DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL.

CARLOS DUCCI CLARO

Resumen1
CAPTULO II. LA NORMA JURDICA DE DERECHO PRIVADO.
LAS FUENTES DEL DERECHO
La ley no es la fuente originaria del derecho. El verdadero origen es la sentencia. La
ley aparece ms tarde como un proceso de racionalizacin que presupone la existencia del
Estado.
Desde que aparece la ley, sobre todo a partir del Cdigo de Napolen, la ley
adquiere una preponderancia casi exclusiva frente a las dems fuentes formales (costumbre,
principios generales, equidad, jurisprudencia). Pasa a ser la fuente principal o primaria.
Entre nosotros, la fuente fundamental es la ley. La equidad es un elemento de
integracin de la ley. Esta misma y el espritu general de la legislacin son base de la
interpretacin de la ley.
El trmino ley como fuente formal encierra dos acepciones:
1. Externa: precepto dictado por el Estado con carcter obligatorio.
2. Interna: prescripcin de conducta que encierra el precepto, y que es la norma
jurdica.
LA LEY
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Concepto

La ley es una frmula precisa dictada por rganos soberanos especiales; es un

mandato expreso que proviene de la voluntad del legislador, formulado en palabras
determinadas y a travs de un procedimiento establecido.
La CPol regula la materia, formacin y alcance de la ley. El primer lmite a este
alcance est en las garantas constitucionales.
Definicin de Planiol: la ley es una regla social obligatoria, establecida en forma
permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza.
Caractersticas de la ley en cuanto a su contenido:
Es una regla social, una norma de conducta exterior.
Emana de la autoridad pblica.
Debe ser cumplida, no es facultativo para los individuos acatarlas o no.
Es sancionada por la fuerza.
Es general y abstracta.
Es permanente, dura desde su promulgacin hasta su derogacin. Pero no es
perpetua: hay leyes temporales y leyes transitorias.
g. Es cierta, no necesita ser acreditada.
a.
b.
c.
d.
e.
f.

Todo lo que aparece en letra cursiva en este resumen NO ES PARTE DEL LIBRO, sino de los apuntes de
clases de Gabriel Hernndez (ayudante de Vctor Vial), o de la fuente que se seale.

Definicin del CC.

Art. 1 CC. La ley es una declaracin de voluntad soberana que, manifestada en la

forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Crticas:
1. Forma: la redaccin parece indicar que la ley manda, prohbe o permite por estar
manifestada en la forma prescrita por la CPol, y no por ser voluntad soberana.
2. Fondo: no seala las caractersticas especficas de la ley; no seala que debe
ajustarse a ciertos principios de justicia natural. Respuesta: el concepto social de
justicia vara de un momento y lugar a otro. Los principios generales de justicia
estn en la Constitucin, y si la ley los infringe, se puede alegar su
inconstitucionalidad. No da una idea del objeto de la ley, ni de lo que es en s
misma (Alessandri).
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Diversas variedades de leyes y su jerarqua.

1. CPol: ley fundamental. Regula la forma de gobierno y los atributos de los diversos
poderes pblicos. Las leyes deben dictarse conforme a ella y no pueden contravenir
sustantivamente sus preceptos.
2. LOC: corresponden a determinadas materias que la CPol indica. Requieren para su
aprobacin un qurum de 4/7 de los parlamentarios en ejercicio, y tienen un control
de constitucionalidad por el TC previo a su promulgacin.
3. LIC: requieren para su aprobacin 3/5 de los parlamentarios en ejercicio y control
previo del TC.
4. LQC: tambin corresponden a determinadas materias indicadas por la CPol.
Requieren mayora absoluta de los parlamentarios en ejercicio.
5. Leyes corrientes: se refieren al resto de las materias que la CPol califica como
materias de ley.
6. Leyes de base: no regulan la materia en su integridad, sino que fijan las bases del
ordenamiento respectivo, permitiendo que la potestad reglamentaria autnoma
complete el contenido de la ley.
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Potestad reglamentaria.

Es la facultad de ciertas autoridades administrativas para dictar reglas obligatorias,

ms o menos generales, para el cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas
administrativas. Se manifiesta en decretos, reglamentos, resoluciones, ordenanzas e
instrucciones.
La potestad reglamentaria del Presidente (DS) tiene dos alcances:
1. Autnoma: regular materias que la CPol no ha calificado como materias de ley.
2. De ejecucin: dictar normas necesarias para el cumplimiento de las leyes (en
materias de ley).
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Decretos con fuerza de ley Decretos-leyes.

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La potestad reglamentaria puede extenderse a materias propias de una ley cuando el

legislador, en un texto legal, ha delegado en el Presidente la facultad de legislar sobre una
materia determinada.
Tal decreto es un DFL y es una verdadera ley. Est limitado en cuanto a la materia
(hay muchas excluidas, por Ej. las materias de LOC y LQC), al plazo (la delegacin no
puede durar ms de 1 ao) y a la tramitacin (publicacin, vigencia y efectos igual que una
ley).
Los DL son disposiciones legales dictadas por el ejecutivo en ejercicio de la facultad
legislativa, sin autorizacin alguna del poder legislativo, en situaciones de emergencia y
anormalidad poltica (gobiernos de facto). Tienen las mismas limitaciones y fuerza
obligatoria de la ley. Pese a que son inconstitucionales, se acepta su vigencia para mantener
la integridad del ordenamiento jurdico. Son decretos por la forma y leyes por el contenido,
al igual que los DFL.
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Inconstitucionalidad de las leyes.

