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BENYAKHLEF RACHID

COURS DROIT DE LINFORMATIQUE

I) Introduction gnrale aux droits de l'informatique et d'internet


Le droit informatique regroupe l'ensemble des dispositions lgislatives et rglementaires
applicables l'informatique.
On ne peut pas le dcrire comme une unit organique telle que le droit civil ou le droit
commercial. cause de la diffusion de l'informatique dans un grand nombre d'activits aussi
bien professionnelles que prives, ce droit consiste plutt en modifications, parfois
substantielles (droit de la communication portant sur les usages de l'information), parfois
mineures, d'un grand nombre de domaines existants du droit.
La Loi marocaine n 53-05 relative lchange lectronique de donnes juridiques
prvoit un cadre pnal prvoyant des infractions spcifiques en fonction de l'atteinte porte au
systme informatis.
Ainsi une loi a t crite spcifiquement pour protger les donnes personnelles afin de
respecter le droit de libert individuelle.
Autant de structures susceptibles dtre confrontes des problmatiques juridiques mettant
en cause linformatique.
Les doubles comptences juridiques et techniques du juriste informatique sont alors
ncessaires pour assurer au mieux la dfense des intrts de telles structures.
Le juriste informatique est amen intervenir dans la mise en place de toutes les relations
contractuelles informatiques.
Il sagira par exemple des contrats de matriel informatique comme des contrats de logiciel ou
de dveloppement spcifique associs leurs contrats de maintenance.
A) L'environnement juridique des nouvelles technologies de l'information
L'tude de l'environnement juridique des nouvelles technologies de l'information sera
l'occasion d'examiner certaines rgles juridiques.
Dans un premier point, le droit de l'informatique et la deuxime point consacre au droit des
rseaux.

a) le droit de l'informatique
1- Patrimoine informatique
Le patrimoine informatique , ce n'est videmment pas une figure juridique. C'est une image
pour faire apparatre que le patrimoine d'une entreprise ou d'une entit quelconque est
compos de valeurs informatiques : le matriel, le logiciel, ensembles informationnels (les
bases de donnes, le multimdia et la cration gnre par ordinateur etc.)
2- Le brevet, mode de protection naturel de l'innovation
La proprit du matriel, qui fait l'objet de ces dveloppements, ne fait videmment pas
problme s'il s'agit de proprit corporelle : proprit physique d'un ordinateur, d'un
modem ou d'une imprimante...
b) Le droit des rseaux
1- Utilisation d'Internet
Internet est devenu un outil de travail courant dans de nombreuses entreprises et
organisations.
L'utilisation d'Internet au bureau est vaste sujet, l'administrateur doit la fois assurer la
scurit de son systme d'information et la fois respecter la confidentialit des personnes et
de chaque employ.
Ladministrateur doit respecter un certain nombre de lois, au risque de voir porter sa
responsabilit pnale devant les tribunaux.
Ds que l'administrateur rcolte d'une faon ou d'une autre des donnes caractres
personnels, il doit le faire dans le respect des 3 rgles :
Principe de proportionnalit : Les donnes caractre personnel ne peuvent tre recueillies et
traites que pour un usage lgitime et dtermin
Principe de transparence : Aucune information concernant personnellement un salari () ne
peut tre collecte par un dispositif qui na pas t port pralablement la connaissance du
salari
Principe de discussion collective : Tout traitement informatique doit faire lobjet dune
information et consultation auprs du responsable du personnel et du comit dentreprise.
L'administrateur doit galement respecter la loi informatique et libert: Cette loi prvoit que le
traitement des donnes caractres personnels doit tre "non discriminatoire", "confidentiel"

et sous la responsabilit du responsable du traitement qui doit dclarer tous types de donnes
qu'il traite.
2- La messagerie lectronique
L'utilisation de la messagerie lectronique pour envoyer ou recevoir, dans des proportions
raisonnables, un message caractre personnel correspond un usage gnralement et
socialement admis. La distinction entre message priv et message professionnel est
importante, car l'employeur a la possibilit de prendre connaissance d'un message
professionnel reu par un employ, alors qu'il se rend coupable de violation du secret des
correspondances s'il prend connaissance du contenu d'un message priv.
3- Communications lectroniques
Communication lectronique, dfinie comme recouvrant l'mission, la transmission ou la
rception de signes, d'crits, d'images ou de sons, par voie lectromagntique .
La Communication lectronique, c'est l'association intime d'un support et d'un contenu, d'une
information en ligne et d'une infrastructure d'acheminement, d'un programme et d'un rseau,
quoi ont fini par ressembler, l'heure de la convergence, les tlcommunications et la
communication audiovisuelle.
4- Le commerce lectronique
Le commerce lectronique est l'activit conomique par laquelle une personne propose ou
assure distance et par voie lectronique la fourniture de biens ou de services. Entrent
galement dans le champ du commerce lectronique les services tels que ceux consistant
fournir des informations en ligne, des communications commerciales et des outils de
recherche, d'accs et de rcupration de donnes, d'accs un rseau de communication ou
d'hbergement d'informations.
Il ya quatre divisions : la distribution via les rseaux ; l'offre en ligne ; le contrat en ligne et le
paiement en ligne.
On peut considrer qu'il n'y a commerce lectronique que lorsque la totalit de l'opration se
ralise en ligne, autrement dit lorsque la dmatrialisation de l'change est totale (fourniture
d'information, livraison de logiciels, diffusion de musique en ligne...). On peut aussi juger
qu'il est possible de parler de commerce lectronique ds que le vecteur de l'change se trouve
dans les rseaux, mme si l'opration porte sur des biens matriels ou sur des services qui
seront assurs en dehors des rseaux.

