralelismo en la evolucin con el

derecho cannico. Los canonistas, como los civilistas, tambin utilizaban el
mtodo de la glosa para estudiar sus textos.
Los decretistas empezaron a glosar el Decreto de Graciano y a hacer summ. Su
tarea fue seleccionada y plasmada en la glosa ordinaria en el Decreto hecho a
principios del siglo
XIII
por Juan Teutnico, reelaborada a partir de mediados
de siglo por Bartolom de Brescia. Los decretalistas tambin estudiaban con

la tcnica de la glosa las decretales recogidas por Raimundo de Peafort, cuya
obra culmin con la glosa ordinaria al Liber Extra de Bernardo de Parma en el
ltimo tercio del siglo
XIII.
2.4.2. Los comentaristas

Superada la etapa anterior por el agotamiento del mtodo de la glosa, haca
falta renovar el mtodo de trabajo. Esta renovacin sera inconcebible, por
otro lado, sin la aportacin que haba representado la obra de los glosadores.
El inicio de la renovacin empez fuera de Italia en la segunda mitad del siglo
XIII.
La glosa a las Decretales de

Bernardo de Parma
La glosa a las Decretales deBernardo de Parma hecha por Sinibaldo de Fieschi (el futuro
Papa Inocencio IV) y por Enrico de Susa, llamado el Ostiense (porque era cardenal de Ostia).
El origen de la escuela de
Orleans
El origen de la escuela de Orleans se tiene que buscar enla
obra de los juristas Jacques de
Revigny y Pierre de Belleperche.
Fue en la localidad francesa de Orleans y se llev a cabo abandonando el
mtodo de la glosa.
A partir de aquel momento, los textos legales ya no se miraban como si fuesen
textos sagrados, sino que se consideraban fuentes ricas de principios jurdicos
a las que acudir para construir un nuevo sistema jurdico que tuviese muy en
cuenta, integrndola, la realidad social de la poca. Los comentaristas, pues,
procuraban adecuar el derecho romano justianianeo a la realidad de su tiempo.
El nuevo mtodo, profundamente dialctico, tena el comentario como

su manifestacin ms pura. Los juristas que lo utilizaban reciban el
nombre de comentaristas.
El comentario (gnero que, por otro lado, ya haban utilizado los glosadores
sin llegar a fructificar), surgi como consecuencia de las transformaciones en
los antiguos aparatos de glosas y de la estructura de la leccin oral. Si bien hay
que decir que triunf el nuevo aparato, no lo hizo la nuevaformadeensear.
Podramos simplificar los cambios que sufri la leccin diciendo que qued dividida en
dos partes y que se fue desplazando gradualmente el peso hacia los cuatro ltimos escalones, con unas aproximaciones cada vez ms generales, y desdibujndose progresivamente las diferencias entre los tipos de glosas, sustituidas por una modalidad ms uniforme
de glosas discursivas, de las que slo se diferenciaban las breves y las extensas.
Los comentaristas
Los comentaristas pudieronrenovar el mtodo de trabajo
porque contaban con la tarea
previa de fijacin de los textos
legales realizada por los glosadores, y con las aportaciones
de Accursio a la Magna glossa.
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Los comentaristas, independizados del carcter sagrado de los textos legales y

de la vinculacin a la letra de la ley que impona el mtodo de la glosa, crearon
nuevos gneros congruentes con su actividad. Los que triunfan con la escuela
de los comentaristas (si bien haban surgido en la escuela de los glosadores)
son: el tratado, el comentario y los consilia.
El tratado (tractatus) es el gnero literario que se ocupa monogrficamente de un objeto
o de una institucin y lo hace desvinculado de los lmites que impona la divisin en
ttulos de la obra de Justiniano. El comentario (commentum) se desarrolla a partir del casus,
haciendo una parfrasis del texto legal (con la consecuente libertad que supona alejarse
de la letra de la ley). Los consilia marcan an ms la independencia del texto legal, ya que
resuelven casos jurdicos con una finalidad prctica evidente, teniendo muy presente la
realidad social del momento.
La obra de la escuela de Orleans cont con discpulos de renombre. Entre otros,

Cino de Pistoia (finales siglo
glo
XIV)
XIII-inicios
y Baldo degli Ubaldi (siglo
siglo
XIV).
XIV),
Bartolo de Sassoferrato (si-
Entre los canonistas, a pesar de la
dificultad por mantener an una separacin clara entre derecho civil y derecho cannico, destacaron Giovanni d'Andrea el conocido Juan Andrs de los
textos castellanos (finales siglo XIII-primera mitad siglo XIV) y Niccolo de Tedeschi conocido como el Abad Panormitano (siglo XV).
Los comentaristas coincidieron con los glosadores al considerar el derecho romano justinianeo como la expresintcnicamsperfectadelderecho, pero
ya no consideraban que su vigencia provena de la voluntad del emperador,
sino que, aceptando conclusiones de los glosadores canonistas y civilistas del
siglo
XIII,
tuvieron que reconocer que haba ciudades y reyes que no estaban
sometidos al Emperador.
El carcter tcnico del derecho romano, el nico que se estudiaba en las

escuelas al lado del derecho cannico, hizo que se mantuviese vivo, a
pesar de que en algunos lugares se hubiese identificado con la ratio scripta, como medio de la justicia cristiana para actuar. Desde esta concepcin, el derecho romano justinianeo y el derecho cannico eran los iura
communia, a los que, precisamente porque eran comunes, se tena que
recurrir para completar, segn los casos, los diferentes ordenamientos.
Los casus
Los casus son un tipo de glosa vinculada al texto legal, que
ofrece su contenido esencial.
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3. La recepcin del derecho comn
Hasta ahora nos hemos ocupado de la difusin del derecho comn, de cmo la
tarea llevada a cabo por los juristas de Bolonia sobre la compilacin justinianea, sobre los textos cannicos y feudales fue conocindose y difundindose
por varios medios desde los centros de estudio.
El ius commune (derecho comn)
Recordemos que por derecho comn (ius commune) entendemos la obra creada por glosadores y comentaristas a partir de los estudios desarrollados en Bolonia sobre los textos
de derecho romano justinianeo, de derecho feudaly de derecho cannico, acompaados
de las interpretaciones que dichos juristas hicieron de estos textos.
En cambio, con la expresin recepcin del derecho comn, lo que hacemos es

aludir al proceso de llegada, de asuncin y de asimilacin del derecho comn
en los distintosterritorioseuropeos.
3.1. Planteamiento y concepto
La idea de recepcin que presupone y abarca el concepto de difusin viene
condicionada por la llegada de nuevos libros glosados, de este nuevo derecho
a los diferentes reinos peninsulares entre el siglo XII y principios del XIII.
Estos nuevos libros incluan tanto los textos legales (los llamados libros ordinarios de derecho civil es decir, romano y cannico) como las obras de los juristas donde se exponen estos derechos. Los libros ordinarios de derecho civil
y derecho cannico circulaban independientemente, ya que el derecho feudal
se haba incorporado dentro de los libros ordinarios de derecho civil.
La difusin en los reinos peninsulares de este derecho comn (llamado tambin derecho de la recepcin) se produce a partir del siglo
XII
mediante una va
escrita y una va oral; por un lado, la llegada de libros y, por otro, los estudiantes formados en este nuevo saber. Ambas vas contribuyen a hacer ms conocidos los principios del nuevo derecho, al que se acude no slo para buscar
soluciones para resolver conflictosdeintereses, sino tambin con un carcter
cultural, como un recurso a un saber tcnico especializado, que evidencia la
cultura de quien lo utiliza.
La recepcin del nuevo derecho comn es un fenmeno corriente en los diferentes reinos peninsulares. Puesto que la recepcin significa recibir algo que
viene de fuera', independientemente de si la recepcin es entusistica o con
una fuerte oposicin, conviene prestar atencin a cmo resolvieron los distin-
El Corpus iuris civilis

El Corpus iuris civilis, por su
contenido (el derecho que haba sido propio de los ciudadanos romanos), se identifica con
el "derecho civil" por antonomasia.
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tos territorios peninsulares la incorporacin de este nuevo elemento a los ordenamientos jurdicos respectivos, momento a partir del cual se podr hablar
ya de recepcin del derecho comn en un territorio determinado.
En las tierras peninsulares, la recepcin del derecho comn se puede fechar a
mediados del siglo
XIII,
momento en que se producen reacciones oficiales en
los distintos reinos en contra del nuevo derecho.

Las medidas que se toman intentan fijar cul es el alcance y el grado de su integracin
en el ordenamiento, si bien hay otros aspectos que hay que tener en cuenta, como la
reaccin social a menudo previa a la reaccin oficial, y las interacciones entre ambas.
A partir del momento en que se producen estas reacciones, se puede considerar

que la recepcin del derecho comn pasa, de ser un fenmeno estrictamente
cultural, a ser la recepcin de un nuevo derecho, de un ordenamiento jurdico
ms al que recurrir para resolver conflictos, desde cada una de las soluciones
oficiales arbitradas en los diferentes reinos.
Si bien los elementos integrantes del ius commune haban tenido, por las mismas exigencias del mtodo de la glosa, una evolucin paralela pero independiente hasta entonces, en el paso del siglo XII al
XIII
se produjo un cambio de
planteamiento en los glosadores que abri el camino para que los civilistas,
canonistas y feudalistas pudiesen tener una mayor colaboracin, evidenciada,
por ejemplo, en la incorporacin del derecho feudal dentro del corpus iuris.
Este acercamiento, que se empez a producir entre el ius civile y el ius canonicum, permiti hablar de utrumqueiuspara referirse a ambos derechos.
La cristalizacin del ius civile condujo a los civilistas a recurrir cada vez ms al derecho
cannico, un derecho que se iba creando da a da. El mtodo del comentario tambin
permiti que los juristas se desvinculasen del texto de la ley y construyesen un nuevo
sistema a partir de los principios jurdicos que se extraan tanto del derecho civil como
del derecho cannico. Los juristas se ocupaban de ambos derechos y quienes destacaban
en el estudio eran a la vez buenos civilistas y buenos canonistas.
El ius commune se plantea como un sistema resultado de la reduccin a la unidad del ius civile y del ius canonicum (el utrumque ius), fruto de una construccin
doctrinal obra de juristas. El sistema construido del ius commune, a diferencia
de los iura propria, no se puede identificar con un derecho vivido.
El sistema del ius commune incorporaba desde su planteamiento los derechos de los diferentes reinos (los llamados iura propia, derechos propios, por oposicin al derecho que
compartan, el derecho comn), si bien lo haca en el mbito conceptual, porque traspasar este mbito supondra romper la unidad conseguida en la construccin doctrinal del
derecho comn. Los derechos propios se tendran que desarrollar en el marco respectivo,
como excepciones que, si convena, se pudiesen minimizar para consolidar la vigencia
del ius commune.
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Su papel en cada uno de los reinos quedar determinado en el ordenamiento

propio en los textos legales que recopilan las redacciones oficiales que tienen
lugar a mediados del siglo XIII y donde el derecho comn slo ser derecho si
es reconocido y en la medida en que sea reconocido en cada uno de aquellos
textos.
Se evidencia as que, desde la ptica de los derechos propios, no pudo haber
un sistema de derecho comn, sino que lo que hay es una armonizacin desde
los derechos propios de estos derechos y de los derechos comunes.
3.2. Causas de la recepcin y reacciones que provoc
El ansia de saber impuls la difusindelderechocomn. Asimismo, desde
muy temprano consta la presencia en Bolonia de estudiantes peninsulares interesados en adquirir este nuevo conocimiento, reconocido socialmente por
el poder del que derivaba, a pesar de tratarse de un derecho no vigente, que
sin embargo contaba con un nivel tcnico muy superior al de los derechos
propios.
Los nuevos juristas formados en el estudio del nuevo derecho fueron bien acogidos en las cortes de los monarcas peninsulares, de los seores territoriales,
de las dignidades eclesisticas, si no es que ellos mismos los haban enviado a
formarse. La reforma administrativa que evolucion hacia una especializacin
de los rganos de la corte fue causa y efecto de esta recepcin. La cada vez
ms compleja organizacin poltica tendr que contar con los juristas formados en el nuevo derecho, que son los nicos capaces de hacer funcionar la
administracin.
Los estudiantes de Bolonia y el ejercicio profesional
Los estudiantes de Bolonia y de otros centros de estudio, gracias a su preparacin profesional (jurdica y documental), estaban en condiciones de ocupar cargos de funcionarios
que la especializacin de los rganos reclamaba.
Las reacciones ante la llegada del nuevo derecho divergieron en funcin de

las ventajas o inconvenientes que se conjeturaba que comportara aplicarlo.
As pues, a grandes rasgos, se puede decir en general que los monarcas, los
habitantesdelaciudad y los juristas se mostraron favorables al derecho de
la recepcin.
Los monarcas eran favorables a este derecho porque encontraban argumentos para fundamentar el ejercicio de su poder; los habitantes de las ciudades, porque el derecho romano justinianeo, como derecho ciudadano que era, responda a las necesidades de la
burguesa; y los juristas educados en derecho comn, porque eran el grupo social ms
interesado en difundirlo y defenderlo al tener nuevas opciones profesionales.
Tambin a grandes rasgos se puede decir que se mostraron contrarios al derecho de la recepcin tanto la nobleza como el campesinado.
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La nobleza era contraria (por razones polticas y econmicas) y los campesinos (por recelo ante instituciones ancestrales y por la inseguridad que su aparicin gener y por el
encarecimiento de la justicia).
Entre otras razones, hay que tener en cuenta que el nuevo derecho solucionaba los mismos problemas con criterios muy diferentes de los que utilizaba el
antiguo derecho, circunstancia que provoc una notable inseguridad jurdica,
que slo favoreci a quienes estaban en disposicin de recurrir a todos los instrumentos de un derecho tan tcnico y evolucionado como el derecho comn
y a asumir el encarecimiento de la justicia que de ello se derivaba.
Los sntomas de consolidacin de este proceso se vinculan al momento en
que este derecho llegado de fuera arraig en tierras peninsulares y se configur
como un ordenamiento jurdico con el que podrn contar los monarcas. A
partir de este momento, el derecho comn se invoca, se aplica y se estudia en
la Pennsula y los signos de esta consolidacin se pueden vincular en torno a
la aparicin de los primeros estudios peninsulares.
A principios del siglo XIII, Alfonso VIII fund en el reino de Castilla, en Palencia (c. 1212),
los primeros estudios jurdicos de carcter oficial. Poco ms tarde, Alfonso IX, rey de
Len, cre el Estudio de Salamanca (c. 1218). Tuvo poca efectividad y despus de ser
reorganizado a mediados del siglo XIII por Fernando III y Alfonso X, el Estudio de Palencia
desapareci y fue sustituido por el de Valladolid. En la Corona de Aragn, la aparicin de
los centros de estudio fue ms tarda. Prescindiendo de los que no tuvieron continuidad,
Jaime II creo el Estudio de Lrida en 1300, aunque no funcion efectivamente hasta 1349.
En 1353 se crearon el Estudio de Perpin y el de Huesca. Estos ltimos no superaron el
Estudio de Lrida y ninguno de ellos tuvo gran relevancia.
En torno a estos centros se discute sobre si se desarrollaron centrosdecopia

detextosjurdicos, pero se sabe que en el siglo XII en la Pennsula se copiaron
algunos manuscritos jurdicos. Otro testimonio es la aparicin de obras jurdicas referidas al derecho comn hechas en la Pennsula, aunque no parece que
surjan de los estudios, sino que las que se conocen del siglo XIII son de juristas
peninsulares profesores de centros extranjeros; se ve en cambio vinculada, en
el siglo XIII, a la actividad legislativa de los reyes y de los municipios.
El ltimo testimonio es el de los estudiantes que volvan a sus territorios educados en el derecho comn y que pasarn a ser los encargados de poner en
prctica sus conocimientos, a la vez que sern las personas preparadas para
ocupar cargos (oficiales) relevantes en la naciente administracin, si no es que
se dedican a otras salidas profesionales (abogados).
Hay que completar esta visin mencionando tambin el papel auxiliar que jugaron los
notarios, que a pesar de los pocos conocimientos jurdicos que tenan, tuvieron un papel
relevante en la consolidacin del derecho comn por el simple hecho de ir copiando y
repitiendo frmulas que iba introduciendo el nuevo derecho.
Para conocer el grado de asimilacin del ius commune en cada uno de los territorios peninsulares con derecho propio, habr que acudir a ver las soluciones que en cada uno de ellos se adopta hasta llegar al orden de prelacin de
fuentes respectivo.
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4. Castilla
Poco despus de la conquista musulmana (711), en el norte de la Pennsula Ibrica surgi una fuerte monarqua la asturiana que, apoyada en la nobleza y el clero, inici la
llamada Reconquista. A lo largo de los siglos VIII y IX, los avances de la monarqua astur
consolidaron sus dominios en tierras gallegas y ocup la tierra leonesa hasta el Duero.
Con el monarca Ordoo II a principios del siglo X, se estableci la capital en Len. En el
931, el rey Ramiro II nombr a Fernn Gonzlez, colaborador en sus campaas de repoblacin de nuevas tierras, conde de toda Castilla, la tierra fortificada entre los valles altos
del Duero y del Ebro. Este condado fue el ncleo del futuro reino de Castilla cuando en
la segunda mitad del siglo X, a causa de la debilidad de la monarqua leonesa por las
minoras y luchas por el trono empez a gobernarse con independencia de hecho.
La Pennsula Ibrica hacia el ao 800

Fuente: Kinder; Hilgemann (1971). Atlas histrico mundial. (vol. 1, pg. 192).
En el ao 1022, Alfonso V (999-1028) se cas con la hermana del rey de Navarra, Sancho Garcs III. Las hostilidades entre Navarra y Len durante el reinado de Bermudo III
(1028-1037), ltimo monarca de la dinasta astur-leonesa provoc que Sancho el Grande
de Navarra se apropiase de Castilla. La hermana de Bermudo, casada con Fernando, hijo
del rey navarro, hizo posible la instauracin en el reino de Castilla de la dinasta navarra
con la coronacin de Fernando I como monarca (1037-1067).
Ms o menos a partir de la muerte de Sancho III de Navarra, los ncleos occidentales de
la Pennsula que se iban conquistando fueron incorporndose al reino de Castilla. As, en
1064, se extendi la frontera castellana hasta la lnea del Ebro, en la llamada Extremadura
castellana (al sur del Duero, cerca de las actuales provincias de Segovia y Soria) y en
1064 hasta el Tajo. Pero sera con Alfonso VI (1072-1109), emperador de toda Espaa, rey
de Len y de Castilla, as como de lava, Vizcaya, Guipzcoa, cuando la Reconquista
avanz hasta Toledo, repoblndose Salamanca, vila, Medina, Olmedo, Segovia, etc. Se
afianz la frontera del Tajo. Su nieto, Alfonso VII (1126-1157) dividi el reino a su muerte
cediendo Castilla, Toledo y la Extremadura castellana a su hijo Sancho III, y Len y Galicia
a Fernando II. As, Castilla y Len permanecieron separadas, de nuevo, hasta la muerte de
Alfonso VIII de Castilla (1158-1214). Este ltimo monarca, quien al lado de Alfonso IX de
Len, Sancho VII de Navarra y Pedro II de Aragn venci a los musulmanes en la batalla
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de las Navas de Tolosa (1212), cas a su hija Berenguela con Alfonso IX de Castilla. Pues
bien, sta sera reconocida reina de Castilla despus de la muerte de su hermano Enrique
I (1214-1217). De esta forma, con la renuncia de la reina a favor de su hijo Fernando, se
hizo posible, de nuevo, la reunin de los dos reinos con el monarca Fernando III el Santo
(1217-1252), rey de Len desde 1230.
Tierras de la Corona de Castilla
La Corona de Castilla integraba en el siglo XIII Len, Castilla, las dos Extremaduras (la
leonesa, al sur del antiguo reino de Len, y la castellana, situada hacia las actuales provincias de Segovia y Soria), los territorios vascos, el reino de Toledo, el de Murcia y la
mayor parte de Andaluca. El reino de Navarra se anexion a la Corona de Castilla despus de su conquista a principios del siglo XVI.
4.1. La progresiva afirmacin de la potestad de crear derecho de

los monarcas castellanos
En la Corona de Castilla, hasta el siglo XIII, hubo una concepcin subjetiva del
derecho que hizo aparecer una organizacin sociopoltica basada en pequeos centrosdeconvivencia autnomos. Dentro de estos centros, los poderes
municipales y seoriales gozaron de un derecho propio, de origen consuetudinario, llamado fuero. Los fueros eran ordenamientos jurdicos completos, es
decir, no haba que recurrir a ningn otro ordenamiento para llenar las lagunas legales que pudiesen existir. Junto con estos derechos particulares haba
una pervivencia del Liber Iudiciorum, en el que la monarqua buscar su legitimacin.
Hasta la recepcin del ius commune, el rey, vicario de Cristo en la tierra con un poder
temporal otorgado por el mismo Cristo, pero independiente de otros poderes ajenos el
Papa o el Emperador gozaba de una potestas regalis que se manifestaba por medio de
la actuacin judicial, es decir, el rey gozaba de una potestas iudicialis o jurisdictio porque
Dios lo haba establecido en la tierra como juez, con facultades para juzgar en apelacin,
en ltima instancia, y para intervenir en casos de denegacin de justicia de los seores
a sus vasallos.
Con la recepcin del ius commune, el Liber, que se continuaba aplicando a

los diferentes territorios castellanos, se interpret a la luz de los principios
propios del derecho romano justinianeo quodprincipi placuit, legis habet vigorem
y princeps legibus solutus est lo que place al prncipe tiene fuerza de ley' y
Reyes de Castilla
Alfonso VII (1126-1157)
Sancho III (1157-1158)
Alfonso VIII (1158-1214)
el prncipe se encuentra libre de la ley' y ayud a resucitar la vieja idea del

monarca como creador del derecho.
Los monarcas bajomedievales se consideraron titulares de una potestas

regalis que ya no se manifestaba en la facultad altomedieval de juzgar
segn la justicia divina, sino que, adems de identificarse con un poder
judicial supremo, se present como creador del derecho.
Reyes de Len
Alfonso VII (1126-1157)*
Fernando II (1157-1188)
Alfonso IX (1188-1214)
* Rey de Castilla y de Len
55
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Con la recuperacin de las ideas del derecho romano se volvi a considerar

que el derecho era obra de los hombres, a pesar de que la justicia se continu
identificando con la justicia divina. Esta justiciadivina, identificada con la
equidad se converta en equidad constituida gracias a su conversin en derecho. Los reyes creaban derecho y transformaban la equidad en constituida.
Reyes de Castilla y Len
Fernando III el Santo (1217-1252)
Alfonso X (1252-1284)
Sancho IV (1284-1295)
Fernando IV (1295-1312)
Alfonso XI (1312-1350)
Pedro I (1350-1369)
Enrique II Trastmara (1369-1379)
Juan I (1379-1390)
Enrique III (1390-1406)
Juan II (1406-1454)
Enrique IV (1454-1474)
Isabel I (1476-1504)
La asuncin por parte de los monarcas de la titularidad de la creacin del derecho se produjo con dificultades, y por eso al principio esta tarea creadora
fue equivalente a mejorar el antiguo y buen derecho, es decir, los fueros y las
costumbres, y cuando por fin consiguieron afirmar su poder de crear derecho,
este nuevo derecho deba tener los requisitos de no ir en contra de Dios, contra
la naturaleza o contra la razn.
Cuando a finales del siglo
XV,
los reyes castellanos consiguieron imponerse
como creadores de derecho, sin tener como lmite ningn otro derecho humano ningn derecho particular se empez a formar el concepto de soberana propio de la edad moderna. Los primeros monarcas que manifestaron que
eran legisladores fueron Alfonso IX de Len y Alfonso VIII de Castilla.
"Alfonso VIII de Castilla, despus de la batalla de las Navas de Tolosa, prometi a los nobles y burgueses de las ciudades que mejorara y confirmara sus buenos fueros, exigindoles, sin embargo, que los redactasen por escrito. Los derechos no confirmados no se
consideraran derecho. A pesar de que algunos fueros parece que se llegaron a redactar
por escrito, la intencin de Alfonso VIII no se materializ."
Fernando III impuls las pretensiones legisladoras de los monarcas con la conquista y repoblacin de los territorios ocupados por los musulmanes en Andaluca y Murcia, llevando a cabo una repoblacindelastierras mediante un
Libro de Repartimiento y estableciendo como nuevo derecho un Libro de fuero. El
rey pretenda imponer as un rgimen jurdico diferente al del libre albedro,
que se daba en los territorios donde predominaban los derechos seoriales y
municipales Castilla y las dos Extremaduras, y lo haca otorgando una carta
de privilegios, entre los que estaba el Libro de Fuero.
La batalla de Las Navas de Tolosa
En 1212 en la batalla de las Navas de Tolosa, se produjo el triunfo de los ejrcitos de los
reyes cristianos de Aragn, de Castilla y de Navarra sobre los musulmanes almohades,
el cual signific el final del poder musulmn sobre la Pennsula, y qued limitado a los
reinos de Taifas.
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"El 1241, tras conquistar Crdoba, Fernando III le concede una carta de privilegios carta
fori, entre los cuales se incluye la concesin del Liber, que manda que sea traducido y
que se conozca, en adelante, con el nombre de fuero de Crdoba."
Iglesia, La creacin del derecho... II, pg. 17, nota 23.
Los Libros de fuero recogan el derecho propio y exclusivo de cada ciudad

y tomaban su nombre. En realidad, todos estos libros tenan el mismo
contenido, el Fuero Juzgo, que era una traduccin al castellano del Liber
Iudiciorium. Eran normas particulares, que en el territorio donde regan,
es decir, en el municipio, funcionaban como ordenamientos jurdicos
generales y completos. De acuerdo con lo que estableca el Liber Iudiciorum, quien llenaba lagunas legales y daba nuevas leyes era el monarca.
Se afirmaba as el poder del rey de crear el derecho mediante la ley en
unos territorios que, al ser de nueva conquista y sin tradicin jurdica
cristiana, no ofrecieron resistencia a las pretensiones regias
La Pennsula Ibrica hacia el ao 1130

Fuente: Atlas histrico mundial. Kinder; Hilgemann (1971, vol. 1, pg. 192).
A la muerte de Fernando III, los diferentes territorios integrantes de la Corona

de Castilla presentaban diversas tradiciones jurdicas.
1) En el reino de Len, al lado del Liber fueron apareciendo derechos municipales y seoriales que no se llegaron a desarrollar a causa de la consideracin
del Liber Iudiciorum como libro al que se tena que recurrir en ltima instancia.
El arraigo del Liber en Len se debi a la existencia de ncleos de poblacin
mozrabe en su territorio.
2) En el reino de Toledo, conquistado tardamente y con un amplia poblacin
mozrabe, el ncleo del ordenamiento jurdico fue el Liber.
Contenido
complementario
Los Libros de fueros llevaban
el nombre de la ciudad para
la que se otorgaban. Como
ejemplos se pueden citar el
Fuero de Crdoba, el Fuero de
Murcia, el Fuero de Alicantey el
Fuero de Sevilla.
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3) En las ciudades andaluzas y murcianas se impusieron los Libros de Fuero,

derechos particulares que en realidad eran una traduccin del Liber.
4) En Castilla y en las dos Extremaduras predominaba el rgimen de libre albedro, basado en unos derechos seoriales y municipales ms desarrollados
y que daba lugar a las fazaas o sentencias. Estas sentencias creaban un precedente y podan llegar a ser fuero, es decir, derecho.
4.2. La poltica legislativa de Alfonso X
La diversidad de las tradiciones jurdicas existentes en los reinos que hered
Alfonso X provoc que ste se propusiese llevar a cabo una tarealegislativa
con un triple objetivo:
la unificacin jurdica;
la renovacin del ordenamiento jurdico;
la afirmacin del monopolio legislativo del monarca.
Esta tarea la pretendi llevar a cabo por medio de dos obras jurdicas, el Fuero
Real y el Espculo, pero las circunstancias le llevaron a redactar otra nueva, el
Libro de las Siete Partidas. En estas obras, Alfonso X defenda las ideas de que
el monarca era vicario de Dios en la tierra en el mbito temporal y de que
Dios lo estableca en su cargo para hacer realidad la justicia. Aun dentro de la
concepcin del poder heredada de la alta edad media, el poder del monarca
se entenda como un poder ministerial de origen divino para acabar con las
diferencias, litigios y daos nacidos entre los hombres por medio de la justicia y del derecho, que era creado con sus leyes. Como hemos sealado antes,
los monarcas castellanos encontraron en la tradicin peninsular un texto que
confirmaba su poder legislativo: el Liber Iudiciorum, entendido en la baja edad
media desde el punto de vista del derecho de la recepcin. Los monarcas legislaban a partir de la mejora del derecho, acabando con los malos usos, identificados con el derecho tradicional o especial, que se concretaba en los llamados
malos usos (contrarios, por tanto, a la bondad que se predicaba del derecho,
que tena que respetar el derecho divino).
La identificacin del monarca como facedor de leyes fue una novedad

bajomedieval. Hacer triunfar esta afirmacin supona imponer la legislacin del rey sobre los fueros municipales y seoriales, cosa que ocultaba un enfrentamiento poltico entre el poder del rey y el de los municipios y seores.
Alfonso X fue radical en su planteamiento: afirm que el monarca tena los

mismospoderes que el emperador, o mayores, porque tena su reino por herencia, y no por eleccin, como pasaba a los titulares del Imperio Germnico. As, el monarca afirmaba su poder legislativo en contra de la pretensin
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de crear derecho de aquellos quienes lo haban hecho incluso teniendo un

superior en el mbito temporal, (seores y municipios) mediante el juicio por
albedro, las fazaas sentencias, que llegaban a convertirse en precedente y
fuero, y las costumbres.
En los centros de convivencia municipal, a lo largo de la alta edad media, apareci, como
se ha visto en la leccin correspondiente, un derecho propio. En los ncleos seoriales,
tras este derecho se encontraba la presencia de imposiciones seoriales. Como seala A.
Iglesia Ferreirs (La creacin del derecho. Una historia de la formacin de un derecho estatal
espaol, I, pg. 348), "el problema del derecho consuetudinario radica en su fijacin. Es
posible pensar que la propia comunidad sea municipal, sea seorial pudo ir fijando
nuevos fueros, cuando reconoca como buena una nueva situacin, con intervencin del
seor [...]". El mismo autor, en la nota 88 de la misma pgina, cita a D. Galo Snchez:
"en Castilla (y en otros territorios) ofrecen especial inters las fazaas, sentencias que en
ocasiones sientan jurisprudencia y a veces son dadas conforme al libre albedro del juez".
4.2.1. Fuero Real

ste fue un libro de fuero que se concedi en 1225 para Castilla y las dos Extremaduras, territorios donde, como hemos visto, predominaban los derechos
especiales y el juicio por albedro. La principal afirmacin que contena era
que el rey tena el monopoliolegislativo, aunque tambin se avanz en la
unificacin jurdica a partir de su concesin, todos los reinos se rigieron por
libros de leyes de origen real y en la renovacin del derecho se incluyeron
en el Fuero Real derechos antiguos de Castilla y las dos Extremaduras y algn
precepto de ius commune, sobre todo en la regulacin del proceso.
Tal y como lo conocemos hoy, el Fuero Real se divide en cuatro libros, subdivididos en
ttulos. En la actualidad se encuentran los ttulos divididosenleyes. Contiene diversas
materias: derecho cannico, derecho poltico, fuentes del derecho, derecho administrativo, derecho procesal, derecho privado y derecho penal.
Para poder afirmar el monopolio legislativo del monarca, Alfonso X recondujo

todo el derecho a la ley; es decir, combati los derechos particulares considerando que slo el monarca poda dar leyes y llenar posibles lagunas legales.
Fuero Real (Prlogo)
"En el nombre de Dios, amn. Porque los coraones de los omnes son departidos, por
ent natural cosa es que los entendimientos et las huebras nos acuerden en uno, et por
esta razn uienen muchas discordias et muchas contiendas entre los omnes. Onde conuiene al rey, que ha a tener sus pueblos en iusticia e en derecho, que faga leyes pora
que los pueblos sepan cmo an de beuir e las desabenencias e los pleytos que nacieren
entre ellos sean departidos de manera que los que mal fizieren reciban pena e los buenos
biuan seguramient. E por end nos don Alfonso, por la gracia de Dios, rrey de Castiella
(...), en<tendien>do que la uilla nombrada Sancto Domingo de la Calada [segn otros
manuscritos: que muchas cibdades et muchas uillas de nuestros rregnos/en commo las
villas de nuestro Regno de Castilla que] non ouieron fuero fasta en el nuestro tiempo e
iudguasse por fazannas e por aluedros departidos de los omnes et por usos desaguisados
e sin derecho, de que uienen muchos males e muchos dannos a los omnes e a los pueblos,
e pidindonos meret que les emendsemos <los sus usos, que fallasemos> que eran sin
derecho e que les dissemos fuero por que uisquessen derechamient aqu adelant, ouiemos conseio con nuestra cort e con los omes sabidores de derecho, e dimosles este fuero
que es escripto en este libro por que se iudguen comunalmient uarones et mugeres; et
mandamos que este fuero sea guardado por siempre e ninguno non sea osado de uenir
contra el."
Rebelin antialfonsiana
Seores y municipios rechazaron la pretensin de unificar el
ordenamiento jurdico castellano de Alfonso X, como se ver
ms adelante al estudiar la rebelin antialfonsiana de 1269.
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El monarca consideraba que esta pretensin no era una imposicin real, sino
una respuesta a las peticiones de los habitantes del reino, que le haban pedido
una mejora del derecho. l les contentar con un libro que, a pesar de ser
derecho regio, se llamaba Fuero, como los derechos particulares. Recopilaba
un derecho general deba ser observado por todos, sin que la ignorancia del
derecho fuese motivo de inobservancia, el nico que a partir de entonces
sera invocable ante los tribunales de justicia.
Alfonso X autoriz que los juristas estudiasen otros libros de leyes los de ius commune,
pero las normas que contenan slo se podan alegar en juicio si confirmaban las establecidas por el Fuero Real.
4.2.2. Espculo
El monarca quiso profundizar en los propsitos de unificacin y renovacin
jurdica y por eso redact una nueva obra, el Espculo.
El Espculo se divida en cinco libros, stos en ttulos, y los ttulos en leyes. Se trataban
diversas materias: fuentes de creacin del derecho, derecho cannico, derecho poltico
y derecho procesal.
El proyecto de Alfonso X se diriga a todos los naturales del reino. El motivo

principal que haba tenido el monarca para dar un nuevo libro era, segn l
mismo expona en el texto del Espculo, que los habitantes de sus reinos se
regan por muchos fueros diferentes, fcilmente corrompibles a causa de su
diversidad. Por eso le pidieron que mejorase el antiguo y buen derecho, mediante el ejercicio del poder legislativo. El Espculo pretenda consolidar el
monopoliolegislativodelmonarca, as como la renovacin y la unificacindelderecho. As, la unificacin se afirmaba al establecer que se trataba
de una obra dirigida a todo el mundo y que tenan que aplicar todos los jueces; por lo que se refiere a la renovacin jurdica, se ejemplificaba en el hecho
de que se basaba en el derecho antiguo y bueno los buenos fueros y en la
incorporacin del derecho de la recepcin a la regulacin del proceso.
Espculo 1, 1, 3
"Njnguno non puede ffazer leys ssi non emperador o rrey, u otro por ssu mandamiento
dellos; e ssi otros la[s] ffezieren ssin ssu mandado, non deuen auer nonbre leyes, njn
deuen sser obedeidas njn guardadas por leys, nin deuen valer en njngun tiempo."
Puesto que Alfonso X entenda que slo a l le corresponda hacer la ley, el

fuero se convirti en un tipo de ley y, como ley, corresponda al rey corregirlo
y dar fueros nuevos.
En el Espculo se consideran tres tipos de leyes: el establecimiento (la ley escrita), la postura (privilegios dados por el rey) y el fuero (costumbre o ley no escrita, largamente usada,
derecho antiguo razonable y confirmado por el rey).
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El Espculo se present como nico libro de leyes aplicables en los tribunales

de justicia. Todas las sentencias dictadas invocando otros libros que los jueces
tendran que destruir seran nulas. Se permiti, sin embargo, que estas obras
fuesen conocidas como materia de estudio.
Espculo 4, 2, 16
"Fazer deuen otrossi por derecho aquellos que an poder de judgar que ssi alguno aduxiere
libro de otras leys para rrazonar por el, quel rronpan luego, et, demas, ffazer aquel que
lo aduxo, que peche quinjentos maraueds al rrey; ca commoquier que Nos plega, et
queremos, que los de nuestro ssennorio aprendan las leys que los omnes vsan en las otras
tierras, et todas cosas que ssean mas entendudos et mas sabidores, nos tenemos por bien
que las rrazonen en los pleitos, njn que judguen por ellas, ssi non ssi ffueren tales que
acuerden con estas [...]."
El monopolio legislativo del monarca implicaba, asimismo, llenar las lagunas

legales e interpretar el derecho. De esta forma, los jueces tenan que recurrir
alrey a falta de ley aplicable.
Hacia 1256, unos intermediarios imperiales ofrecieron a Alfonso X la posibilidad de ser elegido emperador, hecho que provoc el abandono del Espculo
y el inicio de redaccin del Libro de las Siete Partidas.
4.2.3. Las Siete Partidas
El ofrecimiento de la corona imperial provoc la decisin de Alfonso X de
abandonar el proyecto del Espculo y empezar a redactar un nuevo libro de
leyes llamado El Libro de las Siete Partidas.
Alfonso X (1252-1284) era hijo de Beatriz de Suabia y nieto de Felipe de Suabia, hecho
que le llev a pretender el trono imperial de Alemania desde 1256, circunstancia que los
historiadores conocen con el nombre de fecho de imperio. La pretensin le cost muchos
esfuerzos y mucho dinero, circunstancia que empeor la situacin econmica de Castilla,
por lo que la aspiracin de Alfonso X se hizo impopular. La nobleza, que quera recuperar
el poder que haba perdido desde el reinado de Fernando III intent aprovecharse de la
situacin y se rebel contra la poltica del monarca en 1269.
La razn de la elaboracin de las Partidas era que el rey, si quera ser emperador,
no poda ignorar en su libro de leyes el derecho del Imperio el ius commune
y, adems, tena que incorporar una parte dedicada precisamente al cargo de
emperador.
Las Siete Partidas consta de siete partes, subdivididas en ttulos y leyes. Su estructura es
la siguiente:
I. Fuentes del derecho y derecho cannico.
II. Derecho poltico.
III. Derecho procesal y derechos reales.
IV. Derecho matrimonial, de familia y de estado de las personas, que incluye materia
feudal.
V.Obligaciones y contratos.
VI. Sucesiones.
VII. Derecho penal.
Las Partidas
Las Partidas fueron editadas
en forma impresa en 1491 por
Alonso Daz de Montalvo y en
1555 por quien sera su primer
glosador, Gregorio Lpez.
61
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Su contenido se inspiraba bsicamente en el ius commune, hecho que demostr en el siglo
XVI
el jurista Gregorio Lpez. La obra tuvo como fuentes utili-
zadas, no slo el Corpus Iuris de Justiniano, las decretales de los Papas o los
Libri Feudorum, sino tambin obras de glosadores. La renovacin jurdica se
materializ en el hecho de que las Partidas fuesen una exposicin sistemtica
del derecho de la recepcin.
Tambin se consigui la unificacin jurdica con la afirmacin de que todos
los naturales de los reinos de Alfonso X se tenan que someter a las normas
contenidas en las Partidas, que se convertan as en derecho general y completo
del reino, aunque el rey poda dictar leyes particulares (privilegios y fazaas).
Partidas 1, 1, 15
"Todos aquellos que son del seoro del facedor de las leyes sobre quien las l pone son
tenudos de las obedecer et guardar, et judgarse por ellas, et non por otro escripto ninguno
de otra manera fecho. Et el que la ley face es tenudo de la facer cumplier: et eso mesmo
decimos de los que fuesen de otro seoro que feciesen hi pleyto, postura yerro en la
tierra onde se judgase por estas dichas leyes. Ca maguer sean de otro seoro, non se pueden escusar de estar mandamiento dellas; pues el yerro el pleyto la postura fecieron
do ellos han poder. Et los que esto non quisieren facer tambien deben ser apremiados
como los otros de la tierra sobre quien las ponen."
En las Partidas se mantuvieron los tresobjetivos que ya tena el monarca en las anteriores obras. Se diferenci de aqullas sobre todo en el hecho de que se desvincul del derecho tradicional, es decir, contena un
nuevo derecho creado por el monarca, nicamente limitado por Dios y
la justicia divina. Esto quiere decir que ya no se trataba de mejorar el
antiguo y buen derecho, es decir, el fuero. Segn esta obra, uso, costumbre y fuero ya no eran fuente de creacin de derecho: la nica fuente de
creacin de derecho era la ley, establecida por el rey y por el emperador.
Partidas 1, 1, 12
"Emperador rey puede facer leyes sobre las gentes de su seoro, et otro ninguno non
ha poder de las facer en lo temporal, fueras ende si las feciese con otorgamiento dellos.
Et las que de otra manera son fechas non han nombre nin fuerza de leyes, nin deben
valer en ningunt tiempo."
La voluntad del monarca era sinnimo de ley, y en este sentido sus sentencias
y susopiniones se convertan en ley. Los jueces tenan que juzgar los pleitos
nicamente segn las Partidas, contra cuyas leyes no se podan dictar sentencias, y si se daban, se consideraran nulas. Los jueces tampoco podan juzgar
por fazaas, excepto cuando stas fuesen dictadas por el rey.
Partidas 3, 22, 14
"[...] Otros decimos que non debe valer ningunt juicio que fuese dado por fazaas de
otro, fueras ende si tomasen aquella fazaa de juicio quel rey hubiese dado; ca entonce
bien podrien juzgar por ella, porque juicio del rey ha fuerza et debe valer como ley en
aquel pleyto sobre que es dado et en los otros que fueren semejantes dl."
Gregorio Lpez
Gregorio Lpez (1496-1560)
fue el jurista que realiz la glosa ordinaria de las Partidas y
que demostr que sus fuentes
eran los textos del ius commune derecho civil y derecho cannico y las doctrinas de los
juristas.
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62
En el caso de defectos en su obra, circunstancia que Alfonso X consideraba casi

imposible, por la perfeccin de las Partidas, se deba de recurrir al rey, quien
resolva dudas y correga derecho, pudindolo hacer contando con la opinin
de los sabios en derecho.
Partidas 1, 1, 19
"Acaesciendo cosa de que non haya ley en este libro porque sea menester de se facer de
nuevo, debe ayuntar el rey homes sabidores et entenudos para escoger el derecho, porque
se acuerde con ellos en qu manera deben ende facer ley, et desque acordado lo hubieren,
hanlo de meter primeramente en su libro, et desi en todos los otros de su tierra sobre que
l ha poder et sennorio. Et las leyes que desta guisa son emendadas et fechas de nuevo
valen tanto como las primeras mas [...]."
Las Siete Partidas fueron promulgadas, pero su publicacin y edicin

fueron interrumpidas por la rebelin de los nobles y los burgueses contra la poltica legislativa de Alfonso X.
4.2.4. El problema de la jurisdiccin en la obra de Alfonso X