La ley est subordinada a la CPol. Si se aparta o contradice alguna de sus normas, es

una ley inconstitucional. La inconstitucionalidad puede ser:
1. De forma: no se han cumplido los requisitos que la CPol fija para su tramitacin.
2. De fondo: transgrede alguno de los derechos garantizados por la CPol.
Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: la CS puede declarar
inaplicable por inconstitucionalidad, para un caso en particular, una determinada ley. La ley
se hace inaplicable slo para ese caso especfico. Derogado!! Ahora hay un recurso ante
el TC.
Control de constitucionalidad: el TC ejerce, antes de su promulgacin, el control de
constitucionalidad de las LOC y las LIC. Resuelve cuestiones de constitucionalidad
Tambin de los DFL en ciertos casos. Si el TC declara un precepto como constitucional, no
procede respecto de l recurso de inaplicabilidad.
CLASIFICACIN DE LAS LEYES
1. De acuerdo al Art. 1 CC: a) Imperativas, b) Prohibitivas y c) Permisivas.
Crtica: toda ley imperativa es prohibitiva. No se justifica la tercera categora,
porque lo que no es mandado no prohibido, est permitido, por el principio de libertad.
2. a) Imperativas o prohibitivas: mandan o prohben, y obedecen a motivos de orden
pblico (mantencin del de la organizacin social) o a la necesidad de proteger a
ciertas personas.
El carcter prohibitivo de una ley consiste en que impide algo en forma absoluta.
b) Declarativas o supletivas: determinan las consecuencias de los AJ que las partes
no han previsto. Recogen 2 ideas: (i) la voluntad presunta de las partes, (ii) las
tradiciones, costumbres o inters general.
c) Dispositivas: regulan los conflictos entre personas que no han contratado entre s.

3. a) Normativas: estatuyen sobre una materia que no ha sido antes objeto de

implementacin legal.
b) Modificatoria: vara el estatuto legal de una situacin ya reglamentada.
c) Interpretativas: se limitan a declarar el sentido de otras leyes. Se entienden
incorporadas a la ley interpretada, es decir, son retroactivas. (Art. 9 CC)
Autoridad de la ley.
En derecho pblico slo es lcito hacer lo que expresamente permite la ley (Art. 7
CPol). Hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico (Art. 1462 CC). La
sancin a la infraccin de estas normar es la nulidad absoluta.
En derecho privado se permite hacer todo lo que no est directa o indirectamente
prohibido por la ley. Rige el principio de la autonoma de la voluntad (Arts. 12 y 1545 CC).
La autoridad de la ley se basa en la presuncin de su conocimiento. Desde la fecha
de su publicacin la ley se entiende conocida de todos y es obligatoria (Art. 7 CC) y nadie
puede alegar ignorancia de la ley despus de que entr en vigencia (Art. 8 CC).
Pero la presuncin del conocimiento de la ley no se ajusta a la realidad. Slo tiene el
alcance lgico de su obligatoriedad. Para Vodanovic, el Art. 8 CC no es una presuncin,
sino una ficcin, es decir, la suposicin de un hecho o situacin distinta de la realidad,
para lograr consecuencias jurdicas prcticas. Esta ficcin se justifica para la
obligatoriedad de la ley.
Pero es distinta la situacin del error de derecho y la influencia que puede ejercer en
los AJ. En esta materia, el Art. 1452 CC sigue la teora clsica: el error sobre un punto de
derecho no vicia le consentimiento. Pero hay casos en que el error de derecho es excusable,
partiendo de la base de la buena fe. Ej. Matrimonio putativo.
En consecuencia, la presuncin implica que la ignorancia jurdica de una persona no
puede ser obstculo para el cumplimiento de la ley, pero no seala las consecuencias del
conocimiento o desconocimiento de las leyes.
Ciertos funcionarios deben necesariamente saber el derecho, su ignorancia es
inexcusable. En esto se basa el hecho de que la ley no necesite ser probada: la obligacin de
su conocimiento por quien debe aplicarla.
Respecto de los particulares, el desconocimiento de la ley no excusa su
cumplimiento, pero pueden eventualmente estar protegidos si hay error de derecho y estn
de buena fe.
Sancin de la ley.
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Leyes prohibitivas.

Contienen el mandato de no hacer algo y no lo permiten en ninguna circunstancia. 2

aspectos:
1. El acto no debe poder realizarse bajo ningn aspecto ni en ninguna circunstancia. Si
la ley permite realizar el acto en determinadas condiciones, es imperativa.
2. No es necesario que la ley emplee la expresin se prohbe. Tambin se utilizan
expresiones tales como no vale o se tendr por no escrita.

