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LE PRE-BARREAU

Mthodologie du commentaire darrt

Le commentaire darrt est lexercice juridique le plus complexe. Il ncessite un travail prparatoire fouill (A),
llaboration dun plan permettant darticuler les ides de manire efficace et dynamique (B) et une rdaction
soigne (C)1.
A/ Le travail prparatoire
Un bon travail prparatoire suppose que lon se pose trois questions :
- quel est le sens de larrt (1) ?
- quelle est la valeur de larrt (2) ?
- quelle est la porte de larrt (3) ?
Les rponses apportes ces diffrentes questions peuvent tre notes sur une feuille de papier dont on se
servira ensuite pour btir le plan et vrifier que lon na rien oubli dimportant.

1) Le sens de larrt
Dterminer le sens de larrt revient expliciter la rponse la question de droit pose. Cest lune, sinon la
matire premire, de votre commentaire lequel doit, a minima, expliquer la solution retenue.
Pour dgager convenablement le sens de larrt, il faut vous poser plusieurs questions, dont voici les
principales :

1re question : est-il ais de dceler le sens de larrt ? Parfois, le sens n'est pas vident dceler et
cela mrite qu'on s'y arrte. Ds lors que larrt nest pas clair cest dailleurs peut-tre pour cela
quil a t donn commenter , le correcteur attend en effet que vous tentiez de dissiper les zones
dombres quil comporte. Il nest alors pas opportun de fuir le problme en faisant comme si larrt
tait limpide : cest justement la plus-value attendue de votre commentaire qui ferait dfaut. Ainsi,
lorsque le sens est difficile comprendre, il faut automatiquement consacrer une partie importante
de vos dveloppements expliquer au lecteur la solution retenue dans larrt. Dautant que cette
obscurit de larrt peut tre intentionnelle. Ainsi, il arrive que la Cour de cassation fasse preuve de
prudence ; elle suggre une solution sans laffirmer clairement et attend de savoir si elle est bien
accueillie par la doctrine et la pratique. Elle avance en quelque sorte masque. Si laccueil est
favorable, elle profite dun arrt ultrieur pour formuler la solution de manire plus explicite. Vous
comprenez ds lors bien l'intrt d'une solution dont le sens est difficile dceler : cela peut
ventuellement signifier que la Cour de cassation teste une nouvelle solution.
2me question : les mots ou expressions employs par larrt sont-ils univoques ou quivoques ? ex :
la faute inexcusable est une faute dune exceptionnelle gravit . Lexpression est quivoque, il faut

On notera que la Cour de cassation peut aussi tre conduite se prononcer sur des questions juridiques par voie davis. La
procdure de saisine pour avis de la Cour de cassation, prvue aux articles L. 441-1 et suivants du Code de lorganisation
judiciaire, permet ainsi une juridiction de lordre judiciaire de solliciter lavis de la Cour de cassation sur une question de droit
nouvelle, prsentant une difficult srieuse et se posant dans de nombreux litiges (art. L. 441-1 COJ). Le commentaire dun tel avis
ne diffre pas fondamentalement du commentaire darrt ; de sorte que les conseils donns dans cette fiche propos du second
exercice valent aussi pour le premier. Tout au plus faudra-t-il, pour la pleine comprhension de lavis, tenir compte de la nature
particulire du document comment. On pourra, en introduction, signaler la particularit du document comment (la Cour de
cassation nvalue pas la pertinence dune dcision qui lui est soumise mais intervient avant quune dcision soit rendus) ; et, dans
le commentaire, rappeler que l'avis rendu ne lie pas la juridiction qui a formul la demande (art. L. 441-3 COJ), de sorte que les
juges ayant saisi la Cour de cassation pour avis pourraient ne pas appliquer la solution suggre par la Haute juridiction.

