Sentencia SP6411-2016 (41758) - Homicidio Con Arma de Fuego

Repblica de Colombia
Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIN PENAL
PATRICIA SALAZAR CULLAR

Magistrada Ponente
SP 6411 - 2016
Radicacin 41758
Aprobado Acta No. 153
Bogot D.C., dieciocho de mayo de dos mil

diecisis (2016).
VISTOS
Casacin 41758
Jimmin Alexander Moreno Merchn
Vctor Alexander Gan Lince
Resuelve la Sala el recurso extraordinario de casacin

presentado contra el fallo de segundo grado proferido por el
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Tunja, mediante el
cual se decidi revocar la sentencia absolutoria que emiti el
Juzgado Quinto Penal del Circuito con funciones de
Conocimiento de la misma ciudad, en favor de VCTOR
ALFONSO GAN LINCE y JIMMIN ALEXANDER MORENO
MERCHN, para en su lugar condenarlos en calidad de
coautor y cmplice, respectivamente, del delito de Homicidio,
cometido en circunstancia de agravacin punitiva.
HECHOS
Los hechos que motivaron este proceso tuvieron
ocurrencia a eso de las 11:53 de la maana del da 23 de
septiembre de 2011, en el restaurante ubicado en la carrera
10A, 4-60, del barrio Obrero de Tunja, cuando en
momentos en que se aprestaba a almorzar fue sorprendido
Pedro Jos Snchez Cabrera por un hombre que sin mediar
palabra descerraj tres disparos sobre su humanidad,
ocasionndole su inmediato deceso.
El agresor emprendi la retirada del lugar a bordo de

una motocicleta que lo esperaba en las afueras del local,
producindose minutos despus la captura de JIMMIN
Casacin 41758
ALEXANDER MORENO MERCHN y VCTOR ALFONSO

GAN LINCE, en la carrera 18, 18A-45, cuando se
encontraban a bordo de un vehculo Renault 21, de placa
ITM 480, en momentos en que ingresaban a un garaje, en
el marco de lo que se denomin operacin candado,
estrategia diseada por miembros de la Polica Nacional
para dar con el paradero de los responsables.
ACTUACIN PROCESAL
Con fundamento en los anteriores hechos, el da 24 de

septiembre de 2011, ante el Juez Promiscuo Municipal con
funcin de control de garantas de Sora (Boyac), fue
legalizado
el
procedimiento
de
captura
de
VCTOR
ALFONSO GAN LINCE y JIMMIN ALEXANDER MORENO

MERCHN, a quienes el delegado de la Fiscala formul
imputacin por el delito de Homicidio (artculo 103 del
Cdigo Penal), en calidad de coautores, sin que se allanaran
a
los cargos.
En
su contra se impuso
medida de
aseguramiento consistente en detencin preventiva en

establecimiento de reclusin.
Posteriormente, el 15 de diciembre de 2011, ante el

Juzgado 3 Penal Municipal de Tunja (Boyac) con funcin
de control de garantas, la Fiscala formul imputacin a las
Casacin 41758
mismas personas por el delito de Fabricacin, trfico, porte o

tenencia de armas de fuego, accesorios, partes o municiones,
sin que tampoco se allanaran a estos cargos.
Presentados sendos escritos de acusacin por parte

del Fiscal 9 Seccional de Tunja (Boyac), en relacin con
los dos delitos imputados, le correspondi al Juzgado 5
Penal del Circuito con funciones de Conocimiento de esta
ciudad adelantar la etapa de juzgamiento, celebrndose, por
cada uno de aquellas conductas punibles, las audiencias de
acusacin los das 12 de enero de 2011 y 10 de febrero de
2012,
respectivamente,
decretndose
en
esta
ltima
audiencia la conexidad procesal, disponindose de su

trmite conjunto.
Los imputados fueron acusados por los delitos de

Homicidio agravado (artculos 103 y 104, numerales 4 y 7,
del Cdigo Penal) y Fabricacin, trfico, porte o tenencia de
armas de fuego, accesorios, partes o municiones (artculo
365 del Cdigo Penal, modificado por el artculo 19 de la
Ley 1453 de 2011), en concurso de conductas punibles.
El 16 de marzo de 2012 se celebr la audiencia

preparatoria.
Casacin 41758
La audiencia de juicio oral y pblico se llev a cabo

en sesiones desarrolladas los das 17, 18 y 19 de abril de
2012. Clausurado el debate en esta ltima fecha, se emiti
sentido del fallo declarando inocentes a los acusados
VCTOR ALFONSO GAN LINCE y JIMMIN ALEXANDER
MORENO MERCHN.
El 18 de mayo de 2012, el mismo despacho judicial