Por regla general, la sancin por la infraccin de una ley prohibitiva es la nulidad
(Art. 10 y 1466 CC). Pero hay excepciones, que se dan cuando la propia norma prohibitiva
seala una sancin diferente.
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Leyes imperativas.

Son las que imponen la obligacin de hacer algo o el cumplimiento de un requisito.

No tienen una sancin genrica determinada. Para determinar su sancin hay que
distinguir:
1. Disposiciones de inters general: son aquellas que dicen relacin con el orden
pblico y las buenas costumbres.
Orden pblico: conjunto de reglas esenciales para el mantenimiento de la sociedad.
Leyes que dicen relacin con el orden pblico:
a) Leyes de derecho pblico.
b) Disposiciones de derecho privado que no pueden renunciarse por los
particulares.
c) Disposiciones que no pueden ser alteradas por los particulares. Ej. Derechos
y obligaciones de los cnyuges.
d) Normas que no pueden ser excluidas por la voluntad de las partes. Ej.
Normas de nulidad.
Otros autores atienden a la naturaleza del vnculo entre la ley y el inters de la
sociedad. Son de orden pblico:
a) Leyes relacionadas con la organizacin poltica.
b) Leyes relacionadas con la organizacin econmica (proteccin de
contratantes en inferioridad de condiciones, propiedad raz, etc.)
c) Leyes relacionadas con la organizacin social (familia, estado civil, etc.)
d) Leyes relacionadas con la organizacin moral (juegos de azar, impedimentos
dirimentes, etc.)
Buenas costumbres: normas morales conforme a la cuales se procede en forma
concreta por la generalidad de las personas de una sociedad en una poca
determinada.
La sancin a estas leyes imperativas de inters general es la nulidad absoluta si el
acto tiene objeto o causa ilcita, o no cumple un requisito que la ley impone en
atencin a la naturaleza del acto. Es la nulidad relativa si es un requisito exigido en
atencin a la calidad de las partes. Pero la disposicin puede sealar una sancin
distinta (inoponibilidad, limitacin de medios probatorios, etc.) Para Vodanovic, los
requisitos del acto jurdico son de inters particular.
2. Disposiciones de inters particular: la sancin es la responsabilidad como norma
general. Y si se trata del incumplimiento de una obligacin contractual, puede haber
una sancin adicional como la resolucin o terminacin. Pero la disposicin puede
establecer una sancin especial. Ej. Inoponibilidad.
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Leyes permisivas.
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Confieren un derecho que queda entregado al arbitrio del titular. La sancin consiste
en darle al titular los medios para obtener el reconocimiento de su derecho o la
indemnizacin de los perjuicios que acarree su desconocimiento.
Los particulares pueden renunciar los derechos que les confieren las leyes
permisivas, siempre que miren al inters individual y no est prohibida su renuncia.
EFECTOS DE LA LEY
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Aspectos a considerar.

Debe analizarse en cuanto al tiempo, territorio y personas.

EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO
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Promulgacin y derogacin.

La ley rige desde su promulgacin y publicacin.

La promulgacin tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto, y se efecta
mediante la dictacin del decreto promulgatorio por el Presidente.
La publicacin tiende a dar a conocer la ley y se realiza mediante la insercin de la
ley en el DO.
La ley puede sealar expresamente que entrar en vigencia en una fecha distinta a la
de su publicacin. Si la fecha es posterior, el perodo intermedio se llama vacancia legal. Si
la fecha es anterior, estamos ante la retroactividad de la ley.
La vigencia de la ley dura hasta su derogacin: supresin de la fuerza obligatoria de
una disposicin legal, ya sea por su reemplazo o su eliminacin.
La derogacin corresponde al legislador. La nica facultad de los particulares es
renunciar los derechos que la ley le confiere.
El legislador puede dictar leyes temporales, caso en el que la cesacin de su eficacia
(derogacin de la ley) est predeterminada en la propia ley.
La derogacin puede ser:
1. Expresa: la nueva ley dice que deroga la antigua, individualizndola.
2. Tcita: la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con la
anterior. La incompatibilidad debe ser absoluta. Deja vigente todo aquello que no
pugna con las disposiciones de la nueva ley. Adems, la primaca de la ley especial
implica que la ley general posterior no deroga tcitamente la ley especial sobre la
misma materia.
3. Orgnica: la nueva ley regula toda la materia regulada por una o ms leyes
precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre disposiciones.
Una vez derogado el precepto legal, no revive sino por acto de legislacin. Si se
deroga la ley derogatoria, el precepto primitivo no revive.
Existen causas del trmino de la vigencia de una ley que estn contenidas en ella
misma: causas intrnsecas (la derogacin es causa extrnseca). Estas son:
6

1.
2.
3.
4.

Plazo (leyes temporales).

Realizacin del fin de la ley.
Condicin.
Desaparecimiento de la institucin jurdica que serva de base a la ley.
-

Retroactividad de la ley.