Hemos visto que los jueces tenan que aplicar las Partidas, cosa que slo se
poda conseguir si era el rey quien los nombraba.
Segn el Fuero Real, nicamente escaparan del nombramiento regio los rbitros elegidos por las partes, pero stos no podan conocer causas penales.
Los jueces, excepto los rbitros elegidos por las partes, tenan que ser nombrados por el
rey. Esta pretensin del monarca encontr la oposicin de las entidades que podan hasta
entonces elegir los jueces para los propios tribunales, es decir, los municipios y seoros.
Por eso, en el Espculo, Alfonso X permiti que los seores nombrasen jueces, pero stos
siempre tenan que dictar sentencias de acuerdo con las normas que contena la obra.
En las Partidas se hizo una distincin entre diferentes tipos de juez:

Los ordinarios, nombrados por el rey, que se encargaban de hacer justicia y mantener
en paz a los pueblos.
Los delegados, nombrados por los jueces ordinarios.
Los de avenencia, que eran los rbitros elegidos por las partes.
Alfonso X consideraba que la jurisdiccin era una regala propia del rey, que
poda ser cedida, en algunos casos, por carta o por privilegio a seores y a
municipios, quienes formaban parte de la jerarqua de la jurisdiccin regia.
Dentro de la jurisdiccin regia se poda distinguir la justicia de sangre o mero
imperio, que slo se poda donar de forma expresa, y si se haca no se rompa
la sumisin jerrquica al rey. Esta estructura jerrquica slo dejaba de existir
en caso de que el monarca concediese expresamente las alzadas los recursos
de apelacin, cosa que se haca siempre por un periodo limitado a la vida del
rey que emita la concesin.
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63
Si consideramos la jurisdiccin como una pirmide, en su cima encontraramos al rey, que sera:
juez supremo a quien se poda apelar;
por su mayora de justicia era el ltimo recurso para aquellos a quienes se

denegaba justicia en otras jurisdicciones, incluso en las cedidas;
el nico que poda conocer determinados casos, por razn de la materia

o por razn de las personas.
4.2.5. La ley en la obra de Alfonso X

Hasta ahora hemos visto que en las tres obras de Alfonso X, y sobre todo en
las Partidas, la ley se convierte en la nica fuente de creacin del derecho, y
su elaboracin se encontraba en manos del monarca. Este hecho supona la
desaparicin de las otras fuentes de creacin, el fuero y las fazaas.
Veamos a continuacin las caractersticas de la ley en la obra alfonsina.
1) La ley era la nica fuente de creacin del derecho.
2) Slo el rey poda hacer la ley, aunque ocasionalmente poda permitir que
otras personas la elaborasen.
3) Las leyes se recogan en un libro de leyes, las Siete Partidas, que se converta
en el nico que se poda aplicar en los tribunales de justicia.
4) El rey, para hacer la ley, tena que convertir la equidad ruda en equidad
constituida. Haba sido establecido en su cargo por Dios para hacer justicia
y llevar la paz a su reino. Por eso la ley tena que cumplir unas condiciones
(no podan ir ni contra Dios, ni contra la razn natural ni contra el provecho
de la comunidad) sin las cuales no se podran considerar leyes y el monarca
tendra que corregirlas.
5) El monarca tena que elaborar la ley con el consejo de sus colaboradores.
6) La ley era un mandatogeneral, es decir, se aplicaba a todos, cosa que contrastaba con la idea de subjetividad del derecho altomedieval. Que la ley fuese general no impeda al monarca conceder privilegios mediante cartasreales que configuraban situaciones jurdicas particulares a determinados individuos. Los privilegios se consideraron leyes, pero particulares y concretas, que
establecan, a favor de determinadas personas, una excepcin al rgimen general.
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Las cartas reales las conceda el monarca a veces de forma voluntaria, a veces de forma
involuntaria, es decir, por las presiones de los individuos que estaban interesados en ella.
Por eso se distinguen tres tipos de cartas reales:
Cartas reales segn fuero, que se equiparaban a las leyes.

Cartas reales contra fuero, que eran excepciones al derecho general existente, dando
lugar a privilegios o derechos particulares. Podan ir contra los derechos de la fe catlica entonces eran nulas, contra los derechos de un natural en este caso el monarca poda recuperar el bien dado a un particular siempre que hubiese necesidad y
justa causa, mediante la anulacin del privilegio o mediante la compensacin al perjudicado o contra los derechos del rey o del pueblo comunalmente. En este ltimo
caso se aplicaba la frmula "obedzcase pero no se cumpla", es decir, quien reciba
la carta real tena que comunicarlo al rey y si ste reiteraba el privilegio, entonces
debera ser cumplida.
Cartas reales fuera de fuero, que eran privilegios que se deban cumplir igual que las
leyes.
Los titulares de los privilegios deban alegar sus derechos particulares ante los
tribunales, y si no lo hacan as, los perdan. Pero la interpretacin del privilegio, como toda ley, corresponda al monarca, igual que su modificacin. Y es
que la actividad del rey slo encontraba lmites en el derecho natural y el cannico, pero no en lo establecido por los hombres, ni siquiera en lo establecido por l mismo. Por eso, el rey poda dar fazaas contra sus leyes, ya que era el
encargado de mejorar el derecho existente. En consecuencia, poda modificar
los fueros antiguos y elaborar otros nuevos, considerndose tambin leyes. En
conclusin, con la reduccin de todo el ordenamiento a la ley y con el hecho
de que todo el derecho se presentase en las Partidas, se consigui simplificar
el ordenamiento jurdico castellano y reducirlo a la voluntad del monarca.
4.3. La oposicin a la poltica alfonsina: las Cortes de Zamora de
1274
La poltica llevada a cabo por Alfonso X supona un ataque directo a los poderes altomedievales, es decir, a seores y a municipios, que vean amenazada su autonoma y sus derechos especiales el derecho seorial y el derecho
municipal por la pretensin del monarca de tener en sus manos el poder de
creacin del derecho de forma exclusiva. Adems, Alfonso X pretenda unificar y renovar el ordenamiento jurdico.
Hasta entonces, la organizacin de una jurisdiccin estable en el mbito municipal y seorial haba favorecido que los derechos especiales se desarrollasen
al margendelavoluntaddelmonarca, a travs del llamado juicio de albedro.
Fruto de este tipo de juicio eran las sentencias que se convertan en fazaas,
creando un precedente y convirtindose, incluso, en fuero. Por ello, no fue
casual que Alfonso X, en su primera obra, el Fuero Real, prohibiese juzgar por
fazaas que no fuesen las del monarca.
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Este ataque al poder de los seores y a la autonoma de los municipios se

plasm tambin en la recuperacin de la jurisdiccin por parte del rey. Esta
jurisdiccin era originariamente del monarca, pero la fue cediendo con determinadas condiciones o la deleg con un contenido objetivado. Hemos visto
que Alfonso X pretendi nombrar a los jueces, cosa que se puede interpretar
como una actuacin contraria a los intereses de los titulares de la jurisdiccin
cedida seores y municipios y supona para ellos una amenaza, no slo de
cariz poltico, sino tambin econmico, ya que significaba que ellos dejaran
de cobrar las caloas penas pecuniarias para ir a parar a manos del monarca.
Nobles y municipios se opusieron a la aplicacin de esta poltica. Esta oposicin, junto con los problemas de sucesin a Alfonso X, llev a la sublevacin
de la nobleza en 1269. Las circunstancias obligaron al monarca, en 1272, a autorizar el retorno a los fueros. Y en 1274, en las Cortes de Zamora, estableci la
competencia entre las diferentes jurisdicciones en funcin de la materia, distinguiendo entre pleitos del rey (casos de corte) y causas foreras (casos de rey):
En los pleitos del rey conocan los jueces nombrados por el monarca.
En las causas foreras tenan que conocer los jueces de fuero municipales y seoriales y aplicaran los fueros, que se presentaban como derecho tradicional.
De esta forma, el Fuero Real perdi su condicin de derecho general de Castilla

y de las dos Extremaduras, a pesar de que pudo permanecer como derecho
municipal en aquellas villas y ciudades que decidieron mantenerlo pese a la
oposicin a los principios polticos que contena. Las Partidas dejaron de ser el
ordenamiento jurdico completo de Castilla, y pasaron a convertirse slo en la
ley del rey aplicable en los casosdecorte, pero despus del Fuero Real, que se
aplicaba preferentemente. As pues, se consideraron libros de derecho general
para todos pero incompletos, es decir, se aplicaban slo en determinadas
causas, las del rey, identificadas con los delitos ms graves.
Cortes de Zamora (1274), 46
"Estas son las cosas que fueron siempre usadas de librar por corte del Rey:
Muerte segura, muger forzada, tregua quebrantada, salvo quebrantado, casa quemada,
camino quebrantado, traycion, aleve, riepto."
Sin embargo, en las Cortes de Zamora, los estamentos slo consiguieron que
en la aplicacin del derecho no triunfase la jurisdiccin real, sin incidir en el
campo de la creacin del derecho. Esta victoria en el terreno jurisdiccional la
intentaron consolidar redactando su derecho, para poder configurar sus fueros como ordenamientos jurdicos completos. Estas redacciones las realizaron
Los reyes altomedievales

Los reyes altomedievales haban cedido la jurisdiccin, regala suya, a causa de la necesidad de colaboracin de los
municipios y seores para ejercerla.
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recurriendo bien al ius commune, bien al Fuero Real, que, recordemos, era derecho creado por el monarca. De esta forma pretendan mantener su derecho
tradicional protegido de futuros ataques regios.
Hemos afirmado que la creacin del derecho se mantena en manos del monarca, y este hecho confirma que la poltica alfonsina triunf en este aspecto.
As, despus de las Cortes de Zamora, los poderes del monarca eran los que
mencionaremos a continuacin:
Creaba el derecho, elaboraba nuevas leyes que incidan en los fueros.
Era el juez supremo, es decir, le correspondan las alzadas en ltima instancia.
Como titular de la mayora de la justicia conoca las causas de quienes no

encontraban justicia en sus jueces ordinarios.
Se encargaba de facilitar la comprensin del derecho, lo interpretaba y

llenaba las posibles lagunas del ordenamiento jurdico.
Gracias a estas atribuciones jurisdiccionales, los monarcas castellanos pudieron conseguir poco a poco, tanto en los municipios como en los seorios, que
en todos los juicios slo se pudiesen invocar las fazaas del rey. Asimismo,
fueron aumentando los casos del rey, ya no slo por razn de la materia, sino
tambin por razn de las personas. De esta forma el rey conocera, por razn
de la persona, los casos de personas desvalidas y de funcionarios reales. Estas
dos excepciones tuvieron mucha importancia porque acabaron permitiendo
que el Fuero Real y las Partidas volviesen a funcionar como ordenamientos jurdicos completos.
Leyes del Estilo
Las Leyes del Estilo eran una coleccin de decisiones judiciales de los monarcas castellanos
(desde Alfonso X a Fernando IV) reunidas hacia 1300 y demuestran la actividad de los
tribunales del rey para imponer las ideas recopiladas en el Fuero Real.
Leyes del estilo, 31
"Sobre qu cosas emplazan para ante el rey a querella de sus oficiales. Si algn oficial del
rey, o de la reyna, seyendo con cualquier de ellos en su servicio, le fazen alguna fuerza,
o algun tuerto en qualquier otro lugar en alguna cosa de lo suyo, puede facer emplazar
por carta del rey al que esto lo fiziere, quel venga a cumplir de derecho por casa del rey.
Pero por decuestos que le diga en otra parte, non emplazarn aquel que los dijere para
casa del rey, mas demandegelo por su fuero. Et otros, es a saber, que si el oficial del rey,
o de la reyna, que es de los oficiales que son menester de estar con el rey, o con la reyna,
en el oficio, fazen algunos algun pleyto o postura de pagar alguno debdo, et esta postura
es fecha en casa del rey, pueden los fazer emplazar para casa del rey, maguer non los falle
y en casa del rey, mas por otra debda non los pueda fazer emplazar para casa del rey, mas
demndelo por su fuero."
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Leyes del estilo, 122

"De la enmienda de los fueros, et fuerzas de muger, como se libran. Otros si es el rey
enmienda la pena de algun fuero que diga quien forzare muger, que salga por enemigo,
si non viniere a tres nueve dias que manda su fuero; et enmiendelo el rey en esta guisa,
que el que forzase muger, que muera por ello; e porque esto es asi por el fuero de las leyes,
debe ser emplazado por los plazos que son puestos por el fuero de las leyes, e non por los
plazos del otro fuero, maguer el rey no lo enmiende en los plazos, que non habl dellos."
La poltica de los reyes despus de las Cortes de Zamora se materializ en tres

aspectos:
1) Se mantuvo el Fuero Real en algunos municipios, despus de haber conseguido, en 1274, el nombramiento de jueces y el cobro de caloas.
2) Se difundi el Fuero Real en aquellos municipios que an no lo haban adoptado, a cambio de la concesin regia de nombrar jueces y cobrar las caloas.
As, incluso las villas que haban renunciado a l lo recuperaron.
3) Los monarcas continuaron creando derecho y corrigiendo los fueros, de
forma que se consigui ir aproximando los diferentes fueros municipales.
Esta poltica tendi a una aproximacin entre los diferentes ordenamientos
jurdicos, es decir, entre fueros y derecho regio, y fue un precedente de la desaparicin de los derechos especiales.
4.4. Derecho del rey y derecho del reino
Hemos visto cmo los reyes de Castilla creaban el derecho mediante la ley y
cmo este poder legislativo haba conseguido que el fuero derecho tradicional, antes lmite al derecho del rey se redujese al concepto de privilegio, que
no era otra cosa que una ley del monarca. Este enfrentamiento entre derecho
tradicional y derecho nuevo creado por el monarca reflejaba un enfrentamiento entre el rey, por un lado, y seores y municipios, por otro, que en la baja
edad media participaron como miembros de los estamentos de las cortes.
Los monarcas afirmaron el poder de hacer leyes, pero para hacerlas se aconsejaban de los hombres buenos y sabidores del derecho, que con el tiempo seran
identificados con los estamentos reunidos en cortes. Las cortes eran las reuniones del rey con los estamentos, y en ellas el monarca presentaba y publicaba sus leyes, pero tambin en ellas escuchaba y converta en leyes, si las aceptaba, las peticiones de los estamentos. Y los grupos privilegiados que acudan
a cortes queran imponer tambin su poder para limitar el del rey, por lo que
invocaron el principio del ius commune: quod omnes tangit debet ab omnibus
approbari lo que a todos afecta tiene que ser decidido por todos'. A partir de
la afirmacin de este principio, los estamentos consideraron que la ley era el
resultado de la colaboracin entre el rey y los estamentos reunidos en cortes.
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As, se produjo un enfrentamiento poltico por el poder de crear derecho, es decir, por la titularidad de la potestas regalis, que se repiti durante toda la baja edad media, con predominio del poder del monarca
o con predominio del poder de los estamentos, dependiendo del momento histrico en el que se produca.
Se pueden poner ejemplos de la afirmacin de que durante la baja edad media hubo
momentos de predominio del poder real y momentos de predominio del poder de los
estamentos: as, durante las minoras de edad de algunos reyes o los conflictos dinsticos,
algunos privilegiados aumentaron su poder, mientras que hubo pocas, sobre todo en
largos reinados de algn monarca, en los cuales el poder regio consigui avanzar.
La colaboracin entre el monarca y los estamentos dio lugar a que el

derecho regio se considerase:
Derecho del rey, que era el creado por el monarca solo, sin colaboracin de los estamentos.
Derecho del reino, creado por el rey con la colaboracin de las cortes.
Las leyes publicadas por los monarcas en las cortes se llamaron Ordenamientos.
Si eran peticiones de los estamentos aceptadas por el monarca se calificaron
de posturas o peticiones, recogidas en un cuaderno de peticiones. Pero los reyes
tambin podan dar, de forma excepcional, leyes generales fuera de las cortes y
leyes particulares mediante cartas y privilegios reales, aconsejados por el Consejo Real. En estas leyes, los monarcas castellanos afirmaron a menudo que
valan aunque fuesen contra leyes, ordenamientos, fueros o costumbres anteriores. Ante esta situacin, los estamentos lucharon para que la legislacin de
cortes no pudiese ser derogada por la legislacin del rey fuera de cortes, pero
no lo consiguieron. Juan II calific de carta pragmtica sancin la que llevaba
una clusula que le otorgaba la misma fuerza que las leyes publicadas en las
cortes. Por eso se puede afirmar que pragmticas-sanciones, ordenamientos y
fueros eran leyes, todas ellas voluntad del monarca. De esta forma, el derecho
regio slo encontr lmites en el derecho natural y en la costumbre racional.
4.5. El Ordenamiento de Alcal de 1348
La consolidacin del poder real culmin en 1348, durante el reinado de Alfonso XI, con el famoso Ordenamiento de Alcal, con el que se hizo realidad el
monopolio legislativo del monarca.
El Ordenamiento de Alcal era un cuaderno de leyes que el rey present a las cortes. Se
conocen tres manuscritos, que contienen unas 130 leyes agrupadas en ttulos.
El ordenamiento de Alcal
El ordenamiento de Alcal fue
promulgado en las Cortes de
Alcal de 1348, celebradas durante un perodo de tregua
con los musulmanes que haba
favorecido la economa de los
territorios castellanos.
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Para poder imponer el derecho del rey haca falta que ste impusiese el nombramiento de jueces llamados corregidores, facilitando, sin embargo, que seores y municipios adquiriesen, por el paso del tiempo, la jurisdiccin, con el
consecuente cobro de caloas. De esta forma, Alfonso XI satisfizo las necesidades econmicas y las pretensiones de poder de los poderes seoriales y municipales y, al mismo tiempo, consigui hacer realidad las ideas que ya haba
defendido Alfonso X:
El monarca era el nico que daba leyes, sin tener ya el lmite del fuero y
la costumbre, ya que stos tambin son hechos, interpretados, declarados
y corregidos por el rey.
El rey confirmara slo los fueros que no fuesen contrarios a las leyes y
los privilegios que estuviesen en uso y, adems, lo hara siempre sin tener
obligacin de hacerlo.
La primera ley del ttulo XXVIII del Ordenamiento de Alcal estableci un orden
de prelacin de fuentes aplicables en los tribunales castellanos.
Ordenamiento de Alcal, 28, 1 [=Ordenanzas Reales 1, 4, 4]
"Nuestra entencion, nuestra voluntat es, que por los nuestros naturales, moradores de
los nuestros Regnos sean mantenidos en pas, en justicia: et como para esto sea menester
dar Leys ciertas por do se libren los pleytos, las contiendas, que acaescieren entrellos,
maguer que en la nuestra corte vsan del fuero de las leys, algunas Villas de nuestro
Sennorio lo han por fuero, otras Cibdades, villas han otros fueros departidos, por los
quales se pueden librar algunos pleytos, pero porque muchas veces son las contiendas,
los pleytos, que entre los omes acaescen, se mueven de cada dia, que se non pueden
librar por los fueros; por ende queriendo poner remedio convenible a esto establescemos,
mandamos que los dichos fueros sean guardados en aquellas cosas, que se vsaron, salvo en aquellas que Nos fallaremos que se deben mejorar, emendar, en las que son
contra Dios, contra raon, contra Leys, que en este nuestro libro se contienen, por
las quales Leys en este nuestro libro mandamos que se libren primeramente todos los
pleytos ceviles, creminales; los pleytos, contiendas que se non pudieren librar por
las Leys deste nuestro libro, por los dichos fueros, mandamos que se libren por las Leys
contenidas en los Libros de las siete Partidas, que el Rey Don Alfonso nuestro Visabuelo
mando ordenar, como quier que fasta aqu non se falla que sean publicadas por mandado
del Rey, nin fueron vidas por Leys; pero mandamoslas requerir, concertar, emendar
en algunas cosas que complan; et as concertadas, emendadas porque fueron sacadas
de los dichos de los Santos Padres, de los derechos, dichos de muchos Sabios antiguos,
de fueros, de costumbres antiguas de Espanna, damoslas por nuestras Leys; et porque
sean cierta, non aya raon de tirar, e emendar, e mudar en ellas cada vno lo que quisiere,
mandamos facer dellas dos Libros, vno seellado con nuestro seello de oro, e otro seellado
con nuestro seello de plomo para tener en la nuestra Camara, por que en lo que dubda
oviere, que lo concierten con ellos; et tenemos por bien que sean guardadas, e valederas
de aqu adelante en los pleytos, e en los Juicios, en todas las otras cosas, que se en ellas
contienen, en aquello que non fueren contrarias a las Leys deste nuestro libro, los
fueros sobredichos: Et porque los fijosdalgo de nuestro Regno han en algunas comarcas
fuero de alvedrio, otros fueros porque se judgan ellos, sus Vasallos, tenemos por bien;
que les sean guardados sus fueros a ellos, e a sus Vasallos segunt que lo han de fuero, les
fueron guardados fasta aque. Et otros en fecho de rieptos que sea guardado aquel vso,
aquella costumbre que fue vsada, e guardada en tiempo de otros Reys, en el nuestro.
Et otros tenemos por bien que sea guardado el Ordenamiento que nos agora fecimos en
estas cortes para los fijosdalgo, el qual mandamos poner en fin deste nuestro Libro. Et
porque al Rey pertenesce, ha poder de facer fueros, Leys, de las interpretar, declarar,
emendar do viere que cumple, tenemos por bien que si en los dichos fueros, en los
libros de las Partidas sobredichas, en este nuestro libro, en alguna, en algunas Leys
de las que en el se contienen, fuere menester interpretacin, declaracin, emendar,
annadir, tirar, mudar, que Nos que lo fagamos: Et si alguna contrarietat paresciere
en las Leys sobredichas entre si mesmas, en los fueros, en qualquier dellos, alguna
dubda fuere fallada en ellos, algunt fecho porque por ellos non se puede librar, que Nos
que seamos requeridos sobrello, porque fagamos interpretacion, declaracin, emien-
Ejemplo
Un orden de prelacin crea
un sistema jerrquico de fuentes, es decir, se establece el orden que se tiene queseguir en
la aplicacin de los diferentes
elementos de ordenamiento
jurdico.
70
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da, do entendieramos que cumple sobrello, porque la justicia, el derecho sea guardado.
Empero bien queremos, sufrimos que los libros de los derechos, que los Sabios antiguos
ficieron, que se lean en los Estudios generales de nuestro Sennorio, porque ha en ellos
mucha sabidurak queremos dar logar, que nuestros naturales sean sabidores, e sean
por ende mas onrrados."
1) Se estableca que, en primer lugar, se aplicase el nuevo derecho del

rey las leyes contenidas en el Ordenamiento de Alcal. Las nuevas leyes
posteriores al Ordenamiento se le equipararon, as que se puede decir que
la primera fuente del derecho castellano era el derecho real.
2) Si no se encontraba ley aplicable se tena que recurrir a los fueros a
los seoriales o a los municipales a los que se equiparaba el Fuero Real,
pero con una serie de limitaciones:
no podan ser contrarios a Dios;
no podan ser contrarios a la razn;
no podan ser contrarios a la ley;
se tena que demostrar su uso.
De esta forma se impuso la sumisin de los fueros de los derechos especiales a las leyes del monarca, se consigui reducirlos a costumbre,
debiendo ser probados como un hecho ms y perdan su condicin de
libro escrito de derecho, que no necesitaba prueba.
3) En tercer lugar se aplicaban las Partidas, que se convertan en el eje
central del ordenamiento jurdico castellano. El hecho de que se considerasen los fueros como costumbres y de que las leyes regias tuvieran
sobre todo un cariz coyuntural y administrativo, provoc que esta obra
de Alfonso X se convirtiese en el derecho comn castellano, el ncleo
del ordenamiento. Esta situacin subsisti hasta la codificacin del derecho en el siglo XIX.
4) En ltima instancia, si no se encontraba ninguna norma en las leyes,
en los fueros o en las Partidas, se tena que recurrir al monarca, que era
el nico que poda interpretar el derecho y llenar posibles lagunas.
Se puede afirmar que con este ordendeprelacin se redujo el derecho castellano a la voluntad del monarca. As, en Castilla se vio pronto la nocin que,
mucho ms tarde, en el siglo
XVI,
teoriz Jean Bodin: en 1445, una peticin
de los estamentos a Juan II, en las cortes celebradas en el real sobre Olmedo
contena una caracterizacin del rey como soberano e sennor non rreconosiente
superior en lo temporal.
4.6. El derecho comn y el ordenamiento jurdico castellano
La aprobacin del Ordenamiento de Alcal supuso el establecimiento en Castilla
de un ordenamiento jurdico complejo integrado por varios elementos, todos
identificados con derecho propio castellano (derecho del rey, fueros, Partidas).
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No hacia falta, al contrario de lo que pasaba en otros reinos peninsulares, recurrir al ius commune, porque este derecho, como hemos visto ms arriba, era
el contenido de las Partidas. Para poder convertir esta obra en derecho supletorio, Alfonso XI la excluy del derecho que se aplicaba en primer lugar en
el orden de prelacin de 1384, y as no haca falta la presencia del derecho
de la recepcin en el ordenamiento jurdico castellano. Sin embargo, y de la
misma forma que ya se haba permitido en las obras de Alfonso X, el monarca
permiti el estudio del ius commune. No se permiti su uso en los litigios, si
bien no se dijo nada sobre la posibilidad de razonar o invocar normas de ius
commune cuando confirmasen lo establecido en el derecho propio castellano.
Aunque el monarca haba establecido, tambin en el Ordenamiento de Alcal,
que l era el nico que poda interpretarel derecho, se puede pensar que slo
se tena que recurrir al rey para colmar lagunas, pero en realidad los juristas
acostumbraban a dar opiniones. stas se dieron en los juicios y, puesto que
no estaba prohibido, invocaron ante los tribunales, cuando se aplicaban las
Partidas, las opiniones de los juristas del ius commune, siempre que reforzasen
lo establecido en las normas castellanas.
La proliferacin de opiniones provoc que el proceso judicial castellano se
desarrollase de forma lenta; para agilizar la justicia, Juan I, en las Cortes de
Briviesca de 1387, precis el momento en el que se tenan que razonar los
pleitos: una vez se hubiese acabado el pleito, pero antes de la sentencia, las
partes podan informar al juez de su derecho, bien oralmente, bien por escrito,
alegando las opiniones oportunas. De esta forma se permiti recurrir al ius
commune para conseguir una mejor aplicacin de las Partidas.
Juan I en el Ordenamiento de Briviesca (1387), III, 10
"[...] guardando siempre las leyes del ordenamiento que por el Rey don Alfonso nuestro
auuelo fueron fechas en las Cortes de Alcala (= de 1348), las quales queremos que duren
en todo e sean saluas: ca por aquesta nuestra ley asy aellas como al fuero e alos otros
derechos non les entendemos perjudicar nin derogar; ca las dichas leyes e todos los otros
derechos quisieron e ordenaron abreuiamento delos pleitos, e en aquesta nuestra ley se
ponen en pratica como se mejor pueden abreuiar [...] E por quanto algunos abogados e
procuradores, con maliia por alongar los pleitos e leuar mayores ssalarios delas partes,
fazen muy luengos escriptos en que nos dizen cosa alguna de nueuo [...], e avn demas
disputan allegando leyes e decretales e partidas e fueros e por quelos procesos se fagan
luengos, afyn que se non puedan tan ayna libar e ellos ayan mayores salarios; todo lo
que fazen escriuir en los proceos do tan solamente se deue synple mente poner el fecho de que nase el derecho; por ende nos queriendo ouiar aus maliias e desiguales
codiias e derecho; por ende nos queriendo ouiar aus maliias e desiguales codiia e inujustas gananias, ordenamos e mandamos que qual quier abogado o procurador o parte
prinipal que rreplicare por escripto o rrepilogare lo que est ya dado o escripto en el
proeso, que peche en pena para [...] cada vna delas partes abogados e procuradores, por
palabra e por escripto ante dela sentenia, enformen al juez de su derecho allegando leyes
e decretos e decretales partidas e fueros commo entendieren queles mas cunple. Pero que
tenemos por bien que amas las partes non puedan dar mas que sendos escrptos de allegaciones, e sy fuere pedido, sea puesto en fin del dicho pleito; pero por esto non negamos
alas partes nin asus procuradores e abogados que todo tiempo que quisieren enformen
al juez por palabra allegando todos aquellos derechos que entendieren queles cunplen."
Esta disposicin no derogaba el Ordenamiento de Alcal, pero permita que las

partes alegasen opiniones, leyes, decretos y decretales. El objetivo de Juan I
de abreviar el proceso no se cumpli, puesto que la lentitud continu siendo
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una caracterstica del proceso judicial, en buena parte por la cantidad de opiniones doctrinales que se alegaban. Por eso Juan II promulg, en 1427, una
pragmtica que pona lmites a las alegaciones. As, se orden que slo se pudiesen invocar las opiniones de los canonistas anteriores a Juan Andrs y de
los civilistas anteriores a Brtolo de Sassoferrato.
Pragmtica de Juan II de 8 de febrero de 1427 [=Ordenanzas Reales 1, 4, 6]
"[...] por ende yo, commo rey e senor, queriendo oviar alas tales maliias e tirar en quanto
ser pudiera los inconvenientes e daos e dispendios que de ellos se siguen e proveer
sobre ello de algunt remedio, de mi propio motu e ierta iencia e poderio real absoluto
establesco e quiero e mando e ordeno po esta mi carta, la qual quiero que sea vida e
guardada commo ley e aya fuera de ley, bien assi como si fuese fecha en cortes, que en
los pleitos e causas e quistiones, as creminales commo eviles e otros qualesquier, que
de aqu adelante se movieren e comenaren e tractaren, as ante m commo en el mi
consejo, e ante los oidores de la mi audienia e alcalldes e notarios e juezes de la mi casa
e corte, e ante qualesquier mis juezes comisarios e delegados e otros qualesquier, e ante
los corregidores e alcalldes e juezes de las ibdades e villas e logares de los mis reinos e
seoros, e ante los mis adelantados e merinos, aquellos que han alguna cogniin de
las causas e pleitos, e ante otros qualesquier mis juezes, as ordinarios commo delegados
e subdelegados, de qualquier estado o condicin, prehemienia o dignidad que sean, o
ante qualquier o qualesquier de ellos, en qualquier grado o en qualquier manera que ante
ellos o ante qualquier de ellos se comienen e venga(n) e tracten los tales pleitos e causas
e quistiones nin en alguno de ellos, ante de la conclusin nin despus, por palabra nin
por escripto nin en otra manera alguna, por s nin por otro, en juizio nin fuera de juizio,
por va de disputain nin de informain nin en otra manera que sea, para fundacin de
su intenin nin para exclusin de la intenin de la parte contraria nin en otra manera
alguna, opinin nin determinain nin deisin nin dicho nin actoridad nin glosa de
qualquier doctor nin doctores nin de otro alguno, as legistas commo canonistas, de los
que han sedo fasta aqu despus de Juan Andres e Bartulo, nin otros de los que fueren
de aqu adelante; nin los juezes nin alguno de ellos los resiban nin judguen por ellos
nin por alguno de ellos; so pena que el que lo alegare e mostrare, por el mesmo fecho,
sin otra sentenia, sea privado del ofiio [...]."
La pragmtica no consigui la mejora de la administracin de justicia, que

continu resultado lenta, y por eso los Reyes Catlicos dictaron otra, que pertenece a las Ordenanzas de Madrid de 1499. Con ella se quera imponer un criterio que evitase las confusiones y las dudas que aparecan a causa de la multiplicidad de opiniones. Esta norma estableca que en materia cannica se
tena que preferir la opinin de Juan Andrs, y en su defecto, la del abad de Sicilia o Panormitano, mientras que en materiacivil se preferira la opinin de
Brtolo, y en su defecto, la de Baldo. Esta medida no sirvi de mucho, ya que si
alguno de estos cuatro juristas tena una opinin que sirviese para un proceso
concreto, las partes podan invocar el resto de las opiniones sin ningn lmite.
LeyeshechasporlosmuyaltosemuypoderososprncipeseseoreselreydonFernandoelareynadoaYsabelnuestrossoberanosseoresporlabreuedadeordendelos
pleytos,fechasenlavilladeMadridaodelseordemil.CCCC.XC.IX.,conocidas
bajoelnombredeOrdenanzasdeMadridde1499,cap.27
"Otros muchas vezes acaesce que enla decisin delas causas ha hauido e hay mucha
confusin por la diuersidad delas opiniones delos doctores que escriuieron mandamos
que en materia canonica se prefiera la opinion de juan Andres e en defecto de la opinin
de Juan Andres se sigua la opinion del abad de Sicilia e en materia legal se prefiera la
opinion del Bartholo e en defeto della se sigua la opinin de Baldo."
La poca efectividad de la anterior pragmtica provoc que fuese derogada slo

seis aos ms tarde por las llamadas Leyes de Toro de 1505.
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Las Leyes de Toro fueron promulgadas por la reina Juana I en las Cortes de Toro en 1505.
Se trataba de 83 leyes, la primera de las cuales era el orden de prelacin del Ordenamiento
de Alcal de 1348. Al final del texto se puso una clusula que derogaba expresamente la
pragmtica de 1499 incluida en las Ordenanzas de Madrid.
Estas leyes pretendan consolidar, por un lado, la aplicacin exclusiva del derecho propio castellano en los tribunales de justicia, y, por otra, la obligacin
para los juristas castellanos de estudiar el derecho castellano. En las Leyes de
Toro se plante el problema de que los letrados ejerciesen su cargo sin haber
estudiado el derecho propio del reino, y se estableci el remedio para esta situacin.
Leyes de Toro, aprobadas en las Cortes de Toro bajo Juana I en 1505. Ley 1.
A Nueva Recopilacin 2, 1, 2, (=Novsima Recopilacin 3, 2, 3).
Que pone la orden de las leyes, y fueros que se han de guardar en la determinacin de
los pleytos, y causas.
"Por quanto el seor Rey don Alonso en la villa de Alcala de Henares, era de mil e trezientos y ochenta y seis aos, hizo una ley, cerca de la orden se auia de tener en la determinacin, y decisin de los pleytos, y causas, el tenor de la qual es este que se sigue
(se reproduce OA. XXXVIII, 1). Y ahora somos informados, que la dicha ley no se guarda,
ni executa enteramente, como deuia: porque nuestra intencin, y voluntad es, que la
dicha ley se guarde, y cumpla, como en ella se contiene. Ordenamos, y mandamos, que
en todas las nuestras justicias destos nuestros Reynos, y seoros, assi realengos, como
abadengos, como de ordenes, y behetrias, y otros seoros qualesquier de qualquier calidad que sean, que en la ordenacin, decisin, y determinacion de los pleytos, y causas,
guarden, y cumplan la dicha ley en todo, y por todo, segn que en ella se contiene y
guardndola, y cumpliendola en la ordenacin, y decisin, y determinacin de los pleytos, y causas, assi ciuiles, como criminales se guarde la orden siguiente. Que lo que se
pudiera determinar por las leyes de los ordenamientos, y prematicaspor Nos fechas, y
por los Reyes donde Nos venimos, en este libro contenidas, y las de los Reyes que de
Nos vinieren, en la dicha ordenacin, y decisin, y determinacin, se sigan, y guarde lo
que en ellas se contiene, no embragante, que contra las dichas leyes de ordenamientos
y prematicas se diga, y alegue, que no son vsadas, ni guardadas: y en lo que por ellas no
se pudiera determinar, mandamos que se guarden las leyes de los fueros, assi del fuero
de las leyes, como las de los fueros municipales, que cada ciudad o villa, lugar tuuieren
en lo que son, fueren vsados, y guardados en los dichos lugares, y no fueren contrarios
a las dichas leyes de ordenamientos, y prematicas deste nuestro libro, assi en lo que por
ella esta determinado, como en lo que determinaremos adelante: o por algunas leyes de
ordenamientos, y prematicas de los Reyes que de Nos vinieren, ca por ellas es nuestra
intencin, y voluntad, que se determinien los dichos pleytos, y causas, no embargante
los dichos fueros, y vsos, y guarda dellos: y lo que por las dichas leyes de ordenamientos,
prematicas deste nuestro libro, y fueros no se pudiera determinar, mandamos, que en tal
caso se recurra a las leyes de las siete Partidas, fechas por el seor Rey don Alonso nuestro
progenitor: por las quales en defeto de los dichos ordenamientos, leyes, y prematicas, y
fueros: mandamos que se determinen los pleytos, y causas, assi ciuiles, como criminales
de qualquier calidad, o cantidad que sean, guardando lo que por ellas fuere determinado,
como en ellas se contiene, aunque no sean vsadas, ni guardadas, y no por otras algunas.
Y mandamos, que quandoquier que alguna duda ocurriere en la interpretacin, y declaracin de las dichas leyes de ordenamientos, y prematicas, y fueros, o de las Partidas; que
en tal caso se recurran a Nos, y a los Reyes que de Nos vinieren para la interpretacin
dellas: porque Nos vistas las dichas dudas, declararemos, y interpretaremos las dichas
leyes, como conuiene al seruicio de Dios nuestro Seor, y al bien de nuestros subditos, y
naturales, y a la buena administracion de nuestra justicia Y reuocamos la ley de Madrid,
que habla cerca de las opiniones de Bartolo, y Baldo, y Iuan Andres, y el Abad, qual dellas
se deue seguir en duda falta de ley, y mandamos que no se vse della."
La inseguridadjurdica que provocaba la diversidad de opiniones era un obstculo para la afirmacin del poder regio y comport la promulgacin de la
Ley de Toro, que confirm el orden de prelacin determinado en Alcal y, por
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tanto, el acaparamiento de la creacin, modificacin e interpretacin del derecho por parte del monarca y puso orden en el sistema jurdico castellano,
que se mantuvo de esta forma hasta la codificacin.
4.7. La fijacin del orden de prelacin de fuentes
Ya explicamos que en 1348, en el Ordenamiento de Alcal, se haba fijado el ordendeprelacin de los diferentes elementos que formaban el ordenamiento
castellano.
1) Se estableca que, en primer lugar, se aplicase el nuevo derecho del rey las leyes,
contenidas en el Ordenamiento de Alcal. Las nuevas leyes, posteriores a dicho Ordenamiento, se le equipararon, de manera que podemos decir que la primera fuente del derecho castellano era el derecho real.
2) Si no se encontraba la ley aplicable, haba que recurrir a los fueros a los seoriales o
a los municipales, con una serie de limitaciones, tales como:
No podan ser contrarios a Dios.