Il n'y a pas de commerce sans contrat. Il n'y a pas davantage de commerce lectronique sans
contrat. A ces contrats s'appliquent videmment la thorie gnrale des obligations et en
particulier tout le droit gnral des contrats.
5- contrat en ligne
Le contrat en ligne vient aprs que les parties ont contract, et contract en ligne. Or si, quant
au principe, l'accord de volonts ne s'apprhende pas et ne saurait s'apprhender diffremment
dans le monde dit virtuel et dans le monde dit rel, il n'est pas certain que l'on contracte en
ligne exactement comme on le fait habituellement
Il faudra donc dire un mot de la manire dont peut ici se raliser l'accord des volonts. Mais la
preuve de cette volont numrique doit encore tre rapporte dfaut de quoi les plus
savantes observations sur la formation du contrat resteraient de l'ordre de l'exercice de style. Il
faudra donc s'intresser la preuve, la forme que doit revtir le contrat.
B) Protection des crations informatique
a) La proprit intellectuelle :
Le terme de proprit intellectuelle recouvre les droits d'utilisation d'une cration
intellectuelle : invention, solution technique, uvre littraire ou artistique, marque, dessins
et modles industriels, logiciels, circuits intgrs, etc.
On inclut gnralement sous l'expression "proprit intellectuelle" deux branches
principales : la proprit industrielle et la proprit littraire et artistique.
* Pour fixer les ides, on peut dire que la proprit industrielle concerne, les marques, les
brevets, les inventions, les dessins et modles industriels, les appellations d'origine et les
indications de provenance.
* La proprit littraire et artistique s'explique d'elle-mme ; toutefois on y a agrg
d'autres lments sur lesquels nous reviendrons.
b) La protection des logiciels :
Cette rubrique s'intresse plus particulirement aux aspects de protection des logiciels,
l'exploitation des licences ainsi qu' la brevetabilit des logiciels:

1- La protection des logiciels par le droit d'auteur :


La loi reconnat en tant qu'auteur toute personne physique qui cre une uvre de l'esprit
quelle que soit son genre (littraire, musical ou artistique), sa forme d'expression (orale ou
crite), son mrite ou sa finalit (but artistique ou utilitaire).
2- La protection du nom du logiciel par le droit des marques
En tant qu'uvre, le nom du logiciel est protg par le droit d'auteur.
Il est recommand de protger le nom du logiciel par un dpt de marque et d'enregistrer dans
certains cas le nom de domaine correspondant.
c) Protection des donnes
Tout ordinateur est appel changer avec l'extrieur : connexion Internet (pages web,
messagerie...), connexion rseau, lecteurs divers (disquette, cdrom, cl USB...). Lors de ces
changes, il existe un risque de contact avec des lments malveillants : les virus sont les plus
connus de ces dangers mais il en existe d'autres.
1- Antivirus
Les antivirus sont des logiciels conus pour reprer les traces d'activit des virus, les bloquer
et isoler ou supprimer les fichiers qui en sont responsables. Leur mode de fonctionnement est
bas sur une veille permanente, deux niveaux :
Sur tout ordinateur, un programme antivirus doit tre install et actif.
Cet antivirus doit tre tenu jour : la surveillance par l'antivirus se rfre une base de
donnes contenant les signes d'activit de tous les virus connus.
2- Spams
Le spam dsigne l'envoi massif de courriers lectroniques, sans sollicitation des destinataires,
des fins publicitaires ou malhonntes. C'est un phnomne d'ampleur puisqu'on estime que
30 40% des mails circulant sur Internet seraient des spams.
Il est difficile, au niveau de l'utilisateur, de lutter contre les spams ; quelques mesures de
prvention sont, toutefois, possibles :
- ne pas donner son adresse mail sur un site inconnu
- ne pas rpondre aux messages de spam ni cliquer sur les liens qui prtendent vous
dsabonner de ces courriers.