emiti el fallo absolutorio, siendo impugnado mediante
recurso de apelacin por el Fiscal y el representante de las
vctimas.
La Sala Penal del Tribunal Superior de Tunja, en

decisin del 15 de marzo de 2013, revoc el fallo absolutorio
en relacin con el delito de Homicidio agravado (artculos
103 y 104, numerales 7, del Cdigo Penal), condenando a
VCTOR ALFONSO GAN LINCE, en calidad de coautor, a
la pena principal de 575 meses de prisin, y a JIMMIN
ALEXANDER MORENO MERCHN, como cmplice, a la
pena de 462 meses y 15 das de prisin. A los dos les
impuso la pena accesoria de inhabilitacin para el ejercicio
de derechos y funciones pblicas por 20 aos. Adems,
confirm la absolucin por el delito de Fabricacin, trfico,
porte o tenencia de armas de fuego, accesorios, partes o
Casacin 41758
municiones (artculo 365 del Cdigo Penal, modificado por el

artculo 19 de la Ley 1453 de 2011).
Oportunamente el defensor del sentenciado JIMMIN

ALEXANDER MORENO MERCHN, interpuso el recurso
extraordinario de casacin, siendo sustentado en escrito que
ahora analiza la Corte.
RESUMEN DE LA IMPUGNACIN
Un solo reproche postula el apoderado del sindicado

JIMMIN
ALEXANDER
MORENO
MERCHN,
que
fundamenta de la siguiente manera:
Cargo nico: violacin indirecta
Con fundamento en el numeral 3 del artculo 181 de la

Ley 906 de 2004, el defensor acusa la sentencia de
segundo grado por el manifiesto desconocimiento de las
reglas de produccin y apreciacin de la prueba sobre el
cual se ha fundado la sentencia, pues entiende que se
presentaron falsos juicios de identidad por cercenamiento,
Casacin 41758
lo que conllev a la aplicacin indebida del art. 381 de la

ley 906 de 2004 y art. 103, y 104 No. 7 del Cdigo Penal y
falta de aplicacin del artculo 7, referente al in dubio pro
reo (sic).
Plantea
que
al
emitir
la
sentencia
en
segunda
instancia, el Tribunal cercen apartes importantes de la

declaracin de Fabio Antonio Sady Arias Ramrez, la misma
que de haberse valorado en su integridad, en conjunto con
las dems pruebas, habra llevado a un fallo absolutorio,
quedando desvirtuada la acusacin presentada por la
Fiscala y saliendo avante la tesis ofrecida por la defensa, en
el sentido que MORENO MERCHN nada tuvo que ver en el
homicidio perpetrado, pues el hecho de conducir un
vehculo semejante al que particip en los hechos, no lo
hace penalmente responsable.
En concreto refiere que es cierto, como se consign en

el fallo impugnado, que el uniformado Arias Ramrez
manifest que al tiempo que escuch por el radio de
comunicaciones sobre la ocurrencia del hecho y el empleo
en su ejecucin de un vehculo Renault 12, cuyas placas
iniciaban por la letra I, observ el paso de un automotor
con
similares
caractersticas,
siguindolo
hasta
que
intentaban ingresarlo a un garaje donde, con el apoyo de
Casacin 41758
otras unidades policiales, se produjo la captura de los

acusados.
Pero tambin es verdad, que en el interior de ese

vehculo no se encontr arma de fuego, evidencia o
elemento material probatorio que los vinculara con el
homicidio, circunstancia que omiti valorar el fallador. El
cercenamiento de esta importante circunstancia, rompe el
hilo conductor de la participacin del acusado en los
acontecimientos, en tanto su responsabilidad se deduce del
hecho de haber recibido el arma de fuego empleada en la
comisin de la conducta.
Agrega que la importancia del fragmento de la

declaracin del agente de polica mutilado por el juzgador,
se resalta en el hecho comprobado a travs de otro testigo,
Fabio Villate Surez, que el acusado tena arrendado el
parqueadero donde guardaba el vehculo, cercano al taller
de mecnica de su padre.
De
esta
manera,
entiende
el
libelista,
tal
fraccionamiento de la prueba se hace trascendental, en

tanto de haberse tenido en cuenta los apartes del
testimonio
omitidos,
el
procesado
no
habra
sido
Casacin 41758
involucrado como cmplice en razn del vehculo que