No podan ser contrarios a la razn.
No podan ser contrarios a la ley.
Haba que demostrar su uso.
De esta manera, se impuso la sumisin de los fueros de los derechos especiales a las leyes
del monarca y consiguieron reducirlos a la costumbre (haba que aprobarlos como un
hecho ms y perdan su condicin de libro escrito de derecho que no necesitaba prueba).
3) En tercer lugar se aplicaban las Partidas, que se convirtieron en el eje central del ordenamiento jurdico castellano. El hecho de que los fueros se considerasen costumbres
y que las leyes regias tuviesen, sobre todo, un carcter coyuntural y administrativo provoc que esta obra de Alfonso X pasase a ser el derecho comn castellano, el ncleo del
ordenamiento. Esta situacin subsisti hasta la codificacin del derecho en el siglo XIX.
4)En ltima instancia, en caso de que no se encontrase ninguna norma en las leyes, en
los fueros o en las Partidas, haba que recurrir al monarca, es decir, al nico que poda
interpretar el derecho y salvar sus posibles lagunas.
Este ordendeprelacin se vio reiterado en las Leyes de Toro (1505), con las
que se consigui aclarar la relacin entre el antiguo derecho comn de los cristianos peninsulares (la tradicin del derecho romano del Cdigo Teodosiano,
recogida en el Fuero de Juzgo y en el Fuero Real) y el nuevo derecho comn de
todos los cristianos (la tradicin del derecho romano de la obra de Justiniano,
recogida en las Partidas).
Las Leyes de Toro reprodujeron en su primera ley el orden de prelacin de 1348,
pero en su confirmacin introdujeron las siguientesmodificaciones:
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75
1) Se dio primaca al derecho del rey, en su doble vertiente de derecho

del rey dado en cortes o fuera de stas, al establecer que los monarcas
aplicaran las leyes de los Ordenamientos e Premticas. Se pona de manifiesto, adems, la primaca de la ley, ya que no se poda alegar contra su aplicacin que no fuesen "usadas ni guardadas". La identificacin
del derecho con la ley del soberano implicaba la superioridad de la ley
frente a la costumbre.
2) En segundo lugar haba que dirigirse a las leyes de los fueros, tanto
a las del Fuero Real como a las de los fueros municipales, pero "en lo
que son o fueren usadas e guardadas en los dichos lugares" y limitadas
por los ordenamientos y pragmticas existentes en el momento de darse
las Leyes de Toro y en los que se daran con posterioridad a stas, que
prevalecan.
3) A falta de leyes del rey y de fueros se haba de recurrir a las Partidas,
cuyas leyes haba que observar tal y como estaban recogidas aunque se
encontrasen en desuso. Su interpretacin, de acuerdo con la doctrina
justinianea, corresponda al monarca.
4) Si no se encontraba ninguna norma en las leyes, en los fueros o en
las Partidas, haba que recurrir al monarca, que era el nico que poda
interpretar el derecho y colmar sus posibles lagunas.
En la prctica, la interpretacin slo la realizaba el rey cuando era necesario perfeccionar el ordenamiento jurdico creando una nueva disposicin, ya que la aclaracin del
texto de una norma, sin introducir en sta modificaciones, sigui en manos de jueces y
juristas, quienes todava recurran a los glosadores y a los compiladores, conocedores del
ius commune y, en consecuencia, muy tiles a la hora de entender las Partidas.
Con el orden de prelacin de las Leyes de Toro se observa cmo Castilla volvi
al orden establecido en Alcal, acabando, as, con las disposiciones que pretendan regular el recurso al derecho comn en Castilla. De modo que la ley
regia se impuso, todava ms, por encima de cualquier otra norma. A pesar
de que el orden no se modific hasta la poca de la codificacin, sufri una
modificacin con la aparicin de las recopilaciones. El orden de prelacin del
Ordenamiento de Alcal ya se haba visto afectado por las Ordenanzas Reales de
Castilla (1484), puesto que a partir de stas, las leyes del rey que haba que
aplicar en primer lugar eran las recopiladas, con lo que dejara de aplicarse el
resto de ellas. Por este motivo, el jurista castellano tena que acudir en primera
instancia a las leyes recopiladas y a las aparecidas tras la recopilacin. Adems,
entre las leyes recopiladas por Montalvo se encontraba el Fuero Real, el cual
tena que aplicarse tambin de forma preferente por el nico hecho de estar
incluido en la recopilacin, sin tener la necesidad de probar su uso y sin que se
pudiese invocar contra l ninguna ley anterior a 1484. Los monarcas pretendan imponer la aplicacin preferente de la ley regia, recopilada o posterior a
la recopilacin existente, una tendencia que, por otra parte, se consolid con
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la Nueva recopilacin que, adems de incluir la mencionada primera ley de Toro, estableca la aplicacin exclusiva de las leyes recopiladas, prohibiendo, de
esta manera, la alegacin del desuso contra su aplicacin.
A partir de la Nueva recopilacin, hubo que aplicar, en primer lugar, las leyes
recopiladas, aunque hubiesen sufrido modificaciones, es decir, todo aquello
que no se haba recopilado tambin los originales de las leyes recopiladas
quedaba derogado. Sin embargo, la recopilacin no agotaba el conjunto del
ordenamiento jurdico castellano, ya que el otro derecho mencionado en la
primera ley de Toro los fueros municipales y las Partidas, as como las "cdulas y vistas que tienen las Audiencias" conservaban su vigencia. Este derecho,
no obstante, se aplic subordinado a las leyes de la Nueva recopilacin.
Hemos sealado que los monarcas, mediante el establecimiento de estos rdenes de prelacin, intentaron que sus leyes fuesen las preeminentes en el
ordenamiento jurdico castellano. La existencia de derechos particulares privilegios y otros derechos especiales, como pueden ser las ordenanzas de las
audiencias no rompa el orden de prelacin establecido, ya que la validez del
derecho particular dependa de la voluntad del soberano. Lo que fue ms difcil de controlar era la aplicacin y el cumplimiento de las leyes. El aumento
de las leyes y la dificultad de su conocimiento provoc la existencia de un
derecho de la prctica que se poda alejar del derecho legislado por ignorancia
o por rechazarlo por otros motivos. Adems, una interpretacin de las leyes
desde la ptica de los juristas, educados en el ius commune, tambin poda incidir en el incumplimiento del derecho regio. La aplicacin abusiva del ius
commune vena causada por el hecho de que los juristas castellanos conocan
muy bien este derecho, el nico que se enseaba en las universidades, mientras que desconocan el derecho propio castellano.
El desconocimiento del derecho castellano por parte de los juristas se demuestra con el hecho de que los reyes castellanos, en las Leyes de Toro, estableciesen que todos aquellos que tuviesen un cargo de justicia deberan demostrar
que conocan el derecho castellano. La decisin de los monarcas no tuvo gran
xito, ya que hasta la poca de los Borbones no se estudiaron los derechos
propios en las universidades peninsulares.
R. 2, 1, 4 (1). Fernando y Da. Isabel, en las Leyes de Toro ley 2 de 1505;
(=NR. 3,2,5)
"Porque nuestra intencin, y voluntad es, que los Letrados en estos nuestros Reynos sean
principalmente instruidos, e informados de las dichas leyes de nuestros Reynos, pues por
ellas, y no por otras h de juzgar, y Nos es hecha relacin, que algunos Letrados nos
vienen seruir en algunos cargos de justicia, sin auer passado, ni estudiado las dichas
leyes, y ordenamientos, y prematicas, para que impressas cada vno se pueda aprouechar
dellas: porende por la presente ordenamos, y mandamos, que todos los Letrados que son,
fueren, ans de nuestro Consejo, Odores de las nuestras Audiencias, y Alcaldes de
la nuestra Casa, y corte, y Chancillerias, que tienen, o tuuieren otro qualquier oficio,
cargo de administracin de justicia, assi en lo realengo, como en lo abadengo, como en
las Ordenes, y behetras, como en otro qualquier seoro de nuestros Reynos, no pueden
vsar de los dichos cargos de justicia, ni tenerlos, sin que primeramente ayan passado
ordinariamente las dichas leyes de ordenamientos, y prematicas, partidas, y fuero Real."
El uso y la aplicacin de
las leyes
En teora no podan alegar
contra la aplicacin de las leyes su desuso, motivo por el
que podemos entender que lacostumbre, para ser observada, tena que ser autorizada
por el monarca.
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Las leyes nofueronobservadaspor varias causas (por negligencia de los oficiales o por defraudar su cumplimiento), hecho que demuestra la decisin de
Felipe II, de Felipe III y, adems, de los monarcas de la dinasta de los Borbn,
de ordenar la observancia de leyes y pragmticas. El camino ms normal para
no observar las leyes del rey fue el de la interpretacin de los juristas, realizada,
como hemos dicho antes, desde la perspectiva del ius commune, al que recurrieron alegando que ste era necesario para entender las Partidas. Sin embargo, esta interpretacin tena la intencin de precisar el sentido de las leyes, por
lo que la interpretacin creadora de derecho permaneca en manos del monarca. As pues, podemos afirmar, a pesar de los matices que hemos expuesto,
que el orden de prelacin de fuentes de Alcal, que se confirm en las Leyes
de Toro, se mantuvo vigente hasta la codificacin, aunque se vio modificado
en algn aspecto con la aparicin de la Novsima recopilacin, de la que nos
vamos a ocupar en otro tema.
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5. Catalua
Casi ochenta aos despus de la conquista musulmana de la Pennsula Ibrica, iniciada

en el ao 711, la monarqua carolingia conquist Barcelona a los musulmanes en el ao
801, y se estabiliz la frontera de lo que sera la Marca Hispnica, este territorio ocupado
por los monarcas carolingios y que haca de frontera con el Islam.
El territorio que formaba la MarcaHispnica estaba organizado en condados, que entonces eran unidades administrativas. Al frente de cada condado haba un conde. Para
quienes eran de ascendencia franca, ocupar un condado en la Marca Hispnica no era
ms que un medio de promocin poltica hacia el centro del imperio carolingio. En cambio, para los de ascendencia goda o sea, autctonos de la regin, haba una tendencia a
extenderse hacia el sur, con el nimo de restablecer la organizacin visigoda perdida. En
este ltimo sentido hay que interpretar la revuelta frustrada de los condes autctonos en
el ao 826-827. Con el fracaso de esta revuelta tambin acab el visigotismo poltico que
aspiraba a restaurar el reino visigodo. La reaccin carolingia fue nombrar nicamente
condes francos, quienes, sin embargo, ejercan un gobierno de la Marca a distancia. Por
el contrario, la administracin y el ejrcito estaban en manos de los hispani, que es el
nombre que reciban los godos autctonos.
El poder local de los funcionarios hispani y el poder central de los condes carolingios
tenan dinmicas diferentes. Mientras que los primeros se fortalecan por la accin diaria,
el poder de los condes se debilitaba porque a menudo estaban ausentes del condado, por
las luchas dinsticas internas y, en fin, por las incursiones normandas de los siglos X y XI.
Entre los aos 860 y 870, la titularidad de los condados empez a transmitirse de forma
hereditaria. De entre estos condes destaca Wifredo el Velloso (840-897), investido por
Carlos el Calvo y que acumul los condados de Urgell, Cerdaa, Barcelona y Gerona.
Este episodio supona la consolidacin definitiva de la aristocracia local sobre la nobleza
franca. Haba empezado el proceso que, ms tarde, conducira a que en el siglo X ya
hubiese dinastas condales consolidadas que se apropiaran de la dignidad condal y de
las prerrogativas de los condes originarios.
Pese al cambio en las relaciones que se estaba produciendo entre los condes y el poder
central, no haba, entre los condes de aquel momento siglo X, ninguna ansia de independencia ni de restauracin del perdido reino visigodo. Se puede decir que el hundimiento y la desintegracin poltica del reino franco condujeron a una situacin de cese
de las relaciones de los condados catalanes de la Marca Hispnica con el poder central,
que era el rey de Francia, de quien an dependan. Este cese de las relaciones no se produjo por voluntad de los condes, sino por el avanzado proceso de desmembracin y de
privatizacin que sufra el reino de Francia.
Cuando en el ao 985 Barcelona fue saqueada por los musulmanes, el rey de Francia
no acudi a ayudar a su conde, que le solicit ayuda. El cambio de dinasta reinante en
Francia con la entronizacin de los Capetos en el ao 987 no detuvo este proceso. En el
ao 988, el nuevo rey de Francia, Hugo Capeto, que rein entre 987 y 996, ofreci ayuda
al conde Borrell de Barcelona a cambio de renovar el pactodevasallaje, pero entonces
ya no hubo respuesta por parte del Conde de Barcelona.
A finales del siglo X, por tanto, se haba consumado de hecho, todava no de derecho
la independencia de los condados catalanes con respecto al rey de Francia, pero esto no
haba sucedido en un ambiente socialmente neutro, sino en un contexto marcado por la
desaparicin de la autoridad pblica y por la privatizacin y la patrimonializacin de las
atribuciones de la antigua autoridad pblica. Hasta 1258, con el tratado de Corbeill, no
se regularizara jurdicamente esta situacin de independencia de los condados catalanes
respecto del rey francs.
Los condadoscatalanes que haban sido parte de la Marca Hispnica eran los de Barcelona, Gerona, Osona, Urgel, Cerdaa, Besal, Ampurias, Roselln y Conflent.
Numeracin de los reyes

Los monarcas de los territorios
de la Corona de Aragn aparecen en el texto segn el cmputo del Principado de Catalua. As, por ejemplo, nos referimos a Pedro el Ceremonioso
como Pedro III (y no como Pedro IV).
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5.1. La tradicin jurdica catalana altomedieval

El ordenamiento jurdico cataln medieval, como en otros reinos, giraba en
torno al Liber. Esta obra cumpla la funcin de un ordenamiento jurdico general y completo propio de los naturales del reino y a la vez recopilaba el derecho comn de los cristianos peninsulares.
El Liber, en Catalua, cumpli esta funcin con ms fuerza que en otros reinos, si bien a su lado tambin surgieron, de acuerdo con las transformaciones
del momento, unos derechos especiales, el derecho municipal y el derecho
seorial.
A mediados del siglo
XI
se empieza a detectar en la documentacin catalana
una crisisque provoca que los conflictos de intereses se resuelvan al margen

del Liber y triunfen las convenienti. No ser hasta un siglo ms tarde, cuando
se vuelvan a encontrar soluciones documentadas de conflictos en base al Liber,
que se podr volver a tener la sensacin de que el Liber habr recuperado su
lugar.
El derecho que recopilaba el Liber haba arraigado de forma fuerte en las conductas diarias de los habitantes del Principado. Haba arraigado hasta tal punto que se convirti en costumbres que acabaron incorporndose a las redacciones de derecho municipal y de derecho seorial e, incluso, en las mismas
leyes condales, que entonces empezaban a surgir.
Mapa de los condados catalanes. Fuente: V. Hurtado; J. Mestre; T. Miserachs

(1995). Atles d'Histria de Catalunya (pg. 61). Barcelona: Edicions 62.
Condes-reyes de la casa de Barcelona (siglos XII-XV)

Alfonso I el Casto y el Trovador (1162-1196)
Pedro I el Catlico (1196-1213)
Jaime I el Conquistador (1213-1276)
Pedro II el Grande (1276-1285)
Alfonso II el Liberal (1285-1291)
Jaime II el Justo (1291-1327)
Alfonso III el Benigno (1327-1336)
Pedro III el Ceremonioso (1336-1387)
Juan I el Cazador (1387-1396)
Martn el Humano (1396-1410)
Condes de Barcelona
Wifredo I (878-897)
Wifredo II Borrell (897-911)
Suer (911-947)
Borrell II (947-992) y Mir
(947-966)
Ramn Borrell (992-1017)
Berenguer Ramon I (10171035)
Ramn Berenguer I el Viejo
(1035-1076)
Ramn Berenguer II (10761082)
Ramn Berenguer III (10961131)
Ramn Berenguer IV (11311162)
80
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(Interregno 1410-1412)
A principios del siglo
XIII
ya no era muy habitual recurrir a las leyes del Liber
como tales. Slo se haca en contadas ocasiones, que acabaron siendo fijadas
por los juristas de siglos posteriores. Habiendo cumplido su funcin en Catalua, el Liber poda desaparecer de muerte natural.
5.2. La aparicin de un derecho del conde
La difusin del derecho de la recepcin difundi la idea de que el derecho era
una obrahumana, aunque la justicia continuase siendo obra de Dios. Asumida esta idea, el conde de Barcelona se sinti autorizado para crear derecho.
La asuncin de esta idea refleja el cambio de mentalidad que se ha producido con respecto a la tradicin altomedieval. Como sabemos, en la alta edad media, el derecho no se
creaba, sino que se descubra. En el siglo XII hay un cambio de mentalidad, alimentado
por la difusin de los principios del derecho comn, y en un momento de expansin
territorial y de consolidacin de dominios, en el que polticamente Ramn Berenguer IV
conquista, entre otras localidades, Tortosa (1148) y Lrida (1149).
La pretensin del conde de constituir la quitas rudis (la equidad ruda') rompe
la tradicinaltomedieval de un derecho de origen divino, pero se desarrolla
condicionadamente dentro de esta tradicin. La pretensin del monarca de
crear derecho por medio de la ley se presenta por el jurista annimo que redacta el prlogo de los Usatges de Barcelona, como un hecho arraigado, vinculado al pasado por la autoridad del Liber, a pesar de tratarse verdaderamente
de una novedad absoluta.
Usatges, 3
CUM DOMINUS. Com lo senyor en Ramon Berenguer vell, comte e marques de Barcelona
e subjugador de Espanya, hague honor e vehe e conec que en tots los plets de aquella terra
no podien esser observadas las leys godas, e vehe molts clams e molts plets que aquellas
leys no jutjavan specialment, ab loament e consell dels seus prohomens, ensemps ab la
sua molt savia muller Adalmus, constitui e mes usatges ab que tots los clams e los malfets,
en aquells insertats, fossen destrets e peldejats e ordenats e encara esmenats o venjats.
Ao feu lo comte per authoritat del jutge, qui diu que l princep haja electio e licentiaa
de ajustar leys, si justa novitat de plets ho requerra, e que sie tractat per la discretio de
la reyal majestat en qual guisa comenament de plet sie a leys ajustat. E la reyal potestat
sola sie franca en totas cosas qualsevol pena manara esser posada en plet.
De esta forma, el derecho feudal (seorial) cataln se convierte en un derecho

general de Catalua a la vez que este nuevo derecho general de Catalua se
vincula a la voluntad del prncipe. Para justificarlanovedad, en lugar de acudir al derecho romano, se acude al derecho visigodo, con la ventaja evidente
de que puede equiparar al conde de Barcelona con el emperador, y extender
entonces al conde todos los principios romanos.
Documento de Sant Cugat de 9-enero-1192
"[...] por la autoridad del nclito Alfonso por la gracia de Dios rey de Aragn, Conde de
Barcelona y marqus de Provenza, porque lo que place al prncipe tiene fuerza de ley. [...]"
NOTA: cf. Us. 69: car o que al princep plau ha forca de ley.
Condes-reyes de la casa de
Castilla, Trastmara, siglo
XV
Fernando de Antequera (14121416)

Alfonso IV el Magnnimo
(1416-1458)
Juan II (1458-1479)
Fernando II el Catlico (14791516)
Contenido
complementario
La afirmacin de que el monarca crea derecho por medio de la ley por la autoridad
del Liber hecha en el prlogo
de los Usatges de Barcelona es
una novedad radical que se ir
abriendo camino con dificultad.
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81
Los Usatges de Barcelona se convierten en el libro de derecho fundamental de Catalua. Destacan el papel del conde, refuerzan su posicin y
establecen la teora del principado.
Abadal, al desarrollar la teora del Principado, sostiene que el redactor de los Usatges
estaba influido por doctrinas romanistas. Ahora bien, a pesar de que los Usatges recogen
explcitamente algn principio de derecho romano como se puede ver en el documento
precedente de 1192, hay que tener en cuenta que la teora del poder del conde de dar
nuevas leyes se basa en el Liber, y que la incorporacin del derecho seorial al derecho
regio que tambin se produce en otros territorios, en Catalua se caracteriza porque
la hace un jurista annimo.
Lectura recomendada
Ramn de Abadal i de Vinyals (1992). Pere el Cerimonis i els inicis de la decadncia poltica
a Catalunya. Barcelona. El original de esta obra se public como prlogo al volumen XIV
de la Historia de Espaa dirigida por R. Menndez Pidal (Madrid, 1966).
Con todo, si bien los Usatges renen un ordenamiento jurdico general, ste es
incompleto. Por este motivo, an tienen que recurrir al Liber,que se convierte
en derecho supletorio. Adems, las posibles lagunas de los Usatges y del Liber,
segn el annimo redactor de los Usatges,se tendrn que colmar acudiendo al
arbitrio del conde, quien sentenciar con su curia.
Usatges 81
"JUDICIA CURIAE. Iuys de la cort els usatges de grat deuen esser rebuts e seguits, car no
son mesos sino per la aspresa e duresa de la ley; car tots poden pledejar, mas compositio
segons las leys no poden cumplir. Car las leys jutjen homicidi esser composat e esmenat
en trescet sous de morabatins, qui valen ara mil e quatre cents sous de plata fina; traure
ull e tallament de ma, cent; per peu, cent; e axi per tots los altres membres; e jutgen
tots homens egualment e no jutgen res entre vasall e senyor, car en leys no troba hom
homenatge; e per o las cosas fetas e a fer, constituiren los dits princeps que sien jutjadas
segons lo usatge; e aqu hon no bastaran los usatges, torna hom a las leys e al arbitre del
princep e a son juy de la cort.
En este orden de prelacin no se dice nada de los derechos especiales restantes, el derecho
seorial que no se muestra en los Usatges, ni tampoco del derecho municipal. Los derechos especiales, en virtud de los principios jurdicos del momento, por serlo, se aplicaran
preferentemente al derecho general."
La aparicin de la versin escrita de los Usatges, que pronto se conocieron con

el nombre de Usatici Barchinone o Usatges de Barcelona, tuvo lugar durante el
reinado de Alfonso I, hacia el ltimo tercio del siglo
XII.
A pesar de la nove-
dad de presentarlos por escrito, parece muy probable que contuviesen derecho
anterior.
Alfonso I llamado el Casto y el Trovador (c. 1150-1196)
Primer rey de Aragn de la casa de Barcelona, casado con Sancha de Castilla. Continu
la expansin hacia el sur y anim la repoblacin de las tierras aprobando cartas de franquicias. Reafirm su poder en Catalua ante los seores. En 1173 cre el impuesto del
bovaje. Monarca que muestra entusiasmo por el derecho romano, durante su reinadose
testimonia la aparicin de la redaccin escrita de los Usatges de Barcelona.
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82
No se conoce con certeza su contenido original. Con el tiempo se fue aumentando el

nmero de captulos, a medida que se aadan nuevos textos, algunos de los que, en
origen, eran decisiones del conde. La existencia de diversas colecciones con rdenes no
siempre coincidentes ha dificultado la identificacin de los materiales, sobre todo de lo
que se considera el ncleo originario, que estara formado por unos 129 captulos (o 123,
segn las teoras) de los 174 de que consta la obra.
La coleccin estable en el nmero de 174 captulos y en la redaccin del texto surgi a
principios del siglo XV cuando, a raz de la tarea llevada a cabo para elaborar la primera
compilacin catalana, se orden fijarydepurar el texto latino de los Usatges, 171 de los
cuales acabaron siendo incorporados a la compilacin.
Los posteriores condes intentaron consolidar y desarrollar su poder de crear derecho con
cautela, siguiendo los pasos de los predecesores, incluso de aquellos que, como Alfonso
I en el documento citado de 9 de enero de 1192, invocaban los principios del derecho
de la recepcin.
El conde crea derecho mediante leyes nuevas, estableciendo nuevas costumbres, confirmando costumbres existentes, con sentencias y respuestas, siempre respetando el antiguo y buen derecho, que el conde debe
confirmar y completar.
Estudio sobre los Usatges

El mejor estudio sobre los Usatges de Barcelona sigue siendo el de: GuillemM.deBroc
(1913-1914) "Els Usatges de Barcelona". En: Anuari Institut d'Estudis Catalans (nm. 5,
pgs. 357-389), refundido en su Historia del derecho de Catalua especialmente del civil y
exposicin de las instituciones del derecho civil del mismo territorio en relacin con el Cdigo civil
de Espaa y la jurisprudencia (Barcelona, 1985, reprod. anast. de la de 1918, pgs. 141-179).
El cuadro de ordenamientojurdicocataln diseado por el annimo redactor de los Usatges, deformado por su enfervorizada defensa del poder del prncipe, precisamente por ser deformado, difcilmente poda triunfar ni tampoco
silenciar el enfrentamiento entre el conde de Barcelona o sea, el prncipe y
los estamentos. De hecho, convierte parte del derecho feudal en derecho general establecido por el conde y no menciona el resto del derecho feudal ni
el derecho municipal.
5.3. Derecho propio y derecho comn
A mediados del siglo XIII se puede decir que Jaime I reconoce con una supuesta pragmtica de 1243 (que en realidad es una carta real extractada) que la
situacin era mucho ms compleja que el diseo que ofreca el prlogo de los
Usatges.
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya II 2, 3, 1 (Pragmtica de
Jaime I. 1243)
"No sie admes en alguna Cort lo Advocat, que allegara algunas leys, pus las Consuetuts,
e Vsatges complescan, e abunden."
Manuscrito de los Usatges de Barcelona
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El mismo monarca, en una constitucin de las Cortes de Barcelona de 1251,

con el consejo de los miembros de su curia general, acuerda prohibir las leyes
romanas, las visigodas, el Decreto de Graciano y las Decretales de Gregorio IX, a
la vez que slo autoriza el uso de los Usatges y de las costumbres del lugar. En
caso de que no las hubiese, habra que recurrir al sentido comn.
Asimismo, reiteraba la prohibicin de actuar ante los tribunales de justicia en las causas
seculares, salvo una causa propia, a los abogados y legistas que invocasen las leyes y
derechos que prohiba.
Jaime I, llamado el Conquistador (1208-1276)
Artfice de la expansin martima en Mallorca, Menorca e Ibiza, as como de la conquista
de Valencia, territorios en los que cre dos nuevos reinos autnomos dentro de la Corona
de Aragn con personalidad y estructura propias. En esta poca aparecen el Consulado
del Mar y las Cortes Catalanas. Vinculado con Vidal de Canyelles y Ramn de Penyafort.
Cre el Consejo de Ciento barcelons (1274). Legisl sobre el derecho propio y el derechocomn.
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya III, 1, 8, 1 ( Jaime I en la
Corte de Barcelona de 1251. Cap. 3)
"Encara statuim ab Consell dels sobredits, que leys Romanas, o Gotigas, de[cr]rets, e decretals en causa seculars no sien rebudas, admeses, judicadas, ne allegadas, ne algu legista
gos en Cort secular advocar, sino en causa proprie, axi que en la dita causa no sien allegadas leys, o drets sobredits, mas sien fetas en tota causa secular allegations, segons los
vsatges de Barcelona, e segons las approvadas costumas de aquell loc, ahont la causa sera
agitada, e en defalliment de aquells, sie proceit, segons seny natural, los Jutges encara,
en las causas seculars no admetan legistas Advocats, axi com dessus es dit."
Si bien se podra dudar de la decisin de 1243, a pesar de que supona un

primer ataque al derecho de la recepcin, la decisin de 1251, a la vez que
afirmaba la primaca del derecho propio, era relevante porque supona excluir
de la vida jurdica del Principado el derechoderecepcin. La trascendencia
de la decisin se tiene que vincular tambin a las consecuencias polticas que
derivaban de este reconocimiento que presupona la prohibicin del derecho
de la recepcin. El Conde de Barcelona, con la prohibicin del derecho romano
y del derecho cannico, demostraba su independencia en la esfera temporal
ante el Papa y el Emperador, los dos poderes pretendidamente universales del
momento.
Con esta constitucin de Jaime I se reconoca, pues, que el derecho principal de Catalua estaba formado por los Usatges (el nuevo derecho general, incompleto) y por los derechos especiales (el derecho seorial y el
derecho municipal), sin preferencias entre ninguno de ellos. Para consolidar las pretensiones condales, se afirmaba que, en defecto de estos
derechos, los jueces tenan que recurrir al sentido comn, al juicio de
cada uno.
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"Esta solucin es de difcil interpretacin. Tanto los Usatges y las Costums municipales de
forma expresa como el derecho seorial de forma tcita se configuran como ordenamientos jurdicos complejos, pues se perfeccionan mediante el recurso a otros ordenamientos
o a otros medios. Si la decisin de 1251 supusiera exclusivamente la aplicacin del derecho recogido en los Usatges y en las Costums municipales y seoriales, tal como tendra
que deducirse de las prohibiciones establecidas, la preferencia por uno u otro derecho
podra reducirse a una cuestin tcnica, resuelta con los principios propios del derecho
de la Recepcin, que afirma la preferencia en la aplicacin de la norma especial frente
a la general; sin embargo, las Costums de Tortosa muestran que al menos en el mbito
municipal el derecho supletorio reconocido, tras la recepcin selectiva de los Usatges, es
el derecho comn. Adems, esta decisin de 1251 no incorpora ni el derecho establecido
por el conde ni el derecho establecido por las reuniones de la curia general".
Iglesia, La creacin del derecho... II, pg. 76
Esta solucin, a pesar de que aparentemente quedaba resuelta, dentro del clima de enfrentamiento entre los estamentos y el monarca, y por su misma radicalidad, no debi de ser muy bien recibida y debi de acabar fracasando sin
que se llegara a aplicar en la prctica.
La decisin de 1251 supona un debilitamiento de la seguridad jurdica del momento a
la vez que prohiba los nicos ordenamientos jurdicos completos que haba entonces.
Adems, el recurso del sensus naturaliis (el sentido comn) dejaba como en Aragn y
en Valencia en manos de los jueces la creacin del derecho, si bien el conde era el juez
supremo en Catalua. Por tanto, corresponda a los jueces, al hacer justicia, configurar la
equidad ruda en equidad constituida, en derecho, aunque tambin supusiese aumentar la
inseguridad jurdica (las decisiones podan variar de un juez a otro, sobre todo en funcin
de si haban estado formados en el derecho de la recepcin o no).
As pues, las indeterminaciones que permita la disposicin de 1251 tuvieron que ser
buscadas, como si se tratase de una solucin de transaccin, sobre todo si tenemos en
cuenta que ni el conde ni los estamentos podan imponer su voluntad.
En el mbito municipal, si bien el Liber, agotada su funcin, dej de aparecer en los
rdenes de prelacin de las costumbres municipales, la invocacin del derecho de la
recepcin se mantuvo despus de 1251, como se puede ver en los textos de Tortosa de
1279, de Horta de 1298 y de Miravet de 1319, (recogidos en el apartado 3 infra).
Sin embargo, como veremos a continuacin, la situacin derivada de la disposicin de 1251 mejor sensiblemente a partir de 1283 (con la limitacin del
principio de que lo que place al prncipe tiene fuerza de ley), ya que entonces
ya poda desaparecer el recelo ante el derecho de la recepcin, a la vez que
haba nuevos medios para combatir la inseguridad jurdica. Los tradicionales
obstculos al derecho comn (la lentitud y el encarecimiento de la justicia) podan convertirse, para quien tuviese suficientes medios, en ventajas evidentes.
Desde otro punto de vista, el enfrentamiento entre los estamentos y el monarca continu y tuvo su punto lgido en 1283, cuando el camino ascendente
de la afirmacin del poder condal iniciado con Alfonso I se interrumpi de
forma brusca con Pedro II. Esta lucha por el poder y por el derecho tambin
se podr contemplar como un enfrentamiento entre el derecho de las cortes
y el derecho del conde.
El derecho de la recepcin, sin reconocimiento oficial, se fue apropiando gradualmente de la vida jurdica del Principado, como pone de manifiesto la
documentacin de las distintas instancias judiciales del momento. Desde un
Pedro II, llamado el