d) Protection des affaires lectroniques


Avec l'avnement d'internet et notamment le dveloppement du commerce et des affaires
lectroniques, les entreprises se trouvent de plus en plus dans le risque d'ouvrir leurs systmes
d'information leurs partenaires ou leurs fournisseurs, il est donc essentiel dans les affaires
lectroniques de tenir compte des questions touchant la scurit et la protection de la
confidentialit.
Dabord, en quoi consistent les affaires lectroniques et de quoi se diffrencient-t-elles du
commerce lectronique?
- Les affaires lectroniques dsignent lchange en ligne de produits et services, ou
lchange de renseignements entre entreprises. Les affaires lectroniques regroupent les
stratgies de fusions, d'alliances ou d'impartition visant optimiser les changes d'affaires par
l'utilisation des nouvelles technologies d'information. Tandis que le commerce lectronique
se rapporte essentiellement un processus d'achat et de vente en utilisant Internet.
Le commerce lectronique reprsente la plus grande partie des affaires lectroniques, du fait
que ces dernires sont aussi des procds d'affaires comme l'approvisionnement lectronique,
le paiement lectronique, la vente en ligne, le suivi lectronique de la livraison ou
l'encaissement lectronique.
- Internet :
Le rseau Internet constitue une mthode rapide et peu coteuse laquelle on pourrait
ventuellement faire appel pour la livraison des messages par courrier lectronique ou par
transfert de fichiers. Or, Internet est un rseau de communication ouvert non scuris, dont
lutilisation ne respecte pas toujours les objectifs de la scurit informatique qui sont :
La confidentialit, consistant assurer que seules les personnes autorises aient accs aux
ressources changes ;
L'intgrit, fonction permettant d'assurer que l'information n'a pas subi de modification et
garantit que les donnes sont bien celles que l'on croit tre
L'authentification, identification de l'origine de l'information.
- La signature lectronique:
La signature lectronique est dfinie comme une donne sous forme lectronique qui est
jointe ou lie lectroniquement dautres donnes lectroniques et qui sert de mthode
dauthentification .

Un mcanisme de signature lectronique doit prsenter les proprits suivantes :


Il doit permettre au lecteur d'un document d'identifier la personne ou l'organisme qui a appos
sa signature.
Il doit garantir que le document n'a pas t altr entre l'instant o l'auteur l'a sign et le
moment o le lecteur le consulte.
La signature lectronique repose sur trios grands piliers: systme de chiffrement, fonction de
hachage et une autorit de certification.

II) Droit des contrats informatiques


Introduction
Le droit des contrats informatiques est en grande partie compos par le droit des obligations,
mais il connat certaines spcificits.

Titre I - Caractre et nature des contrats informatiques


Ltude des contrats informatiques est essentiellement ltude des contrats passs pour
linformatisation dune entreprise, dune administration et donc ltude des rgles applicables
aux fournisseurs dun ct et lutilisateur de lautre.

A- caractre des contrats informatiques


1) La diversit des contrats informatiques
Cette diversit tient au fait que le processus dinformatisation ncessite le concours de
plusieurs lments, ce qui fait quil nest pas rare que plusieurs professionnels interviennent
en mme temps, un peu comme dans le domaine de la construction.

2) Complexit des contrats informatiques


Cette complexit doit tre gre par le client, qui sera amen faire des choix qui impliquent
des cots, et par le prestataire qui peut proposer un contrat unique, plusieurs sortes de
contrats, qui sinterroge sur ses rapports avec les autres prestataires

3) Difficults de qualification
A premire vue, les contrats informatiques se coulent assez facilement dans les catgories
connues de contrats du droit civil ou commercial que sont la vente, le bail, louage douvrage
ou prestation de service Mais derrire cette apparente simplicit, la complexit releve
dans la fourniture dun systme fait quon hsite sur la qualification lorsquon est en prsence
dun contrat global : vente si lon fait dominer la fourniture de matriel, louage douvrage ou
dentreprise si lon considre que la conception et les services rendus constituent la part la
plus importante.

B- Formation des contrats informatique


1) Les rgles classiques
Ce sont les rgles relatives au consentement, lobjet, la cause. Lapplication de ces rgles
sera illustre par la dtermination du prix et le consentement dans la shrink wrap licence.

a) la dtermination du prix
Cette dtermination sapplique aux contrats informatiques, avec cette limite qui est celle du
contrat douvrage ou contrat dentreprise parce que la prestation commande pouvant ne pas
tre suffisamment dfinie au dpart et difficilement faire lobjet dun prix dfini.
La vente dun quipement pour tre valablement consentie doit ltre un prix dtermin, le
dveloppement de logiciel spcifique peut tre lobjet dun contrat dans lequel les parties
nont pas au dpart fix le prix.

b) le consentement
Ce qui est en jeu est le consentement dans le contrat. Mais pour un produit vendu sous un
emballage plastique sous lequel on trouve les conditions gnrales de la licence que le
fabricant entend concder. En dchirant cette enveloppe, lutilisateur est cens avoir accept
les conditions contractuelles en cause. Ces conditions contiennent des clauses limitatives de
responsabilit pour le fournisseur, des conditions restrictives dutilisation pour le client.