Es un principio general de nuestro derecho la irretroactividad de la ley: la ley puede

slo disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo (Art. 9 inc. 1 CC).
Pero esto es un precepto legal, no constitucional, por lo que no obliga al legislador,
sino slo al juez.
Como la retroactividad afecta la seguridad jurdica, debe ser expresa y su
interpretacin y aplicacin deben ser restrictivas. Son normas de derecho estricto.
El legislador puede dictar normas retroactivas, pero tiene limitaciones
constitucionales:
1. En materia penal: Art. 19 N 3 CPol. La ley no puede ser retroactiva cuando es
desfavorable al inculpado; la ley favorable es siempre retroactiva.
2. En materia civil: debe respetar las garantas constitucionales, especialmente el
derecho de propiedad (Art. 19 N 24 CPol).
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Leyes interpretativas.

Las leyes que se limiten a declarar le sentido de otras leyes se entienden

incorporadas en stas, pero no afectan en manera alguna los efectos de las sentencias
judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio. (Art. 9 inc. 2 CC)
La ley interpretativa es siempre y necesariamente retroactiva, con 2 limitaciones:
1. Limitaciones constitucionales ya sealadas.
2. Limitacin del Art. 9 inc. 2 CC en cuanto a no afectar sentencias judiciales
ejecutoriadas en tiempo intermedio.
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Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes

Es necesario resolver los problemas a que da lugar el cambio de legislacin. 2

soluciones:
1. Disposiciones transitorias de las leyes.
2. Cuando no existen disposiciones transitorias: LERL. Esta ley est basada en la
teora de los derechos adquiridos y de las meras expectativas: la ley no puede
vulnerar derechos adquiridos en virtud de ley anterior, y slo puede afectar a las
meras expectativas.
Derecho adquirido: derecho que por un hecho o acto del hombre o por ministerio de
la ley se ha incorporado al patrimonio, o bien, la facultad legalmente ejercida.
Mera expectativa: derecho no incorporado al patrimonio o la facultad no ejercida
legalmente.
Materias a que se refiere la ley:
a) Estado civil (Arts. 2 a 7 LERL):
7

El estado civil adquirido conforme a la ley vigente al tiempo de su

constitucin subsiste aunque sta pierda su fuerza.
Las leyes que establecen nuevas o diferentes condiciones para la adquisicin
del estado civil se aplican desde que comienzan a regir.
Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la nueva
ley.

b) Capacidad (Arts. 7 inc. 2, y 8 LERL):

-

La capacidad de goce queda sujeta a la nueva ley.

La capacidad de ejercicio obtenida no se pierde aunque la nueva ley exija
otras condiciones para ella.
El ejercicio y continuacin de la capacidad se rigen por la ley nueva.

c) Derechos reales (Arts. 12 y 15 a 17 LERL):

-

El derecho real adquirido bajo una ley subsiste bajo la ley posterior.
Sus goces, cargas y extincin se rigen por la nueva.

d) Posesin (Art. 13 LERL): queda totalmente entregada a la nueva ley.

e) Derechos condicionales (Art. 14 LERL): el plazo para considerarla fallida es
el de la ley antigua, a menos que exceda el establecido por la nueva a contar
desde su vigencia.
f) Sucesiones (Arts. 19 a 21 LERL):
-

Las solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente a la poca de su

otorgamiento.
Las disposiciones testamentarias, incapacidad o indignidad de los herederos,
desheredaciones, etc. se rigen por la nueva ley (ley vigente al momento de la
muerte).
No dice nada de los requisitos internos (capacidad y voluntad del testador),
pero la mayora opina que se rigen por la ley vigente al tiempo de otorgarse
el testamento.
En la sucesin intestada, la representacin se rige por la ley bajo la cual se
abre la sucesin.
La adjudicacin o particin de la herencia se rige por la ley vigente al
tiempo de su delacin.

g) Contratos (Arts. 22 y 23 LERL):

-

En todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de

su celebracin, que determinan tanto los requisitos de validez (de fondo y de
forma) como el alcance de los derechos y obligaciones a que el contrato da
lugar. (Alessandri). No se plantea un problema de retroactividad si no de
supervivencia de la ley. 2 excepciones:
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1. Leyes concernientes a reclamar en juicio los derechos que resultan de ellos.

2. Leyes que sealan penas para el caso de incumplimiento.
- Los contratos se pueden probar por los medios vigentes al tiempo de su
celebracin, pero la forma de rendir la prueba se rige por la nueva ley.
h) Procedimiento judicial (Arts. 22 N1 y 24 LERL):
-

Las leyes procesales rigen in actum.