Grande (1240-1285)
Hijo de Jaime I, heredero de
Catalua, Aragn y Valencia.
Combati la oposicin feudal
de los nobles. Ante la necesidad del rey de convocar cortes
para los aragoneses, los valencianos y los catalanes en 1283,
los estamentos le arrancaron
una serie de concesiones.
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punto de vista prctico, lo hicieron sin tener que justificar su uso, porque una
vez desaparecido el Liber, en el Principado no haba ningn ordenamiento jurdico completo.
Aun as, los juristas tuvieron la necesidad de justificar el recurso al derecho
comn, hecho que demostraba que la decisin de 1251 se haba olvidado y
que el Liber ya haba cumplido su funcin en Catalua. El recurso al derecho
de la recepcin se poda justificar con los Usatges, gracias a la interpretacin
que hacan los juristas del orden de prelacin incluido en el usatge 81 (Judicia
curi).
En primer lugar, se tenan que aplicar los Usatges. Despus de 1283, los Usatges y las
constituciones de paz y tregua se equiparan a las constituciones y estatutos, que forman el
derecho principal de Catalua, dentro del que hay que incorporar los derechos especiales,
porque tambin se han convertido en derecho aprobado en las cortes. A falta de este
derecho, se tena que acudir a las leyes, que los juristas saben que son las leyes visigodas,
pero entonces ya no se utilizaban en Catalua; las leyes a las que haba que recurrir
entonces eran ya las leyes romanas (ms adelante, a mediados del siglo XIV, seran tanto
las leyes romanas como las cannicas), porque en Catalua se tena que juzgar segn el
derecho, de forma que el derecho de la recepcin se convirti en derecho supletorio de
los Usatges. Esta solucin es la que ya hemos visto que se haba abierto camino en los
libros de costumbres, que no era otra que reconocer la aplicacin preferente del derecho
propio, dentro del cual se aplicaban en primer lugar las reglas especiales antes que las
generales, y a falta de derecho propio, se abre camino el derecho comn.
Este triunfo del derecho de la recepcin hace que muy pronto se vaya gestando la idea de que quienes quieran participar en la vida jurdica deben tener
una formacinespecfica, que debern acreditar con un examen ante juristas letrados educados en el derecho de la recepcin. En 1359 se lleg a fijar
en cinco aos el tiempo que deban haber estado estudiando en un estudio
general y que tuviesen los cinco libros ordinarios de derecho civil o al menos
los ordinarios de derecho cannico.
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 2, 6, 1 (Alfonso II en las
Cortes de Monzn 1289. Cap. 17)
"Ordenam, e statuim, que alfun Savi en dret no vs en alguna Cort de Inquisitions, ni
de advocations, ne de jutjaments, entro sera examinat per los prohomens de quiscun
loc, ensemps ab los altres Savis en dret, e aquells qui seran elets juren, que se hauran
feelment en Advocations, e en las altras cosas, en poder del Veguer, o del Batlle, e dels
dits prohomens de aquell lloc."
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 2, 6, 4 (Pedro III en las
Cortesde Cervera 1359. Cap. 12)
"Confirmants encara lo Capitol en la dita Cort de Montso fet, qui comena Ordenam, e
statuim, etc. E a aquell anyadint statuim, que negu Savi en dret en las Ciutats, Vilas, ne
encara en altres insignes locs no puxa advocar, ne Offici de Jutge, o de Assessor regir, si
tots los sinc Libres ordinaris de dret Civil no ha, o almenys los Libres ordinaris de dret
canonic: E que aquells almenys haja oit per sinc anys en studi General, de la qual cosa
per sagrament sie tengut fer fe [...]"
Pocos aos ms tarde, en 1363, se precis que los aspirantes deban haber
estudiado cinco aos o derecho cannico o derecho civil y tener los libros
ordinarios del derecho estudiado.
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3 Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 2, 6, 5 (Pedro III en las

Cortes de Monzn 1363. Cap. 17)
"En las Ciutats, e Vilas de Perpinya, de Cervera, y de Puigcerda e de Vilafranca de Panades,
com en aquestas sie copia de Savis en dret, declarant la Cosntitutio per nos feta en la
Cort de Cervera, que comena Confirmants encara, etc. statuim, e ordenam, que negu Savi
en dret, qui Doctor, o aprobat no sie, Offici de Assessor, de Jutge e de Advocat de aqu
avant regir, o pendre no gos, o presumesca si doncs primerament ell en poder del Official
ordinari no haura fet publicament en la Cort sagrament, que per sinc anys, en Studi
General dret Canonic haja oit, o civil, e per dos Savis de las ditas Ciutats, o Vilas, si dos
ni haura, o almenys hu en presentica del mateix Official examinat sera e approbat. E per
o que tota favor de tot en tot en ao sie extirpada, e foragitada dels dits examinadors,
las animas en ao en quant podem encarregam, que segons lur bono conscientia, la dita
examinatio, e approbatio faan: E en cara lavors devant aquells examinadors sien tenguts
de fer fe, que envers si, axi com a seus propris hajam tots los libres ordinaris de aquell
dret, lo qual hauran oit: e si lo contrari per algu sera fet, aytal savi en dret qui las cosas
desusditas no fara, o complira, de tos los dits officis per dos anys ipso jure sie privat, e
pena de sinquanta morabatins de or no resmenys incorregat [...]"
En estas decisiones se demuestra, como en las que aparecen en los libros de

costumbres, que en un primer momento no hay unidad a la hora de determinar el derecho supletorio.
"En los primeros tiempos se hablaba de las leyes romanas, pero a partir de un determinado momento triunfa la denominacin dret com. Aqu comienzan las primeras dudas,
pues en un principio se identifica con el ius commune civium romanorum, pero a partir de
las decisiones antes mencionadas de mediados del siglo XIV se invocan el derecho romano y el derecho cannico; esta denominacin parece que se difunde, porque al mismo
tiempo se va formando un nuevo derecho, que se acoge bajo este concepto, que es el
derecho que progresivamente va apareciendo en los libros de los juristas educados en el
derecho de la Recepcin, que ponen a contribucin uno y otro derecho para construir sus
especulaciones."
Iglesia, La creacin del derecho... II, pg. 122.
En la reunin de las cortes de 1409, los estamentos obtuvieron de Martn el Humano el reconocimiento de que sus funcionarios de justicia tuviesen que aplicar en sus tribunales los Usatges, las constituciones y los
captulos de corte, los privilegios, usos y costumbres, tanto de las universitates (derechos especiales: municipal y seorial), como de los particulares (privilegios), derecho comn, equidad y buena razn.
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 1, 38, 2 (Martn I en las

Cortes de Barcelona 1409. Cap. de corte 2)
"Lo Canceller, e Vicicanceller vostres, e del dit Senyor Primogenit vostre, o de successors
vostres, e seus, qui ara son, e per temps seran, e en lur absentia, o empatxament de vn
dells, en la vostra casa, e sua, e no en altra manera, vn notable, e de bona conciencia
Doctor, o Iurista elegidor per vos Senyor, e per vostre Primogenit, e successors vostres,
e seus, e quiscun en son cas, e en sa casa, per la forma, e manera que en lo Capitol pus
propo seguent es contengut, regescan e ministren per vos Senyor la Iustitia, servants la
bona Ordinatio de la vostra cas, tambe en o que toca los Scrivans de Manament, e de Registre, com en altras cosas, e en altra manera las parts presents, o per contumacia absents,
en aquella millor forma que fer se deja, segons Vsatges de Barcelona, e Constitutions,
e Capitols de Cort de Cathalunya, Vsos, Costums, Privilegis, Immunitats, e Libertats de
quiscuna conditio, e de las Vniversitats, e dels singulars de aquellas, dret com, equitat,
e bona raho, e que en aytal spatxament de aytal exercici de Iustitia los dits Canceller,
Vicicanceller, e Regent, e qualsevulla delegat de vos Senyor, o Subdelegat, Relador, o altre
Ministre de Iustitia, no puxan esser empatxats, o perturbats generalment, o particular per
vos Senyor, o per part vostra, o del dit Senyor Primogenit vostre, e successors vostres, o
seus, per via de dilatio, sobreceiments, precs, manas, o per qualsevol altra via de empatxament, e si lo contrari era fet (o que Deu no vulla) quels dits Canceller, Vicicanceller,
e Regent Cancellaria, o altres demunt dits no ho hajessen, ne dejessen servar, e quels
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dits vostres Canceller, e Vicicanceller presents encontinent, e los esdevenidors, e Regent

Cancellaria, ans que vsen de lur Offici sien tenguts de jurar solemnament, e los Vicicanceller, e Regent prestar Homenatge en poder vostre Senyor, de tenir, e observar lo present
Capitol a la letra, e tro los dits Sagraments, e Homenatge sien prestats, tots Actes per ells
faedors sien nulles... Plau al Senyor Rey."
NOTA: Este captulo est en el ttulo "De offici de Canceller, vicicanceller, y regent la
Cancellaria".
Esta enumeracin reflejaba los derechos que los estamentos queran que se
respetasen. As se explica el silencio sobre las pragmticas, de cuya aplicacin
se ocupaba el conde.
Sin embargo, es evidente que esta enumeracin, en el momento de ser aplicada, se tena que convertir en un ordendeprelacin. En la prctica, este orden
de prelacin ya funcionaba por las razones que hemos apuntado, fruto de la
aplicacin de los principios jurdicos en uso por parte de los juristas.
En las Cortes de Barcelona de 1422 se estableci la obligacin de que todos los
que quisieran participar en la administracin de justicia tenan que conocer
las leyes de la tierra, el derecho propio de Catalua, que se deba aplicar en
primer lugar y antes de recurrir a ningn otro derecho.
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 2, 4, 1 (Maria, consort e
Loctinent General en las Cortes de Barcelona 1422. Cap. 17)
"Assats es cosa ridiculosa als juristas qui volen exercir Offici de judicatura, o de advocatio
en Cathalunya, e no poc damnosa als litigants, ignorar las leys de la terra, per o statutim,
ordenam, volem, e manam, que quiscun jurista qui volra vsar dels dits Officis de judicatura, e de advocatio en lo Principat de Cathalunya, anys que sien admesos en aquells, o
en algu de aquells, hajan, e sien tenguts haver sens frau algu los vsatges de Barcelona,
Constitutions, e Capitols de Cort de Cathalunya, segons, las quals, ans de tots altres drets
ha esser jutjat dins lo dit Principal, e si algu dels dits juristas, no havent las ditas leys,
presumira advocar, o jutjar, aquell aytal volem incorrer pena de sinquanta liuras, la meytat guanyadora al fisc, laltra meytat al accusador: Volents en la present Constitutio esser
compresos los juristas, qui de present advocan, o jutjan, si dins spay de sis mesos primer
vinents no hauran las ditas leys de la terra.
La precisin de qu se deba entender por derecho propio es de las mismas cortes: eran
los Usatges de Barcelona y las constituciones y captulos de Corte de Catalua, con la
consiguiente manifestacin de la tendencia a preferir el derecho general ante el derecho
especial, mientras que los jueces y abogados deberan conocer el derecho general."
Sin embargo, la interpretacin que triunf en Catalua fue menos restrictiva, ya que se fundament en la preferencia acordada al derecho
propio. Se reconoce que dentro del derecho propio de Catalua la regla
especial se aplica con preferencia a la regla general. En primer lugar se
aplican los privilegios; despus, cada uno en su mbito respectivo, el
derecho municipal y seorial y, finalmente, el derecho general de Catalua: los Usatges, las constituciones de paz y de tregua y constituciones
de cortes.
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Pero la disposicin de 1409 del rey Martn, con la enumeracin que hace de derechos, presenta an ms dificultades en la parte final: derecho comn, equidad y buena razn, si bien la habilidad de los juristas haba permitido encontrar una solucin.
Ante las complicaciones potenciales derivadas de la aplicacin y la interpretacin de los elementos en la prctica implicados, hay que pensar que progresivamente se debi ir estableciendo, en la prctica, un orden de prelacin
dentro del derecho comn. As, cuando las soluciones ofrecidas por el derecho
cannico y por el derecho romano no eran coincidentes, se deba recurrir al
derecho cannico en primer lugar, despus al derecho romano y, en ltima
instancia, a la equidad y a la buena razn. As pues, en ltima instancia correspondera al juez abrazar dentro del derecho la equidad ruda, por imposible
que pudiese parecer esta posibilidad. Esta solucin aceptada en la prctica fue
confirmada como veremos en 1599 de forma oficial.
Pese a la progresiva implantacin del nuevo derecho de la recepcin, tambin continuaban subsistiendo quejas directamente vinculadas al nuevo derecho, en especial dirigidas
contra los juristas malos e ignorantes que ponan de manifiesto los males de la lentitud
y el encarecimiento de los procesos y hacen realidad la idea de que la justicia no es de
este mundo.
5.4. Derecho regio: derecho del conde y derecho del Principado

En la baja edad media apareci, a instancias de los titulares de la potestas regalis, un derecho propio de sus naturales que aspiraba a tener un carcter general. En Catalua, el conde de Barcelona era el titular de la potestas regalis y
el derecho general y propio de sus naturales era un derechoregio, resultado
de la actividad o del conde con su consejo (derecho del conde) o del conde
con el General de Catalua es decir, los miembros de las cortes (derecho del
Principado).
La actividad del conde quedaba reflejada en una nueva terminologa que se
manifestaba en los mandatos condales. Los mandatos del conde se desarrollan
mediante cartas (liter, cart, instrumenta), en las que, independientemente
del contenido concreto de cada una, el conde poda establecer derecho nuevo,
ya fuese con carcter general, ya fuese con carcter particular.
De entre todas las cartas, destacaban dos tipos. A) Por un lado, aquellas dirigidas a establecer una ordenacingeneral, que se solan presentar como constitutiones, statuta y, ms tarde, ordinationes (constituciones, estatutos y ordenaciones). Estos tipos de cartas establecan una regulacin determinada y estaban
divididas en capitula (captulos). Puesto que todas estaban hechas, actuadas,
por el conde, reciban el nombre de acta (actas). B) Por otro lado, las cartas
del conde tambin podan ser privilegia (privilegios), con los cuales el conde
exceptuaba a alguien del rgimen general. El privilegio era concebido como
una excepcin a una regulacin de carcter general, como una excepcin a
una constitucin o estatuto.
Las cartas del conde

Las cartas del conde (liter,
cart, instrumenta) son mandatos condales que recogensu
voluntad y tienen todas la misma fuerza.
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Como sabemos, todas las cartas del conde tenan la misma fuerza, ya que todas
eran igualmente decisiones condales. Fue la necesidad de armonizarlas lo que
llev a reconocer que una carta regia conseguida contra (lo que dispona) otra
carta regia o contra derecho fuese nula y no tuviese que ser obedecida (decisin
que, por otro lado, quedaba en manos del conde, si bien se tiene que matizar
que haba cartas reales que tenan que obedecerse siempre). Corresponda al
conde corregiryenmendar los errores, as como declararlanulidad de las
cartas contra derecho.
En el proceso de formacin del derecho regio, las Cortes de Barcelona de 1283
fueron decisivas. Se establecieron en ella dos principios fundamentales:
1) Cuando el conde quisiese dar una constitucin o estatuto general, tendra
que hacerlo con el consentimiento de los miembros de las cortes o de la mayor
y ms sana parte de ellos.
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 1, 22 (Pedro II en las Cortes
de Barcelona 1283. Cap. 9)
"Volem, statuim, e ordenam, que si nos, o los sucessors nostres Constitutio alguna general, o statut fer volrem en Cathalunya, aquella, o aquell faam de approbatio, e consentiment dels Prelats, dels Barons, dels Cavallers, e dels Ciutadans de Cathalunya, o ells
appellats, de la major, e de la pus sana part de aquells."
2)El conde de Barcelona tendra que celebrar cortes dentro de Catalua para
los catalanes una vez al ao, salvo que una causa justa se lo impidiese.
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 1, 22 (Pedro II en las
Cortesde Barcelona 1283. Cap. 18)
"Vna vagada lo Any, en aquell temps que mills no sera vist expedient, nos, e los successors nostres celebrem dins Cathalunya General Cort als Cathalans, en la qual ab nostres
Prelats, Religiosos, Barons, Cavallers, Ciutadans, e Homens de Vilas tractem del bon Stament e reformatio de la terra: la qual cort fer, ne celebrar no siam tenguts, si per alguna
justa raho serem empatxats."
Asimismo, el conde se obligaba a confirmar y devolver todas las libertades,

franquicias, costumbres y buenos usos, as como los privilegios y concesiones
usados en tiempos de Jaime I, porque corresponda al rey conceder libertades
e inmunidades a sus sbditos, y tambin aprobar y observar inviolablemente
los privilegios concedidos por sus antecesores y los usos, costumbres y buenas
observancias, entre otras medidas tendentes a volver a la situacin de tiempos
del rey Jaime, es decir, intentar evitar que pudiese haber en el futuro abusos
del conde.
Las constituciones eran las disposiciones que recogan la expresin de la potestas regalis del conde, pero a partir de entonces se trataba de una potestad
que el conde no poda ejercer libremente, ya que deba contar con el consentimiento de los miembros de las cortes, tal como deca la constitucin "Volem,
statuim" de 1283.
Las cortes y el conde

La asamblea estamental catalana se conoca con el nombre
de cortes. Estaba formadapor
miembros de los brazoso estamentos (eclesistico, militar y
real) y se considerabaque era
el cuerpo de un todo que era
el principado de Catalua, cuya cabeza era el rey.
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Sin embargo, el conde de Barcelona y rey de Aragn continuaba siendo el

titular nico y exclusivo de esta potestas, como lo demostraba el hecho de que
el rey, fuera de cortes y sin su consentimiento, poda crearderecho; pero, en
cambio, las cortes no podan crear derecho sin el consentimiento del conde.
Las disposiciones aprobadas por el conde con el consentimiento de los miembros de las cortes se correspondan con las antiguas constituciones y estatutos.
Tanto estos trminos como ordinatio (ordenacin) eran equivalentes, y se continuaba
utilizando el trmino captulo para referirse a cada una de sus decisiones concretas en las
que aparecen divididos.
Junto a estas disposiciones surgieron otros captulos y peticiones ofrecidos por

los miembros de las cortes al conde. De las peticiones (divididas en captulos)
que presentaban los estamentos, surgieron, una vez aprobadas por el conde
y nuevamente redactadas, constitutiones vel statuta, a menudo divididas en captulos.
Con Pedro III, a mediados del siglo XIV, se impuso, aunque no de forma exclusiva, el trmino constitutio (constitucin), que, adems, se empez a identificar
con ley. Dentro del enfrentamiento entre el conde y los estamentos, y dentro
de los mismos estamentos, y como su consecuencia directa, surgieron en esta poca escritos unitarios de los brazos, divididos en captulos, que recogan
las condiciones impuestas al conde para concederle el donativo o los agravios
sufridos que queran que fuesen reparados por el monarca. Estos captulos generaban discusiones individualizadas que se perfeccionaban con la provisin
que haca el conde.
Como hemos visto, entre los capitula (captulos) destacaban los captulos de la
proferta y las peticiones de reparaciones de agravios, donde el General estableca
las condiciones de acuerdo con las que decida conceder al conde el donativo
solicitado y vinculaba esta concesin a la reparacin de los agravios. El texto
originario corresponda a los brazos, pero slo tendra vigor con la respuesta
y, en su caso, con la provisin que hara el conde.
Formalmente, estos captulos divergan de las constituciones. En las constituciones, el conde confesaba haber tomado una decisin determinada con el
consentimiento de los brazos. En los captulos de la proferta y de agravios, si
las peticiones de los estamentos se contestaban afirmativamente, se utilizaba
la frmula "Plau al Senyor rey" (= Place al seor rey)al final de la peticin.
Esta terminologa confusa se vio agravada por la sistematizacin que hicieron
los compiladores. En la baja edad media, antes de la compilacin, el trmino
captulo designaba a todas las decisiones aprobadas en las cortes que estuviesen divididas en captulos. Los captulos de la profertay deagravios se consideraban de prestigio inferior a las constituciones.
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Probablemente el conde accedi a ello para mantener separado el texto del captulo ofrecido por los estamentos de la resolucin, tanto si era para mostrar su desacuerdo como si
era para establecer decisiones con carcter temporal. Adems, las constituciones nacan
de la justicia que el conde tena que hacer al pueblo, mientras que los captulos eran
condiciones que los brazos imponan al conde en relacin con la proferta. Puesto que
estos acuerdos se establecan en base a la situacin de debilidad del conde, de hecho
suponan una coaccin al conde (por eso, sobre estas obligaciones pesaba la amenaza de
nulidad). As pues, cuando el conde se vea obligado a acceder a las peticiones contra
su voluntad, lo haca evidente: en lugar de aceptarlas y convertirlas en constituciones,
conservaba la frmula de las peticiones y haca una concesin temporal, vinculando su
duracin a la proferta concedida.
Estos captulos mostraban el enfrentamiento entre el conde y los estamentos, y a travs
de ellos se canalizaron tambin los agravios generales, que condicionaban la concesin
del donativo a su reparacin. Los brazos, no contentos con el compromiso asumido por el
conde al aceptar el donativo, acabaron pidiendo que los captulos de la proferta tuviesen
el vigordeunaconstitucinyactodecorte.
Dentro del enfrentamiento entre el conde y los estamentos, triunf la idea de que todo
lo que se acordaba en las cortes era un acto de corte, por medio del que se poda convertir
en constitucin lo que se haba decidido fuera de las cortes. Se establecan as las bases
para intentar distinguir formalmente lo que se haba acordado en las cortes, a la vez que
se deformaba su pasado.
Prescindiendo de la razn de ser de los acuerdos, los compiladores denominaron constituciones a los acuerdos expresados en primera persona por el conde con el consentimiento de los estamentos; captulos de corte, a los captulos
ofrecidos por los estamentos que contaban con la respuesta del conde, y actos
de corte sirvi para designar aquellas decisiones tomadas fueras de las cortes
y aprobadas posteriormente en las mismas, prescindiendo del hecho de que
estas decisiones adoptaban la forma de constitucin cuando eran aceptadas
y que cualquier acuerdo tomado en las cortes se identificaba con un acto de
corte.
Despus de 1283, el conde continu dando disposiciones con el consejo de su
curia, y lo hizo refirindose a stas como constituciones, si bien, dentro de las
cartas reales, se mantuvieron las denominaciones habituales de ordenacin,
estatuto y edicto, a la vez que ganaba presencia el trmino provisio (provisin'),
junto al que apareci, a principios de siglo
XIV,
una nueva denominacin, la
pragmtica sancin.
Con el trmino pragmtica sancin designaremos, genricamente, las

cartas generales del conde de Barcelona, dadas fuera de las cortes, que
establecan un nuevo derecho.
El enfrentamiento poltico entre el conde y los estamentos, con la necesidad

aadida de armonizar las cartas del rey entre s y con las disposiciones de las
cortes, se convirti en un enfrentamiento jurdico en torno al valor de las
constituciones y de las cartas del rey.
La utilizacin de las
pragmticas sanciones
La utilizacin de las pragmticas sanciones guarda relacin con el recurso del conde
a ejercer plenamente su potestas y a dar cartas ex plenitudine
potestatis, por causa justificada
y ex certa scientia.
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Adems, dentro del enfrentamiento entre el derecho del conde y el derecho

del Principado, tambin exista un enfrentamiento entre el derecho general y
el derecho especial o, dicho con otras palabras, entre la ley y el privilegio.
Para dar constituciones o estatutos generales, como sabemos por las constituciones de 1283 que hemos citado antes, el conde tena que celebrar corte general a los catalanes y contar con el consentimiento de la "mayor y ms sana"
parte de los asistentes a la asamblea.
Estas disposiciones de 1283 nunca se libraron de algunas ambigedades (como la dificultad para determinar qu era lo que haba que considerar cortes, o si las disposiciones
aprobadas en ausencia de un brazo le eran aplicables), que en Catalua no llegaron a
encontrar una solucin.
En la baja edad media, el monarca aspiraba a hacer triunfar el principio de que lo que
place al prncipe tiene fuerza de ley, mientras que los estamentos se le oponan con la
pretensin de hacer realidad el principio de que loqueatodosafectaportodostiene
quedecidirse. Esta confrontacin tena una difcil solucin. La configuracin del reino
del condado como una persona cuya cabeza era el rey y los brazos, los estamentos, se
vinculaba a la idea de origen divino del poder. La idea de que en Catalua el gobierno
es el resultado de la colaboracin entre la cabeza el conde y el cuerpo el General
condujo a que el conde pudiera continuar su tarea de concentrar el poder.
Si bien el conde estaba obligado jurdicamente a acudir a las cortes para dar
reglas de carcter general pero no a convocar cortes porque poda excusarse
de ello, slo acuda a las cortes cuando la necesidad le obligaba. Cuando el
monarca necesitaba dinero, los estamentos aprovechaban su situacin para
imponer condiciones y lmites a su poder.
Por esta razn, los actos de corte se presentan como el resultado de compromisos polticos, alcanzados a menudo con dificultades y por un precio. Hay
que tener en cuenta que estas circunstancias afectarn, como veremos a continuacin, al valormismodelasconstituciones, que tenan que ser la expresin de la justicia.
Los actos de corte que no se aprobaban por unanimidad daban lugar a protestas de quienes se consideraban perjudicados por los mismos. Las podan manifestar ya fuese haciendo reserva de sus derechos, fuese disintiendo, fuese aceptando una decisin de hecho,
reservndose los derechos y afirmando que la decisin no se podra invocar en el futuro
en su contra ni causarles ningn prejuicio.
Para contrarrestar estas presiones el conde contaba, bsicamente, con tres medios decisivos:
a)Disolver las cortes y evitar que stas pudiesen tomar acuerdos contrarios a sus intereses.
b)Acordar temporalmente lo que las cortes haban pedido vinculando la duracin a la
duracin del donativo. Este medio evidenciaba el carcter de la transaccin poltica de
los actos de corte.
c) Recurrir al usatge Iudicium in curia datum. Por su precio poltico, el monarca slo recurra
a esta decisin por sentencia en ltima instancia.
Vemos, as, que en Catalua los problemas se resolvan desde un punto de vista fctico,
no jurdico, hecho que propici que el enfrentamiento no se resolviese y que las soluciones adoptadas en cada momento divergiesen y dependiesen de la correlacin de fuerzas
existentes. En el peor de los casos, el monarca poda no convocar cortes, o, si las convocaba, clausurarlas sin el consentimiento del monarca sin llegar a acuerdos que le pudiesen
perjudicar, y el General no poda tomar decisiones que se convirtiesen en constitucin.
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El valor jurdico de las constituciones de cortes no se determinaba con precisin, en buena medida por una prctica que consagraba el uso de frmulas vagas, si no ambiguas, as como por la radical insolidaridad entre los estamentos,
que comprometa el valor mismo de las decisiones aprobadas en las cortes.
Por lo que se refiere a la indeterminacin, los brazos, entre otras muchas cuestiones, pretendan, por ejemplo, que con sus reservas las constituciones aprobadas en las cortes no
les afectasen, o que las constituciones posteriores no derogasen las anteriores, si la derogacin afectaba a sus derechos adquiridos. Con todo, hay una serie de disposiciones de
cortes que recogen clusulas y salvedades de todo tipo, con lo que se intentaba conjugar
los intereses del momento, llegando a plasmar principios de signo muy diferente.
En cuanto a la radical insolidaridad, tambin se compromete el valor de las decisiones
aprobadas en las cortes, ya que parecen encontrar un lmite en los privilegios y en los
usos reconocidos. No hay que olvidar que desde 1283, los estamentos haban visto reconocidos sus privilegios, incluyendo usos y costumbres. A partir de entonces, conceder
un nuevo privilegio a menudo slo se podra hacer a costa de otros concedidos a otras
personas. As pues, los privilegios no se vean afectados por las constituciones posteriores
y los privilegios tampoco podan afectar a las constituciones ms antiguas. Por el contrario, las constituciones se tenan que aplicar, incluso contra privilegios y usos reconocidos
en las cortes, ya que por este reconocimiento se haban convertido en actos de corte, y,
como tales, podran ser derogados por otros posteriores.
Adems, las constituciones de cortes encontraban un lmite en los privilegios

y en los usos existentes, que, por su parte, tambin se vean amenazados por
Las constituciones y la
costumbre
Otro elemento que mereci
la atencin de los juristas fuela costumbre. A pesar de las
dificultades de adaptacin y
dentro de la doctrina del derecho comn, haba juristas que
defendan la primaca de las
constituciones.
Las costumbres aprobadas las
haba confirmado el conde en
1283 y su valor y permanencia
dependa del reconocimiento
del conde.
La permanencia, modificacin
o desaparicin de una costumbre dependa estrechamente
del vigor de las constituciones
de las cortes.
las decisiones aprobadas en las cortes. En este contexto, una vez ms, era la
correlacindefuerzas del momento la que haca que triunfase una posicin
u otra, a la vez que coexistan en el ordenamiento jurdico cataln principios
contradictorios que haba que conciliar. Tambin debemos tener presente que
corresponda al conde actuar la justicia y corregir con abusos (imponiendo las
nuevas constituciones ante los abusos consolidados, por va de agravio o de
contravencin), si bien, como veremos al tratar las pragmticas, se vuelve a
caer en el enfrentamiento poltico no resuelto.
Si se quera controlar al conde a la hora de crear derecho, haba que completar
la decisin de 1283. Para hacerlo, se tena que excluir al monarca de la tarea
de interpretar el derecho existente. Al cabo de pocos aos, en las cortes de
1300, se consigui que toda interpretacin innovadora fuera realizada por el
conde y las cortes.
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 16, 2 (Jaime II en las Cortes
de Barcelona 1299. Cap. 30)
"Si en algun Capitol, o Statut, o Ordinatio, o Constitutio, de Vsatges de Barcelona, o de
paus, e de trevas, o de Corts Generals de aquesta, o de altras havia menester interpretatio alguna, que nos, e los successors nostres, appelladas, e oidas las parts, farem la dita
interpretatio ab quatre rics homens de Cathalunya, e ab quatre Cavallers, e ab quatre
Ciutadans, e ab savis en dret: e si per ventura alguna millorament sera necessari a la interpretatio que nos fossem tenguts de millorar aquell ab consell de la Cort General de
Cathalunya, lavors primerament esdevenidora."
Dentro de esta tendencia, con la voluntad de controlar las pragmticas del

conde, se lleg incluso por las limitaciones que supondran al conde a pedir que algunas pragmticas se convirtiesen, con un acto de corte, en constituciones.
Agravios y
contravenciones
Hablamos de agravios
greuges cuando la queja se lleva a las cortes, y de
contravencincontrafacci
cuando la queja se lleva a la
Audiencia.
Las constituciones,
expresin suprema
A pesar de la debilidad jurdica de las constituciones, desde
1283 se tendi a considerarlas
la expresin suprema de la regla jurdica.
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Los juristas, ante las evidentes limitaciones de 1283, destacaban que el conde, dentro
de sus atribuciones, poda dar reglas de carcter general. Las pragmticas del conde no
podan ir contra el derecho del Principado, a pesar de que los juristas acabasen reconociendo que, en la prctica, las pragmticas se aplicaban antes que las constituciones.
La dbilposicinintrnseca de las constituciones desde el punto de vista jurdico que acabamos de esbozar y la facilidad con que se podan imponer las
pragmticas, no impidieron que se considerasen las constituciones como la
expresin suprema de la regla jurdica. Con todo, su taln de Aquiles era el
control de la ejecucin. Debemos tener presente que el fundamento de su vigor estaba en el juramento del conde de cumplir y hacer cumplir las constituciones.
Los encargados de aplicar las constituciones eran los funcionarios del conde,
que tambin eran los encargados de aplicar las pragmticas (aunque los brazos
de las cortes no siempre las conocieron, a pesar de sus peticiones, hasta finales
del siglo XV, cuando se inici una nueva etapa).
Desde el punto de vista de las cortes, la aplicacin preferente de las pragmticas supona
la violacin del derecho del Principado. Se exigi que se observaran las constituciones y
se pretendi controlar la actividad de los oficiales del rey. Las medidas de control llevaron a principios del siglo XV a una judicializacin que acab fracasando del principio
obedzcase pero no se cumpla, porque en Catalua presentaba rasgos peculiares, dado el
enfrentamiento entre el conde y el General.
Las constituciones que regulaban el control de las leyes del conde utilizaban
una terminologa ambigua. Sin mencionar la pragmtica, parece que quisieran
combatir los privilegios y las provisiones del conde, dirigidas tericamente a
aplicar las constituciones de las cortes. El conde continuaba ejerciendo su potestas con pragmticas y, al menos tericamente, no estaba prohibido modificar lo que se haba aprobado en cortes fuera de cortes.
Este principio formal de que lo que se haba aprobado en las cortes slo poda
derogarse por lo que establecan cortes posteriores fue fijado por las cortes a
finales del siglo XVI, a costa de tener que reconocer tambin formalmente que
las pragmticas formaban parte del derecho propio y que tambin contra ellas
poda haber contravencin.
3 Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 17,18 (Felipe IIIII en las
Cortes de Barcelona 1599. Cap. 16)
"Per quant les Constitutions de Cathalunya, capitols, y actes de cort, nos poden fer sino
en les Cort Generals, y sia de justitia que les coses se desfacen ab la matexa solemnitat
ques son fetes: Per tan statuhim, y ordenam que les Constitutions de Cathalunya, capitols, y actes de cort, no pugan esser revocades, alterades, ni suspeses, sino en Corts Generals, y que si lo contrari sera fet que no tinga ninguan forsa, ni valor."
En este contexto, ni el recurso de pedir al conde que resolviese los agravios

lleg a ser tan efectivo como se pretende, a la vez que, manteniendo como
se mantena el recurso a la presin poltica de los agravios en las cortes, se
evidenciaba la debilidad de la judicializacin de las contravenciones.
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95
De hecho, la discusin sobre el valor del derechodelconde y del derechodel

Principado reflejaba un enfrentamiento poltico entre el rey y su consejo, por
un lado, y las cortes, por otro o, dicho de otra forma, se trataba de averiguar si
quien tena que colaborar con el conde en la tarea de gobernar Catalua era
su consejo o bien las cortes.
El punto ms lgido de tensin se produjo en tiempos de Juan II (que fue depuesto por los
brazos y, ante otra alternativa, fue nuevamente reconocido como conde). El contencioso
haba quedado sin resolver y las partes implicadas, una vez ms, se haban reservado los
derechos respectivos para el futuro.
5.5. El derecho propio del Principado: derecho regio y derechos

especiales
En el momento en que se tuvieron que regular las relaciones entre el derecho
general y los derechos especiales de los sbditos del conde tambin hubo indeterminaciones. La decisin de los Usatges, por demasiado innovadora, estaba destinada al fracaso, porque reconoca el poder creador del prncipe e integraba el Liber, en un contexto en el que los derechos especiales se mostraban
contrarios al monopolio del conde como nico creador del derecho.
Las decisiones de Jaime I de 1243 a 1251 se limitaban a reconocer la existencia de un derecho principal de los sbditos de aplicacin preferente, antes de
recurrir al supletorio. Si la decisin de 1243 poda plantear dudas, pareca que
la de 1251 resolva los problemas polticos, ya que exclua, tericamente, los
rdenes de prelacin existentes en los Usatges y en los derechos especiales. En
el mbito de los derechos especiales, el derecho principal era el derecho propio, mientras que los diferentes derechos comunes que haba en el Principado
se jerarquizaban para formar un ordenamiento jurdico complejo.
En el mbito municipal, despus del derecho propio haba que acudir

al derecho comn de los sbditos del conde (recogido en los Usatges),
despus al derecho comn de los cristianos peninsulares (el Liber) y, finalmente, al derecho comn de todos los cristianos (identificado con el
derecho romano), que sustituira a la ley goda cuando sta desapareciese
por muerte natural (y se convertira en el nuevo ordenamiento jurdico
general y completo del Principado).
En algunos lugares, como en Lrida, la plasmacin escrita del derecho propio

persegua acabar las discusiones en torno a la existencia o no de costumbres.
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Costums de Lleida (1228)

"[...] Yo, Guillermo Botet, contribu un poco a reunir las costumbres varias y diversas
de la ciudad en un libro y a redactarlas por escrito, para que se arrebatara a algunos la
ocasin de maliciar, quienes, cuando les favoreca la costumbre, afirmaban que la costumbre exista; si contra stos se alegaba en un caso semejante, afirmaban que no haba
costumbre. De donde la prueba de la costumbre retardaba el proceso de las causas y los
litigantes sufran por ello graves dispendios. Queriendo, as pues, nuestros ciudadanos,
varones previsores y discretos, con los mencionados cnsules oponerse a esta malicia,
con sus ruegos me sugirieron escribir esto. [...]
[...] En qu cosas consiste nuestro derecho. Nuestro derecho consiste en donaciones y concesiones o privilegios de los prncipes y en costumbres escritas y no escritas, en usatges
y en leyes gticas y romanas.
De los Usatges. Ha de decirse, sin embargo, de los usatges y de las leyes gticas y romanas.
Utilizamos la mayor parte de los usatges, pero no utilizamos los usatges que hablan de
intestados, estriles y adulterios y algunos otros.
De las leyes gticas. Utilizamos, en verdad, muy pocas leyes gticas, como las que hablan
de escribir testamentos despus de la muerte y quizs algunas otras.
De las leyes romanas. Utilizamos, ciertamente, muchas leyes romanas, muchas no, como
puede mostrarse en los cotidianos procesos de las causas. Sin embargo, en todas estas
cosas se observa este orden, porque preferimos nuestras costumbres escritas y no escritas,
cotos, y bandos a aquellos y en primer lugar las utilizamos, despus de stas observamos,
realmente, nuestras cartas y privilegios de los prncipes. Despus los usatges. A continuacin, las leyes godas y en ltimo lugar, ciertamente, las leyes romanas."
En otros lugares, como en Trrega, se trataba del deseo de verlos confirmados

por el monarca.
Costums de Trrega (concedidas por Jaime I el 8-III-1242) cap. 24
Sin embargo, donde no pudieran bastar las mencionadas costumbres, el cort termine las
causas segn los Usatges escritos de Barcelona y no siendo ellos suficientes, segn la ley
gtica y no siendo ella suficiente segn las leyes romanas.
A pesar de todo, en la mayora de los casos parece que nacan de una transaccin entre los seores y los habitantes de un municipio, como en Tortosa, en
Horta y Miravet.
Costums de Tortosa (c. 1279), prlogo
"[...] Lo qual endreament e declarament feyts, los dits Arbitres donaren a les parts les
costumes declarades, segons que en aquest Libre son escrites et posades, manants a l es
parts sots la pena damunt dita, que ells vsen d'estes costumes et no d'altres; si doncs la
Senyoria et la Ciutat no s'i acordauen ensemps que d'altres vsassen.
E's a saber: que en la Ciutat e el terme de Tortosa tots los feyts deuen es' esser determenats
segons les costumes en aquest Libre escrites; e en deffalliment de les costumes, per los
Usatges de Barcelona en aquest Libre escrits; e en defalliment de tot a per Dret com."
Nota: La edicin de Tamarit y Gil, de 1272, deca: "Per les quals costumes dementre que
basten deuen esser defenits primerament e determinats e acabats tots los pleyts de la
ciutat de Torotsa e de tots sos termenes per juye per sententia dels ciutadans. E la on les
costumes no basten, per los usatges de Barcelona que en aquest libre son escrits. E la on
les dites costumes, nels usagies sobredits no basten, los pleyts tots sobredits deuen esser
defenits e determinats per dret ciuil, so es, per les ligs. E enaxi podra esser departit la cosa
egual de la cosa no egual e el dret del tort e cascun podra reebre gaardon de so que aura
seruit siue bonum fiunt siue malum".
FUOC PID_00163033
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Costums dHorta (1298) 81