2) Les rgles nouvelles


a) Le devoir de conseil des fournisseurs
Ce devoir oblige les parties faire preuve de la plus grande loyaut dans les relations
contractuelles. Lobligation de renseignement impose chacun des contractants de
communiquer toutes les informations.
Mais le devoir de conseil va plus loin. Il ne simpose en principe qu des professionnels. Il
consiste rechercher la solution qui soit le mieux adapte aux besoins de son cocontractant de
manire lorienter dans son choix, ventuellement en le mettant en garde contre des
difficults dans le processus dinformatisation, dans lutilisation de lquipement.

b) Autres rgl es sp c ifi qu es ap pliq u es au con tra t in for ma tiq ue


1. L es obligations dinformations
Il y a obligations :
Dinformations : on doit informer le client du produit que lon propose
De renseignements : on doit rpondre aux questions des clients
De mise en garde : mettre en garde le client contre les risques et problmes du produit.

Le client, quant lui, a une obligation de collaboration. Il doit sinformer, se renseigner, se


mettre en garde. Pour cela, lentreprise doit reformuler les questions du client pour tre sur de
bien rpondre.
2. O bligations de moyens et obligations de rsultats
On distingue, pour un contrat donn deux possibilit dobligations :
Obligations de moyens : Principe qui consiste tout mettre en uvre pour arriver un
rsultat mais sans garantir le rsultat.
Obligations de rsultats : Engagement datteindre un rsultat

c) Excution des contrats informatique


Dans les contrats synallagmatiques une partie peut obtenir la rsolution du contrat si lautre
nexcute pas ses engagements.

1. Ltendue des obligations souscrites par les parties


Dans les contrats informatiques, la dfinition des obligations est complexe. Il est donc
particulirement important que les cocontractants en prcisent ltendue exacte.
Malheureusement, les contrats dfinissent souvent les obligations de manire trop succincte,
notamment dans les contrats de maintenance. La rubrique objet du contrat est trs souvent
prcise en termes vagues.
2. Le retard dans lexcution
En principe, le contrat doit tre excut dans les dlais prvus. Les parties prvoient un
calendrier. Si le retard dans la fourniture de la prestation est grand, le contrat va perdre une
partie significative de son intrt pour le client. Ce dernier, dans ces conditions, est en droit de
demander des dommages et intrts, et mme de demander la rsolution de la convention.

Titre II - Les diffrents types de contrats informatiques


Le contrat informatique : Tout contrat ayant pour objet une vente ou location et/ou une
prestation de services, relative un systme informatique, ou un lment intgr ou
susceptible dtre intgr dans un tel systme .

A- La fourniture dquipement informatique


Deux des principaux contrats spciaux voqus sont appels sappliquer la fourniture
dquipement informatique : le contrat de vente et le contrat de bail ou location
a) La vente dquipement informatique
La vante dun ordinateur, dune imprimante, dune unit de traitement, dune mmoire
secondaire, voire de logiciels standard. Les rgles de la vente sont assez protectrices.
On retrouve les obligations dinformation et de conseil qui incombent au fournisseur en vertu
du droit commun, mais surtout il existe en matire de vente une exigence de loyaut
particulire.
Toujours dans le cadre de la vente, on appliquera les rgles de la dlivrance et de la
livraison. Le vendeur est tenu de livrer la chose convenue avec ses accessoires, lacqureur
peut exiger que lui soit livr le matriel prcis command. Le vendeur y manquera sil fournit
un quipement ne prsentant pas les caractristiques convenues.

b) La location dquipement
Elle est utilise par un client de manire viter davoir immobiliser tout dun coup les
disponibilit quimplique une acquisition et donc pouvoir chelonner les dpenses que
reprsente lquipement en question.
c) Le crdit-bail
La formule est trs frquemment employe en matire dinformatique. Le crdit se combine
avec la location. Le procd prsente un double avantage, car le fournisseur peut tre
immdiatement pay, par ltablissement de crdit qui acquire lquipement en pratique
choisi par lutilisateur. Ce qui caractrise le crdit-bail est loption dachat en fin de contrat.