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pour la comprendre sattacher dcouvrir ce quest lexceptionnelle gravit . On pourra prendre le


temps, dans le commentaire, de prciser ce quil faut entendre par l.
3me question : si le sens de larrt consiste dans linterprtation donne par le juge un texte, il faut
qualifier cette interprtation : est-elle extensive ? est-elle restrictive ? Est-on en prsence dune
interprtation littrale ou tlologique ? A-t-on raisonn a contrario ou a pari voire a fortiori ? Ce
type de rflexions permet de nourrir le devoir de rflexions (juridiques) qui permettent de dpasser la
paraphrase de larrt. De ce point de vue, le visa utilis par la Cour de cassation, voire les textes
voqus dans le pourvoi, pourront vous aiguiller.

2) La valeur de larrt
La rvlation de la valeur de larrt consiste exercer sur larrt une rflexion critique, au sens philosophique
du terme, cest--dire en discernant ses mrites et dfauts, ses qualits et imperfections. Il sagit dun aspect
qui fait dfaut dans de nombreux commentaires, qui se contentent de paraphraser larrt et, au mieux, de
lexpliquer. Peut-tre cette attitude sexplique-t-elle par la peur des tudiants concerns de commettre des
erreurs danalyses, ou par une certaine modestie les dissuadant de se prononcer sur la solution rendue par des
hauts magistrats. Il nen reste pas moins que cette attitude est nuisible aux tudiants concerns, car le
correcteur de la copie attache en gnral le plus grand intrt aux dveloppements critiques du devoir, qui
rvlent vritablement la capacit de ltudiant commenter larrt.
Pour apprcier la valeur dun arrt, demandez-vous si la solution est heureuse ou critiquable, sur le plan
thorique ou sur le plan pratique. Demandez-vous ensuite si la juridiction saisie est cohrente tout au long de
sa dcision : chapeau et visa se rpondent-ils convenablement ? Ny a-t-il pas de contradiction interne ? Si tel
est le cas, cela doit tre dit, et ces rflexions peuvent constituer un lment incontournable du commentaire.
Dans le cas inverse, il nest pas inutile de relever que la solution retenue est justement conforme aux textes
appliqus, qui simposaient juridiction saisie. Demandez-vous galement si la solution adopte est meilleure
que la solution inverse.
De manire plus gnrale, vous garderez lesprit que la valeur dun arrt doit tre apprcie tant au regard de
lespce qui a donn lieu larrt quau regard des considrations gnrales dordre thorique et pratique.

Prenons un exemple : un arrt dcide que le vendeur dun tableau peut faire annuler la vente sil ne savait pas,
au moment de celle-ci, quil vendait un objet dune grande valeur

valeur de larrt au regard de lespce : protection du vendeur ignorant, ce dont on peut se rjouir.
valeur de larrt au regard de la thorie du consensualisme : protection de lintgrit du consentement
des parties ; larrt est donc satisfaisant de ce point de vue.
valeur de larrt au regard de la pratique : si lon permet tous les vendeurs dagir en nullit pour
erreur sur leur propre prestation, cela risque de crer une difficult au niveau de la scurit juridique
du commerce.

Vous le voyez, la valeur dun arrt peut tre diffrente suivant le terrain sur lequel on se place. Il est important
de le mettre en lumire dans votre commentaire. Prenez garde au jugement de valeur dun bloc. Il ny a pas
darrt tout blanc ou tout noir. Les correcteurs apprcient la nuance. Veillez donc bien analyser larrt sous
tous les angles mentionns.