Los trminos que han empezado a correr y las actuaciones ya iniciadas se
rigen por la ley vigente al tiempo de su iniciacin.

i) Prescripcin (Aerts. 25 y 26 LERL):

-

El prescribiente puede escoger entre el plazo de la ley antigua o la nueva,

pero si elige la nueva, el plazo comienza a correr desde que ella empieza a
regir.
Si una ley declara algo imprescriptible, no puede adquirirse bajo su vigencia.
Efectos de la ley en cuanto a las personas

La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los

extranjeros. (Art. 14 CC)
Son chilenos los que la CPol declara tales, los dems son extranjeros (Art. 56 CC).
Pero como ambos estn sometidos a la ley chilena, se asimilan en materia de derechos
civiles (Art. 57 CC), lo que tiene excepciones. Ej. Prohibicin a los extranjeros para ser
testigos en un testamento solemne (Art. 1012 CC).
Efectos de la ley en cuanto al territorio
-

Territorio.

El territorio del Estado est delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del
Estado se extiende al mar territorial y en cierto sentido al espacio areo sobre el territorio.
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Territorialidad de la ley.

El principio general es nuestro derecho es la territorialidad de la ley (aplicacin

dentro de los lmites del territorio del Estado); la extraterritorialidad es excepcional.
La territorialidad est establecida en los Arts. 14 y 16 inc. 1 CC: la ley es
obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros, y los bienes
situados en Chile se rigen por la ley chilena. Del Art. 17 CC se desprende que la forma de
los actos otorgados en Chile se rige por la ley chilena.
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Extraterritorialidad de la ley.

A) Aplicacin de la ley extranjera en Chile.

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Son vlidas en Chile las estipulaciones de los contratos otorgados vlidamente en el

extranjero (Art. 16 inc. 2 CC), es decir, tendr aplicacin la ley extranjera en Chile por
aplicacin del principio de la ley del contrato. Pero esto est limitado por el Art. 16 inc.
3 CC, que dice que los efectos de estos contratos, para cumplirse en Chile, se sujetan a la
ley chilena.
La sucesin se rige por la ley del domicilio en que se abre, por lo tanto se regir por
la ley extranjera si se abre en el extranjero (Art. 955 inc. 2 CC). Pero esto tiene
excepciones: Arts. 16 inc. 1 y 988 CC.
B) Aplicacin de la ley chilena en el extranjero:
Art. 15 CC. A las leyes patrias que reglas las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero:
1 En lo relativo al estado de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos actos,
que hayan de tener efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
Esta disposicin es doblemente excepcional:
1. En cuanto a las personas a quienes afecta: slo a los chilenos.
2. En cuanto a las leyes a que queda sujeto el chileno: slo las que taxativamente
seala.
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Leyes relativas a los actos.

Para la ley chilena, el problema es el relativo al acto celebrado en el extranjero y

que produce efectos en Chile. Hay que distinguir:
-

Requisitos externos.

De acuerdo con el principio locus regit actum, se rigen por la ley del pas en que el
acto se realiza. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en
que se otorgan (Art. 17 CC), pero el principio se aplica tambin a los instrumentos
privados, de acuerdo al Art. 16 inc. 2 CC.
Pero hay excepciones. Ej.
- Si la ley chilena exige que se otorgue instrumento pblico, no tiene valor la
escritura privada otorgada en el extranjero, aunque tenga pleno valor en el pas en
que se otorg (Art. 18 CC).
- Asimismo, slo tiene valor en Chile el testamento otorgado en el extranjero si lo ha
sido por escrito; el testamento verbal no tiene validez, aunque la tenga en el pas en
que se otorg (Art. 1027 CC).
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Requisitos internos.

En general, la ley del pas en que se otorg el acto rige sus requisitos internos, o sea,
la capacidad y voluntad o consentimiento de los que lo otorgan, y el objeto y la causa del
10

acto, con la limitacin del Art. 15 N 1 CC (capacidad para ejecutar ciertos actos que van a
tener efectos en Chile).
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Efectos.

Los efectos, es decir, los derechos y obligaciones que emanan del acto, quedan
sujetos a la ley chilena.
INTERPRETACIN DE LA LEY
-

Concepto.

Interpretacin de la ley: fijar su verdadero sentido y alcance (elemento abstracto),

incluyendo la actividad indispensable para aplicar el derecho (elemento concreto).
Segn si la legislacin establece o no normas de interpretacin, sta se denomina
reglada o no reglada. El CC ha adoptado la interpretacin reglada, estableciendo normas de
interpretacin de la ley (principalmente Arts. 19 a 24 CC).
Segn de quien emane la interpretacin, se divide en interpretacin por va de
doctrina o privada, y por va de autoridad.
Interpretacin doctrinal.
La realizan los jurisconsultos, abogados y otros. No tiene fuerza obligatoria; su
importancia depende del prestigio de la persona de quien emana.
Hay diversos mtodos de interpretacin:
1. Escuela de la exgesis en derecho civil (comentaristas del Cdigo de Napolen,
Laurent): se caracteriza por el culto del texto de la ley, el predominio de la bsqueda
de la intencin del legislador (infalible), y el respeto a las autoridades y los
precedentes. La ley es la nica fuente de las decisiones jurdicas.
Este criterio impide la evolucin y progreso del derecho.
2. Teora de la libre investigacin cientfica (Geny): mtodo libre para llegar a las
fuentes reales de las normas, que contienen un elemento racional (nocin del
derecho) y uno experimental (aspiracin a la armona colectiva). La interpretacin
procede cuando hay dudas sobre el sentido de la ley. Alessandri: el intrprete debe
tomar como criterio general de orientacin la idea de justicia y fundarse en la
naturaleza real de las cosas.
3. Escuela histrica del derecho (Savigny).
4. Escuela del derecho libre (Kantorowicz): frente al derecho estatal hay un derecho
libre, que surge espontneamente de la conciencia social y espontneamente
tambin es aplicado (Alessandri). Estos pueden o no coincidir. La jurisprudencia no
puede slo basarse en el primero. Alessandri: el intrprete debe prescindir de la ley
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cuando su texto no es claro y se convence de que el legislador no habra resuelto el