B- Les prestations de service


a) le contrat dtude et de conseil en informatique
Le conseil fournira ses services divers stades : rdaction du cahier des charges, pilotage de
lopration, assumer la responsabilit dun matre duvre distinct des diffrents prestataires.
Contrat dtudes pralables : Cest le contrat qui prcde linformatisation. Il a pour objet
ltude pralable dun projet informatique dcid par un client.
Contrat dassistance la matire douvrage : cest le contrat qui accompagne
linformatisation. Il a pour objet de conseiller sur les moyens mis en uvre pour
informatiser.
Contrat daudit informatique : contrat qui a pour objet dauditer une installation
informatique. Ca sert faire le bilan informatique dune entreprise et voir si un systme
fonctionne bien et si on peut lamliorer.
b) Le contrat de dveloppement des logiciels
Le contrat pass avec le dveloppeur est trs proche dans sa rdaction du contrat de
conception et de ralisation de systmes, et la mise en uvre concrte de la prestation revt un
peu la mme complexit : il faudra dfinir les besoins satisfaire, un calendrier de ralisation,
lobligation du fournisseur relve de lobligation de moyen, mme sil est tenu garantie
quant au bon fonctionnement des programmes raliss et lissue du travail de
dveloppement une rception du travail doit tre assure. Quant au prix payer on retrouve la
dualit de formule forfait ou rgie.

c) Contrat de formation
Le processus dinformatisation sera souvent incomplet sil ny a pas formation des utilisateurs
lintrieur de lentreprise. Cest pourquoi gnralement, en mme temps que le contrat de
fourniture, est conclu un contrat de formation, dont lobjectif est de familiariser son
maniement ceux qui vont se servir de lquipement acquis.
d) Contrat de maintenance
Cest le contrat par lequel une entreprise se charge de vrifier, entretenir ou rparer un
appareil technique, ou une installation complexe, tel un ensemble ou systme informatique .
La maintenance a pour objet dassurer la prennit de lquipement acquis. Cet quipement
doit fonctionner convenablement, ce que garantie le fournisseur.
Une maintenance, un entretien de lquipement devient ncessaire, les matriels doivent tre
rviss, les consommables remplacs, les logiciels mis jour, les erreurs corriges
Le contrat de maintenance prvoit deux sortes dinterventions en gnral :
- une intervention prventive, le prestataire venant intervalles rguliers pour vrifier le bon
fonctionnement
- une intervention curative, en cas dincident.

C- Les contrats de fourniture de logiciels


a) la fourniture de logiciels standard
Le contrat de fourniture de logiciel peut porter sur un logiciel standard conu par le
fournisseur pour rpondre aux besoins dune catgorie dutilisateurs la plus large possible. Ce
type de contrat porte souvent le nom de licence de droit dusage.
b) la fourniture de logiciels spcifiques
Elle obit une logique tout fait diffrente. Elle est un contrat de commande en vertu duquel
un utilisateur demande un fournisseur de raliser pour lui un programme rpondant des
besoins spcifiques.

D- Les contrats de distribution en informatique


Les rseaux de distribution doivent fonctionner dans le respect des rgles applicables en
matire de droit de la concurrence. Cest essentiellement la distribution slective qui a t
utilise par les fournisseurs, distribution justifie pour des produits dune certaine technicit.

E-Contrats de ralisations informatiques


Le contrat de ralisation de logiciel est un contrat dont lobjet est ltude et lanalyse dun
logiciel spcifique. Ce contrat porte sur lcriture, la conception et la fourniture du logiciel.
Comme tout contrat, il doit respecter les effets de cause, dobjet, de capacit et de
consentement. Mais il y a des obligations supplmentaires :
Linformaticien a lobligation dexcuter louvrage conformment ltat de lart.
Une erreur de programmation sera quivalente une faute,
Livrer le logiciel le moment prvu,
Procs Verbal de Recette provisoire : on livre le logiciel et dmarre alors une priode de
test. Sil y a des erreurs de programmations, le client doit fournir la liste et le concepteur
doit alors tout rparer pendant la priode test.
PV de Recette dfinitif : si le client est daccord sur le produit, on signe le PVR. La
proprit du logiciel est alors transfre au client et le fournisseur a alors le droit dtre
pay.
a- Contrats Licence / vente
Il faut faire la diffrence entre une licence de logiciel et la vente. Sous licence, il sagit
dune location de droit dutilisation. Lorsquon vend un logiciel sous licence, il nous
appartient encore. A contrario, la vente fait que lon nest plus propritaire du logiciel et que
lon na plus le droit de lavoir (mme si lon en est le concepteur).
b-Contrats de scurit
Ce sont les contrats lis la scurit du logiciel en terme de :
Productivit : si un matriel plante, un autre doit pouvoir prendre le relais pour continuer
effectuer les traitements.
Dintgrit : si le programme plante, assurer une sauvegarde des donnes.
Donc, par dfinition, le contrat de back-up est un contrat par lequel un prestataire prend le
relais techniques dune entreprise en cas de dfaillance du systme dinformation. Cest un
contrat en obligation de rsultats.