3) La porte de larrt
La porte de larrt dsigne lincidence gnrale de larrt sur le droit positif et la pratique. Il convient de ne
pas confondre valeur et porte de larrt : la valeur est une critique en bien ou en mal. Dgager la porte dun
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arrt consiste rechercher en quoi larrt change ou ne change pas ltat du droit positif ; cest mettre en
lumire les raisons pour lesquelles il conforte, modifie, prcise ou encore obscurcit les solutions existantes.
En dautres termes, il sagit de situer larrt par rapport :
- au droit antrieur (loi et jurisprudence)
- au droit postrieur : noubliez jamais que vous devez commenter non pas au jour o larrt est rendu, mais au
jour de la composition (ex : un arrt de 2007 doit tre comment en tenant compte des lois et de la
jurisprudence jusquau mois de septembre de la prsente anne).
- des domaines voisins ou des dcisions rendues par dautres ordres de juridiction (CEDH ou juridictions
administratives).
Cela tant dit, comment mesurer la porte dun arrt ?
Dabord, par votre connaissance de la jurisprudence antrieure, acquise grce au cours, aux sminaires, aux
exercices sur lesquels vous avez compos Lexamen du Code autoris lexamen peut aussi vous tre dune
grande aide ( condition de ne pas sy perdre !) : vous y trouverez souvent plusieurs arrts sur le mme thme
qui vous permettront de reprer une volution ou une continuit jurisprudentielle sur la question traite, dont
vous pourrez faire tat dans votre devoir.
Mais au-del, il existe un certain nombre dindices vous permettant de mieux saisir la porte que la Cour de
cassation entend donner sa dcision. Vous pouvez ds lors vous poser les questions suivantes, pour les
reprer.
1/ Quelle formation a rendu la dcision ? En particulier, sagit-il dune formation ordinaire ou extraordinaire
(mixte/AP) ?

si cest une formation extraordinaire, il faut en dire un mot en introduction et si vous le savez, il faut
indiquer pourquoi laffaire a t renvoye devant cette formation (ex : rsistance des juges du fond,
affaire mettant en cause plusieurs matires juridiques, dsaccord entre plusieurs chambres de la C.
cass. etc.)2.

si cest une formation ordinaire, regardez si vous avez plus de prcisions : est-ce la formation plnire
(F.P) de la chambre concerne, la formation de section (F.S) ou la formation restreinte (F.D) ? Ces
formations sont runies selon un degr dcroissant de complexit de laffaire. La dernire formation
nest sollicite que lorsque la solution simpose de manire vidente. Il faut aussi se demander si la
chambre qui a rendu la dcision est la mme que celle qui a rendu les autres dcisions connues sur le
mme thme. Si cest le cas, il pourra sagir dune confirmation, dune volution ou dun revirement
de jurisprudence de la part de cette chambre. Dans le cas inverse on pourra y voir un alignement de
jurisprudence ou une divergence de jurisprudence.

2/ Y a-t-il des lettres traduisant la diffusion rserve la dcision ? Il faut en effet savoir que les magistrats de
la Cour de cassation accolent leur dcision des lettres qui permettent den connatre limportance. La
hirarchie est la suivante :
2

Daprs larticle L. 431-5 du code de lorganisation judiciaire, le renvoi devant une chambre mixte peut tre ordonn
lorsqu'une affaire pose une question relevant normalement des attributions de plusieurs chambres ou si la question a reu ou est
susceptible de recevoir devant les chambres des solutions divergentes ; il doit l'tre en cas de partage gal des voix . O lon voit
que la runion dune chambre mixte suggre une question dimportance ou complexe. Mais on voit aussi que le critre du texte
reste assez accueillant, de sorte quil ne faut pas, si lon ne connat pas les motifs de renvoi en chambre mixte, saventurer dans
une hypothse qui pourrait ntre pas tablie.
Daprs larticle L. 431-6 du mme code, le renvoi devant l'assemble plnire peut tre ordonn lorsque l'affaire pose
une question de principe, notamment s'il existe des solutions divergentes soit entre les juges du fond, soit entre les juges du fond
et la Cour de cassation ; il doit l'tre lorsque, aprs cassation d'un premier arrt ou jugement, la dcision rendue par la juridiction
de renvoi est attaque par les mmes moyen . En cas de rsistance des juges du fond, donc, le passage par lAssemble plnire
simpose.