conflicto en el sentido que lo hace la ley.
5. Doctrina teleolgica (Ihering): busca la finalidad prctica de la ley. A partir de esta
doctrina se desarrolla el mtodo de la jurisprudencia de los intereses: el intrprete
debe decidir el conflicto de intereses dando preeminencia a los que han sido
preferidos por el legislador.
6. Teora del derecho puro (Kelsen): todo derecho deriva de la voluntad del Estado y
no hay ms derechos que el derecho positivo. El juez puede interpretar libremente
dentro del margen de la ley, sin recurrir a principios rectores.
Interpretacin por va de autoridad.
Es la que emana del legislador o del juez, pero existen otros organismos autorizados
para interpretar las leyes relativas a la funcin que se les encomienda.
Interpretacin por el legislador.
La interpretacin legal, llamada tambin autntica, es la que realiza el legislador, y
tiene fuerza obligatoria general (Art. 3 CC). No est sujeta a reglamentacin alguna.
La interpretacin legal se efecta por medio de la ley interpretativa. Como la ley
interpretativa es necesariamente retroactiva, la interpretacin legal tiene un lmite: no puede
modificar los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio. Tampoco
puede transgredir las garantas constitucionales.
Interpretacin judicial.
La interpretacin judicial es la que realiza el juez en las causas sometidas a su
conocimiento, y tiene fuerza obligatoria relativa exclusivamente al litigio en cuestin. Debe
sujetarse a las normas de interpretacin del CC.
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Integracin de la ley.

Frente a un caso especfico, el juez puede encontrarse en la situacin de que no

exista una norma precisa del ordenamiento positivo que resuelva la materia.
Los Arts. 76 inc. 2 CPol y 10 COT establecen el principio de inexcusabilidad:
reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn
excusarse de ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda.
Asimismo, el Art. 170 N 5 CPC establece dentro de los requisitos de las sentencias,
la enunciacin de los principios de equidad en que se funda.
Estas disposiciones establecen expresamente la facultad de integracin de los
jueces, los que deben fallar aun frente a una falta de ley (laguna legal). Los vacos pueden
existir en la ley, pero no en el derecho.
La analoga y el espritu general de la legislacin a que se refiere el Art. 24 CC
pueden slo servir al juez para establecer la razn de equidad que sirve de fundamento al
fallo.
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Finalidad de la interpretacin.

Es buscar el sentido de la ley.

Art. 19 inc. 1 CC. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor
literal, a pretexto de consultar su espritu.
Esto no significa la primaca de la aplicacin de la ley de acuerdo al tenor literal. La
disposicin se refiere a la claridad del sentido de la ley, no del tenor literal. El tenor literal
se aplica en cuanto refleje ese sentido.
El punto de partida de la interpretacin es el elemento literal, pero no se reduce a un
anlisis gramatical.
El que sea necesario determinar, en forma previa, si el sentido de la ley es claro,
significa que siempre debe realizarse un proceso interpretativo. Hay leyes claras en su texto
abstracto, pero que se vuelven oscuras frente a situaciones concretas.
Alessandri: el sentido de la ley es claro no slo cuando el precepto est redactado
en trminos que no provoquen dudas; tambin es necesario que no haya otro precepto que
lo contradiga.
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Criterios de interpretacin.

1. Histrico o subjetivo: trata de reconstruir el pensamiento o voluntad del legislador.

2. Normativo u objetivo: sostiene que la ley tiene una significacin propia
independiente del pensamiento de sus autores.
Los autores modernos desechan el subjetivo por 3 razones:
a) No es posible determinar una voluntad subjetiva del legislador.
b) Si lo fuera, esa voluntad carece de sentido frente a la evolucin.
c) La ley es la voluntad del Estado que se manifiesta por la ley misma, no por la
opinin de los que participaron en su formulacin.
El CC es terminante en cuanto a que el sentido objetivo de la ley debe buscarse en
ella misma. No hay norma que permita buscar una supuesta voluntad del legislador. La
historia de la ley sirve slo para buscar el sentido objetivo de la misma.
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Elementos de interpretacin.