"Tambin queremos, establecemos y concedemos, que en los hechos, causas o negocios
que no puedan terminarse por estas costumbres, se terminen por los Usatges de Barcelona, excepto los usatges que hablan de intestia, exorquia y cugucia, que no tienen lugar en la
villa y en el trmino de Horta, y faltando usatges, se terminen por los derechos comunes."
Costums de Miravet (1319) 129
"Item ordenaren que en aquestes coses hon capitols no basten sie recorregut a les Constitucions de Catalunya o enapres al usatge de Barcelona, e lla hon los capitols ne les
constitucions ne l'usatge de Barcelona no bastaran sie recorregut a Dret comu: exceptat
cogucia, entestia ne exorquia que aci no's pague."
La decisin de 1251 supona el reconocimiento de que el derecho comn de

los sbditos del rey (es decir, los Usatges y los derechos especiales) era el derechoprincipaldelPrincipado, pero no fijaba sus relaciones y exclua el recurso a los otros derechos comunes (prohiba acudir a las leyes romanas, visigodas, al Decreto de Graciano y al Liber Extra). Haba que acudir al sentido
comn, identificado con el libre albedro de los jueces. Esta decisin, que era
poltica, no tuvo efecto en la prctica y en el campo de los derechos especiales
se mantuvieron sus ordenamientos jurdicos complejos particulares.
Tambin en esta poca surgieron nuevas redacciones de derechofeudalcataln, que, a pesar de ser privadas, acabaron siendo incluidas en compilaciones
catalanas. Como sabemos, la prctica iniciada por Pedro III en 1283 y continuada por sus sucesores en cortes posteriores comport la confirmacin en
las cortes tanto de los privilegios generales y particulares como de los usos y
costumbres derecho seorial y municipal incluidos, hecho que supona la
equiparacin a las constituciones. Los derechos especiales ya no se pueden desarrollar de forma autnoma y lo deben hacer a travs de la confirmacin del
conde. La posicin del conde y el hecho de que le correspondiese confirmar
los usos y costumbres haca que el desarrollo del derecho regio si se llegaba a
constituir en un ordenamiento jurdico general y completo llegase a ser una
amenaza potencial para el mantenimiento de los derechos especiales.
El mantenimiento de los derechos especiales se justificaba por la insolidaridad que haba
caracterizado a los estamentos reunidos en las cortes. Tambin coadyuvaban, como ya
hemos visto, la indefinicin, as como el discutible valor de la aplicacin de las constituciones, a menudo aprobadas con reservas o excepciones.
"El carcter mismo de los derechos especiales catalanes, la conversin del derecho feudal
cataln en derecho general y la posterior incorporacin de los privilegios de los estamentos en las compilaciones catalanas contribuyeron a la desaparicin de las Costums catalanas en la funcin realizada en los primeros tiempos; no ofrecan ya un ordenamiento
jurdico completo, aunque complejo, de un determinado centro de convivencia, sino que
quedan reducidas a privilegios y usos aislados, que deben ser invocados y probados, ya
que su desconocimiento es general."
Los derechos especiales continuaron conservando la consideracin de derecho

principal en Catalua, aunque el reconocimiento que se hizo de ellos fue ambiguo hasta finales del siglo XVI en la constitucin de 1599, en la que se fijaba
el orden de prelacin.
Las constituciones y los

derechos especiales
Las relaciones entre las constituciones y los derechos especiales se ven condicionadaspor
la teora general de losprivilegios y por los intereses de los
estamentos por conservar su
posicin.
98
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5.6. La fijacin del orden de prelacin de fuentes

A finales del siglo
XVI,
por decisin de las Cortes de Barcelona de 1599 con
Felipe II, se estableci un verdadero ordendeprelacin de las fuentes que

haba que observar en Catalua.
Si bien esta disposicin planteaba varios enigmas, no hizo ms que aclarar
y ordenar el captulo de corte de 1409 de Martn el Humano, ya que ambas
disposiciones, cada una en el ttulo que le corresponda, continuaron vigentes.
Constitutions y altres drets de Cathalunya (1704) 1, 30, 1 (Felipe II en la
Corte de Barcelona, 1599, cap. 40).
"Axi be statuim, y ordenam ab loatio, y approbatio de la present cort, que los Doctors
del Real Consell hajan de decidir, y votar les causes ques portaran en la Real Audientia
conforme, y segons la dispositio dels Vsatges, Constitutions, y capitols de cort, y altres
drets del present Principat, y Comtats de Rossello, y Cerdanya, y en los casos que dits
Vsatges, Constitutions, y altres drets faltaran, hajan de decidir les ditas causes segons la
dispositio del Dret Canonic, y aquell faltant del Civil, y Doctrines de Doctors, y que no
les pugan decidir, ni declarar per equitat, sino que sia regulada, y conforme a les regles
del dret comu, y que aportan los Doctors sobre materia de equitat."
Nota: Esta constitucin est en el ttulo "Del Dret se a de seguir en declarar las causas" y
es la nica ley recogida en este ttulo, que no exista en las compilaciones anteriores.
Esta Constitucin de 1599 estableca que la Audiencia, convertida en

tribunal superior de Catalua, y como tal, modelo de los tribunales inferiores, se juzgara de acuerdo con las disposiciones de los Usatges, las
constituciones, los captulos de corte y otros derechos del Principado
y condados. A falta de normas, se juzgara de acuerdo con el derecho
cannico y, en defecto de ste, se hara segn el derechocivilromano
y las doctrinas de los doctores. No se podra decidir por equidad si no
estaba regulada y conforme a las reglas del derecho comn y a aquellas
que aportaban los doctores en materia de equidad.
La decisin de 1599, adems de su finalidad, aport tres novedades respecto

del captulo de 1409: en primer lugar, la aparicindeunordenjerrquico
deprelacin en sentido tcnico, que distingua entre derecho principal y derechos supletorios; en segundo lugar, el establecimiento, tambin en sentido
tcnico, deunordendeprelacin dentro del derecho supletorio; y en tercero,
el controldelaactividadjudicial mediante la equidad tasada.
FUOC PID_00163033
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Es muy probable que hubiese que relacionar el establecimiento de un orden de prelacin

en sentido tcnico dentro del derecho supletorio que daba preferencia al derecho cannico con una serie de consideraciones que conducan a argumentar que el derecho cannico era ms justo que el derecho romano justiniano y que tambin era ms flexible que
el derecho civil para adecuarse a la sociedad de la poca.
En ltima instancia, haba que acudir al derecho civil y a la doctrina de los doctores. La
doctrina de los doctores se tena que identificar con la doctrina de los doctores del Real
Consejo en la Real Audiencia, que es lo que se conoca con el nombre de "estilo" de la
Real Audiencia (lo que en la actualidad identificaramos con la jurisprudencia). Adems,
el arbitrio judicial quedaba limitado porque la actuacin de los jueces en materia de
equidad se tena que ajustar a las normas del derecho comn y a las aportadas por los
doctores sobre la cuestin.
La equidadreguladaoequidadtasada se convirti, as, en el mecanismo de

control de la actividad judicial, ya que tomaba como referente de equidad las
reglas del derecho comn en la materia y las doctrinas de los doctores que
se haban registrado en sus sentencias. De este modo se haca hincapi en el
hecho de que la jurisprudencia de la Real Audiencia se haba convertido en el
intrprete autntico del ordenamiento jurdico cataln.
La aparicin en 1599, momento en el que triunfa la soberana del rey, de la
denominacin "otros derechos de Catalua" vinculada a la tradicin iniciada
por Jaime I y por Martn el Humano y relacionada con el ttulo de la tercera
recopilacin (Constitucions y altres drets de Cathalunya) y de su segundo volumen (Pragmaticas y altres drets de Cathalunya), permite concluir que las pragmticas formaban parte del ordenamiento jurdico cataln y que no se haba
establecido un orden de prelacin entre Usatges, constituciones, captulos de
corte y otros derechos (entre los que se encontraban las pragmticas sin distinciones jerrquicas).
La distincin jerrquica se estableci cuando las mismas cortes de 1599 aprobaron que
las constituciones de Catalua, los captulos y los actos de corte no podan ser revocados,
alterados o suspendidos si no era en las cortes.
Constitutions y altres drets de Cathalunya I, 1, 17, 18 (Felipe II en la Corte
de Barcelona, 1599, cap. 16)
"Per quant les Constitutions de Cathalunya, capitols, y actes de cort, nos poden fer sino
en les cort Generals, y sia de justitia que les cosesse desfacen ab la matexa solemnitat ques
son fetes: Per tan statuhim, y ordenam que les Constitutions de Cathalunya, capitols, y
actes de cort, no pugan esser revocades, alterades, ni suspeses, sino en corts Generals, y
que si lo contrari sera fet que no tinga ninguna forsa, ni valor."
Se pretenda, de esta manera, intentar limitarelpodersoberanodelmonarca que, como tal, no se consideraba ya limitado por el consentimiento de las cortes. Los acuerdos de
las cortes de 1599 fueron modificados por el rey fuera de las cortes (igual que lo fueron los
de las cortes de 1585) mediante la adicin de nuevos captulos. Las protestas de los estamentos no impidieron su publicacin, pero s, aunque como mal menor, su suspensin.
Las compilaciones apuntan a un carcterexclusivo, o as parece que lo indica

la denominacin "otros derechos", la consideracin del segundo volumen (que
gana carcter general, de acuerdo con la interpretacin apuntada), y la misma
existencia de un tercer volumen para las disposiciones derogadas. El derecho
no compilado, pues, debera quedar derogado.
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100
La compilacin se presentaba como un conjunto uniforme de leyes en las que

el principiodeantigedad (la norma posterior deroga la anterior) y el principiodeespecialidad (la norma especial se aplica preferentemente a la general) no jugaban un papel decisivo, teniendo en cuenta la existencia del tercer
volumen que reunan las disposiciones corregidas, contrarias o derogadas. A
partir de 1704 quedaran derogadas todas las leyes anteriores no reunidas en
la compilacin.
La recopilacin catalana no agotaba el ordenamiento jurdico propio de Catalua (formado por el derecho general propio registrado en la compilacin, el
especial, conservado en los privilegios por los interesados y el comn).
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101
6. Mallorca y Valencia
6.1. Los reinos de conquista: Mallorca y Valencia

Las conquistas llevadas a cabo por Jaime I, rey de Aragn y conde de Barcelona, darn lugar a la aparicin de dos nuevos reinos cristianos que seguirn
una suerte diferente. En cada uno de los territorios recuperados se instalar
una comunidad cristiana, con un ordenamiento jurdico propio que, necesariamente, tendr que ser de nueva creacin.
Reinos de la conquista
El esquema aplicado a los antiguos reinos cristianos no es
aplicable a los reinos fruto de
la conquista, ya que no parten
de la tradicin visigoda conservada en el Liber.
Tras las conquistas hay un enfrentamiento poltico entre el rey y las noblezas catalana y
aragonesa que se traduce, como sabemos y como veremos, en una lucha por la creacin
del derecho. Este enfrentamiento explica que no se hayan seguido los mismos sistemas
ni la misma evolucin en los dos territorios.
Es tarea del monarca hacer el reparto de tierras de los territorios conquistados y establecer el nuevo derecho, fruto de las decisiones propias
del rey.
Dentro de una tendencia a la simplificacin de la vida jurdica, el monarca

establece un derecho general para todos sus sbditos, a la vez que contina
dando privilegios, que ya no se presentan como derechos especiales, sino como excepciones al fuero, la ley general o la costumbre, a favor de los estamentos y de algunos de sus miembros, que no estn dispuestos a renunciar a su
posicin. El derecho nuevo que se concede en los dos territorios es el resultado
de concederles derechos ya existentes, utilizados en otros reinos del monarca.
Es impensable que en estos territorios de conquista, con una poblacin de origen diverso,
pueda surgir un derechoconsuetudinario que ordene la vida social y, menos an, en
un momento en el que se empieza a aplicar en la Pennsula el derecho de la recepcin.
El ius commune que se recibe en los nuevos reinos se modular de una forma
diferente en los respectivos ordenamientos.
"El rey establecer en estos nuevos reinos un derecho adecuado a su poltica y a las caractersticas de los nuevos reinos por medio de preceptos generales y particulares, por
medio de fueros, costumbres y privilegios, que se convierten en derecho propio de esos
reinos, aunque para construir estos ordenamientos el monarca recurrir al derecho comn. Adems, junto al derecho propio as construido, terminar por reconocerse al derecho comn como parte integradora de los ordenamientos jurdicos de ambos reinos. El
derechovalencianoy elderechomallorqun, por caminos diferentes y con un alcance
distinto, se identifican, en definitiva, con el derecho comn, salvo en los aspectos concretos pocos o muchos, tiene poca importancia, en los que ste ha sido modificado por
el derecho propio de los naturales de los respectivos reinos."
Derecho general regio

Ante los derechos particulares
caractersticos de la alta edad
media empieza a surgir un derecho general regio para todos
los naturales de los nuevos reinos.
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Los fueros, las libertades, las franquicias, los privilegios, todos son formas diferentes de aludir a una misma realidad: la herencia altomedieval, que vea el
derecho a travs de la situacin concreta de una persona dentro de una sociedad determinada.
La potestas regalis se manifiesta en el establecimiento de una ley general

que choca necesariamente con el derecho existente basado en el privilegio.
La lucha por el poder entre la nobleza y el monarca se manifiesta, como sabemos, en la lucha por la creacin del derecho y se concreta entre el derecho
general del rey y el derecho del reino, dentro del cual hay un enfrentamiento
entre el derecho general y el derecho especial, entre la ley y el privilegio.
Para conocer el ordenamiento bajomedieval hay que recurrir a obras de juristas que vivieron en pocas tardas. Estos autores embellecieron en sus obras un pasado que no conocieron, con la consiguiente contaminacin entre la realidad poltica de cada reino y
las teoras jurdicas que los juristas tardos elaboraban a partir de una communis opinio del
momento, una visin, al menos, mayoritaria entre los juristas.
As pues, en Valencia se construy, sobre labasedelderechoromano, la teora de que
el pueblo poda expresar su consentimiento de una forma tcita o expresa. En su virtud,
si los estamentos no protestaban contra una pragmtica del rey que derogaba una ley de
las cortes, se consideraba que el pueblo tcitamente haba aprobado la pragmtica real.
Se explica de esta forma que a veces se aplicase en primer lugar una decisin del rey y
no las disposiciones de las cortes. Se poda llegar a pretender derogar fueros y privilegios
basndose en el desuso, si bien hay que precisar que el uso contrario no afecta a las
decisiones de cortes y que el rey acepta las propuestas pero seala que la confirmacin
de fueros y privilegios se hace segn se ha acostumbrado a hacer.
En este enfrentamiento poltico, cada una de las partes defenda principios

diferentes, si bien todas acudan en busca de apoyo al derecho de la recepcin,
muy rico en argumentos para defender posiciones contrarias, sin dejar al rey
inerme ni ante las decisiones de las cortes ni ante los privilegios.
"Durante la baja edad media este enfrentamiento pudo llegar a limitar el ejercicio de la
potestas por parte del monarca, pero ste siempre conserv su titularidad en exclusiva;
tena que ejercer su potestas regalis para actuar la justicia, que era el lmite insuperable que
encontraba en su tarea de crear derecho. Los estamentos lucharon por conseguir que el
derecho del reino dado o confirmado en cortes slo pudiera modificarse con el consentimiento de los brazos reunidos en cortes. En este enfrentamiento los reinos no lograron
alcanzar los mismos resultados, pero durante la baja edad media triunf la idea de que el
monarca debe crear derecho por medio de leyes aprobadas con el consentimiento de los
estamentos reunidos en cortes, no pudiendo modificarlo sin su consentimiento. La obligacin del rey de respetar el derecho del reino conduce a afirmar sin alcanzar resultados
duraderos que el rey que no lo respete, puede ser depuesto por el reino, pudindose
elegir un nuevo rey que jure respetarlo [teora presentada, por ejemplo, en los Privilegios
de la Unin concedidos por Alfonso III a Aragn en 1287].
El reconocimiento de la titularidad de la potestas regalis y, al mismo tiempo, el establecimiento de un lmite a su empleo supone establecer obstculos insalvables a la difusin de
un derecho general que, necesariamente, tendra que chocar contra los privilegios existentes, pero supone colocar a aus vez la suerte del derecho del reino en manos del rey,
encargado de su cumplimiento. Durante la baja edad media se asiste a la aparicin de una
serie de instituciones especializadas que colaboran con el rey en el gobierno del reino
Consejos, Audiencia y a la organizacin de la administracin del reino por medio de
una red de oficiales regios, y se asiste, al mismo tiempo, a un intento de los estamentos
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de participar en estas instituciones y controlar el nombramiento de sus miembros y el

de sus oficiales.
Todo intento de poner lmites a esta potestas regalis puede valorarse como un intento de
violentar la voluntad del rey, de obtener privilegios por medio de la fuerza, que pueden
ser anulados, como pueden anularse todas las cosas establecidas contra fur, razn, seoro
real y buen estad del reino de Valencia."
Iglesia, La creacin del derecho... II, pg. 137-138.
6.2. El ordenamiento jurdico de Mallorca

A causa de las diversas formas y los diferentes momentos en que se conquistaron las islas principales (Mallorca, Menorca e Ibiza), no se puede hablar de un
ordenamiento jurdico bajomedival del reino de Mallorca (entendido como
el reino formado por Mallorca y las otras islas). No encontraremos en estos
territorios un enfrentamiento entre un derechogeneral y unos derechosespeciales, ya que stos no se llegaron a desarrollar.
El derecho ser obra del rey, sin que haya lmites en las cortes, ausentes del
panorama institucional ni participacin estamental ms all de embajadas que
se puedan dirigir al monarca. El derecho se crear mediante pragmticas y
privilegios, que a menudo se identifican con las respuestas del monarca a los
captulos de peticiones de las embajadas.
Al frente de las islas haba un gobernador y virrey del monarca que ejerca su
poder por delegacin. Los prohombres del reino acabaron formando parte del
Gran i General Consell, compuesto por representantes de las ciudades y la parte
fornea que aconsejaba al gobernador. De aqu fueron surgiendo especialidadesdelderechomallorqun, a menudo adaptaciones del derecho comn a la
prctica del reino, y estilos de la curia, aunque todos necesitaban el reconocimiento del rey para ser tenidos como derecho propio de Mallorca.
Las tres islas tuvieron un mismo derecho, el derecho comn, que adquiri
caractersticas propias en cada una, al ser modificado por el derecho propio
de cada isla.
El derecho de la isla de Mallorca estaba determinado por su carta de privilegio
de 1231. Jaime I estableci un derecho general para toda la isla. Se limitaba a
reunir el derecho propio del nuevo reino y, como tal, era un derecho general
incompleto. A su lado tena que haber el derecho comn para configurar el
ordenamiento jurdico complejo de Mallorca, pero la carta de privilegio de
Mallorca se limitaba a fijar el derecho propio de los naturales del nuevo reino
(donde inclua los captulos de los Usatges referentes al derecho penal) y no
deca nada sobre el derecho comn.
La carta de privilegio de
la isla de Mallorca
La carta de privilegio de la isla
de Mallorca segua el camino
de las cartas de privilegio concedidas en la Catalua nueva
para los municipios (Tortosa,
Lrida) a la vez que servira de
modelo para la de Ibizay Formentera.
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"Aunque la carta de privilegios guarde silencio, el ordenamiento jurdico general y completo que presupona era fcilmente identificable, pese a no tener Mallorca detrs de s
la herencia del Liber; los repobladores de Mallorca proceden de lugares diferentes, pero
la mayora proceda del Ampurdn y del Roselln; el derecho comn se haba extendido
ya en esta poca por el sur de Francia y por Catalua y haba sustituido en el papel de
ordenamiento jurdico general y completo al Liber, como muestran las Costums de Lrida
de 1228".
La carta de privilegios concedida a Ibiza y Formentera en 1235, adaptacin de

la dada a Mallorca, contena reformasrelevantes que la convertan en un libro
de costumbres especial. Si bien la carta recopilaba las reglas jurdicas propias, a
la vez estableca un derecho supletorio: los Usatges. El silencio de la carta de
Mallorca y la insuficiencia del derecho supletorio de la carta de Ibiza permiten
concluir que, en la prctica, se tuvo que recurrir como derecho supletorio al
nico ordenamiento general y completo del momento: el derecho comn.
El triunfo del derecho comn como derecho supletorio se vio confirmado por
las decisiones de los reyes de Mallorca de finales de siglo
XIV,
XIII,
inicios de siglo
con la conversin de la carta de privilegios de Mallorca por parte de Jaime
II en un libro de costumbres, cuando se estableci que a falta del derecho propio de los naturales de Mallorca, habra que recurrir a los Usatges de Barcelona
en los casos establecidos y, si no, al ius commune.
Este reconocimiento oficial del derecho comn como derecho supletorio tambin lleg a Ibiza y Formentera con la reforma de Jaime II, ratificada por los
seores de las islas. En primer lugar, se tena que aplicar el Llibre de costums de
Ibiza y Formentera; de lo contrario se recorrera a los Usatges en los casos en
que eran aplicables y, en ltimo lugar, al derecho comn.
En Menorca tambin el derecho comn se convirti en derecho supletorio.
Despus de la conquista de la isla y de un par de dcadas regidas por la extensin de los privilegios mallorquines, Jaime II concedi en 1308 el Llibre de costums de Menorca. Tambin segua el modelo mallorqun, pero con las enmiendas que haba hecho l mismo reconociendo la supletoriedad del ius commune.
El orden que se estableca era: acudir en primer lugar al libro de costumbres o,
si no, a los Usatges en los casos que se aplicaban a Mallorca, o al ius commune.
Los ordenamientos jurdicos de las diferentes islas presentaban como

denominador comn la aplicacin del ius commune como ordenamiento jurdico general y completo en todas las causas, salvo aquellas materias en las cuales la regulacin haba sido modificada por el derecho
propio de cada isla y por los Usatges de Barcelona en el campo penal.
Esta situacin jurdica apenas se vio alterada por declaraciones de principios

de carcter poltico de los mallorquines, orientadas a obtener beneficios y ventajas. Estas declaraciones se hicieron despus de la unin definitiva entre Ma-
Reyes privativos de
Mallorca
1276: muere Jaime I
Jaime II (1276-1311)
San (1311-1324)
Jaime III (1324-1349)
1349: anexin a Aragn
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llorca y Catalua y porque en Mallorca no haba cortes, razn por la cual pidieron no slo participar en las catalanas (lo que hicieron), sino tambin que
se les equiparase a los catalanes y se pudiesen regir por su derecho.
Segn estas declaraciones, la realidad jurdica parece mostrar que el derecho
cataln no se extendi a las islas, que continuaban marcadas por la presencia
del derecho comn, modificado por el derecho propio.
La situacin de las Islas Baleares no sufri ninguna modificacin durante la
primera parte de la edad moderna. A finales de la baja edad media los mallorquines haban configurado su orden de prelacin, que no se vera modificada
despus de la monarqua absoluta (en Mallorca no haba cortes que pudiesen
competir con el monarca), y tampoco podemos hablar propiamente de compilaciones que pudiesen alterar la situacin bajomedieval.
La Real Audiencia de Mallorca, establecida en el ltimo cuarto del siglo
XVI,
tuvo que jugar un papel importante en la consolidacindelderechocomn

al funcionar como tribunal superior, cuyas sentencias deban seguir los tribunales inferiores. Dichas sentencias fueron reunidas, pero no llegaron a publicarse.
El derecho propio era el derecho preferente. Las dudas surgan a la hora de
identificar el derecho supletorio, el cual se identificaba con el derecho comn.
Hay noticias de que, para resolver la cuestin de la insuficiencia del derecho
municipal mallorqun, as como para resolver todas las cuestiones que se pudiesen plantear, se opt por una solucin similar a la de otros territorios, como Catalua en 1599, que vendra a confirmar el antiguo orden de prelacin
establecido por las cartas de privilegios y los libros de costumbres medievales,
con la aclaracin del trmino "derecho comn" (la aplicacin preferente del
derecho cannico ante el civil). Debido a que este texto no fue sancionado
oficialmente, slo lo podemos tomar como un testimonio posicional ante el
problema planteado, si bien cuarenta aos ms tarde se produjo una alegacin
jurdica que mostraba una posicin favorable al derecho civil como determinante del derecho comn, posicin que se perpetu en los juristas de los siglos
XIX
y XX.
6.3. El ordenamiento jurdico de Valencia
6.3.1. La formacin del reino de Valencia

Las caractersticas jurdicas del reino de Valencia encuentran explicacin en
las dos etapas a que hace referencia la conquista: la primera (1225-1235), que
Jaime I no acab y dej en manos de la nobleza aragonesa para ir a conquistar
Mallorca, y la segunda (1235-1245), que retoma despus de haber conquistado
la isla.
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Durante la primera fase, la nobleza aragonesa y contando con la participacin

del rey desde 1233, conquist la zona norte. De acuerdo con los principios
altomedievales, cada centro de convivencia reciba de los seores aragoneses
una cartadeprivilegios.
Rey de Aragn y conde de Barcelona: rey de Valencia
Veris que en algunos casos se observa una numeracin diferente cuando un mismo
conde rey lo es de Aragn o de Catalua, segn haya habido antiguos reyes de Aragn
o condes de Barcelona con el mismo nombre. Pedro el Ceremonioso, por ejemplo, ser
Pedro III de Catalua y, el mismo personaje, ser Pedro IV en Aragn. A partir de esta
conquista, los reyes catalanoaragoneses son tambin reyes de Valencia.
A partir de la segunda fase, el rey diriga la empresa, el reparto y tambin estableca el derecho. La ciudad de Valencia fue ocupada en virtud de una capitulacin, hecho que fortaleci la posicin del monarca, a la vez que se conservaban y se respetaban determinados bienes y prebendas, como las leyes, las
costumbres y la religin de los musulmanes vencidos, que eran mayora, ante
el derecho cristiano que se instaur, el derecho de una minora.
Una vez conquistada la ciudad de Valencia, Jaime I concedi un Libro de Fuero
con el nombre de Consuetudines Valentiae, un ordenamiento jurdico general
y completo para todos los naturales del reino que probablemente fue promulgado en 1240. Esta obra pronto pasar a llamarse Fori Valentiae y, traducida al
cataln, Furs de Valncia.
Esta situacin inicial, que supondra la necesidad de armonizar un derecho general con los derechos particulares dentro de las cartas de privilegios, se transform rpidamente a partir de la concesin, en 1247, de los llamados Fueros
de Aragn, un ordenamiento jurdico general y completo para los aragoneses.
Los centros de convivencia con cartas de privilegio dadas por los seores aragoneses reclaman los Fueros de Aragn como su derecho propio.
Con la concesin de los Fueros de Aragn, el enfrentamiento inicial entre derechos especiales y derechos generales se transform en otro tipo de enfrentamiento, ms grave y difcil de solucionar, ya que la nobleza aragonesa, a partir
de las peticiones de las villas con cartas de privilegio, pretenda sustituir los
Consuetudines Valentiae por los Fueros de Aragn como ordenamiento jurdico
general y completo de estas tierras.
El monarca no estaba interesado en difundir por tierras valencianas los Fueros
aragoneses, ms lesivos para su potestas. Para dar ms relieve a la legislacin
valenciana y equipararla en prestigio a la legislacin aragonesa, en 1251
cambi el nombre de las Consuetudines Valenti por el de Fori Valenti (de
la misma forma que los aragoneses tenan los Fueros de Aragn), y en 1261
los hizo traducir al cataln para marcar de una forma ms clara la diferencia
entre los reinos. Jaime I, con la voluntad de acabar de consolidar los Furs de
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Valncia (reformados por ltima vez en 1271) acab jurndolos y prometiendo

que no los corregira, enmendara ni declarara sin el consentimiento de los
estamentos valencianos y a peticin de stos.
En el contexto de las tensiones entre la monarqua y la nobleza aragonesa, a
la vista de las cesiones que tuvieron que hacer Pedro III (el llamado Privilegio
general de 1283) y Alfonso III (Privilegios de la Unin, que seran abrogados y
hechos desaparecer por Pedro IV), el monarca se ve obligado a dictar decisiones
contradictorias, unas veces a favor del derecho aragons y otras del valenciano,
segn se hallase en Aragn o Valencia. Esta situacin se mantuvo hasta que,
a comienzos del siglo
XIV,
se solucion la cuestin poltica por medio de un
arreglo econmico. En las Cortes de Valencia de 1329-1330 se estableci la

aplicacin de los Furs a todo el Reino de Valencia.
En esta reunin de cortes se estableci que los Furs de Valencia se aplicaran
a todo el reino de Valencia. A cambio de renunciar a aplicar los Fueros de Aragn y de adoptar los Furs de Valencia, los seores aragoneses conservaban la
jurisdiccin que tenan o reciban una jurisdiccin nueva. Esta renuncia era
de carcter voluntario.
6.3.2. Los Consuetudines Valenti: hacia la formacin de un
derecho general y completo
Jaime I es monarca de Aragn y de Catalua en el momento de iniciar la conquista de Valencia. Los principios que enmarcan su actuacin en Valencia son
los mismos que ya conocemos (el rey tiene que hacer primar la justicia, conservar y defender el derecho antiguo y bueno, combatir los malos usos y los
abusos). Tambin son aplicables aquellos que conocemos de Catalua para las
relaciones entre sus cartas (las cartas se dan respetando el derecho existente,
para mejorar el derecho se tienen que aplicar las cartas dadas an habiendo
otras ms antiguas). Y podr afirmar su potestas, su poder de crear derecho y
establecer sus costumbres, porque, al principio, en Valencia, el rey no encuentra una oposicin organizada.
Las cartasreales responden a los mismos criterios que en Catalua: renen
mandatos del rey que tienen que ser obedecidos. Para referirse a ellos se utiliza
en general, a pesar de que en escasas ocasiones se autocalifican una terminologa conocida: constitutio, ordinatio, statutum. Con ellas el monarca establece regulaciones generales, a la vez que con los privilegia mantiene el carcter
particular propio del derecho medieval fijando las excepciones en el rgimen
general.
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Como hemos visto, Jaime I, tras conquistar Valencia y hacer el reparto de tierras, impone el derecho del nuevo reino. En ejercicio de su potestas, concede a
los habitantes de la ciudad de Valencia y de cualquier otro lugar del reino un
ordenamiento jurdico general y completo que lleva por nombre Consuetudines Valenti y que realiza recurriendo al derecho de la recepcin.
Esta decisin del monarca constituye una novedad extraordinaria, generadora de problemas, en una poca en que, en una Valencia an no conquistada totalmente, la inexistencia de una tradicin cristiana que haba hecho que inicialmente se concediesen cartas
de privilegio, con la aparicin de Consuetudines Valenti, un ordenamiento general, se
tuviese que armonizar la regla general con la particular (la derivada de los privilegios).
Los Consuetudines Valenti se limitaban a recopilar el derecho general, y la falta de regulacin estableca que los conflictos se solucionaran de acuerdo con
la razn natural y la equidad. Los privilegios continuaban formando parte del
Consuetudines Valenti e
ius commune
Los Consuetudines Valenti
conservados esencialmenteen
las redacciones posteriores a la
concesin de Jaime I, se pueden considerar una recesin
medieval del Cdigo de Justiniano.
ordenamiento, aunque no se les mencionase expresamente, ya que continuaba primando el carcter particular del derecho, si bien se abra camino la idea
de que los naturales del monarca tenan un mismo derecho general.
Desde 1251 pasarn a denominarse Fori Valenti, equiparados en prestigio a
los Fueros de Aragn, y diez aos ms tarde se traducirn al cataln, con el
nombre de Furs de Valncia, para marcar claramente la diferencia respecto al
derecho aragons, introduciendo una terminologa (fuero) que se haba perdido en Catalua.
Jaime I jura los fueros en 1261, y en 1271 reitera la promesa hecha de observarlos y completarlos en el sentido de no introducir modificaciones de ningn
tipo (no aadir, excluir, corregir o cambiar) sino era por necesidad evidente y
con el consentimiento de los miembros de las cortes.
6.3.3. Derecho regio: derecho de rey y derecho del reino
Desde el juramento de Jaime I de 1271, el rey puede crear derecho tanto con
las cortes como sin ellas. Est obligado a acudir a las cortes siempre que quiera introducirmodificaciones (excluir, aadir, modificar) en los furs jurados.
Adems, el nuevo monarca tena que convocar cortes y jurar los Fueros en el
primer mes del reinado.
Furs de Valncia 1,3,115 (Pedro I, rey. Ao 1283. Valencia)
"Tambin establecemos y ordenamos que, cuando nuestro carsimo hijo tenga que reinar,
dentro del mes entonces primero venturo haya de celebrar personalmente corte en la
ciudad de Valencia y jure tener y observar y hacer que sean tenidos y totalmente observados los Furs de Valncia y los privilegios, buenos usos y buenas costumbres de la ciudad
y del reino de Valencia, aunque ya lo hubiera jurado en presencia nuestra igualmente
y vuestra. Esto mismo estn tambin obligados a hacer y jurar totalmente los sucesores
nuestros y suyos."
El ejercicio de la potestas
del rey, fueros y cortes
A partir de este momento,el
rey reconoce que el ejercicio
de su potestas en Valencia tiene un nuevo lmite: para modificar los fueros necesita el consentimiento de las cortes.
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Los acuerdos tomados en cortes por el rey con el consentimiento de sus miembros divididos en tres brazos se convierten en Acte de cort, al menos desde finales del siglo XIV. Cualquier acto hecho en las cortes por el rey con el acuerdo
de las cortes recibe el nombre de Acte de cort.
Inicialmente, el rey publica sus leyes en las cortes valencianas, y desde 1271 las
cortes dan su consentimiento a las propuestas del monarca. Es a partir de aqu
cuando se abre camino la idea de que los miembros de las cortes ofrecen al
monarca captulos con peticiones y propuestas, ordenaciones, que el monarca
tena que aceptar y convertirlas en decisionesdecorte. Las decisiones de las
cortes, a su vez, contienen una regulacin determinada que tambin aparece
dividida en captulos.
La variedad de nombres utilizados para aludir a las decisiones aprobadas por
las cortes, heredada de la variedad de nombres de las cartas reales, hace que
los captulos que pueda haber lo sean de los diferentes tipos de disposiciones
aprobadas en las cortes, que son siempre actos de corte. As pues, tenemos captulos de fueros, tanto antiguos como nuevos, y de provisiones, y hay tambin captulos presentados por los brazos al monarca.
"En el momento de determinar qu es lo que el rey va a realizar en cortes con el consentimiento de los brazos se utilizan dos frmulas diferentes: o bien se afirma que se harn furs
o bien el monarca confiesa dar ordenaciones, respuestas y provisiones a los captulos u
ordenaciones ofrecidos por los brazos. En un primer momento, estos captulos ofrecidos
se convierten formalmente en declaraciones del rey con el consentimiento de las cortes,
pero con el paso del tiempo la situacin cambia, ya que a las cortes se acude para hacer
peticiones o de justicia o de gracia. Estas peticiones, vinculadas al donativo a conceder
al rey o al reparo de greuges dan lugar a una nueva forma en los acuerdos de cortes. El
captulo ofrecido por los brazos permanece en su forma originaria y se perfecciona con
la respuesta del monarca, pudindose establecer un dilogo entre el rey y los brazos. Este
sistema de captulos y de respuestas se utiliz tambin para reformar y completar los furs,
pero son los captulos de la proferta y los captulos de greuges los que, por razones evidentes, testimonian una discusin ms viva. Si se presta atencin al contenido de estos
captulos, dado que el mismo es vario, la terminologa tambin deviene variada. La existencia de dos partes perfectamente separadas por un lado, el captulo ofrecido por los
brazos, y de otro la respuesta del rey, hace que progresivamente el monarca acente que
se concede lo pedido en conformidad con su respuesta, al mismo tiempo que los brazos
pueden pedir que se conceda lo pedido segn su tenor. Estos captulos tienen un carcter
nuevo, ya visto en Catalua: o expresan las condiciones segn las cuales los brazos estn
dispuestos a conceder el donativo o recogen los greuges de los brazos a las actuaciones del
rey y sus oficiales. Estos captulos son actos de corte y, en la medida en que afectan a los
furs vells son calificados de furs novells / nous; estos captulos pueden as ser ofrecidos al
rey o por los tres brazos de las cortes o, independientemente, por cada uno de ellos."
Iglesia, La creacin del derecho... II, pg. 159-158
Los captulos que presenta uno de los brazos pueden contar o no con la adhesin de cada
uno de los otros brazos, y si bien parece que afectan slo al brazo o brazos solicitantes,
no dejan de ser furs y de afectar los furs vells.
Captulo es un trmino
genrico
Captulo no es un trmino privativo de ninguna decisin de
las cortes, es un trmino genrico que designa la divisin interna de cualquier escrito. Puede haberlos de muchos tipos,
pues, tanto dentro dela gama
de cartas reales, como de fueros (antiguos o nuevos), de
provisiones, o de los presentados por los estamentos.
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"Si se mantienen separados estos captulos que conservan su forma originaria y que surgen vinculados a los captulos de greuges y de la proferta de aquellos otros que son de nuevo redactados por el rey, puede, desde un punto de vista meramente formal, distinguirse
entre actes de cort en los que el rey habla en primera persona contando con el consentimiento de las cortes y actes de cort, en los que los brazos de las cortes uno, dos o los tres
exponen sus peticiones, que van acompaados de la responsio del rey. Aqullos, tericamente, van dirigidos a establecer modificaciones en los furs aadir, excluir, modificar,
declarar, mientras que stos o pueden realizar las mismas funciones o pueden limitarse
a conseguir la reparacin de un agravio o un privilegio."
La intervencin del monarca puede presentar varias formas, sea como concesin de nuevos fueros, sea como concesin de privilegios o con la finalidad de proveer y ordenar la
situacin a peticin de la corte mediante privilegios y ordenaciones. Se produce, de hecho, una reaparicin de la terminologa habitual de las cartas reales dirigidas a establecer
estatutos, ordenaciones, mandatos y decretos. As, tenemos las declarationes (cuando la
regulacin establecida afecta a un fuero viejo), las concessiones (cuando la regulacin favorece al destinatario, es un privilegio) y la provisio (cuando la respuesta del rey se dirige
a reparar un agravio, nombre que gana fuerza con el tiempo cuando se acaban reparando
los agravios con provisiones independientes una vez acabadas las cortes).
Desde 1330 reciben de forma oficial el nombre de fueros los acuerdos de las
cortes que aadan, supriman, modificaban o aclaraban los fueros viejos, que
contenan statua, provisiones, ordinationes, declarationes. De la misma forma, los
acuerdos tomados en las cortes reciben el nombre de acto de corte (incluyendo
tambin las provisiones reales vinculadas a los captulos presentados por los
brazos), y en caso de que el acto de corte afecte a los fueros ser un fuero nuevo.
El hecho de que las decisiones del monarca en los captulos de los brazos reciban la consideracin de acto de corte plantea el problema de la relacin con
las decisiones del rey de carcter general. A partir del siglo XIV estas decisiones
reciben el nombre de pragmticasancin, aunque con terminologa variada
(ordinatio, prouisio, statut edicte e pragmatica sanctio). Se mantienen las antiguas
denominaciones y se quieren armonizar, por un lado, los actos de cortes y las
pragmticas, y, por otra, las regulaciones de carcter general (actos de corte,
pragmticas) y de carcter particular (privilegios).
Se mantienen los principios de la poca de Jaime I. El rey tiene que buscar la
justicia con el mximo respeto por el derecho existente y es a l a quien corresponde controlar que las normas existentes no vayan en contra del derecho
divino ni contra la razn y l es quien legisla para salvaguardar el buen estado
del reino y de sus pobladores. Ha jurado respetar y no modificar el derecho
establecido en las cortes sin el consentimiento de las cortes y, cuando le ha
convenido, ha reconocido que lo que haban decidido las cortes slo poda ser
modificado por otro acuerdo de las cortes.
El hecho de que el monarca contine siendo titular de la potestas y pueda crear
derecho que no pueda ir en contra del que se ha aprobado en las cortes, ms
otras actuaciones derivadas de la actitud insolidaria de los brazos (conversin
de pragmticas o provisiones regias en fueros, modificacin de fueros) y actuaciones forzadas del funcionamiento de las cortes hacen que se llegue a un
punto en que, como en Catalua, las reservas de derechos hechos y la afirma-
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cin de no causar perjuicio a lo que se haba hecho en las cortes amenazaba