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R : les arrts qui sont destins figurer au rapport de la C. cass. Ce sont les arrts sur lesquels les magistrats
veulent attirer lattention, donc trs importants.
P : juste en dessous de R . Ce sont ceux qui sont destins tre publis au bulletin. Ils sont en gnral
significatifs de la position dune chambre. Ils peuvent amorcer ou consacrer une solution nouvelle, voire
apporter une prcision la porte dune rgle de droit.
B ou I : ils signalent galement des arrts dun certain intrt. B signifie publi au bulletin
dinformation de la C. cass. et I diffusion sur internet. La Cour de cassation entend donc assurer, par ces
modes de diffusion, une information rapide des juges du fond.
D ou FD : respectivement simple diffusion et formation restreinte simple diffusion. Ces arrts nont
normalement pas de signification normative particulire. Mais on sait que la Cour de cassation pratique parfois
le ballon dessai , cest--dire quelle rend une dcision non publie afin de voir les ractions de la doctrine
avant doprer, si elles sont accueillantes, un revirement.
Bien sr, plusieurs lettres peuvent tre accoles un arrt, ce qui renforce son importance (ex : P+B+R+I sont
les lettres que lon retrouve quasi systmatiquement pour un arrt dAP).
3/ Sagissant dun arrt de cassation, quel est le cas douverture cassation ? Il faut en effet savoir que la
Cour de cassation ne casse larrt dappel que si un chef de cassation est prsent. Lexploitation de cette
information suppose de bien savoir lire un arrt de la Cour de cassation pour identifier quel moment la Haute
juridiction prend la parole. En aucun cas il ne faut confondre lanalyse de la solution et les motifs de la Cour
dappel ou les arguments du pourvoi : une erreur de ce type serait lourdement sanctionne.
Ce quil faut commenter
- Visa
- Chapeau
- Attendu de principe
- Motifs de la dcision
- Dispositif de la dcision

Ce qui peut aider commenter


- Rappel des faits
- Motifs des juges du fond
- Dispositif de la dcision des juges du fond
- Moyens du pouvoir

Il existe deux cas importants douverture cassation :

le dfaut ou manque de base lgale : les juges du fond nont pas suffisamment motiv leur dcision
au regard de la loi pour que la Cour de cassation puisse oprer son contrle. Dans ce cas douverture,
la Cour de cassation vise la disposition dont lapplication nest pas suffisamment justifie et indique les
lments que les juges auraient d rechercher avant de se prononcer. Ce qui est important, cest
quen reprochant aux juges de ne pas avoir recherch toutes les conditions dapplication du texte vis,
la Cour de cassation est amene prciser indirectement ces conditions et confre ainsi sa solution
une porte gnralement considrable.

la violation de la loi : contrairement lhypothse prcdente, les juges ont donn suffisamment
dlments pour que la Cour de cassation opre son contrle. Mais au terme de ce contrle, elle
constate que les juges ont mal appliqu la disposition en cause. La Cour de cassation livre alors le plus
souvent son interprtation du texte vis dans le chapeau qui coiffe les autres motifs.

4/ Sagissant dun arrt de rejet, la Cour de cassation approuve-t-elle (plus ou moins fortement) la solution
retenue par la juridiction infrieure ?
Ainsi, quand la Cour de cassation nonce que la cour dappel a dcid bon droit [telle ou telle chose] ou
que la cour dappel a estim juste titre que [une solution simposait] , cela signifie une approbation forte
de la dcision de la cour dappel et laisse apparatre linterprtation de la Cour de cassation.
En revanche, lorsque la Cour de cassation indique que la cour dappel a pu dduire que ou a pu dcider que
[] cela signifie que la Cour de cassation approuve la dcision de la cour dappel, mais avec une certaine
distance : lapprobation nest pas totale.