1. Elemento gramatical (Art. 19 inc. 1 CC): anlisis de la semntica y sintaxis del

precepto.
a) Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio (Art. 20
CC): el que se le atribuye en el medio que la emplea (no necesariamente
diccionario de la RAE), segn su uso general.
b) Las palabras que el legislador ha definido expresamente para ciertas
materias se les dar su significado legal (Art. 20 CC).
c) Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les
den los que profesan esa ciencia o arte, a menos que aparezca claramente
que se han tomado en un sentido diverso (Art. 21 CC).

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2. Elemento histrico (Art. 19 inc. 2 parte final CC): se refiere a la historia fidedigna
del establecimiento de la ley. Sirve para fijar su intencin o espritu (de la ley, no del
legislador), es decir, sus objetivos. Es un elemento supletorio para fijar el alcance de
la ley que no est claramente manifestado en ella misma.
Alessandri: este elemento tiene por objeto la indagacin del estado del derecho
existente sobre la materia a la poca de la confeccin de la ley y el estudio de los
antecedentes que tom en cuenta el legislador antes de dictarla.
Expresin oscura: no puede entenderse absolutamente (ininteligible) o se presta
a ms de una interpretacin (ambigua).
3. Elemento lgico (Art. 19 inc. 2 y 22 inc. 1 CC): concordancia que debe existir
entre las diversas partes de la ley, pues es natural que stas no sean contradictorias y
exista entre ellas una unidad conceptual y de criterio.
Alessandri: este elemento se dirige a investigar la ratio legis (propsito perseguido
por la ley, la razn que la justifica) y la occasio legis (circunstancias particulares
que determinaron su dictacin).
4. Elemento sistemtico (Art. 22 inc. 2 CC): correspondencia de la legislacin que se
busca ms all de la propia ley interpretada, analizando otras leyes, particularmente
si versan sobre el mismo asunto.
Alessandri: este elemento se basa en la interna conexin que enlaza a todas las
instituciones jurdicas y normas en una gran unidad.
5. Espritu general de la legislacin y equidad natural (Art. 24 CC): no son slo
elementos supletorios. El espritu general de la legislacin se encuentra implcito en
el elemento sistemtico, y la equidad no puede estar ausente en ningn criterio de
interpretacin. Pero el juez no puede dictar una resolucin basada nicamente en la
equidad; a eso se refiere con que no es slo supletorio.
Adems, el CC da las siguientes reglas:
- Aplicacin preferente de las disposiciones especiales (Arts. 4 y 13 CC).
- Lo favorable u odioso de una disposicin no se toma en cuenta para su
interpretacin (Art. 23 CC).
Hay 2 procedimientos de interpretacin:
1. Interpretacin extensiva: se aplica a una situacin particular normas que fijan reglas
generales, o se deduce una norma generalizada de los ejemplos no taxativos que
contienen las disposiciones.
Alessandri: implica comprobar que el precepto expresa menos de lo que fue querido
por el pensamiento legislativo. La ley se aplica a ms nmero de casos que los
comprendidos en el tenor literal.
El argumento analgico supone una similitud en las situaciones (tanto en el hecho
como en el fin jurdico); de acuerdo con l, los hechos que tienen igual valor
jurdico implican las mismas consecuencias jurdicas. Se puede emplear analoga
como elemento de interpretacin o como base de integracin.
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2. Interpretacin restrictiva: el precepto no puede aplicarse extensivamente ni servir de

base para una interpretacin analgica. Son de interpretacin restrictiva:
a) Las leyes penales, incluyendo todo tipo de sanciones. Las leyes tributarias
no permiten interpretacin extensiva.
b) Las leyes de excepcin, los preceptos prohibitivos, los que establecen
incapacidades y prohibiciones, etc.
Alessandri: implica comprobar que el precepto expresa ms de lo que fue querido
por el pensamiento legislativo. La aplicacin de la ley no se extiende a un caso que,
segn el tenor literal, parece estar comprendido en ella.
Para Alessandri hay un tercer tipo: interpretacin declarativa. Implica reconocer
que la frmula o los trminos literales coinciden exactamente con el pensamiento
legislativo, es decir, lo expresan con fidelidad y acierto. La ley se aplica a todos los casos
que expresan sus trminos, ni a ms ni a menos.
Los aforismos son formas que toman la argumentacin o lgica jurdicas.
Alessandri: son reglas prcticas de interpretacin, que no tienen valor absoluto ni deben
ser empleados de modo exclusivo. Ej.
- Argumento a generale sensu: donde la ley no distingue no es lcito al intrprete
distinguir.
- Argumento a fortiori: son dos: A maiore ad minus (quien puede lo ms, puede lo
menos) y a maiore ad maius (a quien le est prohibido lo menos, le est prohibido
lo ms).
- Argumento a contrario sensu: incluida una cosa se entienden excluidas las dems.
- Alessandri agrega el argumento a pari: argumento de analoga (donde existe la
misma razn debe existir la misma disposicin).
-

La lgica y el razonamiento jurdico.

LA COSTUMBRE.

La costumbre como fuente de derecho.