el valor de las decisiones de las cortes. Adems, el rey se haba reservado la
interpretacin de los fueros.
El punto clave a tener en cuenta es la necesidad de recurrir al rey para obtener el cumplimiento de lo que se ha acordado en las cortes. Ante este reconocimiento de la plenitudo potestatis del monarca por parte de las cortes, no es
extrao que el rey acabe modificando lo que se ha aprobado en las cortes por
medio de una pragmtica y de anular privilegios y actos de corte invocando
haber actuado forzado por los estamentos.
Quedaba abierto el camino a Valencia, desde el momento en que el monarca
pudo perseverar en su negativa a reparar los agravios, surgidos del incumplimiento de los fueros. A pesar de la defensa que los estamentos hicieron del
papel de las cortes, la aparicin de la teora del consentimiento tcito muestra
que era el monarca quien decida sobre la justicia e impona, en ltima instancia, su voluntad.
6.3.4. Derecho propio y derecho comn
Los Fori Valenti, ya lo hemos apuntado ms arriba, son una recensin del
Codex Justinianus medieval. No recoge, pues, todo el derecho comn (que no se
agotaba en la obra de Justiniano), ni los Fueros recogen ntegramente el Codex,
ni se limitan a recoger el derecho comn, porque contienen otros elementos.
De forma paralela a la lucha por imponer los Furs de Valncia ante las pretensiones aragonesas se desarroll el proceso de reaccionesadversasaltriunfo
delderechocomn (entre otras razones, por el encarecimiento de los hombres de leyes). La suerte del derecho de la recepcin en Valencia se ve marcada,
por un lado, por las medidas que queran afirmar los Furs de Valncia como
nico libro de fueros aplicable, y, por otra, por las medidas dirigidas a combatir los abusos de los abogados, si bien ninguna de ellas se diriga directamente
contra este derecho comn.
Al lado de dichas medidas, surgieron otras pensadas para defender los Furs
de Valncia y combatir directamente la utilizacin del derecho de la recepcin. Resulta evidente la contradiccin entre estas decisiones porque los Furs
de Valncia son una recensin del Codex de Justiniano. No son otra cosa que
la continuacin de las tomadas por Jaime I contra los abogados y pretenden
evitar el alargamiento de los pleitos en beneficio de los abogados y que slo
las personas ricas puedan acceder a la justicia terrenal.
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112
Las relaciones entre el derecho propio y el derecho comn vienen marcadas

por el ordendeprelacin de fuentes establecido en las Consuetudines Valenti al ser promulgadas por Jaime I. El monarca prohbe que se pueda acudir,
en Valencia ni en ningn otro lugar del reino, a otros textos, ya que los promulgados bastan para separar lo que es equitativo de lo que es inicuo, lo que
es lcito de lo que es ilcito. Si no hay consuetudines, los jueces recurrirn a la
razn natural y a la equidad.
Furs de Valncia. Prleg, 1
"Com manamens sien de dret honestament viure, e altra no agreuyar, e son dret a casc
donat, e'ls prnceps de les terres, per la misericordia de Du aggen reebuts governaments
dels regnes per o que donassen egualmetn son dret tam b al pobre com al rich, e que
purgassen de mals hmens, ab gran diligntia, les provncies a ells comanades, no departn d'on fossen aquels malshmes, empera ns, en Jacme, per la grcia de Du rey
d'Arag e de Malorques e de Valencia, comte de Barchinona e d'Urgell, senyor de Montpeler, cobeejans dur a acabament les davant ditas coses, havn Dus denant nostres ulls,
costums, en aquesta reyal ciutat de Valencia, e en tot lo regne, e en totes les viles, castells,
alqueries, torres, e en tots altrs lochs en aquest regne edificats ho a edificar, sotsmeses
nevellament per la volentat de Du al nostre governament, fem e ordenam, ab volentat
e ab consell d'En Pere, per la grcia de Du archebisbe de Tarragona, e dels bisbes d'Arag
e de Catalunya, o s a saber (...) e ab coseyl dels nobles barons (...) e deis prohmens
de les ciutats, o es a saber (...).
Mas emper, si costumes no eren posadas en scrit, porie ser entre aquels qui pedejen
grran confusi porie'n exir gran matria de contendre, per o com memria de hom
molt s lenegable e la feblea de l'hom s molt aparellada ha hublidana. E per a aquestes
costumes fem metre en escrit a perdurable memria, car aver memria de totes coses e
que en neguna cosa hom no's desvis, majorment pertany a Du que a homens.
Vedam donchs que nengunes altres costumes en la ciutat ho en alcun loch del terme altre
del regne de Valncia en alcuna cosa no agen loch; mas per aquestes costumesn la cort
e'ls jutges degen los pleyts jutyar e determenar, car assats covinentment poran departir
per aquestes costumes la cosa egual d'aquela que no sera egual e la cosa leeriva d'aquela
no sera leeriva.
E aquestes coses enax sobredites volem que l on aquestes costumes no poran abastar,
aquels que jutyaran pusquen leerivament reccrrer a natural sen e a egualtat."
El enfrentamiento con el derecho aragons y las reacciones adversas contra

los abogados provocaron la aparicin de una serie de disposiciones que, confirmando el orden de prelacin de las Consuetudines, dificultaban el recurso al
derecho comn, aunque la variedad y la frecuencia de las disposiciones hacan
pensar en un incumplimiento, alguna vez reconocido por el mismo monarca.
Las ideas que se han ido abriendo camino son: la primaca de los Fueros de Valencia, el
recurso al sentido natural y a la equidad del oficial encargado de administrar justicia, la
prohibicin a los abogados de invocar el derecho romano y el cannico y los formularios
procesales (salvo de las apelaciones presentadas al rey).
As pues, la doctrina general que se puede extraer de las diversas medidas tomadas se vio fijada en la decisin de Pedro I en las Cortes de Valencia de 1283.
Ningn abogado podra alegar en juicio las leyes romanas, el Decretum de Graciano ni el Liber Extra, ya que habr que acudir exclusivamente a los Fori Valenti y, si no, al consejo y al saber de los prohombres de la ciudad de Valencia
y de otros lugares del reino.
Derecho comn
La inexistencia de una prohibicin expresa del derecho comn facilit a los juristas que
se aplicase en la administracin de justicia, mediante el
recurso a la razn natural y a
la equidad, con las propuestas
consecuentes.
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113
Furs de Valncia. Prlogo, 3 (Pedro I rey. Ao 1283. Valencia)

"Tambin estatumos y ordenamos perpetuamente que ningn abogado o rahonador ni
otro por este pueda en la ciudad o reino alegar decretos y decretales o leyes algunas en
modo alguno, bajo pena de diez marcas de plata, de las cuales tengamos nosotros la mitad
y la comunidad de la ciudad de Valencia la otra mitad, sino que tan slo tengan que
alegar los fueros de Valencia en todas las causas civiles y criminales. Queriendo tambin
que si el fuero de Valencia no bastare, que sea decidido con consejo y cognicin de los
prohombres de la ciudad y de los lugares del reino. Y si no puede pagar la pena predicha,
sea expulsado y privado de su oficio, de tal manera que nunca pueda abogar all y sea
compelido a estas cosas por el justicia y los jurados. Y si por alguien fuera alegado el
derecho mencionado, que en justicia no lo reciba, porque si lo hiciera, sea obligado a
pagar una pena smil."
Se destaca la voluntad de excluir el derecho comn de Valencia, al dejar de

mencionar la equidad y el sentido natural, ya que ser el buen criterio de los
hombres buenos, legos en derecho, el que llenar las lagunas de los Furs. Esta
decisin contiene un peligro potencial para la generalidad del derecho valenciano, ya que se deja en manos de personas de diferentes lugares, y se podra
volver nuevamente a un derecho particular.
Como la decisin de Jaime I exclua las apelaciones al rey de la prohibicin del
recurso al derecho comn, sta tuvo que ser la puerta por la que se difunda
el recurso al derecho de la recepcin. As las cosas, no debe extraar que la
disposicin de 1283 no tuviese ms suerte que otras de Jaime I.
Jaime II reconoce que en Valencia se han observado los Fueros, tanto en primera instancia como en apelacin, salvo que se deba recurrir al derechodela
recepcin. Todos deben observar, pues, los Fueros de Valencia, mientras sean
suficientes. Parece que desaparece la excepcin a favor de la apelacin al rey,
pero en compensacin se admite el recurso al derecho comn si no hay Fueros.
sta es la interpretacin que acab triunfando en Valencia.
A mediados del siglo XIV se vuelve a intentar limitar el recurso al derecho comn, por las mismas razones que ya habamos visto. En las Cortes de Valencia
de 1358, Pedro II da dos nuevos fueros.
Reitera la obligacin de aplicar los fueros en primer lugar, que tendrn que interpretarse
al pie de la letra y evitando que reciban una interpretacin segn el ius commune (los
textos y las glosas), razn por la cual se prohibe la alegacin. Tambin se establece que
a falta de Fueros, habr que recurrir al sentido natural de los prohombres del consejo
de la villa. Se reitera la decisin de Pedro I pero se recupera la denominacin de sentido
natural, y se completa restableciendo la excepcin a favor de los tribunales regios que se
haba iniciado con Jaume I.
Furs de Valncia. Prlogo, 4 (Pedro II rey. Ao 1358. Valencia. A peticin de
toda la corte)
"Com per occasi de les intricacions les quals possen los juristas en los pleyts, donants
diverses enteniments als furs, fundan en interpretan e declaran lo enteniment de aquells
per leys, decretala e decrets e gloses de aquells, sia donada gran materia als lictigants de
llongament peldegar; cobejants obviar a la longuea dels pleyts, ffem fur nou e ordenam
que la cort jutgen e determenen los pleyst e questions qui sn e sern en lo regne de
Valncia, segons la fora de fur de Valncia, a la letra tant solament, sens alguna allegaci
o interpretaci de leys, de decrets e de decretals e sens gloses de aquelles.
Empero, entenem e volem que, per lo present fur, no sia fet o engendrat prejudici alg
als privilegis ffranqueses e libertats, inmunitats, als braos de la present cort o alg de
aquells, per ns o per nostres predecessors atorgats entr en lo present dia de huy, ax en
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114
general com en special; ans romanguen en sa fermetat e valor, e de aquells los dits braos,
e cascun d'aquells e los singulars de aquells se puxen alegrar e.n prova traure, si e quant
ben vist los ser, sens pena alguna que, per aquella allegaci, adjudicaci e deffensi, de
vigor d'aquells fahedora no puxa sser demandada e llevada.
E en aquelles coses que fur no bastar, sie recorregut a seny natural de prohomens del
consell de cascuna ciutat, vila o loch del dit regne, hon los dits pleyts o qestions seran.
Volem, empero, e declaram, que nos ni lo nostre consell, o lo governador o procurador,
batle o lochtinents nostres, e delegats nostres, e delegats o subdelegats de aquells, jutgen
e determenen los pleyts e qestions, que davant aquells sern e.s manaran per la forma
desss declarada. A enadit: que lla on lo fur no abastar, ne sien tenguts de demanar
o haver consell de prohmens de les dites ciutats, viles o llochs, en los dits pleyts o
qestions sern."
Estas decisiones vienen a confirmar el triunfo definitivo del derecho de

la recepcin en Valencia: al continuar utilizando el derecho comn en
los tribunales de apelacin, tambin se acabara utilizando en los de
primera instancia.
6.3.5. La fijacin del orden de prelacin de fuentes

En el Reino de Valencia el orden de prelacin haba quedado aclarada durante
la baja edad media, que no impeda el recurso al derecho comn (como haba
hecho Jaime II en 1309), si bien en 1358 se restringi en los tribunales reales.
A principios del siglo XVI, el notario Luis Alany registr en su Aureum Opus los
privilegios de la ciudad y el reino de Valencia, e incluy la decisin de 1309,
hecho que reconoca claramente que, en la prctica, el derecho comn era el
derecho supletorio del derecho propio valenciano.
Durante la edad moderna se volvi a solicitar que se limitase el recurso al derecho comn y que se aplicasen los furs al pie de la letra, recordando la prohibicin de mediados del siglo XIV de Pedro II de Valencia, entre otras peticiones.
El rey se limit a confirmar el fuero de Pedro II y a ordenar que se observasen
los fueros y se entendiesen al pie de la letra, siendo consciente de que si antes
no se haban observado, tampoco se iba a hacer ahora.
El ordenamiento jurdico valenciano estaba formado por el derecho antiguo
valenciano (reunido por particulares en compilaciones imperfectas) y por el
derecho nuevo (que quedaba al margen de las compilaciones) en los que las
pragmticas iban adquiriendo firmeza.
De acuerdo con los principios invocados por los juristas, se aplicaba el derecho
nuevo en primer lugar (sin distincin entre leyes de cortes y leyes del rey); y en
caso contrario, se acuda a las compilaciones. El derecho comn, al que podan
recurrir los tribunales del rey, sigui funcionando como derecho supletorio en
Valencia.
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Los jueces de la Real Audiencia de Valencia, fundada como tribunal superior

a principios del siglo XVI, desde mediados de siglo tenan que registrar sus votos motivados en un libro, y tambin se publicaban sus decisiones. El ordenamiento jurdico valenciano alcanza oficialmente a principios del siglo XVII un
mbito general de aplicacin sin lmites (ya que se deja de aplicar el derecho
aragons). Asimismo, no se aclaraba qu haba que entender por derechocomn, ya que el derecho cannico y el civil, si bien a menudo aparecan unidos, eran dos ordenamientos jurdicos diferentes, y tampoco estaba claro cul
de ellos haba que aplicar, en caso de divergencia, en primer lugar. Las fuentes
valencianas no dicen nada al respecto.
Es necesario observar, sin embargo, que la preocupacin fundamental de las cortes valencianas era defenderlaaplicacindelosfueros ante una interpretacin demasiado
extensiva del derecho comn. Y tampoco podemos dejar de recordar que las cortes, a
pesar de constituir aparentemente un lmite efectivo a la potestas del rey, en la prctica
se mostraron menos efectivas que las de los otros reinos de la Corona de Aragn.
Circunstancias como sta y el hecho de que, en virtud de la teora del consentimiento tcito, las pragmticas que violaban el derecho valenciano contra las
que no se haba protestado se consideraban tcitamente aprobadas facilitaron
que los monarcas no entrasen en cuestiones que noafectaban a la afirmacin
de su poder. Este hecho puede explicar que la identificacin de derecho comn
y la determinacin de su aplicacin quedasen en manos de los juristas.
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7. Aragn y Navarra
En 1137 Ramon Berenguer IV, conde de Barcelona, y Petronila, hija del rey de
Aragn Ramiro II, se casaron. A partir de este momento, los descendientes del
enlace seran reyes de Aragn y condes de Barcelona. Pero hasta que esto no
ocurri, Aragn comparti su historia poltica y jurdica con Navarra.
"En los momentos iniciales de la alta edad media, alrededor del ochocientos, surge entre el Pirineo y la sierra de Guara (...) un condado gobernado por condes indgenas, que
tendr por centro la plaza de Jaca y que se llamar Aragn y, por las mismas fechas,
los vascones independientes de Pamplona parecen tener ya un rey; a principios del siglo
X el condado de Aragn est sometido a la autoridad suprema del rey de Pamplona.
Esta situacin perdura hasta que Sancho el Mayor, en 1035, reparte las tierras que estaban bajo su poder entre sus hijos; su hijo legtimo, Garca Snchez, recibe el reino de
Pamplona y su hijo bastardo, Ramiro, un pas ms extenso que el primitivo condado
aragons, al aadrsele otras tierras; a este conjunto de pequeos territorios el infante
Ramiro Ramiro I de Aragn le dio un solo nombre, Aragn, tomando el ttulo de rex;
a partir de este momento, el pas, polticamente diferenciado bajo el nombre de Aragn,
se convirti en la sede de una nueva monarqua que, en ciertos aspectos, quedar bajo la
dependencia del rey de Pamplona hasta la muerte de Garca Snchez, ocurrida en 1054.
Esta separacin entre Pamplona y Aragn fue poco duradera; a consecuencia de una crisis dinstica, Sancho Ramrez, rey de Aragn, nieto de Sancho el Mayor, es jurado rey
de Navarra en 1076. Aragn y Navarra se vuelven a unir hasta la muerte de Alfonso I
el Batallador, quien, en su testamento, deja sus reinos a las tres Ordenes fundadas en
Jerusaln despus de su conquista por los cristianos. El testamento no fue cumplido; los
aragoneses reconocen como rey en 1134 al monje Ramiro, hermano del rey fallecido, el
futuro Ramiro II, preparndose el camino para la ulterior vinculacin poltica bajo un
mismo rey de Aragn y Catalua, y los navarros reconocen como rey a Garca Ramrez,
que ser conocido por los historiadores navarros como el restaurador, por ser un bisnieto
de Garca Snchez de Navarra."
7.1. El derecho aragons
7.1.1. El centro jurdico de Jaca

A finales del siglo XI en 1076, Jaca recibi una cartadeprivilegios por parte
del rey Sancho Ramrez que se extendi por otras zonas, tanto de Aragn como de Navarra. Esta carta de Jaca fue objeto de una intensa y amplia interpretacin por parte de los juristas en parte, pero no slo as, a raz de la misma
actividad judicial, y eso convirti a Jaca en un centro jurdico al que se dirigieron gentes de otras localidades que utilizaban aquel mismo derecho. En la
fijacin y reelaboracin del derecho de Jaca por parte de los juristas tambin
se tuvieron en cuenta, adems del ncleo que formaba la carta de privilegios,
reglas procedentes de la tradicin visigoda del Liber y de los derechos municipales y seoriales que surgan en aquellos momentos por Aragn. Con el
tiempo, incluso algunas disposiciones del monarca recibieron la atencin de
este crculo jurdico de Jaca.
Aragn
El antiguo condado de Aragn
se constituy en reino con Ramiro I (1035-1063).
FUOC PID_00163033
117
Fuente: Hurtado, V.; Mestre, J.; Miserachs, T. (1995). Atles d'Histria de Catalunya (pg. 85). Barcelona: Edicions 62.
Lo que ahora nos interesa es subrayar que durante el siglo XII, el derecho que
se haba difundido desde Jaca se fue elaborando en los mismos centros receptores, en los cuales se incorporaban nuevas normas que daban respuesta a sus
necesidades especficas. Pero al mismo tiempo, el derechodeJaca tambin se
enriqueca, por medio de los juristas de este centro, a partir de las aportaciones
que haban nacido en los centros receptores.
En estos momentos se puede hablar de un "derecho de la montaa", que era aquella
zona determinada por la sierra de Guara y que tena el centro en Jaca, y un "derecho de
Espaa", que era el de la zona sur de la sierra de Guara y que era el territorio que se iba
conquistando a los musulmanes.
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De esta forma, el derecho de Jaca se extendi por localidades de Aragn

y de Navarra como un ordenamiento completo y particular. Pero con
el nombre de "Fuero de Jaca" no exista un solo texto o una nica versin de aquel derecho, sino que en el tiempo variaba el derecho que
surga de Jaca y, adems, ste se someta a modificaciones y aadidos
en los centros receptores. A mediados del siglo
XIII,
las redacciones del
derecho de Jaca haban llegado a un buen grado de madurez, pero fue

precisamente entonces cuando se promulgaron los Fueros de Aragn que
acabaron por provocar la desaparicin del derecho de Jaca.
7.1.2. La herencia jurdica altomedieval aragonesa

La situacin jurdica altomedieval en Aragn era parecida a la de los otros
reinos hispnicos. El Liber era el derecho comn de los cristianos peninsulares
y formaba un derecho general; a su lado estaban los derechos particulares,
seoriales y municipales.
La particularidad aragonesa viene dada por el papel que jug el derecho conformado en Jaca desde finales del siglo XI a partir de la carta de privilegios dada
por el rey. Mientras, el Liber iba mostrando su insuficiencia para resolver las
nuevas relaciones jurdicas surgidas en aquel tiempo, el derecho de Jaca se difunda por Aragn y se enriqueca absorbiendo derecho de otros lugares. Este
derecho de Jaca, que podra calificarse como el derecho municipal en cualquier caso era un derecho particular y propio de Jaca, no se extendi por Aragn como un derecho general, sino como un derecho particular ampliamente
difundido. Esta difusin hizo que muchos centros de poblacin gozasen de un
derecho parecido, pero no concedido, como se ha dicho, con carcter general,
sino como derecho particular y propio del lugar.
Este rol de derecho municipal que jugaba el derecho de Jaca no necesariamente
se haca en detrimento de un derecho municipal propio y diferente del lugar,
sino que podan convivir uno al lado del otro. Adems de ocupar un papel
de derecho municipal en muchos sitios, tambin muchos derechos seoriales
recurrieron al derecho de Jaca para completar el derecho del seoro, o sea,
con un cierto carcter de derecho supletorio. Esto era posible porque el de
Jaca haba conseguido configurarse como un derecho completo que, con la
decadencia del Liber, llegaba a ser eficaz para aquellos momentos.
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7.1.3. La formacin de un derecho general para Aragn: Fueros

de Aragn
En unas cortes celebradas en Huesca en el ao 1247, Jaime I promulg los Fueros de Aragn como el derechogeneralycompletodelosaragoneses. Pero,
como se puede comprender, dar un derecho general para todos los naturales
de Aragn era algo extraordinario a mediados del siglo XII, cuando la tradicin
altomedieval y su idea del derecho segua viva entre la gente. Por eso, Jaime I
afirm que l nicamente haba hecho una compilacin de leyes de sus antepasados y, as, que tan slo se haba limitado a reunir el derecho tradicional.
Vidal Mayor. Prlogo. (Traduccin del prlogo de la versin latina de los
Fueros de Aragn publicado por Savall y Penen, I, pg. VII (Tilander)
"Nos don Iaymes, por la gracia de Dus rey d'Aragn et de Maillorgas et de Valentia, conte
de Baralona et de Urgel et senynnor e Montpesler, acabadas las gananntias de la nuestra
conquista et todo, quoanto d'aquendes de la Mar oriental las encontradas de la nuestra
acquisitin contienen, por la gracia de Dus a la nuestra seynnora aplegantes, proueydo
el tiempo de las armas et entendientes proueher al tiempo de la paz, el nuestro entendimiento a los fueros d'Aragn, por los quoales fueros el dito regno sea gouernado, primerament damos, por esto quar el sobredito regno es cabo de la nuestra alteza. Mas por esto
que los nuestros feitos (sean feitos) ms sauiament et los fueros de Aragn ennadan et trayan et esponan, et mais proueytosament corregidos et emendados, en la ciutat de Hosqua
general cort mandmos aplegar, a la quoal cort fueron aplegados el nuestro noble tho
don Fferrando, abat de Mont Aragn, et los hondrados don Rodrigo, obispo de aragoa,
et don Vidal de Canelas, obispo de Huesqua, et los nobles ricos omnes don Pero Corneill,
mayordomo de Aragn, don Guillem de Entiena, don Garca Rumu, don Rodrigo de
Liana, don Semn de Foces, don Artal de Luna et muitos cauailleros et infanones et
buenos omnes et burgeses de las iudades por los conceillos. Et los fueros de Aragn,
ass como por muitos escriptos de los nuestros antecessores los trobmos, en la nuestra
presenta fiziemos leyer, todas las cosas de las quoales guardados, et las superfluidades
sacadas et toillidas et las non prouetiosas, et las cosas mingoadas conplidas, et aqueillo
que non diza bien o era escuro por conuenient interpretatin lo fiziemos esponer, deis
cierto uolumpne et ciertos ttulos. De los antigos fueros algunas cosas mouiemos et corregiemos et la escuridat d'eillos declaramos con bueno et sano conseillo, et la semeillana
et asmana de todas deuanditas personas de todo en todo aytorgant por aquestos fueros
en muitas cosas, las quoales cosas los antigos fueros no sines grant daynno de las cosas
temporales et periglo de las nimas, non por celo de justicia mas por cubditiosa malitia,
tormentauan, a la nuestra seynora por aqueillos ninguna cosa no acrescamos, ni encara
de las acceptables franquezas de los nuestros sozmetidos deliuruamos; ont por esto en
la uirtud de la nuestra fe a todos los bailles, justicias, almedinas, jurados, iuges, alcaldes,
iuncteros et officiales et todos aqueillos que offitio de conoxer et de iudgar pleitos es liurado et comandado, et otros a todos los nuestros fieles mandamos que aquestos fueros
tant solament usen en todas las cosas et en todos los pleitos et en las determinationes
d'aqueillos, mas empero aill do los deuantditos fueros no abastarn, al natural seso et
memoria sea recorrido. Et sepan por cierto todos: aqueillos qui contra estos fueros uerrn,
ass como crebantadores et deshondradores de la nuestra real magestad segunt la deuida
pena sern tormentados".
Si bien es innegable que los antepasados de Jaime I haban establecido derecho, tal como dicen en el texto, aquellas ordenaciones, por s solas, no podan
configurar un ordenamiento jurdico general y completo como el que se presentaba en los Fueros de Aragn.
Sin embargo, en realidad, Jaime I haba fijado y promulgado una redaccin
del derecho de Jaca que haba convertido, de aquella forma y por su expreso
mandato, en derecho general con el nombre de Fori Aragonum, en la versin
latina, o Fueros de Aragn, en la versin romance. De esta forma el rey afirmaba
su poder cuando, segn deca, fijabaporescritoelantiguoybuenderecho
Compilacin de Huesca
Este texto tambin se conoce
como "Compilacin de Huesca" atendiendo al lugar de celebracin de la reunin en que
se promulg.
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y lo mejoraba en provecho de sus naturales, y cuando, en la recopilacin de

los fueros, prescinda de los innecesarios y correga, completaba y aclaraba los
escogidos.
An hoy hay problemas para identificar con claridad qu eran los Fueros de
Aragn que Jaime I concedi en 1247. El problema, de forma sinttica, es el
siguiente: existe un texto de los Fori Aragonum, tambin conocido con el nombre de Compilatio minor, que fue traducido al romance con el nombre de Fueros
de Aragn y que aparece estructurado en ocho libros. Por otro lado, el obispo de
Huesca, Vidal de Canellas, fue el autor de una obra conocida como Compilatio
maior nombre que evidencia su parentesco con la Compilatio minor, de la
que no se conserva ningn ejemplar en latn, y que se tradujo al romance con
el nombre de Vidal Mayor. Esta obra, en cambio, est dividida en nueve libros
siguiendo la estructura del Cdigo de Justiniano y la sistemtica del Digesto.
Este Vidal Mayor traduccin al romance de la Compilatio maior son los Fueros
de Aragn pero en una versin mas desarrollada y perfeccionada por Vidal de
Canellas. Eso hace que nos encontremos con dos versiones diferentes de los
Fueros de Aragn traduccin romance del Fori Aragonum: una que recoge literalmente la traduccin del texto latino, y una segunda comentada a partir
del Vidal Mayor.
Esta doble versin responde al hecho de que Jaime I, en las cortes de Huesca
de 1247, orden publicar unos Fori Aragonum que recopilaran, sobre todo, derecho del Fuero de Jaca en una de sus ltimas ediciones, y tambin otro material ms difcil de identificar. Pero el caso es que fue una decisin exclusiva
del rey que los Fori Aragonum se convirtiesen, desde entonces, en derecho general de los aragoneses. Con posterioridad, y una vez promulgados estos Fori
Aragonum, fueron encomendados a Vidal de Canellas para que sistematizara
sus contenidos, de acuerdo con el derecho romano justinianeo y volviera a
elaborar alguna parte, tericamente sin alterar la sustancia; en otras palabras,
el obispo de Huesca embelleci el texto. Esta obra retocada por Vidal de Canellas fue conocida como Compilatio maior, mientras que el original de Huesca
fue conocido como Compilatio minor. Por mucho que el rey quisiese hacer ver
que Vidal de Canellas slo haba embellecido el texto original, era demasiado
evidente, como para que pasase desapercibida, la presencia sobrevenida del
derecho de la recepcin. Ciertamente, el derecho romano-justinianeo y el cannico haban mejorado, se podra decir, desde un punto de vista tcnico, el
texto original, pero a nadie se le escapaba que, al mismo tiempo, este derecho
romano-justinianeo tena una carga poltica muy intensa que fortaleca el poder del rey como creador del derecho frente a los estamentos.
Se trataba, en definitiva, de hacer pasar la obra mejorada de Vidal de Canellas
el Vidal Mayor por aquella que haba sido aprobada en Huesca en 1247 Fueros de Aragn, y esto tanto en las versiones latinas como en las versiones romances. Por tanto, esta doble trayectoria del derecho general establecido por
el rey de Aragn no est exenta de intencionalidad poltica. La dualidad entre
los Fueros de Aragn que acentuaban la participacin de los estamentos y del
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Vidal Mayor que pona nfasis en la potestad del rey manifestaba el enfrentamiento entre el rey y los estamentos: el monarca para conseguir el reconocimiento de su potestad legislativa, que reivindicaba, y los estamentos nobleza
laica y eclesistica, y villas y ciudades dependientes del rey para mantener el
status quo, o sea, que el rey no les privase de las potestades y la autonoma de
que disponan hasta entonces.
En este clima de confrontacin, que, en el mismo momento, tambin

se daba en Catalua y en Valencia, la situacin de Aragn acabara decantndose a favor de los estamentos: con el Privilegio General de 1283
el rey Pedro III de Aragn (Pedro II de Catalua), juraba los fueros y los
usos aragoneses y se creaba la figura del Justicia de Aragn, que tena
que arbitrar en los conflictos entre el rey y la nobleza: y, hacia el ao
1300, parece que ya se haban impuesto los Fueros de Aragn en la versin original de Huesca de 1247, quedando aparcada la versin romanizada del Vidal Mayor.
Reyes de Aragn y condes de Barcelona

Veris que en algunos casos se observa una numeracindiferente cuando un mismo conde-rey lo es de Aragn ode Catalua, segn si haba habido antiguos reyes de Aragn
o condes de Barcelona con el mismo nombre. Pedro el Ceremonioso, por ejemplo, ser
Pedro III en Catalua y, el mismo personaje, ser Pedro IV en Aragn.
7.1.4. El derecho del rey y el derecho del reino

Para conseguir que los reyes aragoneses respetasen el derecho tradicional aragons, se cre la figura del Justicia Mayor de Aragn, heredero del anterior Justicia de Aragn que tena que velar por el cumplimiento de los Fueros de Aragn. La actuacin del JusticiaMayor, por tanto, se mova en el mbito de la
aplicacin del derecho y no prejuzgaba nada sobre a quin corresponda la
creacin del derecho. El problema de la creacin del derecho se intent regular por otro camino. En las cortes de Zaragoza de 1301, de forma parecida a
como se haba acordado para Catalua en las de Barcelona de 1283, se afirmaba que era costumbre razonable que el rey aragons dictase en cortes, con el
consentimiento de los estamentos, estatutos, fueros y ordenaciones. Adems,
los reyes aragoneses tenan que respetar el derecho tradicional existente y, en
cualquier caso, modificarlo con el consentimiento de los estamentos reunidos
en cortes. Esta afirmacin podra dar a entender que, antes de 1301, el rey
actuaba estableciendo derecho sin contar con las cortes. En aquel momento,
justo a principios del siglo
XIV,
no se pona en duda su potestadlegislativa;
poda continuar creando derecho, pero lo tena que hacer con las cortes. No
hay duda de que esta circunstancia fijaba un lmite a su actuacin en la creacin del derecho. Por otra parte, el rey segua siendo titular de regalas que
facilitaban la creacin del derecho en determinadas materias fuera de cortes
y, adems de crear derecho con los estamentos en las cortes, el rey tambin
continu dictando cartas reales fuera de cortes.
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En esta tensin entre rey y estamentos, el centro neurlgico no se encontraba en quin tena reconocida la creacin del derecho, sino en
el campo de la aplicacin de derecho. Ciertamente, los estamentos no
pretendan rivalizar con el rey por la titularidad de la potestad legislativa, sino que sin poner en duda que slo a l le perteneca, nicamente
esperaban limitarla.
En este mismo sentido, el Justicia Mayor slo poda actuar contra el rey cuando se diese un caso de violacin del derecho por incumplimiento, pero no
poda actuar cuando el rey no violaba el derecho sino que lo modificaba. En
este supuesto, eran las cortes las que reaccionaban y por medio de un agravio
pretendan que lo aprobado en cortes slo pudiese ser modificado tambin en
cortes. Sin embargo, como la aplicacin del derecho tanto el creado en cortes
como fuera de ellas directamente por el rey estaba en manos de sus oficiales, por va de hecho, el monarca crederechofueradelascortes e incluso
contraviniendo acuerdos de cortes anteriores. El rey entenda que, si estaba
obligado a respetar el derecho tradicional, an lo estaba ms para mejorarlo y
acabar, as, con abusos y con las conductas contrarias a la razn.
Igual que en el resto de territorios de la Corona de Aragn, las cortes se haban
convertido en un elemento protagonista de la vida poltica y jurdica del reino.
Pero conviene no sobredimensionar la capacidad limitadora de las cortes, ya
que stas, en ltima instancia, slo podan ser convocadas por el rey, y ste
lo haca cuando le convena.
Un momento clave en el enfrentamiento entre rey y estamentos de Aragn, y con las
cortes en el punto de mira de las dos partes, se produjo en el reinado de Alfonso III de
Aragn, cuando el rey se vio obligado a hacer algunas concesiones, tal como se demuestra en los Privilegios de la Unin. Los estamentos consiguieron el automatismo en las
reuniones de cortes, consiguieron un control sobre los oficiales del rey y consiguieron
ver reconocida la posibilidad de elegir un nuevo rey si ste los desaforaba. Sobre el papel
eran concesiones importantes, pero todas se volatilizaron cuando Pedro IV de Aragn
hizo desaparecer los privilegios y cuando, por va de hecho y tambin doctrinalmente,
actu segn su propia voluntad ignorando los acuerdos que haba firmado su predecesor.
El rey, afirmaba Pedro IV, era el responsable de decidir cundo era necesario y cundo no,
reformar y mejorar el derecho tradicional existente.
7.1.5. El derecho general y los derechos especiales