conduca en aquella oportunidad.
As las cosas, concluye que el acusado no particip en

la realizacin del delito o, por lo menos, se genera una duda
en relacin con la probable existencia de un vehculo
distinto en la escena del crimen, lo que deja a salvo su
responsabilidad penal.
Por lo anterior, demanda que se case la sentencia y

que, en su lugar, se absuelva al procesado.
AUDIENCIA DE SUSTENTACIN
En la audiencia de sustentacin de la demanda, los

sujetos procesales efectuaron las siguientes intervenciones:
1. Intervencin del demandante:
El defensor del acusado reiter en lo fundamental los

argumentos de la demanda, manifestando ratificarse en lo all
escrito
insistiendo
en
los
reproches
consignados
inicialmente.
Enfatiza en los yerros puestos de presente en el libelo
Casacin 41758
impugnatorio, relacionados con la violacin indirecta de la ley

sustancial a consecuencia del error de hecho por falso juicio
de identidad por cercenamiento en la apreciacin de la
prueba testimonial.
Reclama que se case el fallo del Tribunal, para en su
lugar dejar en firme la sentencia absolutoria dictada en
primera instancia por el juzgado de conocimiento.
2. Intervencin de la Fiscala:
La Fiscal Octava Delegada ante la Corte Suprema de

Justicia estim que la censura carece de trascendencia
porque si bien es cierto que los aspectos relacionados en la
demanda no fueron considerados en la sentencia, no tienen
la virtualidad de alterar el grado de convencimiento sobre la
responsabilidad del acusado, pues sta se estructur a partir
de hechos debidamente probados que ubican el vehculo de
su propiedad en el lugar de los acontecimientos.
Tras hacer un recuento de la valoracin de la prueba
llevada a cabo por el Ad quem y los hechos que se estimaron
probados, concluye que el cargo formulado por la defensa no
logra derrumbar la presuncin de acierto y legalidad de la
sentencia recurrida, por lo que deprec desestimar la
demanda.
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Casacin 41758
3. Intervencin del representante de la vctima:

El representante de la vctima se limit a expresar en su
intervencin que no tiene cuestionamiento alguno a la
decisin de la Sala Penal del Tribunal Superior de Tunja y,
luego de hacer algunas consideraciones en torno a la
valoracin de la prueba, concluye coadyuvando las razones
expuestas por la delegada de la Fiscala.
4. Intervencin de la Procuradura:
Por su parte, el Procurador Segundo Delegado para la
Casacin Penal record que en el sistema procesal penal de la
Ley 906 de 2004 imperan los principios de libertad probatoria
y de inmediacin, deduciendo con ello que fue acertada la
valoracin de los medios de conocimiento llevada a cabo por
el Tribunal, en tanto lo que compromete al acusado MORENO
MERCHN en la realizacin de la conducta punible es el
hecho de haber participado en el intercambio de objetos con
las personas que ejecutaron la conducta punible, resultando
irrelevante que en el vehculo en que se movilizaba no se
hayan encontrado elementos de prueba relacionados con la
conducta lesiva.
As, al considerar que en el fallo de segundo grado no
se cercen la prueba, solicit desestimar la censura.
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Casacin 41758
CONSIDERACIONES
Toda vez que la demanda presentada se declar

ajustada conforme con los parmetros del artculo 184 de la
Ley 906 de 2004, la Corte analizar los problemas jurdicos
all propuestos, de conformidad con las funciones del
recurso de casacin, dirigidas a la bsqueda de la eficacia del
derecho material, el respeto de las garantas de quienes
intervienen en la actuacin, la reparacin de los agravios
inferidos a las partes y la unificacin de la jurisprudencia,
segn lo establecido en el artculo 180 ibdem.
Bajo la gida de la causal tercera de casacin art. 181,
numeral 3, de la Ley 906 de 2004, el demandante
denuncia que el Ad quem incurri en errores de hecho que
concreta en un falso juicio de identidad por cercenamiento
de la prueba, el cual dice, recae sobre las declaraciones de
los testigos Fabio Antonio Sady Arias Ramrez y Fabio
Villate Surez.
El error, segn lo propone el apoderado del procesado,

se present cuando el cuerpo colegiado distorsion en la
motivacin de la sentencia el contenido fctico de los citados
elementos de conviccin, mutilndole partes trascendentales
en
su
expresin
material,
con
trascendencia
en
la
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Casacin 41758
declaracin de justicia contenida en el fallo confutado, es