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Enfin, lorsque la Cour de cassation retient la formule selon laquelle la cour dappel a pu dcider, par des
motifs non contests par le pourvoi [quelque chose] , la Cour de cassation napprouve en aucune manire le
raisonnement des juges du fond. Il est alors possible de se demander si ces motifs taient vritablement
convaincants, en retraant le bon raisonnement juridique.
Il faut galement prter attention une ventuelle substitution de motifs, prsente lorsque la cour dappel a
mal appliqu le droit, mais que la solution retenue par les juges du fond est bonne. Dans ce cas, la Cour de
cassation expose alors explicitement sa jurisprudence en remplaant les motifs errons de la cour dappel par
les motifs propres justifier la solution retenue. Le commentaire devra alors, mme furtivement, relever cette
substitution de motifs et en vrifier la pertinence.
Une fois le travail prparatoire effectu, il faut passer au plan.
B/ Le plan
La division : avec toutes les connaissances et la rflexion ramasses, vous devez laborer votre plan. Le but est
dorganiser la prsentation de vos ides. Cest la raison pour laquelle la construction ne peut intervenir quune
fois votre rflexion acheve sur larrt que vous devez commenter.
Votre plan doit imprativement coller larrt. Vous pouvez vous poser alors plusieurs questions :
- Y a-t-il une ou deux solutions dans larrt que vous devez commenter ? Sil y en a deux, vous pourrez souvent
consacrer une partie chacune de ces solutions (sous rserve que les deux solutions concernent la matire de
lexamen).
- Sil y a une seule solution, demandez-vous si lattendu peut tre dcoup en deux parties.
Ces questions vous permettent de commenter larrt tout au long de votre devoir, ce qui est lessentiel et la
raison pour laquelle vous devez vous les poser. Si vous ne parvenez pas construire votre plan de cette
manire, inutile dinsister. Il faut viter le plan artificiel. Si la solution ne se prte pas au dcoupage, ne la
dcoupez pas. Dans ce cas, vous pouvez employer plusieurs vous aider dun certain nombre de plans types
comme :
I- Prsentation (sens)/II- Apprciation (valeur et porte) ;
I- Principe/II- Exception,
I- Nature/II- Rgime
I- Conditions/II- Effets.
Les intituls : les titres doivent tre travaills. Il faut viter les titres sous forme de phrase. Vos titres doivent
tre neutres donc pas de points dexclamation ou de suspension.
vitez absolument les titres passe-partout comme une solution critiquable .
Idalement le titre doit conjuguer une caractrisation abstraite et une caractrisation relative au contenu de
larrt. Il sagit de lier une grille de lecture choisie comme principe/exception avec lobjet de larrt, son
contenu, la matire quil aborde.
Par exemple
I- Llargissement des conditions du dol par rticence
II- Le durcissement des sanctions du dol par rticence
Sagissant des intituls, non plus pris isolment, mais pris les uns par rapport aux autres, il faut respecter trois
rgles :
- le II doit rpondre au I ;
- le B de chaque partie doit rpondre au A ;
- les A et B de chaque partie doivent tre des sous-ensembles du I et du II.
C/ La rdaction
La rdaction du commentaire est ltape dfinitive. Elle doit tre soigne de manire ce que vos propos
soient clairs et agrables lire.

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Il convient de distinguer lintroduction (1) du corps de texte, cest--dire le commentaire proprement parler
(2).
1) Lintroduction :
Lintroduction du commentaire darrt est compose de trois parties :

La phrase daccroche. Elle permet de prsenter larrt. Il faut y indiquer la date, la juridiction qui rend
la dcision et le thme abord. Cest le minimum, mais bien souvent, cela est suffisant. Faut-il en faire
plus ? Cest suivant linspiration. Attention toutefois aux phrases daccroche susceptibles de vous
desservir : une citation, un adage latin ou encore un vnement dactualit nest pertinent que sil
pouse parfaitement la dcision que vous devez commenter. Dans le doute, abstenez-vous pour viter
tout artifice. Ne tentez pas non plus de faire rire le correcteur avec un jeu de mots ou une plaisanterie
(voire un slogan politique !) : ce serait compltement dplac Noubliez pas que cette phrase est la
premire qui sera lue par le correcteur. Elle peut linfluencer tout au long de sa correction.