La aparicin y consolidacin de los Fueros de Aragn afect al panorama jurdico aragons. Como su contenido estaba formado por el Fuero de Jaca, por
elementos de las nuevas zonas conquistadas y por el derecho de infanzones, y
todo ello en un contexto de recepcin del derecho comn, la utilizacin y el
triunfo de estos Fueros de Aragn dej obsoleto al Fuero de Jaca. De hecho, la
gran aceptacin y difusin que haba tenido el derecho de Jaca haba abierto
el camino para que el derecho general impulsado por Jaime I los Fueros de
Aragn no encontrase obstculos en su aceptacin. Si a partir de un cierto
momento los aragoneses ya disponan de un derecho general y bien sistematizado como eran los Fueros de Aragn, y que adems contena el derecho de
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Jaca, que ya era conocido y utilizado por mucha gente, entonces no haba razn para seguir utilizando el Fuero de Jaca. Fue as como con el triunfo de un
derecho general acab desapareciendo el derecho de Jaca.
Pese a eso, los Fueros de Aragn no agotaban todo el derecho aragons, ya que
persistieron los privilegios y los otros derechos que no haban sido eliminados
por los Fueros de Aragn. Con la promesa de Pedro III de Aragn en el Privilegio General de 1283 de conservar y mantener los fueros, usos, costumbres,
libertades y privilegios de la nobleza y de las villas y ciudades autnomas del
reino de Aragn, de Ribagorza, de Valencia y de Teruel, se haba favorecido la
conservacin del algunos fueros ajenos a la familia del derecho de Jaca y vinculados al derecho castellano. ste fue el caso, por ejemplo, del Fuero de Teruel
y del Fuero de Albarracn, que perduraron como ordenamientos particulares y
a la vez completos en sus municipios.
7.1.6. La recepcin del derecho comn en Aragn
En Aragn no existi nunca ni una aceptacin oficial ni una prohibicin oficial del derecho de la recepcin. Pero eso no quiere decir que
no se hubiese producido el fenmeno de la recepcin ni que el derecho
romano justinianeo y el cannico no tuviesen importancia en Aragn.
En los Fueros de Aragn se haba establecido un sencillo orden de prelacin de

fuentes, segn el que haba que recurrir a los Fueros de Aragn y, en caso de que
fuese necesario, al sentido natural y a la equidad.
Fueros de Aragn. Prlogo
EsteeselprlogodellibrodelosFuerosdeAragn
"Como de los Fueros de Aragn nenguna scriptura cierta o autenticada fuesse trobada, en
tanto que los foristas, cobdiciosos apparecer sauios en los uuelos de las gentes, escodiendo
enuidiosa mientre algunos libros de los fueros, iutgando de coran, menos de libro, los
fueros, los iudicios diessen, por la qual cosa se contendan los iuges en los pleitos por
estremarse de la carrera de dreito por amor o per precio, el piadoso Rey don Jayme, a salut
de los cuerpos e de las almas de los presentes habitantes e que habitarn d'aqu enant en
todo el regno de Aragn, fizo et establi aquest libro, por el qual libro des de uuey de ms
todas las justicias judguen, ass com fuero manda; e si por uentura en alguna cosa el fuero
non abastasse, que fuesse judgado leal mientre por naturales sesos de buenos omnes e
leales. El qual libro fo feito et ordenado en la iudad de Uuescha, o el Rey fizo plegar
toda so cort de bispes e de ricos omnes, de caualleros e de religiones e de iudadanos e
de las uilles e de muitos otros barones, en el anno de la era de mcclxxxv, en el mes de
janero. E mand e rog con consello e con uoluntad de todos al uispe de Uuescha que
fiziesse dreyturero aplegamiento de los fueros ass como sauio omne, ont nos don Uidal,
por la gracia de Dios uispe de Uuescha, por mandamiento del piadoso Rey deuandito,
ordenamos los fueros segunt Dios con buena conscientia, catando nos muyt bien que
no hy pusissemos algn iudicio que se podiesse estender a pena corporal ni que fiziesse
a sagne en nengua cosa, mas todo aquello conpli et orden el sennor rey deuandito
menos de nuestro consello. Et es assaber que nos quemos ordenados aquestos fueros en
VIII libros e por sendos ttulos, en tal manera que quiscadan letrado ms ayna truebe lo
que querr quando quiera dar iudicio, por esto qual mujtas uezes los mesquinos omnes,
pierden lur dreito por alongamiento de iudicio, mas de oy adelant quiscadan justicia
o aualmedina, oydo el clamo, puede entender en qual logar del libro es el fuero que
pertenee ad aquel clamo, si la iusticia fuere letrado, e si non fore letrado, faga lo guadar
ad algn letrado, por que podr ayna trobar lo que demandar, si bien cata los ttulos en
el ordenamiento que se sigue. Primerament, por que a Dios plaza et a todos los crisitianos
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deue plazer, comenamos a dezir de los feitos de santa madre eglesia, ass como podredes
entender."
Esto provocaba que los jueces tuviesen un papel decisivo en la tarea de completar los Fueros de Aragn. La actuacin de los jueces sera diferente segn su
formacin: haba jueces formados en el nuevo derecho de la recepcin, pero
en Aragn era importante el contingente de juecesforistas, expertos, no en el
derecho romano justinianeo, sino en los fueros, o sea, en el derecho de Jaca.
Puede afirmarse que en Aragn la recepcin estuvo directamente vinculada a la forma en que los juristas fijaron la equidad, o sea, si recurrieron a la equidad constituida en el derecho comn o si recurrieron
a su propia equidad.
"Aragn tiene una tradicin de foristas que arranca de los antiguos juristas annimos
forjadores del Fuero de Jaca; estos foristas ofrecen una mayor resistencia a los juristas
letrados, ya que fortalecen su formacin con el conocimiento del derecho de la Recepcin
y pueden, por consiguiente, oponerse a su expansin, utilizando sus mismas armas."
Iglesia, La creacin del derecho... II, pg. 195.
Si bien es cierto que en Aragn el derecho de la recepcin no se configur

como un ordenamiento ms al cual se pudiese recurrir en caso de necesidad,
s que es cierto que su perfeccin tcnica favoreci que se fuese recurriendo
a l para aplicar mejor los fueros. Esto es lo que hizo el Justicia Mayor de Aragn, que tena que defender la aplicacin de los Fueros de Aragn: la forma de
perfeccionarlos era a partir de su interpretacin, por la que recurra al derecho
de la recepcin. Esta actividad del Justicia Mayor dio lugar a las observancias,
que eran objeciones, aadidos, precisiones o soluciones respecto de los Fueros
de Aragn.
Las observancias, por tanto, recopilaban la prctica, o estilo, observada

por el Justicia Mayor, en la interpretacin de los Fueros de Aragn para
su aplicacin.
Estas decisiones del juez superior de Aragn fueron fijadas por escrito y compiladas, y en ellas se puede observar que, adems de basarse, como es natural,
en el derecho propio aragons, para solventar problemas, tambin se recurri
al ius commune. De las varias compilaciones de observancias que se hicieron, la
ms importante fue la del Justicia Martn Dez de Aux. Esta obra fue realizada
por encargo del rey Alfonso V de Aragn en 1437 y recoga usos, observancias
y actos de corte relativos a la aplicacin de los Fueros de Aragn.
El enfrentamiento entre el rey y los estamentos se traslad tambin al Justicia
Mayor, que era visto por el rey no como un rbitro, sino como un defensor de
aqullos. El caso es que a partir del siglo XV, la actividad del Justicia Mayor fue
decayendo y no se public ninguna otra compilacin oficial de observancias
125
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despus de la de Martn Dez de Aux. A esta circunstancia poltica hay que

aadir otra ms general: en Aragn, como en todas partes, acabaron por imponerse los juristas educados en el ius commune. Para ellos el derecho comn,
contenido en los libros ordinarios del corpus iuris bolos, era la mxima expresin de la ratio scripta. Y es que se impona la idea, entre los juristas no
foristas, de que cuando se dispona de equidad constituida, o escrita, sta se
prefiere a la equidad ruda, que tiene que identificar al juez. La proliferacin de
juristas formados en el ius commune que, recordmoslo, era el nico derecho
enseado en los estudios generales que desde el siglo
XIII
haban proliferado
en todos los territorios hizo que, en defecto de los Fueros de Aragn y de las
observancias equiparadas a los fueros, se recurriese al derecho comn. Por
tanto, y teniendo en cuenta la progresiva inoperancia del Justicia Mayor a la
que nos hemos referido, el recurso al derecho de la recepcin se fue ampliando. Si se recurra al mismo, como hemos visto, para aplicar e interpretar los
Fueros de Aragn, poco a poco tambin se empez a recurrir a l como un derecho supletorio del derecho propio aragons.
Este papelascendente que fue adquiriendo el ius commune en Aragn no se
reflej, sin embargo, de forma oficial, tal como se puede ver en el orden de
prelacin de fuentes que se fij en el siglo
XV.
Efectivamente, la existencia y
la importancia que haban adquirido las observancias sobre todo su compilacin oficial de 1437, hizo que fuese necesario rehacer el orden de prelacin
establecido desde el siglo
XIII
en los Fueros de Aragn. Al nuevo orden de pre-
lacin se lleg armonizando principios jurdicos difundidos desde haca tiempo por el derecho de la recepcin. Se tuvo en cuenta que la norma jurdica
posterior en el tiempo derogaba la norma anterior, pero al mismo tiempo que
la norma especial anterior no era derogada por una norma general posterior,
salvo que se indicara expresamente.
En consecuencia, el orden de prelacin de fuentes en Aragn, que utilizaron los juristas despus de la compilacin de Martn Dez de Aux, fue
el siguiente: a) normas jurdicas especiales o particulares (incluyendo las
cartas reales que los oficiales del rey aplicaban de forma preferente); b)
fueros y actos de corte posteriores a 1437; c) observancias de Martn Dez
de Aux de 1437; d) fueros y actos de corte dados entre 1247 y 1437; e)
Fueros de Aragn; f) equidad y sentido natural (plasmados, como hemos
dicho, en el ius commune como mxima expresin de la ratio scripta).

Los juristas aragoneses de la edad moderna solan creer que el derecho aragons se basaba en exclusiva en las leyes de cortes, ya que el rey no daba leyes
fuera de cortes y, adems, la costumbre derogaba el fuero. En base a estos y
otros principios, podemos afirmar que en Aragn, desde finales de la baja edad
media, se aplican, en primer lugar, las normas jurdicas especiales; despus,
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los fueros y actos de cortes posteriores a 1437, las Observancias de Martn Dez
de Aux, los fueros y actos de cortes anteriores a 1437 y posteriores a 1247, los
Fueros de Aragn y el recurso a la equidad.
Esta jerarquizacin se vio alterada a raz de la publicacin de la compilacin
sistemtica de 1552, en la que se colocaron en un volumen separado las leyes
derogadas, de manera que ya resultaba innecesario acudir a las normas derogadas y perda importancia el criterio cronolgico invocado en la jerarquizacin.
Quiz ms en Aragn que en otros reinos, se agrava el problema de la prelacin
de fuentes, puesto que el nico orden fijado se remonta a los que presentan
los Fueros de Aragn que, como sabemos, estableca que en primer lugar se
aplicaban los fueros y, en caso contrario, haba que recurrir al sentido natural
"naturales sesos". Es conveniente, entonces, examinar el derecho aragons
principal y el supletorio.
La compilacin aragonesa no agotaba el ordenamiento jurdico; a su lado se
encontraban las leyes del rey. La relacin entre la legislacinrealizadaenlas
cortes y la legislacinreal daba como resultado la imposicin a las leyes de las
cortes de las leyes reales posteriores, a pesar de los intentos de los aragoneses
por ocultarlo.
Las leyes del rey, como mnimo en teora, se tenan que aplicar en primer lugar, puesto que
la costumbre no poda ir en contra de las leyes. Las leyes que haba que aplicar en primer
lugar eran las leyes regias, y tambin los privilegios, leyes especiales, que, como normas
especiales, haba que aplicar con preferencia respecto de las normas generales. Del mismo
modo, las antiguas costumbres y privilegios se podan reconducir a la voluntad del rey.
As pues, en Aragn, el derecho principal era el derecho propio aragons. En

primer lugar, haba que aplicar los privilegios y, a continuacin, el derecho
general, en funcin de los principios que habitualmente utilizaban los juristas.
En 1247, junto al derecho propio aragons, se haba reconocido que si no haba
fueros (es decir, en este momento, si no haba derecho propio) podan recurrir
a la equidad. En Aragn, sin embargo, no se produjo una identificacin en
bloque del derecho comn como derecho supletorio, gracias al uso que haca
de ste la jurisdiccin del Justicia Mayor (la cual, de hecho, actu como filtro)
para interpretar el derecho aragons.
Con la prdida de protagonismo del Justicia, fue la Audiencia la que sigui
actuando de filtro. Podemos mantener la idea de que en Aragn no ha habido
recepcin. Es la Audiencia la que fija los principios aplicables del derecho comn mediante sus sentencias motivadas, que se convierten en el modelo que
los tribunales inferiores deban seguir.
Equidad, derecho comn y

ordenamiento aragons
La equidad, con la ayuda interpretativa del derecho comn,
permiti que el ordenamiento aragons se fuese perfeccionando.
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127
En este contexto, el enfrentamiento entre el rey y los estamentos har que

los jueces partidarios de posiciones estamentales desconozcan el papel de la
Audiencia y empiecen a reconocer el derecho comn como un derecho supletorio del derecho propio aragons.
Esta novedad parece atribuible a principios del siglo XVI a un conocido jurista
aragons, Miguel de Molino, quien identificar sentidonaturalyraznescrita (ratio scripta), que hay que establecer para determinar cul es el ordenamiento jurdico supletorio.
Como pas en Catalua, los primeros juristas tendan a identificar la ratio scripta con el derecho romano, pero a lo largo del siglo XVII se acab reconociendo
que haba que recurrir en primera instancia al derecho cannico, considerado
ms justo. Asimismo, este reconocimiento de la ratio scripta como un derecho
supletorio y los esfuerzos por identificar el derecho que se haba escondido
nunca superaron el estadio de una communis opinio que, como hemos podido
ver, cambi con el tiempo, y contra la cual no dejaba de haber objeciones.
7.2. El derecho navarro
7.2.1. La constitucin poltica del reino de Navarra

Como hemos adelantado al hablar del reino de Aragn, Navarra y Aragn compartieron durante un cierto periodo de tiempo un mismo pasado poltico. Pero
la historia poltica navarra, con cambios dinsticos, durante la edad media es
compleja y no fue ajena a algunos principios polticos que se acuaron all.
Fuente: Mestre i Camp, J. (1998). Atles de la Reconquesta (pg. 32-33). Barcelona: Edicions 62.
Identificacin del sentido

natural
La identificacin del sentido
natural con el derecho comn
se vio favorecida tanto porla
prctica del Justicia Mayor como por el hecho de que el derecho que se estudiabaen las
universidades era el derecho
comn.
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128
"Navarra rompe definitivamente su vinculacin con Aragn en 1134, eligiendo como

nuevo rey a Garca Ramrez. En 1234 se entroniza en Navarra la casa de Champagne
en la persona de Teobaldo I. En 1274, a la muerte de Enrique I deja una hija de ao y
medio, Juana se provoca una nueva crisis dinstica, con intervencin de Aragn, Castilla
y Francia; el matrimonio de la heredera, Juana, con el heredero de la corona de Francia
sent las bases para la unin bajo un mismo rey de los reinos de Francia y de Navarra;
en 1328, a la muerte del rey francs Carlos el Calvo, se rompen estas ataduras del reino
de Navarra con la dinasta francesa; los navarros eligen como reina a una nueva Juana,
casada con Felipe de Evreux, descendiente de aquella Juana I, hija de Enrique I, que por su
matrimonio con el heredero de la corona francesa haba introducido la dinasta francesa
en Navarra."
A partir de un determinadomomento, y ante la entronizacin de un reyforneo, en Navarra se construy una teora poltica segn la que se declaraba
que los navarros haban tenido antes leyes que reyes. De esta forma, se acentuaba el hecho de que los navarros escogan al rey con la condicin de que
primero jurase tener, mantener y mejorar sus fueros. Pero el alcance de esta
teora tiene que matizarse.
Hasta qu punto esto pas realmente as, pudindose hablar, en consecuencia, de una
particularidad navarra, o si se ha querido proyectar al pasado un episodio circunstancial
que no alejara a Navarra del resto de reinos medievales, es un tema que an debate la
historiografa contempornea. De una forma parecida a como se interpreta la historia
jurdica e institucional de Catalua en la baja edad media, algunos historiadores han
querido ver en la afirmacin de que "en Navarra antes son las leyes que los reyes", un
principio democrtico, en el sentido de que el rey estsometido al derecho que establece
la comunidad poltica, sin darse cuenta de que la democracia, tal como la entendemos, es
una prctica propia y exclusiva del mundo contemporneo. En esta lnea, que proyecta
el presente sobre el pasado y lo distorsiona, podemos incluir las afirmaciones de Lacarra,
para quien "la quintaesencia del prlogo es que primero est la comunidad de hombres
libres, que conscientemente fija el derecho; la monarqua es algo secundario, surgida de
la voluntad del pueblo, el cual por su propia decisin cede una parte de sus derechos al
prncipe; de aqu que el prncipe est sujeto al derecho."
Segn la herencia visigoda, que tambin estuvo vigente en Navarra durante

toda la alta edad media, el poder del rey tena un origen divino: el rey tena
que regir rectamente para apartar a su pueblo del mal y conducirlo al bien; el
rey tena que implantar la justicia divina en la tierra, etc. El rey, en definitiva,
era el titulardeunpoder que, no obstante, lo tena que ejercer en beneficio
de su pueblo. As se entenda que el rey tena que respetar a su pueblo y sus
fueros, y el pueblo tena que respetar las regalas del rey. Segn esta tradicin
jurdica, el poder que ejerca el rey no le vena del pueblo, sino que era de
origen divino, de la misma manera que le correspondan las regalas por el
hecho de ser reyes legtimos, o sea, sucesores de antiguos reyes.
Podemos decir que en Navarra, el problema radica en la necesidad de armonizar el principio contenido en el Fuero Antiguo y de aqu pas al Fuero General
de Navarra, segn el que los nuevos reyes slo lo eran despus de jurar los
fueros, con el hecho de que el rey de Navarra lo era por la gracia de Dios al
ser heredero legtimo del reino. En el fondo, por tanto, el problema planteado
en trminos extremos consista en dilucidar quin era, en Navarra, el titular
del poder poltico.
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Si bien en la alta edad media se afirmaba que los reyes lo eran por la gracia de
Dios y que el pueblo no intervena para nada, con la recepcin del derecho
comn se extendi la idea de que Dios conceda el poderalasociedad, la cual
se dotaba de un jefe para que los rigiese de forma recta. El problema, entonces,
era cmo llegar a determinar si el rey haba regido rectamente o no y quin
lo tena que valorar. Esta idea se vinculaba a aquella visin antropomrfica
que entenda la sociedad poltica como un ser humano, donde el cuerpo era
el pueblo y la cabeza el rey. Estas dos concepciones, una que vena de la alta
edad media y otra que se abra camino con el nuevo derecho que se reciba,
chocaban frontalmente, ya que era difcil compatibilizar el hecho de que el
pueblo escogiese un nuevo rey si se determinaba que el anterior haba roto su
fidelidad con el pueblo, con el hecho de que los reyes lo eran por la gracia de
Dios. Pero estadisyuntiva es ms conceptual y terica que real, ya que no se
dio nunca el caso de que el pueblo prescindiese de su rey y tuviese que buscar
otro, con lo que podemos interpretar que, sin que la realidad haya demostrado lo contrario, en Navarra los reyes eran titulares del poder, lo que no quiere decir que en algunas ocasiones el ejercicio de la potestad regia apareciese
limitada por los estamentos. De hecho, tenemos motivos histricos para creer
que el titular del poder era el rey y no el pueblo: ni se dio nunca el caso de
no ser reconocido como rey aquel que antes no jur los fueros, ni tampoco
se arbitraron medios eficaces para conseguir que el juramento de los fueros
fuese realmente efectivo una vez hecho por los reyes. En el enfrentamiento
entre el rey que quera imponer su plena potestad y los estamentos que
queran defender sus fueros y privilegios y, as, limitar las aspiraciones del rey
venci el rey que, en la poca moderna, acab imponiendo su soberana. Visto
de otra forma, los estamentos no sustrajeron al rey su titularidad de la plena
potestad, ni tampoco consiguieron acuar el principio de que el rey lo era por
la eleccin del pueblo en lugar de serlo por la gracia de Dios.
Los estamentos navarros, igual que en los otros reinos peninsulares, no reivindican la creacin del derecho para ellos, sino que pretendan, simplemente,
mantenersusfuerosyprivilegios inalterados; por eso, incluso reconociendo
que al rey le corresponda crear el derecho, lo que queran era que el rey crease
el derecho en las cortes. Por otro lado, la obligacin del rey de respetar y de
mantener los fueros no implicaba en el monarca una renuncia a la creacin
del nuevo derecho, ni siquiera una obligacin de crearlo junto a las cortes. La
creacin del derecho era una regala irrenunciable del monarca. El rey tena
que crear derecho en beneficio de su pueblo, y por eso tena que mejorar los
fueros cuando fuese necesario. Pero era el rey el que tena que decidir lo que
se consideraba una mejora del antiguo y buen derecho.
7.2.2. La formacin de un derecho general de Navarra
En el contexto del enfrentamiento entre el nuevo rey Teobaldo I y la nobleza,
a mediados del siglo XIII, los estamentos decidieron que no era suficiente con
que los reyes efectuasen un juramento genrico de sus fueros y privilegios,
sino que hacia falta fijarlos por escrito para que esta redaccin escrita fuese
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jurada por los reyes. En 1238, una comisin de varios estamentos de la nobleza
con el rey y el obispo de Pamplona elaboraron un texto que fue conocido
como el Fuero Antiguo. Pero esta redaccin slo contena, en esencia, normas
referidas a las relaciones entre la nobleza laica y el rey, y casi nada se deca
de los eclesisticos ni de los hombres de ciudad. Aunque en el Fuero Antiguo
hubiese algn elementocomn para todos los estamentos, de hecho segua
siendo un derecho particular para el estamento nobiliario, de forma que le
quedaba reservado al rey la posibilidad de crear un derecho general para todos
los navarros.
Dado que el Fuero Antiguo slo daba solucin a algunos temas de las relaciones
ente los nobles y el rey, cuando los nuevos reyes juraban los fueros, seguan
jurando los fueros de los eclesisticos, de los nobles, de los ciudadanos y de
los campesinos, y lo seguan haciendo de forma genrica. Por tanto, la amplitud del juramento que hacan los reyes demuestra que no juraban ninguna
redaccin concreta de fueros comunes a todos los navarros, ya que sta no
exista. Salvo algunos aspectos parciales que contena el Fuero Antiguo que eran
comunes a todos los estamentos, cada uno de ellos tena su propio fuero y no
exista un derecho general para todos.
Si a esta situacin le aadimos que ni siquiera el fuero de cada estamento

estaba fijado oficialmente por escrito en una nica redaccin y que las
confirmaciones seguan siendo genricas, nos encontramos con que en
la baja edad media haba una gran variedad de redacciones de derecho
navarro.
Estas redacciones giraban alrededor de dos ejes: la tarea del rey como creador
del derecho mejorar y enmendar los fueros y la jurisprudencia.
Entre los siglos XI y XII se desarrollaron, en Navarra, tribunalesindependientes del rey, que resolvan las causas de los ciudadanos dentro de los mismos
municipios, y tribunales tambin independientes del rey para los eclesisticos.
Los tribunales municipales ayudaron a desarrollar unos derechos municipales
que se plasmaron por escrito y que estaban vinculados al derecho del Fuero
de Jaca. No haba, por tanto, una sola redaccin de derecho municipal, sino
varias. An a principios del siglo XV se deca que antiguamente los municipios
de Navarra estaban aforados a siete fueros municipales diferentes: Sobrarbe,
Jaca, Estella, Viguera, Novenera, Daroca y Medinaceli. En cambio, los tribunales eclesisticos hicieron suyo el derecho cannico de la recepcin. Por ltimo quedaban la nobleza y los campesinos, que histricamente estaban sometidos a la jurisdiccin del rey. Los tribunales del rey tambin desarrollaron
una jurisprudencia propia en la que tenan entrada la tradicin visigoda, las
prcticas municipales, los acuerdos de los concejos y, por ltimo, tambin, los
principios del derecho de la recepcin. Esta jurisprudencia de los tribunales
regios dio lugar a diferentes redacciones escritas que slo afectaban a la no-
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bleza infanzones y campesinos. Estas redacciones, en las que se incorpor

entre otros elementos el Fuero Antiguo, se conocen hoy como el hombre de
Fuero General de Navarra.
La diversidaddefueros, sobre todo entre los municipales pero tambin para la nobleza y los campesinos, debera sentirse ms como un obstculo que
como otra cosa, y as fue como en 1330 se intent reducir todo el derecho
navarro a tres nicos fueros: el de los infanzones la nobleza, el de los ruanos
los ciudadanos y el de los labradores los campesinos. Con esta medida el rey
no intentaba establecerunderechogeneral para toda Navarra, sino tres derechos generales, uno para cada uno de los tres grupos, que coexistan con los
privilegios personales e individuales de cada uno. Los eclesisticos quedaban
al margen de este medida porque ya tenan su propio fuero, que era el derecho
cannico. Pocos aos ms tarde, en las cortes de Olite de 1413, se form una
comisin para que unificase los fueros de los diferentes pueblos, pero no dio
ningn resultado. Todos los intentos, tanto el de 1330 como el de 1413, de
reducir la diversidad a unidad fracasaron.
Pero, pese al fracaso de los intentos fusionadores de la variedad de derechos
que haba provocado la existencia de jurisdicciones exentas del rey, la realidad
fue imponiendo una cierta unidad.
Un derecho general para toda Navarra se ira abriendo paso con la paulatina generalizacin del Fuero General de Navarra, un texto que en su
origen slo recoga derecho seorial. Ciertamente, durante el siglo
XV,
el Fuero General de Navarra fue concedido a varias ciudades de Navarra

y no tanto porque incorporase derecho municipal de Jaca y Tudela, sino ms bien porque poco a poco se haban ido equiparando nobles y
ciudadanos. Adems, el hecho de que desde mediados del siglo
XIV
se
contase con una versin sistemtica, es decir, fijada, del Fuero General
de Navarra, facilit su difusin.
En este proceso de formacin de un derecho general para Navarra particip

de forma activa el rey creando un derecho general regio de forma paralela a
la recepcin del derecho comn. Eso lo haca el rey legislando fuera de las
cortes, pero tambin acudiendo a las cortes para dar publicidad a sus leyes e
interpretando el derecho existente.
De todas las leyes regias que contribuyeron a la formacin de un derecho general presentan un especial inters los amejoramientos, llamados as porque al
rey le corresponda mantener los fueros aunque en sentido genrico, ya que
todava no haba, en aquellos momentos, una versin fijada, escrita, que jurasen los reyes de los navarros y mejorrselos.
132
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Dos amejoramientos han sido significativos, los promulgados por Felipe III en 1330 y por
Carlos III en 1418 con motivo de las respectivas reuniones de corte. La disposicin de
1418, siguiendo rdenes del rey, tena que incluirse al final de los fueros municipales, a
continuacin, se deca, del amejoramiento de 1330, que tambin haba sido incluida al
final. Pero si el texto de 1330 se acab incorporando a la redaccin definitiva del Fuero
General de Navarra, en cambio el de 1418 cay en el olvido.
7.2.3. La recepcin del derecho comn en Navarra

Es un tpico entre buena parte de la historiografa actual afirmar que en Navarra no hubo recepcin o que el derecho comn apenas tuvo all influencia.
Esta afirmacin se basa, sobre todo, en el hecho de que en Navarra no hubo
Estudio General donde se enseasen el derecho romano-justinianeo y el cannico, y en el hecho de que el derecho navarro era un derecho de muy marcado
carcter consuetudinario y tradicional, lo que, aparentemente, chocaba con el
nuevo derecho de la recepcin, tcnico y que se basaba en la primaca de la
ley en detrimento de la costumbre. Por otra parte, que no hubiese reacciones
oficiales contra el derecho comn, como pas en otros reinos, no quiere decir
que el derecho comn no circulase.
Siendo ciertas estas circunstancias, es necesario, no obstante, matizar la supuesta excepcionalidad navarra. Para empezar podemos constatar que el derecho navarro, tanto durante la edad media como durante la poca moderna,
estaba contenido dentro del Fuero General de Navarra, dentrodelosamejoramientos de los reyes y, por ltimo, dentro de los fueros municipales. Pero conviene observar que todos estos derechos juntos, que acabaron convergiendo
dentro del Fuero General de Navarra, eran insuficientes para resolver el conjunto de los aspectos de la compleja vida de la sociedad bajomedieval y moderna.
En segundo lugar, tenemos que recordar que los eclesisticos tenan una jurisdiccin exenta, o sea, al margen de la jurisdiccin del rey y de los otros estamentos, y que el fuero que los eclesisticos adoptaron como fuero propio
fue, muy pronto, el derechocannico, de la misma forma que pasaba en el
resto de reinos peninsulares y occidentales al mismo tiempo. Y prueba de que
el derecho cannico era utilizado como mnimo por los eclesisticos, es que
ya en el siglo
XIII,
en algunas ciudades, se prohiba que los clrigos letrados
aplicasen los decretos el Decretum de Graciano en la corte de justicia, a imitacin, parece ser, de lo que en la misma poca pasaba en Zaragoza.
Es significativo el episodio registrado en Tudela en 1247 cuando, segn Lacarra, se prohibi, tal como se haba hecho en otras poblaciones, admitir que actuaran en el Tribunal de
Justicia aquellos que supiesen decretos, o sea, el decreto de Graciano. Con esta prohibicin se pretenda combatir una de las consecuencias de la aplicacin del derecho comn,
especialmente en el mbito procesal, que era el alargamiento del proceso judicial y el
consecuente encarecimiento de la justicia. La medida no iba contra el clero en general,
ya que se admita en el proceso al clero que no conoca el decreto, sino que se diriga a
aquellos que, conocedores del derecho cannico, lo aplicaban.
De esta forma, hay que pensar que el obispado de Pamplona sera un agente
activo en la recepcin del derecho comn en Navarra, en cuya curia actuaban, como jueces y asesores, clrigos formados en los dos derechos. Lo mismo
suceda en la curia regia o Tribunal de la corte Mayor, donde, a partir del siglo
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XIV,
133
se documenta la presencia de juristas que haban estudiado en Francia o
en Bolonia. El hecho de que estos dos tribunales, el del obispo en Pamplona

y el del rey, sean los principales ncleos donde se utilizaba el derecho de la
recepcin, explica la preponderancia de la recepcin del derecho procesal romano-cannico.
Hay que advertir, sin embargo, que esta recepcin del derecho procesal fue en buena medida indirecta. En algunos manuscritos del Fuero de Tudela hay, en nota, extractos procedentes de la Tercera Partida, que contiene derecho procesal romano-cannico. Por esta
razn se ha hablado de la funcin de las Partidas de Alfonso X El Sabio como sustitutas,
en Navarra, del derecho romano-cannico.
Por ltimo, y de una forma parecida a lo que haba pasado en Aragn con el
Justicia Mayor, fue necesario interpretar continuamente los fueros. Para fijar
esta interpretacin, los reyes hicieron redactar los usos, estilos y costumbres
que surgan en la diaria tramitacin de las causas. Como haba hecho el Justicia
Mayor aragons, los juristas recurrieron al derecho comn para resolver las
controversias que provocaban los mismos fueros.
Novissima recopilacin de las leyes de Navarra 1, 3, 1 (Pamplona. 1576. Ley
9. Quaderno 1):
QueafaltadeFuerosejuzgueporelderechocomun.
Item suplicamos vuestra Magestad, que en quanto decidir, y sentenciar las causas, y
pleitos, falta del Fuero, y Leyes deste Reino, se juzgue por el derecho comun, como
siempre se h acostumbrado.
Decreto.
Visto el sobredicho Capitulo, por contemplacin de los dichos tres Estados, ordenamos,
y mandmos, que se haga como el Reino lo pide. (Aquilino Iglesia, Antologa 43 e) p. 173)
En un primer momento el derecho comn jug un papel conciliador

de las contradicciones y ambigedades que generaba la aplicacin de
los fueros navarros, pero al lado de este papel superador de dudas y que
ayudaba a comprender mejor los fueros, en la poca moderna, el derecho comn se convirti, de forma espontnea y natural, en el verdadero
derecho supletorio al que recurran los juristas. El hecho de que Carlos
III, en el siglo XV, tuviese que recordar que era preciso aplicar los fueros
y que stos tenan que ser preferidos a todo derecho cannico y civil,
es revelador, precisamente, de que el derecho comn se estaba aplicando de forma abusiva. Es muy significativo que los estamentos en 1576
pidieran al rey, y lo obtuvieran, que, a falta de fuero y leyes de reino, se
pudiese recurrir "al derecho comn, como siempre lo haban acostumbrado a hacer".

En Navarra no existi un orden de prelacin, aunque aparezca insinuado en
la decisin de Carlos III (1413) y en la de 1576, momento en el que se afirm
claramente como derecho principal del derecho navarro y como supletorio del
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134
derecho comn.Lo que se haca con estas decisiones era defender el derecho
propio frente a algunos otros derechos, aunque estas decisiones, en concreto
la de 1576, no aclararon el sentido de la expresin "fuero y leyes deste reino"
y, en cambio, introdujo la terminologa de derecho comn.
Hay que entender, en tal caso, el problema del supletorio como una estrategia
dedefensa del derecho navarro, tras haber fracasado el intento de redactar
un Fuero Reducido e identificado el derecho navarro con el Fuero General de
Navarra. ste, en tanto que texto medieval, presentaba los inconvenientes de
no responder a las situaciones de la sociedad moderna y de no decir nada
acerca de la forma en que haba que colmar las lagunas legales, a fin de no
atribuirle esta facultad al monarca.
A falta de derecho propio, el jurista navarro Martnez de Olano propuso, en el
siglo XVI, que haba que aplicar el derecho del rey (identificado con el derecho
castellano, derecho comn de todos los fieles del monarca). Sin embargo, los
estados, lejos de este planteamiento, entendan que el derecho comn era otra
cosa. stos pretendan que el rey oficializase la costumbre que tenan los navarros de regirse por el derecho comn, supletorio del fuero y de las leyes del
reino, hasta que en 1576 consiguieron que se reconociese el derecho comn
como derecho supletorio. Segn Martnez de Olano, el derecho comn del que
hablaban los estados se tena que identificar con el ius commune civium romanorum, es decir, el Corpus iuris civilis, que se tradujo al castellano y adquiri
carcter oficial en Navarra en el siglo XIX.
Novsima recopilacin 1,3,1, Pamplona, 1576, ley 9, cuaderno 1
"Que a falta de Fuero se juzgue por el derecho comun.
Item, suplicamos vuestra Magestad, que en quanto decidir, y sentenciar las causas, y
pleitos, falta del Fuero, y Leyes deste Reino, se juzgue por el derecho comun, como
siempre se h acostumbrado.
Decreto.
Visto el sobredicho Capitulo, por contemplacin de los dichos tres Estados, ordenamos
y mandmos, que se haga como el Reino lo pide."
Hemos identificado lo que los navarros entendan por derecho comn, pero,
qu entendan por derechoprincipal? Qu eran los fueros del reino mencionados en el texto aprobado en las cortes de 1576? Los estados consideraban
las leyes del reino como las leyes decisivas, es decir, leyes solicitadas por los
estados al monarca, a las que se equipararon las reparaciones de agravios y las
leyes dadas a peticin de los estados con el fin de reparar un desafuero. Para los
navarros, haba que derogar las leyes del virrey y del Consejo Real, as como
las pragmticas contrarias al derecho del reino. A pesar de todo, los estados
fracasaron en sus propsitos, ya que en Navarra:
1) El rey daba leyes, las cuales revocaba slo si eran contrarias a las del reino.
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135
2) El rey daba pragmticas sin que fuese precisa una necesidad urgente.
3) El rey determinaba si se produca o no violacin del derecho.
4) El rey no estaba obligado a reparar el contrafuero realizado.
Los estados fracasaron en su intento de que las leyes del reino se limitasen a ser las leyes decisivas y las reparaciones de agravios, ya que
aunque el monarca se poda negar a reparar un agravio y su decisin
era aceptada como legtima, era contraria al juramento hecho ante los
navarros. Este hecho demuestra que la soberana, en Navarra, se encontraba enmanos del rey.
La afirmacin del triunfo de la soberana del monarca en Navarra es evidente si consideramos que las soluciones a los conflictos eran puramente formales. En realidad, las leyes
del rey, y las de los virreyes y las del Consejo Real, en tanto que leyes del rey, podan
derogar las leyes dadas en cortes, ya que todas las leyes, decisivas o no, eran leyesdel
soberano y era l quien decida su vigencia.
136
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Resumen
A principios del siglo
VII,
concretamente entre los aos 711 y 716, el reino
visigodo de Toledo desapareca a raz de la conquista musulmana. Se iniciaba

lo que los historiadores hemos calificado de edad media. Veris que, aparte
de los cambios polticos que la conquista musulmana comport, durante este periodo, y hasta bien entrados los siglos
XI
XII,
fue cuajando una nueva
concepcin de lo que era el derecho y, ante las especiales circunstancias de la

expansin del feudalismo por todo occidente, tambin la creacin del derecho
se vio afectada. Las concepcionespolticasyjurdicas que el reino visigodo
haba heredado de Roma y que haba desarrollado a su manera, fueron paulatinamente sustituidas por otras concepciones cuyo germen hay que situar entre el fin del Imperio romano de occidente y los primeros aos de los nuevos
reinos germnicos independientes. Si en la tradicinromana el derecho era
algo de los hombres y del emperador, depositario de la antigua maiestas del
pueblo romano, que ejerca en exclusiva el monopolio legislativo, ahora, en
laaltaedadmedia, y con el decisivo papel que jug la Iglesia, nico poder
universal que sobrevivi al fin del Imperio romano, triunf la idea de que todo
el derecho era de procedencia divina y que a los hombres les corresponda, en
consecuencia, no crearlo sino simplemente identificarlo.
De forma paralela, durante todo este periodo altomedieval, se extendi el rgimen feudal y el poder pblico qued extraordinariamente debilitado en
beneficio de los grandes seores feudales laicos y eclesisticos. Se puede decir
que, pese a que siguieron existiendo reyes y a que Carlomagno restaur el imperio occidental, Europa era un mosaico fragmentado de pequeos poderes.
La tradicin romana, en todo occidente y tambin en los territorios cristianos
que no estaban controlados por los musulmanes de la Pennsula Ibrica, se
iba diluyendo a costa de la nueva realidad social, econmica y poltica. Para
los cristianos peninsulares, esta tradicin romana ya se haba desarrollado y
cristalizado en el reinovisigodo en el Liber Iudiciorum. El derecho del Liber era
la ley por antonomasia de los cristianos peninsulares, pero el Liber como libro
de libros, sin un poder central que los controlase, iba a la deriva.
El renacimiento social y econmico que vivi occidente a partir del ao 1000
no sera ajeno al renacimiento jurdico de la Escuela de Bolonia. En esta ciudad del nordeste de la pennsula italiana fue redescubierto, para Occidente, el
derecho romano que Justiniano, emperador de la parte oriental del imperio,
haba compilado en el siglo VI y que, hasta entonces, prcticamente haba pasado desapercibido en Occidente. Este renacimiento jurdico bolos tendra
importantes consecuencias para el futuro de los ordenamientos jurdicos de
los diferentes reinos europeos. Los juristas de Bolonia centraron su atencin en
el derechoromanojustinianeo, en el derecho cannico y tambin en el derecho feudal. Este movimiento se difundira por todo Occidente con el nom-
137
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bre de la Recepcin, ya que en los diferentes reinos occidentales y tambin