En el fondo, la costumbre es anterior y determina el origen de la ley; la ley la

recoge, le da fijeza, claridad y fuerza obligatoria.
Definicin de Vodanovic: observancia constante y uniforme de una regla de
conducta, realizada por la generalidad o gran mayora de los miembros de una
comunidad, con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.
Requisitos de la costumbre para tener jurdicamente el carcter de tal:
a) Debe ser un uso social de carcter general.
b) Debe ser uniforme.
c) Debe ser constante.
d) Debe tener una cierta duracin en el tiempo.
e) Debe tener un substrato jurdico (intencin de obrar jurdicamente: elemento
subjetivo o interno).

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El CC no define costumbre. El CCom dice que las costumbres mercantiles son tales
cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en
la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por el largo espacio de tiempo
(Art. 4 CCom).
Clasificacin de la costumbre:
1. Segn la ley: maneras uniformes de interpretar y aplicar la ley. Alessandri: adquiere
el carcter de norma jurdica en razn de llamarla la propia ley a regir una
materia dada.
2. Fuera de la ley: complementa el derecho escrito. Se aplica cuando la ley se remite a
ella o cuando pasa a formar parte del contenido de los contratos. Alessandri: rige un
asunto sobre el cual no hay ley.
3. Contra ley: deja sin aplicacin o infringe un precepto legal.
De acuerdo al factor territorial, puede ser general o local.
-

Valor de la costumbre.

La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella
(Art. 2 CC). Son pocas las disposiciones que se refieren a ella en materia civil (segn
Vodanovic, son muchas), pero hay una que ampla mucho su campo de aplicacin: el Art.
1546 CC, en virtud del cual, por expresa disposicin de la ley, la costumbre pasa a formar
parte del contenido de los contratos y a constituir un elemento de la ley del contrato. Ello
se refuerza con las normas de interpretacin de los contratos: las clusulas de uso comn se
presumen aunque no se expresen (Art. 1563 inc. 2 CC).
En materia comercial, la costumbre mercantil suple el silencio de la ley (Art. 4
CCom). Se establecen normas especiales para la prueba de la costumbre (Art. 5 CCom):
cuando no consta al juez, slo puede probarse:
1. Por un testimonio fehaciente de 2 sentencias que, aseverando la existencia de la
costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella; o
2. Por 3 escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe
obrar la prueba.
En materia civil, puede probarse por cualquier medio.
La costumbre mercantil sirve como elemento interpretativo de las palabras o frases
tcnicas (Art. 6 CCom).
En materia penal, la costumbre no tiene ningn valor, pues se aplica el principio de
legalidad.
-

La costumbre jurisprudencial.

Las sentencias judiciales tienen efectos relativos (Art. 3 CC), pero puede
producirse lo que se llama jurisprudencia uniforme, cuando los tribunales fallan
determinadas materias de manera uniforme, sobretodo si emana de la CS, porque los
tribunales inferiores, por lo general, acatan su criterio.
En el derecho ingls, los precedentes judiciales tienen obligatoriedad jurdica. En
los sistemas codificados, la jurisprudencia vara de intensidad.
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El alcance del Art. 3 CC es que un tribunal no est jams ligado por las decisiones
que haya adoptado precedentemente, ni est obligado a respetar la jurisprudencia de un
tribunal superior. Pero en la prctica, tiene gran importancia y peso la jurisprudencia
emanada de la CS.
La jurisprudencia no es una fuente formal del derecho, en el sentido terico de la
expresin, por su falta de generalidad y obligatoriedad, pero para el particular s lo es ya
que su pretendido derecho, en caso de discusin, slo ser tal si el juez as lo reconoce.
-

La sentencia judicial.

Nos referimos a la sentencia definitiva.

Para que en la prctica la sentencia verdaderamente resuelva el asunto controvertido
es menester que lo que ella dispone pueda ser cumplido o que el litigio a que ha puesto fin
no pueda renovarse. De esta necesidad nace la accin y excepcin de cosa juzgada.
La accin y excepcin de cosa juzgada emanan de las sentencias firmes. Se entiende
firme o ejecutoriada una sentencia contra la cual no procede recurso alguno, o desde que
terminan los recursos deducidos, o desde que transcurran los plazos para deducirlos sin
haberlo hecho.
Lmite subjetivo de la cosa juzgada: identidad de personas. Lmites objetivos: cosa
pedida y causa de pedir.
La eficacia de la sentencia puede alcanzar a terceros que no son partes del litigio, no
en razn de la cosa juzgada (falta la identidad de personas), sino porque la relacin
controvertida se conecta son situaciones jurdicas propias. Estos son los efectos reflejos de
la sentencia.
Sin embargo, existen sentencias que son absolutas, que ms all de la cosa juzgada,
afectan a todo el mundo. Hay que distinguir:
1. Sentencias declarativas: se limitan a reconocer una situacin de derecho creada
anteriormente. A ellas se aplica la relatividad de la cosa juzgada. Excepcionalmente
hay algunas que producen efectos generales.
2. Sentencias constitutivas: crean una situacin jurdica nueva. Producen efectos erga
omnes, es decir, ataen a todo el mundo.
MARA PAZ GATICA R.
MARZO 2006

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