decir, en la condena del acusado MORENO MERCHN.
En concreto, el desacuerdo expresado en su demanda

por el recurrente se dirige a denunciar la mutilacin del
testimonio de Fabio Antonio Sady Arias Ramrez, miembro
de la Polica Nacional, en lo que tiene que ver con sus
manifestaciones relativas a que en el interior del vehculo
Renault 21, conducido por el acusado MORENO MERCHN,
no
se
hallaron
elementos
materiales
probatorios
evidencias fsicas relacionadas con el homicidio.
Trascendencia del yerro que el demandante afinca en

la circunstancia de que igualmente se dio por sentado en el
fallo que minutos antes de la ejecucin criminal de Pedro
Jos Snchez Cabrera, los realizadores de la conducta
punible recibieron de parte de los ocupantes de aquel
vehculo automotor, una mochila de color azul, que al
parecer contena el arma disparada sobre la vctima, razn
por la cual se infiri la responsabilidad del acusado en
calidad de cmplice.
As mismo, enfatiza que el hecho de no haberse

encontrado en el vehculo los elementos relacionados con el
delito, rompe el hilo que en el raciocinio del fallador ataba al
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Casacin 41758
procesado con su ejecucin, ms an cuando del testimonio

de Fabio Villate Surez se pudo establecer que al momento
de su captura el vehculo era guardado en el garaje
destinado para tal fin, no con el propsito de eludir la
accin de las autoridades.
1. Fundamentos de la decisin recurrida:
Para asegurar la comprensin de la decisin que

adoptar
la
Sala,
se
sintetizan
continuacin
los
fundamentos probatorios de la sentencia impugnada.
La existencia del hecho con trascendencia jurdico

penal, relacionado con la muerte violenta de Pedro Jos
Snchez Cabrera, fue explicada en la decisin impugnada a
travs de la testigo presencial del acontecimiento, Luz
Adriana Farfn Granados, para entonces mesera del
establecimiento donde ocurrieron los hechos, quien declar
haber presenciado el ingreso de un hombre vestido de
negro, con chaqueta y casco del mismo color en su cabeza,
quien esgrimi un arma de fuego y de manera repetida
dispar en contra de aquella persona. Narr la testigo que,
en el acto, el agresor abandon el local 1.
1 Registro de audio, juicio oral, CD N 3, 57:30.

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Casacin 41758
Al tiempo, segn la reconstruccin de los hechos que

llev a cabo el Tribunal, en las afueras del lugar un
motociclista recogi al homicida emprendiendo la retirada,
dndose por demostrado que los realizadores de la conducta
delictiva
recibieron
una
contribucin
concomitante
al
ataque armado de parte del acusado JIMMIN ALEXANDER

MORENO MERCHN, el cual, se sostuvo, les suministr el
arma de fuego empleada en el homicidio, y un aporte
posterior a la accin, consistente en prestar el concurso del
vehculo de su propiedad para asegurarles la huida del
escenario del atentado.
De esta manera, la participacin accesoria endilgada a

MORENO MERCHN se sostuvo bsicamente en tres
hechos relacionados por el Tribunal de la siguiente manera:
1.1.- Rubiel Arias Barbosa, patrullero de la Polica

Nacional que el 23 de septiembre de 2011, luego de
terminar su turno en la URI de la Fiscala de Tunja y tras
realizar algunas diligencias personales, se diriga a su lugar
de residencia, pudiendo observar en la calle 19 con carrera
17 de dicha ciudad un episodio que llam su atencin,
consistente en que de un vehculo Renault 4, color verde,
descendieron cuatro individuos que, en el acto, en actitud
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Casacin 41758
sospechosa y nerviosa abordaron otro automotor Renault

21, color blanco, de cuya placa logr recordar que tena la
letra I y el nmero 0.2
1.2.- Segn narr el testigo Henry Quiroga Surez,

cerca del sitio donde se ejecut el homicidio el 23 de
septiembre de 2011, a eso de las 11:30 de la maana, hizo
presencia una motocicleta con dos hombres a bordo y que
luego de aparcarse frente a un lavadero de carros, apareci
un vehculo Renault 21, color blanco, del que uno de sus
ocupantes entreg a los primeros un maletn azul, que le
fue devuelto 2 minutos despus. Afirm el testigo que el
automotor tena en sus placas la letra I.
1.3.- Precis el Ad quem que, segn fue demostrado a

travs de los testimonios de los policiales Fabio Antonio
Sady Arias Ramrez y Geovanny Crdenas Daz, a las 12:16
del mismo da, en la calle 18, 18A-45, del barrio La
Concepcin de Tunja, en desarrollo de una operacin
candado implementada por la polica, fueron capturados
JIMMIN ALEXANDER MORENO MERCHN y VCTOR
ALFONSO GAN LINCE, cuando bajo la conduccin de
2 Registro de audio, juicio oral, CD N 1, minuto