en el Imperio romano germnico se recibiran estos derechos como derechos
comunes.
En la Pennsula Ibrica, y al abrigo de la Reconquista, se iran formando los
nuevos reinos que, en el plano jurdico, recibiran todos ellos la herencia dejada por el reino visigodo, el Liber Iudiciorum, que sobrevivira junto a los nuevos
derechos especiales y particulares que surgan en los diversos centros de convivencia. Podramos decir que a partir del siglo
XII
en todos los reinos penin-
sulares se dio un fenmeno parecido, que consista en la recepcin de los derechos comunes el romano justinianeo y el cannico, que se combinaran,
en cada reino, de una forma diferente, con los respectivos derechos propios.
El ordenamiento jurdico de los reinoshispnicosmedievales se configur a
partir de una doble relacin dialctica: por un lado, la recepcin del ius commune que tena que encajar con los derechos propios de cada reino, y, por otra,
la lucha de los diferentes monarcas por imponer la creacin del derecho sobre
los sectores privilegiados de la sociedad feudal. Y es en este ltimo sentido
como hay que entender las tensiones entre el derecho que creaba el rey solo
y el derecho que el monarca creaba junto a los estamentos en las cortes. La
jerarquizacin entre los diferentes derechos propios del rey, de los municipios, de los seoros, de las cortes, tradicional, etc. (teniendo en cuenta que
tras cada derecho hay unos actores sociales con determinados intereses) y la
adecuacin del derecho propio con el derecho comn de la recepcin, era, en
definitiva, lo que mova y a la vez configuraba los ordenamientos jurdicos de
los reinos de la Corona de Aragn y de los de la Corona de Castilla durante
el periodo medieval.
El resultado de aquella relacin dialctica a la que nos acabamos de referir fue
diferente en cada reino. En la corona de Castilla, las pretensiones de imponer
el monopolio legislativo por parte del rey lo que, adems de otras prerrogativas, en la poca calificaramos de soberana acab imponindose. De esta
forma, entre los siglos
XIV
XV
aproximadamente, el rey poda legislar con
carcter general para todos sus sometidos sin demasiada dificultad. Por el contrario, en los territorios de la Corona de Aragn, los estamentos consiguieron
obstaculizar y poner ciertos frenos a la potestad legislativa del monarca. Nadie
negaba que al rey, por el hecho de serlo, le corresponda la creacin del derecho, pero la forma de llevar a la prctica esta creencia y el papel que le tocaba
jugar en las cortes, eso fue diferente en las dos coronas peninsulares.
En otro sentido, tambin se resolvi de una forma diferente la recepcin del
ius commune en Castilla y en Catalua, por poner como ejemplos los dos casos
ms diferentes. Mientras que en Castilla el derecho comn se haba recibido
dentro de Las Siete Partidas, la obra de Alfonso X, y, por lo tanto, estaba impregnando la parte ms importante del derecho propio, en Catalua, en cam-
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bio, el derecho comn formar un ordenamiento jurdico con carcter supletorio al que se recurra cuando el derecho propio, convenientemente jerarquizado, se converta en insuficiente.
Los rdenes de prelacin de fuentes (que representan el punto de madurez
de un proceso iniciado, como hemos visto, en el siglo
XIII
en los diferentes
reinos y que culminar despus de los Decretos de Nueva Planta), suponen la

utilizacin de un medio tcnico para fijar las vas por las que se deben completar las posibles lagunas del ordenamiento propio, con una jerarqua clara
que distingue entre ordenamiento principal y ordenamientos subsidiarios, y
an, ordenando tambin los subsidiarios si hay ms de uno.
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Actividades
1. Realizad dos mapas polticos de Europa: uno de la situacin poltica en el ao 800, con
la restauracin del Imperio romano por Carlomagno, y otro del siglo XIII. Comparadlos y
comentad las diferencias entre los dos momentos histricos mencionados.
2. Explicad los rasgos bsicos de la doctrina del agustinismo poltico a partir de las formulaciones que hicieron Agustn de Hipona, Gelasio, Isidoro de Sevilla, Carlomagno y Jons de
Orleans.
3. Buscad cules son los textos que integran la compilacin justinianea del siglo VI y cmo
llegan a ser conocidos estos mismos elementos del Corpus iuris en la tradicin boloesa.
Haced un cuadro comparativo a dos columnas sealando las equivalencias.
4. Explicad brevemente los objetivos de la poltica legislativa de Alfonso X.
5. Leed atentamente los textos del Ordenamiento de Alcal (OA 28, 1 [OORR. 1,4,4]) y de las
Leyes de Toro (Ley primera, R. 2.1.2 ][NR. 3,2,3] que encontraris en el apartado Ordenamiento
jurdico de la Corona de Castilla en la baja edad media y la ley de promulgacin de la Nueva
Recopilacin reproducida en el apartado Las recopilaciones y las rdenes de prelacin del derecho
en la Corona de Castilla, y explicad cul fue el orden de prelacin en Castilla entre los siglos
XIV y XVIII.
6. Leed los textos correspondientes al captulo que trata de los Usatges dentro de los Costums
de Lleida de 1228, el captulo 81 de los Costums d'Horta de 1298 y el captulo 129 de los
Costums de Miravet de 1319. Buscad cules son los malos usos, y en concreto fijaros en la
trascendencia de los citados textos. Plantearos los motivos.
7. Haced un cuadro cronolgico que recoja la conquista de Mallorca, de las otras islas, y de
los reyes privativos de Mallorca hasta la anexin de 1349.
8. Leed el apartado correspondiente al reino de Valencia que trata de "Derecho propio y
derecho comn". Haced una lista de las medidas dirigidas a defender los Furs de Valncia.
9. Haced un esquema con las diferentes versiones que se hicieron de los Fueros de Aragn y
su correspondencia con las versiones que hizo Vidal de Canellas.
10. Componed un cuadro con el itinerario poltico de Navarra desde la alta edad media hasta
la poca moderna.
Ejercicios de autoevaluacin
Deseleccin
1.El la alta edad media...
a) no hay derecho.
b) no hay renovacin sino slo restauracin de un derecho antiguo.
c) no hay renovacin sino slo restauracin de un derecho nuevo.
d) no hay restauracin sino slo renovacin de un derecho bueno.
2.Durante la alta edad media, el Liber es...
a) el ordenamiento jurdico general y completo de todos los cristianos peninsulares.
b) un derecho particular entre los cristianos peninsulares.
c) un derecho desconocido entre los habitantes peninsulares.
d) el derecho comn de todos los habitantes de la Pennsula.
3.El ao 800 Carlomagno fue coronado emperador de...
a) el Imperio romano de oriente.
b)el Imperio napolenico.
c) el Imperio romano-germnico.
d) el Imperio cristiano.
4.Es una caracterstica esencial de las glosas y de la escuela de los glosadores...
a) la extensin de las glosas.
b) la vinculacin de la glosa al texto legal.
c) el nombre del jurista autor de la glosa.
d) la desvinculacin de la glosa del texto legal.
5. Cul fue la primera fuente de derecho en el orden de prelacin del Ordenamiento de Alcal?
a) Las Partidas.
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b) La legislacin del rey.

c) La legislacin de cortes.
d) El ius commune.
6. Para legitimar el poder creador del derecho del conde de Barcelona, el annimo jurista
de los Usatges...
a) invoca textos de las Decretales.
b) acude a la tradicin del derecho romano.
c) recurre a la tradicin del derecho visigodo.
d) alega capitulares de los monarcas carolingios.
7. La teora de que el conde de Barcelona poda legislar, contenida en los Usatges de Barcelona,...
a) supone la renuncia de Jaume I a utilizar el derecho romano en Catalua.
b) fundamenta la potestad del conde de Barcelona a partir del Liber.
c) fundamenta la potestad del prncipe a partir del derecho feudal.
d) apunta que el conde de Barcelona recibe el nombramiento oficial de prncipe.
8. Los Furs de Valncia contienen...
a) el derecho consuetudinario valenciano.
b)la tradicin visigoda que haba pervivido en Valencia.
c) derecho del Cdigo de Justiniano y otros derechos.
d) una traduccin en cataln de los Fueros de Aragn.
9.Cul fue el derecho supletorio en Mallorca en la poca de la conquista de Jaime I?
a) El Liber Iudiciorum.
b) Los Usatges de Barcelona.
c) El ius commune.
d) El derecho musulmn.
10.Qu son las observancias?
a) Una compilacin de antiguas leyes aragonesas.
b) Notas marginales al Fuero General de Navarra.
c) Jurisprudencia del Justicia Mayor de Aragn.
d) Las glosas a Las Partidas.
11. Qu son los amejoramientos?
a) Mejoras al derecho navarro hechas por los nobles.
b) El mantenimiento y la mejora de los fueros navarros por parte del rey.
c)Los aadidos a los Fueros de Aragn.
d) Las leyes de corte hechas en Castilla.
12. En Catalua, la equidad regulada o tasada aparece...
a)en la pragmtica de Jaime I de 1243.
b) en la decisin de Jaime I de 1251.
c)en el captulo de corte de 1409 de Martn el Humano.
d) en la Constitucin de 1599 de Felipe II.
13.En la edad moderna, en Aragn, los principios aplicables del derecho comn...
a) los fija la Audiencia.
b) los establece el Justicia Mayor.
c) los dicta el rey.
d) los dicta el prncipe.
Cuestionesbreves
1. En qu consiste, esencialmente, la lnea de pensamiento conocida como "agustinismo
poltico"?
2. Cules eran las singularidades de la nueva forma de estudiar derecho en Bolonia?
3. Cul fue la ltima compilacin oficial del derecho cannico, encargada al papa Clemente
V?
4. Qu eran los Libros de Fuero?
5. Cul era el contenido y el carcter de las Siete Partidas?
6. Cul es la formacin especfica de los juristas como muestra de la recepcin en Catalua?
7. Qu son los Consuetudines Valenti?
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8. Cul fue el derecho supletorio en Mallorca?

9. Cul es el contenido esencial de los Fueros de Aragn aprobados por las Cortes de Huesca
de 1247?
10. Cmo se produjo la recepcin del derecho comn en Navarra?
11. Qu novedades aport la Constitucin de 1599 que fijaba el orden de prelacin de
fuentes, con respecto al captulo de corte de 1409?
Desarrollodeltema
1. La escuela de los comentaristas.
2. Identificad y explicad una diferencia y una semejanza entre los ordenamientos jurdicos
bajomedievales de Castilla y de Catalua.
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142
Solucionario
Deseleccin
1.b)En la alta edad media haba el convencimiento de que todo el derecho era de origen
divino; en consecuencia, se consideraba que no haba renovacin o creacin del derecho
sino slo restauracin e identificacin de un derecho antiguo.
2.a) Desaparecida la monarqua visigoda, el Liber se convirti en el ordenamiento jurdico
general y completo de todos los cristianos peninsulares.
3.c) Carlomagno se hizo coronar emperador del Sacro Imperio Romano Germnico; era la
ficticia restauracin del Imperio romano occidental desaparecido en el ao 476.
4.b)Los glosadores, a diferencia de los comentaristas, se cieron en su tarea al texto estricto
del Corpus Iuris. Habiendo sacralizado estos textos no osaron ir nunca ms all de su literalidad.
5.b)En primer lugar, haba que aplicar las leyes del rey que estaban contenidas en el mismo
ordenamiento de Alcal; en segundo lugar los derechos municipales y seoriales, despus las
Partidas y finalmente se recurra al rey.
6.c) El annimo jurista de los Usatges, para legitimar el poder creador del conde de Barcelona,
en lugar de acudir a la tradicin del derecho romano, recurre a la tradicin del derecho
visigodo contenida en el Liber.
7.b)La potestad legislativa del conde de Barcelona que encontramos reivindicada por un
jurista annimo en los Usatges es legitimada a partir del Liber Iudiciorum. Se utilizaban citas,
afirmaciones y argumentaciones procedentes del Liber para fundamentar la facultad de crear
derecho que reclamaba el conde de Barcelona, lo que era una gran novedad en aquellos
momentos.
8. c) Los furs, otorgados por Jaime I, contenan los primitivos privilegios concedidos a la
ciudad y el resto se basa en el cdigo de Justiniano, el Digesto, el Decreto y los Decretales,
los Libri Feudorum y algunas otras fuentes desconocidas.
9.c) a pesar de que no se ponga de manifiesto de forma directa y expresa, el ius commune
actu como derecho supletorio del nuevo derecho propio establecido por el rey, de la misma
forma como ya estaba pasando en Catalua en aquellos mismos momentos, a mediados del
siglo XIII.
10.c) El Justicia Mayor de Aragn haba asumido la defensa de los Fueros de Aragn, y sus
decisiones reciban el nombre de observancias que eran un tipo de jurisprudencia formulada
para este cargo.
11.b)Al rey, por el hecho de serlo, le corresponda, en Navarra, mejorar y mantener el derecho de los navarros. Sus actuaciones en este sentido recibiran el nombre de amejoramientos.
12.d) La equidad regulada o tasada aparece en Catalua en la Constitucin de 1599 de Felipe
II que fija el orden de prelacin de fuentes; la pragmtica de 1243 no se ocupaba de esto,
la decisin de 1251 hablaba del sentido natural y el captulo de corte de 1409 hablaba de
equidad y buena razn. La equidad tasada se convirti en un elemento para controlar la
actividad judicial porque limitaba la actuacin de los jueces, que se deba ajustar a las normas
de derecho comn y a las aportadas por los doctores en materia de equidad.
13.a) En la edad moderna, en Aragn, con la prdida de protagonismo del Justicia fue la
Audiencia quien continu actuando de filtro. Se puede mantener la idea, pues, de que en
Aragn no ha existido recepcin, ya que es la Audiencia quien fija los principios aplicables
del derecho comn mediante sus sentencias motivadas, que se convierten en el modelo a
seguir por los tribunales inferiores.
Cuestionesbreves
1. El agustinismo poltico entenda que por encima del poder temporal de los reyes y emperadores estaba el poder espiritual, sobrenatural o divino al que estaba vinculado y sometido
el primero. La tarea de reyes y emperadores era instaurar la justicia cristiana en la tierra por
medio del terror. Reyes y emperadores, por tanto, tenan un poder de carcter ministerial,
en el sentido de que era un poder al servicios de Dios y de la Iglesia. El poder poltico no
tena naturaleza poltica, sino que estaba al servicio de materializar los ideales cristianos. De
esta forma, si todo poder temporal vena de Dios y era concedido a los hombres por medio
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del Papa, tambin era el Papa el que poda retirarlo si los titulares de los poderes temporales
no actuaban correctamente.
2. Las singularidades de la nueva forma de estudiar el derecho de Boloa se centraban en el
hecho de que se trataba de un estudio autnomo del derecho realizado sobre textos legales
originales de Justiniano.
3. La ltima compilacin oficial de derecho cannico, encargada por el Papa Clemente V, fue
el Liber Septimus (conocido tambin con el nombre de Clementi). La promulg Juan XXII
en 1317, dentro de la sistemtica del Papiense, como las anteriores (el Liber Extra o Decretales
de Gregorio XI, de 1234, y el Liber Sextus, de Bonifacio VIII, de 1298).
4. Los Libros de Fueros recopilaban el derecho propio y exclusivo de cada ciudad, de las cuales
tomaban el nombre, pero en realidad, todos estos libros tenan el mismo contenido, el Fuero
Juzgo, que era una traduccin al castellano del Liber Iudiciorum. Eran derechos particulares que
en el territorio donde regan, es decir, en el municipio, funcionaban como ordenamientos
jurdicos generales y completos.
5. Las Siete Partidas, de hecho, son derecho hecho por Alfonso X y, pues, derecho del rey
(y por tanto derecho propio de Castilla); pero su contenido esta lleno de ius commune, y en
este sentido se puede decir que, en el contexto castellano, equivalen al derecho comn. Por
tanto, por un lado s que es derecho comn y por otro es derecho propio. La respuesta a qu
carcter tiene el derecho de Las Siete Partidas, por tanto, tiene que ser matizada en el sentido
que hemos apuntado.
6. La recepcin del derecho comn en Catalua, superada la situacin derivada de la disposicin de Jaime I de 1251, se fue produciendo, sin reconocimiento oficial, tal como evidencia
la documentacin judicial. Superada la funcin del Liber, el recurso al ius commune se poda
justificar gracias a la interpretacin de los juristas del usatge Judicia curi. En este contexto
se abri camino la idea que haca falta una formacin especfica para participar en la vida
jurdica, formacin que haba que acreditar mediante un examen y otros requisitos que se
fueron estableciendo a lo largo del siglo XIV (podis ver las disposiciones de 1289, de 1359
y de 1363).
7. Los Consuetudines Valenti es el nombre que reciben el libro de fueros que concedi Jaime
I despus de conquistar la ciudad. Se trata de un ordenamiento jurdico general y completo
para todos los naturales del reino, probablemente promulgado en 1240. En 1251 se le cambi el nombre por el de Fori Valenti, y en 1261 los hizo traducir al valenciano. Se pueden
considerar una recesin medieval del Cdigo de Justiniano.
8. Las tres islas, Mallorca, Menorca e Ibiza, tuvieron un mismo derecho supletorio, el derecho
comn, el cual fue adquiriendo caractersticas propias en cada una al ser modificado el derecho propio de cada isla. Los ordenamientos jurdicos de las islas presentaban como rasgo comn la aplicacin del ius commune como ordenamiento jurdico general y completo en todas
las causas, salvo de lo que dispusiese el derecho propio y los Usatges (en el mbito penal).
9.Pese a que Jaime I afirmaba que los Fueros de Aragn contenan derecho tradicional de Aragn, su contenido esencial se corresponda con una de las versiones que entonces circulaban
del derecho de Jaca.
10. El derecho comn nunca fue aceptado oficialmente en Navarra pero tampoco estaba
prohibido. Las vas principales de llegada de este derecho fue el obispado de Pamplona donde los clrigos utilizaban el derecho cannico y a menudo estaban formados en los dos derechos, civil y cannico y la curia regia, donde haba juristas formados igualmente en el
derecho comn. Estos dos importantes tribunales fueron el foco de irradiacin de la recepcin en Navarra.
11.Las novedades que aport la Constitucin de 1599 que fijaba el orden de prelacin de
fuentes referente al captulo de corte de 1409 fueron: en primer lugar, la aparicin de un
orden jerrquico de prelacin en sentido tcnico que distingua entre derecho principal y
derecho supletorio; en segundo lugar, tambin en sentido tcnico, el establecimiento de un
orden de prelacin dentro del derecho supletorio; en tercer lugar, el control de la actividad
judicial mediante la equitatividad tasada.
Desarrollodeltema
1. Los comentaristas en la escuela de Boloa
Los comentaristas son los continuadores de la tarea de los glosadores, y reciben el nombre
por el nuevo gnero que utilizan, el comentario.
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Como sabemos, el mtodo de la glosa haba culminado y se haba llegado a agotar, tal como
evidenciaban la Magna Glossa de Accusio en el mbito civil y la glosa ordinaria en el Liber
Extra de Bernardo de Parma en el mbito cannico, ante la incapacidad de continuar haciendo nuevas y originales aportaciones que no hubiesen sido ya recopiladas en los apartados
citados.
El inicio de la renovacin y de la superacin del mtodo de trabajo empezado por los juristas de Bolonia alrededor del ao 1000 tiene lugar fuera de Italia, en la localidad francesa
de Orleans, a mediados del siglo XIII, con la obra de Jacques de Revigny y de Pierre de Bellaperche. Esta renovacin y superacin slo es concebible si tenemos en cuenta la tarea que
previamente haban llevado a cabo los glosadores. Sin sus aportaciones en la fijacin de los
textos legales y en la interpretacin del derecho que contenan, la tarea innovadora de los
comentaristas difcilmente habra sido posible.
Si bien los glosadores se sentan vinculados a la letra de la ley y miraban los textos legales
como si fuesen sagrados, los comentaristas, en cambio, no se sentan vinculados y los consideraban ricas fuentes de principios jurdicos donde acudir para construir un sistema jurdico nuevo que tuviese muy en cuenta, integrndola, la realidad social de la poca, ya que
procuraban adecuar el derecho romano justinianeo a la realidad de su tiempo (a diferencia
de los glosadores que se esforzaron en introducir su realidad dentro de los esquemas de la
obra justiniana).
La manifestacin ms pura del nuevo mtodo, profundamente dialctica, era el comentario.
El comentario, sin embargo, no era un gnero nuevo; los glosadores ya lo haban utilizado
sin que llegase a fructificar. El comentario surgi como consecuencia de las transformaciones de los antiguos aparatos de glosas y de los cambios de la leccin oral que dieron como
resultado una modalidad ms uniforme de glosas discursivas que ya slo se diferenciaban
por la extensin.
El hecho de que no estuviesen vinculados a la letra de la ley, permiti a los comentaristas
crear nuevos gneros literarios ms congruentes con su actividad. Los tres principales que
triunfan con la escuela de los comentaristas (a pesar de tener, como hemos visto, un origen
anterior), son el tratado que se ocupa monogrficamente de un objeto o de una institucin,
el comentario que a partir de un casus hace una parfrasis del texto legal y los consilia
resolucin de casos jurdicos con una finalidad prctica evidente y teniendo presente la
realidad coetnea.
Juristas destacados de esta escuela, adems de los iniciadores de Orleans ya citados, son: Cino
da Pistoia, Bartolo da Sassoferrato y Baldo degli Ubaldi (los dos ltimos del siglo XIV). Entre
los canonistas, a pesar de la cada vez ms difcil separacin entre derecho civil y derecho
cannico, encontramos: Giovanni d'Andrea (Juan Andrs en los textos castellanos, s. XIII-XIV)
y Niccolo de Tedeschi (conocido como abad Panormitano, s. XV).
Los comentaristas, a pesar de coincidir con los glosadores en considerar que el derecho romano era la expresin tcnica ms perfecta del derecho, ya no consideraban que su vigencia
proviniese de la voluntad del emperador, sino que tuvieron que reconocer, aceptando las
conclusiones de los juristas del siglo XIII, que haba reyes y ciudades (por ejemplo, las ciudades-estado italianas y las relaciones que se establecan entre ellas) que no estaban sometidos
al emperador.
2. Identifica y analiza una diferencia y una semejanza entre los ordenamientos jurdico bajomedievales de Castilla y de Catalua.
El fenmeno de la recepcin del derecho comn sirve para ilustrar tanto las semejanzas como
las diferencias entre Castilla y Catalua en la edad media.
Una de las varias posibles semejanzas que hay entre los ordenamientos castellano y cataln
en la baja edad media es que en ambos se produjo el fenmeno de la recepcin del derecho
comn. Tanto en Catalua como en Castilla, en los siglos XIII y XIV culmin el proceso de la
recepcin de ius commune. El derecho romano-justinianeo y el derecho cannico penetraron
con fuerza en ambos pases, y actuaron, si bien de forma diferente, como derecho supletorio
que actuaba en defecto del derecho propio. Ciertamente, lo que diferencia a las dos comunidades es la forma como se produjo esta recepcin.
En Castilla, la recepcin se produjo a partir de la incorporacin del derecho romano justinianeo y cannico dentro de Las Siete Partidas, obra de Alfonso X en el siglo XIII. Esta obra,
siendo un caso claro de derecho propio de Castilla, actu, en la prctica, como un derecho
supletorio al que se recurra cuando el derecho principal era insuficiente. Segn el Ordenamiento de Alcal de 1348, y lo mismo se hara en las Leyes de Toro de 1505, primero haca falta
recurrir al derecho del rey, en segundo lugar, y con muchos lmites, a los fueros municipales
y seoriales, y en tercer lugar a las Partidas. Por ltimo, se volva a recurrir al rey en caso de
que se tuviesen que colmar lagunas. Las Partidas de Alfonso X, eran, pues, a la vez derecho
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propio y derecho comn. Contenan el derecho de la recepcin, pero eran derecho propio,
ya que lo haba creado el rey castellano.
En Catalua, por el contrario, el derecho comn se recibe como un ordenamiento jurdico al
que, situado al lado del derecho propio, se poda recurrir cuando el derecho propio resultaba
insuficiente. En los rdenes de prelacin de fuentes de Catalua, el derecho comn aparece
en ltima instancia, con un marcado carcter supletorio. Despus de recurrir a los Usatges,
al derecho de las cortes y al derecho del rey, y a los derechos particulares, se recurra, en
Catalua, al derecho comn (como se deca en 1409) o al derecho cannico y al derecho
romano (como se dira en 1599).
Parecido fue el papel secundario que desarrollaron los derechos particulares, tanto el municipal como el seorial, desde el siglo XV, sobre todo, en adelante. Por el contrario, otra diferencia notable sera el papel del rey como creador del derecho, ya que en Castilla el rey desde
muy pronto se convirti en creador del derecho sin obstculos importantes o destacables,
mientras que en Catalua, an reconociendo al conde de Barcelona la potestad legislativa,
el rey vio limitada o frenada su actividad por los estamentos reunidos en las cortes. Esta situacin se reflejara en los rdenes de prelacin de fuentes, ya que mientras que en Castilla
el derecho del monarca aparece en ltimo lugar y es el rey a quien se recurre en ltima instancia, en Catalua ninguna de estas dos circunstancias se dio.
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Glosario
agustinismo poltico m Doctrina que se basa en la obra de Agustn de Hipona, alrededor
de la que se forma la teora de la res publica christiana.
Al-Andalus f Denominacin que en la edad media serva para referirse a los territorios de
la Pennsula Ibrica incorporados al mundo islmico entre los siglos VIII y IX.
alzada f Recurso de apelacin a una instancia superior.
amejoramiento m Ley regia denominada as en Navarra porque corresponde al rey mantener los fueros de los navarros y mejorarlos.
rabe m Persona natural de la Pennsula de Arabia.
berber m Persona natural de un grupo tnico del norte de frica, anterior a la conquista
rabe.
caloa f Pena pecuniaria.
casos de corte m pl Nombre con el que se alude a las materias reservadas a la jurisdiccin
real en las Cortes de Zamora de 1274, identificadas con los delitos ms graves (muerte segura,
mujer forzada, etc.). Con el tiempo, fueron aumentando los casos reservados al monarca, no
slo por razn de la materia sino tambin por razn de las personas (personas desvalidas,
oficiales reales).
sin.: casos del rey.
cesaropapismo m Doctrina que postula la sumisin del Papa al Emperado
derecho completo m Ordenamiento que no necesita recurrir a otros ordenamientos para
llenar sus lagunas (Criterio en funcin de la capacidad de un derecho de dar respuesta a todos
los posibles conflictos de intereses que se puedan plantear en una sociedad determinada).
derecho comn m En sentido amplio, ius commune. En otros usos, suele utilizarse esta expresin para referirse a un ordenamiento compartido entre varios sujetos. En la alta edad media, el Liber era el derecho comn de los cristianos peninsulares siendo tambin un derecho
general para todos estos cristianos peninsulares. (Criterio en funcin del origen del derecho).
derecho de Espaa m Expresin con la que se designaba en el siglo XII en Aragn al derecho de la zona al sur de la sierra de Guara y que era el territorio que se iba conquistando a las
musulmanes, por contraposicin a un derecho de la montaa, que era la zona determinada
por la sierra de Guara y que tena el centro en Jaca.
derecho de la montaa m Expresin con la que se designaba en el siglo XII en Aragn
al derecho de la zona determinada por la sierra de Guara y que tena el centro en Jaca, por
contraposicin a un derecho de Espaa, que era la zona al sur de la sierra de Guara y que era
el territorio que se iba conquistando a los musulmanes.
derecho del reino m Derecho creado por el rey con las cortes.
derecho del rey m Derecho creado por el rey unilateralmente.
derecho especial m Derecho privativo del mbito municipal (Derecho municipal) o del
mbito seorial (Derecho seorial). De acuerdo con los principios de la poca, se aplica con
preferencia al derecho general.
derecho general m Derecho de carcter general es aquel que se aplica a todos los miembros de una comunidad poltica, mientras que, en contraposicin, derecho particular es aqul
que se aplica slo a algunas personas de aquella comunidad poltica. As pues, si por ejemplo
nos fijamos en el mbito municipal en la poca medieval, el derecho municipal es, para los
habitantes de la villa o ciudad, un derecho general porque es aplicable a la generalidad de
los miembros de aquella comunidad vecinal; pero ste mismo derecho municipal, a escala
del reino, se convierte en derecho particular de un municipio y, no en un derecho general
(criterio en funcin de destinatarios).
derecho incompleto m Ordenamiento que necesita recurrir a otros ordenamientos para
llenar sus lagunas (criterio en funcin de la capacidad de un derecho de dar respuesta a todos
los posibles conflictos de intereses que se puedan plantear en una sociedad determinada).
derecho municipal m Derecho que regula la vida del municipio.
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derecho particular m Derecho especial. Por ejemplo, en la poca medieval, para los habitantes de la villa o ciudad, el derecho municipal es, a escala de reino, un derecho particular
de un municipio y no un derecho general (criterio en funcin de los destinatarios).
derecho propio m Derecho privativo de un territorio, parte del derecho general formado
por el derecho del rey y el derecho del reino (criterio en funcin del origen del derecho).
derecho regio m Derecho creado por el rey, sea por l unilateralmente (derecho del rey),
sea creado con las cortes (derecho del reino).
derecho seorial m Derecho que regula la vida del seoro.
fazaa f Decisin con valor judicial de sentencia dictada por libre albedro por un juez
no profesional, basada en derecho tradicional, en derechos seoriales y municipales ms
desarrollados, propia de los territorios de Castilla y de las dos Extremaduras. Tambin poda
dictarla el rey. Creaba precedente y poda llegar a ser fuero, derecho. En el trnsito de la alta
a la baja edad media, el monarca, Alfonso X, la combati las fazaas (las que no eran suyas)
desde su primera obra, el Fuero Real, para as legitimar su poder y consolidar su monopolio
normativo y judicial.
feudo m Ved inmunidad.
inmunidad f Bien pblico, entre los siglos IX y XI, concedido a un oficial del poder pblico
a cambio de servicios pblicos; entre los siglos XI y XIII, el feudo perdi su carcter pblico y
se convirti en un bien privado a cambio de servicios privados a manos de la nobleza.
sin.: feudo.
infanzn m Noble aragons.
Justicia Mayor de Aragn f Figura creada para conseguir que los reyes catalanoaragoneses respetasen el derecho tradicional aragons, heredera del anterior Justicia de Aragn
(creado en el Privilegio general de 1283 para arbitrar los conflictos entre el rey y la nobleza)
que tena que defender la aplicacin de los fueros. Tena que velar por el cumplimiento de
los Fueros de Aragn y actuaba principalmente en el mbito de la aplicacin del derecho.
libros de fueros m pl Ved libros de costumbres.
libros de costumbres m pl Nombre que reciben los textos que, fruto del desarrollo de los
derechos propios en el mbito municipal, a partir del contenido de las cartas de privilegios
y amplindolo con nuevas buenas costumbres, con acuerdos del Concejo, con decisiones
de los jueces o de los prohombres del lugar y, a veces, con la intervencin de juristas que
refundieron y redactaron todo aquel material.
Marca hispnica f Trmino que en la documentacin franca designaba la regin de la antigua Hispania situada al sudeste de los Pirineos bajo dominio del Imperio carolingio. Comprenda los territorios que quedaban al este del eje Llobregat-Carderner-sierra de Boumort.
mero imperio m Grado cualitativo de la jurisdiccin que puede corresponder a quien
tiene el derecho de administrar justicia. Es el grado mximo, que puede llegar a imponer la
pena de muerte. Por el contrario, el mixto imperio es un grado medio entre ste y la simple
jurisdiccin.
sin.:justicia de sangre.
mozrabe m Persona de religin cristiana en territorio dominado por los musulmanes.
mudjar m Persona de religin musulmana en territorio dominado por los cristianos.
municipio m Centro de convivencia estndar que, con el seoro, era posible en la edad
media. Con el trmino municipio se hace referencia a aldeas, villas o ciudades que no dependan de un seor feudal, sino directamente del rey y que, actuando ellos mismos como
seoros colectivos, gozaban de una cierta capacidad que les permita organizarse autnomamente dentro del mbito de reino.
musulmn m Persona que profesa la religin de Mahoma
observancias f pl Fruto de la actividad del Justicia Mayor de Aragn para perfeccionar
los Fueros recurriendo al derecho de la recepcin. Consistan en objeciones, aadidos, precisiones o soluciones respecto a los Fueros, reuniendo la prctica o estilo del Justicia en la
interpretacin de los Fueros para ser aplicados. Se hicieron varias compilaciones, de las que
la ms conocida es la de Martn Dez de Aux, publicada en 1437.
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orden de prelacin de fuentes f Disposicin que establece un sistema jerrquico de

fuentes que fija el orden que hay que seguir en la aplicacin de los diversos elementos (derecho principal y derechos subsidiarios) de un ordenamiento jurdico.
poder de carcter ministerial m Segn la concepcin altomedieval, el poder temporal
proviene de Dios y el monarca slo puede ejercerlo como depositario, como intermediario
entre la divinidad y los hombres.
postura f Nombre dado en Castilla a las leyes publicadas por los monarcas en las cortes.
Se recogan en un cuaderno de peticiones.
sin.: peticin.
privilegio m Ley privada. Como tipo de concesin de una carta real , consiste en eximir,
como distincin, al beneficiario, de un rgimen general.
res publica christiana loc Entidad con la que se identifica el mundo cristiano medieval
que hermana a todas las personas que comparten la misma fe. Se entraba a formar parte de
ella con el bautizo; la confirmacin era el testimonio de la permanencia dentro de aquella
res publica christiana, y la excomunin, en consecuencia, implicaba la expulsin a la vez de
la Iglesia y de la organizacin poltica.
Sacro Imperio romano germnico m Denominacin que recibi, a partir del siglo XV,
el imperio occidental restaurado por Carlomagno en el ao 800 y continuado por Otn en
el ao 926.
sin.: imperio germnico
seor m Persona que tiene vasallos.
seoro m Centro de convivencia estndar que, junto al municipio, era posible en la edad
media. Con el trmino seoro nos referimos a aquellas aldeas o villas que estaban bajo la
jurisdiccin de un seor feudal laico o eclesistico y, que no tenan, por lo tanto, posibilidades de desarrollo jurdico, institucional o poltico autnomo dentro del marco de una
entidad poltica superior como el reino, sino que dependan de un superior inmediato que
era el seor jurisdiccin, y no el rey.
teocracia pontificia f Doctrina que postula la sumisin del Emperador al Papa.
vasallo m Persona que depende de su seor por una relacin de vasallaje.
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La creacin

La creacin del derecho en los reinos peninsulares...

La creacin del derecho en los reinos peninsulares...

La creacin del derecho en la alta edad media..........................

La res publica christiana.................................................................

La formacin de la res publica christiana.........................

La situacin en los reinos peninsulares .........................

El enfrentamiento entre Papa y Emperador ..................

El concepto altomedieval del derecho ........................................

El concepto de derecho .................................................

Las caractersticas del derecho altomedieval .................

El ordenamiento jurdico altomedieval en la Pennsula

Algunas precisiones conceptuales .................................

El derecho comn hispnico. La pervivencia del

Los derechos particulares e incompletos: derecho

La actividad regia en la alta edad media .......................

Las relaciones entre el derecho general y los

El renacimiento jurdico bolos..................................................

Planteamiento y caractersticas culturales ..................................

Antecedentes y posibles causas ...................................................

La Escuela de Bolonia .................................................................

El derecho romano ........................................................

El derecho feudal ...........................................................

El derecho cannico ......................................................

La enseanza en Bolonia ............................................................

Los glosadores ................................................................

Los comentaristas ..........................................................

La recepcin del derecho comn...................................................

Planteamiento y concepto ..........................................................

Causas de la recepcin y reacciones que provoc ......................

La progresiva afirmacin de la potestad de crear derecho de

La creacin del derecho en los reinos peninsulares...

La poltica legislativa de Alfonso X ............................................

Las Siete Partidas..............................................................

El problema de la jurisdiccin en la obra de Alfonso

La ley en la obra de Alfonso X ......................................

La oposicin a la poltica alfonsina: las Cortes de Zamora de

Derecho del rey y derecho del reino ..........................................

El Ordenamiento de Alcal de 1348 ...........................................

El derecho comn y el ordenamiento jurdico castellano ..........

La fijacin del orden de prelacin de fuentes ............................

La tradicin jurdica catalana altomedieval ................................

La aparicin de un derecho del conde .......................................

Derecho propio y derecho comn ..............................................

Derecho regio: derecho del conde y derecho del Principado ......

El derecho propio del Principado: derecho regio y derechos

La fijacin del orden de prelacin de fuentes ............................

Los reinos de conquista: Mallorca y Valencia .............................

El ordenamiento jurdico de Mallorca ........................................

El ordenamiento jurdico de Valencia ........................................

La formacin del reino de Valencia ..............................

Los Consuetudines Valenti: hacia la formacin de un

derecho general y completo ..........................................

Derecho regio: derecho de rey y derecho del reino .......

Derecho propio y derecho comn ................................

La fijacin del orden de prelacin de fuentes ...............

El derecho aragons ....................................................................

El centro jurdico de Jaca ..............................................

La herencia jurdica altomedieval aragonesa .................

La formacin de un derecho general para Aragn:

El derecho del rey y el derecho del reino ......................

El derecho general y los derechos especiales .................

La recepcin del derecho comn en Aragn .................