F-Contrat de travail en matire informatique


Le contrat de travail est le contrat par lequel une personne sengage travailler pour le
compte et sous la direction dune autre, moyennant un salaire. Il faut trois conditions pour
tre en contrat de travail :
Il faut travailler pour le compte de quelquun,
Il faut travailler sous sa direction
Il doit y avoir versement de salaire

G-La cration internet et ses protections


Il faut acheter un droit dutilisation de nom de domaine et ventuellement des droits
dauteurs sur le nom que lon a cr.
Il faut indiquer sur le site son nom et adresse physique. Cest obligatoire sauf pour les
particuliers. Les sites de particuliers doivent nanmoins fournir un lien vers le site de
lhbergeur.
A chaque fois que lon traite des informations nominatives par le biais dune base de donnes,
il faut donc faire une dclaration.
Attention, sur un site ou une base de donnes, on sengage a nutiliser que les informations
par rapport aux autorisations donnes par les clients. On a lobligation de supprimer ou
modifier les donnes du client sa demande.
Il est interdit dutiliser et de reprsenter sur son site la page faite par une autre personne. Il est
donc interdit de copier une page dun autre site et de visualiser la page dun autre sur une
frame interne dun site.

H- Le contrat dhbergement
Le contrat dhbergement est un contrat pass entre un utilisateur et une entreprise possdant
un serveur, par lequel le fournisseur hberge sur ses propres machines le site Internet de
lutilisateur.
Le fournisseur dhbergement accueille et stocke les informations et les rend accessibles en
ligne. Il peut tre un contrat li un contrat de fourniture daccs.
Obligations du fournisseur : Louer un espace mmoire sur son serveur informatique.

L- Contrat de dveloppement de site web :


Cest un contrat dentreprise, en vertu duquel, un prestataire de service sengage dvelopper
un site web pour le compte dun client. Il est frquent que le prestataire de ce service prenne
en charge dautres services connexes, notamment un service dhbergement. Si le prestataire
prend en charge lhbergement (pour la premire anne par ex.), le contrat devient de type
contrat mandat.

Le dpt du nom de domaine relve aussi des contrats mandat.


-

Contrat de dveloppement de site web

Contrat dhbergement

Contrat doctroi dun nom de domaine

M- Les contrats cl en main


Dans les contrats cl en main , est un contrat complexe, selon lequel le prestataire sengage
raliser un rsultat global : fournir le produit informatique, assurer la formation et
lassistance du personnel du client, et la maintenance du produit.

Titre III - La formation et les effets des contrats informatiques


1) La formation du contrat informatique

A- Les conditions de validit des contrats informatiques


Pour quun contrat soit valable juridiquement, il est ncessaire de fournir un certain nombre
de conditions:
1) avoir la capacit juridique des contractants ;
2) Une dclaration valable de volont portant sur les lments essentiels de l'obligation ;
3) Un objet certain pouvant former objet d'obligation ;
4) Une cause licite de s'obliger .

a- La capacit :
La capacit est laptitude juridique de devenir sujet de droit ou dobligations et dexercer par
soi-mme ses droits.
Il existe deux types de capacit : la capacit de jouissance et la capacit dexercice.

Pour la capacit de jouissance : En principe toute personne quel que soit son ge ou sa
capacit mentale en dispose.
La capacit dexercice : Lincapacit dexercice empche la personne dexercer ses droits ou
de sobliger sans tre reprsent ou autoris par un tiers. Elle est limite par lge et par la
capacit mentale.
En matire civile et commerciale, lge de la majorit est de 18 ans. Si la capacit est la rgle ;
lincapacit est lexception, do la ncessit dun texte particulier. Il sagit dune incapacit
dexercice.

b- La dclaration valable de volont :


Les vices de consentement sont :
La violence
Lerreur
Le dol
La lsion

c- Un objet certain :
Les choses, les faits et les droits incorporels qui sont dans le commerce. Un objet identifi et
dcrit. On ne peut pas conclure un contrat sur un objet qui nexiste pas ou nexiste plus. Mais
il est possible que lobjet soit prvisible dans le futur.

d- Une cause licite :


Tout contrat qui na pas de cause ou fond sur une cause illicite est non avenu. Une cause est
illicite quand elle est contraire aux bonnes murs, lordre public ou la loi.