20:50
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aquel pretendan ingresar a un garaje el vehculo Renault

21, color blanco, de placas ITM 480.
Con fundamento en dichas circunstancias fcticas, el

Tribunal
concluy,
en
punto
del
compromiso
de
responsabilidad del acusado MORENO MERCHN, que:
Si despus de 23 minutos de ultimado el seor Pedro Jos

Snchez Cabrera, a este procesado se le encuentra en el
automotor ITM 480 que iba a ser guardado en un garaje, no
podemos menos que concluir que los ocupantes de ese vehculo
participaron en el homicidio que aqu se investiga y que por lo
tanto el dueo de ese carro y no de otro fue el que sirvi de
apoyo, entregando un objeto que contena una mochila azul, con
posterior intercambio de personas, entre los sicarios de la moto y
los que en su momento guiaban el automotor, como acostumbran
hacerlo, para procurar impunidad.
El
grado
de
participacin
criminal
deducido
al
acusado MORENO MERCHN fue el de cmplice, en tanto,

razon el Ad quem, prest una ayuda anterior y posterior a
la ejecucin de la conducta, ligada a un acuerdo previo con
los ejecutores materiales, definiendo de esta manera el
asunto relacionado con su intervencin criminal:
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Casacin 41758
Respecto de Jimmin Alexander Moreno Merchn la Sala entiende

que no existen probanzas que lo vinculen directamente como
coautor del homicidio, pues no se estableci a cabalidad y sin
asomo de duda que este procesado le hubiera segado la vida a la
vctima, disparando su arma de fuego. Ntese que el gatillero de
la empresa criminal no fue identificado por ninguna persona,
como s lo fue el conductor de la motocicleta.
Sin embargo, como se analiz precedentemente, se estableci

plenamente la presencia del automotor de propiedad de Jimmin
Alexander Moreno Merchn en la escena del crimen momentos
antes de que se perpetrara el homicidio, pues sus ocupantes
entregaron a los ejecutores materiales del homicidio una mochila
con un objeto con el que seguramente se realiz la tarea criminal
y tan solo 23 minutos despus dicho automotor es localizado
cuando intentaba ingresar al garaje, conducido por Jimmin
Alexander Moreno Merchn, en compaa de Vctor Alfonso
Gan Lince, a quien se identific plenamente como el conductor
de la motocicleta.
Adems,
el
compromiso
de
responsabilidad
del
acusado MORENO MERCHN es complementado con lo que

el Tribunal denomina indicio de capacidad delictual, en
tanto en su contra gravitan antecedentes penales, lo que
significa que tiene capacidad para atentar contra los bienes
jurdicos ajenos y que por ende tambin sumado a todo este
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Casacin 41758
anlisis que ha hecho la Sala se encuentra seriamente

comprometida su responsabilidad.
Como viene de verse, son tres hechos jurdicamente

relevantes los destacados en su decisin por el Tribunal y
con los cuales, sumada la existencia de antecedentes
penales en cabeza del procesado, se deriv el compromiso
de responsabilidad de JIMMIN ALEXANDER MORENO
MERCHN, como partcipe en calidad de cmplice de la
conducta punible que cobr la vida de Pedro Jos Snchez
Cabrera.
2. Anlisis de la Corte acerca de los fundamentos de

la decisin recurrida en torno a la responsabilidad
de JIMMIN ALEXANDER MORENO MERCHN:
Se declar la responsabilidad penal de MORENO