La fiche darrt. Dans le paragraphe qui suit, vous devez dvelopper les informations que lon fait
traditionnellement figurer dans la fiche darrt. Il faut donc, en premier lieu, rappeler les faits qui ont
donn lieu la dcision en qualifiant juridiquement les parties (les M. X ou Mme Y sont
bannir ! Prfrez une qualit juridique pour guider le correcteur comme le vendeur , le
propritaire ou la caution ). Il faut, en deuxime lieu, reprendre la procdure : qui est linstigateur
du procs ? Quelle est ou quelles sont les dcisions rendues par les juges du fond ? Si la dcision
rendue en premire instance napparat pas, ne linventez pas. Cest au moment o vous dcrivez la
procdure que vous pouvez vacuer les aspects de la dcision qui nont pas de rapport avec la matire
de lexamen (ex : pour lpreuve de droit des obligations, si la Cour de cassation tranche deux
questions, lune relative au droit des contrats et lautre au droit des socits, il est vident que votre
commentaire doit tre focalis sur la solution en droit des contrats. En ce qui concerne celle rendue
sous langle du droit des socits, indiquez-la et mentionnez le fait quelle ne retiendra pas votre
attention). En troisime lieu, posez la question de droit, celle laquelle la Cour de cassation doit
rpondre. Cette question doit tre nonce en termes juridiques et abstraits. Dun point de vue
grammatical, rappelez-vous que vous pouvez opter pour une question directe ou une question
indirecte et que vous ne devez pas faire un mlange des deux (ex., pour la premire : une partie un
contrat peut-elle demander la nullit lorsque le dol mane dun tiers au contrat ? ; pour la seconde :
la question qui se pose est de savoir si une partie un contrat peut demander la nullit lorsque le
dol mane dun tiers au contrat ).
Lannonce de plan. Elle doit tre rduite son plus simple appareil : on indique la rponse de la Cour
de cassation au problme de droit et, dans la foule, on annonce les deux parties du commentaire en
mettant en avant le lien entre les deux.

2) Le corps du devoir :
En ce qui concerne le corps du devoir, certaines exigences doivent tre respectes :
- Vous devez formaliser, sous forme d'intituls, les parties (I et II) et les sous-parties de chaque partie (A/ et B/).
Le titre doit tre mis en relief, en sautant une ligne avant et aprs, voire en le soulignant.
- Vous devez faire une phrase d'annonce des sous-parties au dbut de chaque partie et une phrase de
transition entre vos parties en fin de premire partie. Dans lidal, une transition entre le A et le B mrite dtre
introduite.
- Ne concluez pas, ce nest pas dans la tradition du commentaire darrt.
- Faites apparatre le passage dun propos un autre. Evitez les sous-parties dun seul bloc. Si vous changez
dide, allez la ligne et faites un alina. Arez votre copie : laissez un espace entre le titre du I et lannonce du
I, entre lannonce du I et le titre du A et ainsi de suite.
- Le droit est une discipline complexe, cest la raison pour laquelle il est inutile dalourdir votre propos. Faites
des phrases simples (sujet, verbe et complment), cest le meilleur moyen dviter les fautes de syntaxe et les
redondances souvent inutiles.
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- Gardez du temps pour vous relire ; la plupart des fautes sont des fautes dinattention qui peuvent tre
corriges assez simplement lors de la relecture.

Les cueils du commentaire darrt


Il existe deux grands cueils qui cotent assurment la moyenne lors dun commentaire darrt.
A/ le hors sujet
Le hors sujet est frquent dans les copies des tudiants. Souvent, une partie du devoir est consacre une
autre chose qu larrt stricto sensu. Pour viter cet cueil, deux mthodes cumulatives doivent tre
appliques. Vous devez citer larrt chaque fois que vous abordez une nouvelle ide. Ensuite, il convient
dviter lintitul qui sloigne de la solution de la Cour de cassation (par ex : viter les titres qui font rfrence
la dcision de la Cour dappel ou la jurisprudence antrieure).
B/ La paraphrase et le commentaire trop court
Il arrive parfois que lon ne trouve pas suffisamment dides pour toffer le commentaire. Ce manque
dinspiration nest pas dirimant. Pour sen sortir, rdigez selon la technique du dtour : dites dabord ce que la
Cour de cassation ne dit pas avant daborder ce quelle dit. Vous pouvez aussi prendre de la hauteur en
comparant larrt aux grands principes de la matire.

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