B- La phase prcontractuelle du contrat informatique


La formation du contrat informatique passe par plusieurs tapes qui finissent par la conclusion
du contrat. On peut parler de deux phases principales qui prcdent la formation du contrat
informatique : la phase de la slection du cocontractant ou du partenaire (a) et la phase des
pourparlers (b) qui finissent par une offre de contrat (c).

a- La slection du partenaire
Avant la conclusion du contrat informatique, il est important de bien choisir son partenaire.
Ce choix porte une importance particulire, notamment lorsque le contrat permet au
prestataire de service par exemple, davoir accs aux donnes sensibles du systme
informatique du client.
Tout commence par la dtermination des besoins afin de rdiger un cahier de charges. Ce
dernier est la base de lappel doffre.

1- Le cahier de charges
Dfinition : Le cahier de charge est un document contractuel dcrivant dune manire
exhaustive ce qui est attendu du matre duvre par le matre douvrage.

Le cahier de charge est compos de plusieurs lments notamment :


-

Description du contexte et des objectifs recherchs afin que le maitre duvre saisisse

le sens,
-

Le vocabulaire (notamment les termes techniques)

Les clauses administratives (pour les marchs publics)

Les modalits dexcution

Les conditions techniques

Les conditions financires (budget allou) et garanties pcuniairesetc.

Le planning

Les clauses juridiques (pnalits de non respect des clauses du cahier de charges, la

proprit intellectuelle, la loi applicable, tribunal comptentetc.)


Une fois le cahier de charges est prt, le maitre douvrage peut lancer un appel doffre ou bien
choisir directement son partenaire.

2- Lappel doffre
Lappel doffre est la procdure qui permet au commanditaire ou le matre douvrage de faire
le choix de lentreprise (le soumissionnaire) capable de rpondre aux besoins de lentreprise
sur la base du cahier de charges.
Lappel doffre peut tre ouvert ou restreint :
- Lappel doffre ouvert : est la procdure par laquelle la personne responsable du march
choisit loffre conomiquement la plus avantageuse sans ngociations. Cest--dire tout
candidat peut remettre une offre.
- Lappel doffre restreint : est la procdure par laquelle seuls les candidats que le matre de
louvrage choisit et dcide de consulter, peuvent remettre des offres, sur la base dun cahier de
charges.

Il est aussi possible de conclure un march de gr gr avec un fournisseur ou un prestataire


et ce notamment pour des considrations techniques commerciales ou financires.

b- Pourparlers :
La plupart des contrats informatiques passent par ltape de la ngociation (pourparler) avant
de conclure un ventuel contrat. Cette phase est trs dlicate, car chaque partie tente de
protger ses intrts. Cest la priode qui stend de lentre en pourparlers la signature du
contrat. La ngociation finit par la fixation dfinitive dune offre, qui lors de son acceptation,
le contrat devient conclu. Durant cette priode chaque partie essaie dimposer ses conditions
et limiter sa responsabilit.

c- Loffre
Loffre est une tape importante dans la ngociation, elle intervient la fin de la ngociation
et avant la conclusion du contrat. Si la plupart des systmes juridiques exigent que loffre soit
ferme et expresse, certains ne sont pas aussi exigeants quant sa forme. Ainsi, lenvoi dun
prospectus peut tre considr par certains comme une offre, alors que dautres peuvent lui
donner la simple valeur dune invitation ngocier.
Une offre ferme est une offre par laquelle son auteur reconnat que l'autre partie peut former
le contrat par sa seule acceptation.

d- Les principales clauses constitutives du contrat informatique


Tout contrat oblige les parties faire, ne pas faire ou donner quelque chose. Il est souvent
difficile de dterminer exactement le contenu de ces obligations. Dune manire gnrale, le
contrat commence par le prambule qui contient en principe un rappel des tapes
prcdentes.
En plus du prambule on trouve essentiellement les clauses suivantes :

1)

Les parties au contrat : personne physique ou personne morale

2) Objet du contrat : prestation de service, travail, fourniture de matriel


3)

Lexcution du contrat : lexcution technique, lexcution financire, lexcution

juridique
4) Clause de responsabilit
5) Clause dadaptation du contrat (Hardship)
6)

Clauses rsolutoires : La non-excution des clauses du contrat, les modalits de mise en

demeure, les conditions de rsiliation,


7) Clause de loi applicable
8)

Clauses de comptence ou clause compromissoire: juridiction ou tribunal arbitral

comptent

2) Responsabilit de l'employeur du fait des activits de ses salaris sur Internet


Dans certains cas, l'employeur peut tre responsable du fait des activits de ses employs sur
Internet.
Lemployeur est responsable de la faute commise par un salari ayant cr un site personnel
illicite en utilisant l'accs Internet fourni par son entreprise. En l'occurrence, un salari, que

sa socit avait autoris dans une certaine mesure utiliser Internet depuis son poste de
travail, avait cr un site Internet dnigrant une autre entreprise. La responsabilit de
l'employeur n'exclut pas la responsabilit du salari lui-mme (condamn en l'occurrence pour
contrefaon). L'employeur peut limiter sa responsabilit s'il a mis en uvre les moyens
ncessaires pour viter qu'une infraction se passe l'intrieur de sa socit.

A- Position du problme
Internet pose de nouveaux problmes au droit, qui doit prendre en compte son caractre
fondamentalement transnational. Par ailleurs, la facilit avec laquelle des particuliers comme
des organisations peuvent diffuser des informations sur Internet induit une nouvelle
articulation entre le principe de la libert d'expression et la ncessit de la protection de la vie
prive et des droits de proprit intellectuelle. Un hbergeur de site web, un auteur de blog, un
administrateur de forum sont-ils responsables du contenu qui apparat sur leur site de la mme
faon qu'un diteur de presse ? La loi et la jurisprudence dfrichent actuellement ce terrain.

B- Responsabilit par rapport au contenu des sites hbergs


Si un usager d'Internet publie sur son site personnel un texte diffamatoire envers une autre
personne, sa responsabilit peut tre engage au mme titre que s'il avait utilis un autre
moyen de communication. Mais qu'en est-il de la socit qui lui a fourni les moyens
techniques pour publier ce texte ? L'hbergeur peut-il voir sa responsabilit (civile ou pnale)
engage pour des crits publis sur les sites dont il a la charge ?
la loi pour la confiance dans l'conomie numrique prcise que les fournisseurs d'accs
Internet sont dgags de toute responsabilit civile et pnale si la publication se fait sans
intervention manuelle de l'hbergeur et que celui-ci rend inaccessible le contenu litigieux ds
qu'il en a connaissance.

3) Les fautes de linformaticien


- Les cas suivants sont des fautes relles et srieuses :
Incapacit de crer une quipe dinformaticiens (recruter)
Dfaut dorganisation (provoquer des erreurs, des retards)
Insuffisance de rsultat et incapacit professionnelle.
Ex : Cas dun ingnieur commercial qui na pas atteint le quota de clients quil stait engag
enregistrer.
Accs sans autorisation aux fichiers protgs.
Fautes de programmation.

Erreurs grossires danalyse.


- Ce sont des fautes graves :
Fausse qualit
Ngligence
Inaptitude professionnelle (dans le cas de refus de stages de formation par exemple)
- Ce sont des fautes lourdes :
Communication de secrets une entreprise tierce.
Sabotage (virus,)
Non-respect de la clause de non-concurrence.
Vol de temps ordinateur.

4) Le rglement du contrat informatique


La fin du contrat informatique peut passer par plusieurs types diffrents de procdures lgales
1) Les accords de fin de contrat
2) La conciliation : La conciliation a pour objet daboutir la rdaction dune convention rglant la
fin du conflit.
3) La mdiation
La mdiation peut tre engage par exemple en cas dchec de la conciliation. La diffrence avec la
conciliation cest quen matire de mdiation cest quon fait appel un mdiateur (faire venir dans
le conflit une personne extrieure au conflit et lentreprise) ce qui permet davoir un avis
extrieur, ce mdiateur est en principe dsign par les parties au conflit
Le mdiateur sur le net, il est charg daider les internautes en difficult. Il gre essentiellement des
litiges en termes de paiement.
4) Larbitrage informatique
Larbitrage est une justice prive. Il sagit de personnes qui on donne le rle de juge.
Dans un contrat, il faut insrer une clause darbitrage (clause compromissoire).
Lorsque le diffrend surgit, si cette clause na pas t insre, il est possible de le soumettre des
arbitres dans un compromis darbitrage.
Pour tre arbitre, il faut 5 ans dexprience, tre connu et reconnu et figurer sur la liste des arbitres.

Un arbitre rend une sentence arbitrale qui simpose aux parties.


- La clause compromissoire :
Clause contractuelle par laquelle les parties un contrat donnent, ds sa signature et avant tout
litige, leur accord pour que les diffrends qui natront ventuellement du contrat, ou certains
dentre eux, fassent lobjet dune procdure darbitrage.
- La clause compromissoire doit tre stipule par crit. A dfaut, la sentence qui aurait t
prononce sur son fondement sera dpourvue de valeur juridique. La clause compromissoire
peut soit figurer dans le contrat principal, soit dans un document spar auquel on se rfre,
appel un compromis. La clause doit soit dsigner le ou les arbitres qui trancheraient le litige
ventuel, soit prciser les modalits de leur dsignation.
Les arbitres sont choisis par accord entre les parties. Si elle ne trouve pas daccord, elles peuvent
saisir le tribunal.