MERCHN en calidad de cmplice, en tanto el Tribunal
concluy que contribuy a la realizacin de la conducta
antijurdica, prestando una ayuda anterior y posterior a los
ejecutores materiales de la misma.
Para dilucidar el asunto ofrecido como problema

jurdico en relacin con la responsabilidad del acusado, en
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Casacin 41758
primer lugar, se har referencia al concepto de complicidad,

con lo que se precisarn los elementos normativos que
deben ser objeto de prueba para su configuracin.
La complicidad es una forma de participacin en la

conducta punible, caracterizada por la contribucin dolosa
que una persona puede prestar a otra mediante un aporte
esencial en su fase ejecutiva, con actos precedentes,
simultneos e, incluso, posteriores a ella, a condicin de
que medie una promesa anterior determinada por un
concierto previo o concomitante (artculo 30, inciso tercero,
del Cdigo Penal).
Se trata de una figura accesoria a la autora, pues a

diferencia de sta el cmplice carece del dominio funcional
de los hechos, limitando su intervencin a facilitar la
conducta del autor en la realizacin del hecho antijurdico.
Su actuacin, en consecuencia, se limita a favorecer un
hecho ajeno.
De all que debe ser objeto de demostracin la clase de

contribucin prestada por el cmplice, la que puede ser de
ndole intelectual o psquica o de orden fsico o tcnico. Esta
ltima es la que, segn el juicio de reproche emitido por el
Tribunal, se le endilg a MORENO MERCHN, consistente,
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de una parte, como ayuda previa, en proporcionar el arma

de fuego empleada por el realizador de la conducta y, de
otra parte, como auxilio posterior, en la facilitacin del
medio de transporte con el que los homicidas aseguraron su
retirada del lugar de los hechos. La ayuda material, en tales
trminos, debi ser objeto de demostracin dentro de la
actuacin procesal.
Adicionalmente,
para
atribuir
una
conducta
de
complicidad, se requiere de la existencia de un vnculo o

nexo de causalidad necesario entre la accin desplegada por
quien fue acusado como cmplice y el resultado producido
por la accin principal ejecutada por los coautores, lo que
se traduce en la acreditacin de que la persona haya
contribuido elevando la posibilidad de produccin del hecho
antijurdico, esto es, la demostracin de un riesgo adicional,
relevante y atado a la causalidad, para el bien jurdico
tutelado y el incremento de la oportunidad de xito para los
ejecutores3.
Debe precisarse, adems, que, de acuerdo al tenor del

inciso tercero del artculo 30 del Cdigo Penal, aunque no
3 En este sentido, CLAUS ROXIN, Derecho Penal, Parte

General, Tomo II, Madrid, Civitas - Thomson
Reuters, 2014, p. 287
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siempre se requiere coetaneidad con la realizacin de la

conducta punible, en el evento de la ayuda posterior s es
indispensable que la contribucin al hecho suponga un
compromiso
anterior
concomitante
por
parte
del
cooperador, aspecto que en este caso igualmente debi ser

objeto de demostracin.
Pues bien, con el fin de establecer si efectivamente se

produjeron los errores denunciados por la defensa, la Corte
revisar en perspectiva de dichos conceptos, la valoracin
probatoria efectuada por el juez Ad quem en relacin con los
hechos que estim jurdicamente relevantes, a efectos de
determinar su validez o no en relacin con la responsabilidad
penal que como cmplice dedujo al procesado MORENO
MERCHN. Para dicho cometido se seguirn las mismas
pautas definidas en el fallo recurrido en torno a los hechos
revelados como de importancia para su concrecin.
Tales hechos de relevancia jurdica giran en torno a la

demostracin de la contribucin que se endilga al acusado
para la realizacin de la conducta lesiva y que se precisa en
dos aportes esenciales, se reitera, de una parte, uno inicial
en su ejecucin, consistente en que desde el vehculo de
propiedad del procesado, se entreg a los sicarios un
maletn que, a juzgar por el Ad quem, contena un objeto
22
Casacin 41758
con el que seguramente se realiz la tarea criminal; y, de

otra parte, un auxilio posterior a la comisin del delito,
asegurando a travs del vehculo de su propiedad la huida y
el ocultamiento de los ejecutores.
Fundamental result para el juzgador en el propsito

de arribar a tales conclusiones la presencia en distintos
escenarios del vehculo Renault 21, color blanco, de placas
ITM 480, de propiedad del acusado MORENO MERCHN,
pues de la conexin de los diversos episodios en los que se
asumi como instrumento el referido automotor, se dedujo
finalmente el compromiso de responsabilidad de su titular,
como cooperador antes y despus de la comisin de la
conducta punible.
2.1. El intercambio de personas en la maana del

da
de los hechos
desde el
vehculo de
propiedad del acusado MORENO MERCHN:
El primero de esos eventos tiene que ver con la

circunstancia de que pasadas las nueve de la maana del
da en que ocurrieron los hechos, fue observado, segn lo
refiri el testigo Rubiel Arias Barbosa, agente de la Polica
Nacional,
el
vehculo
Renault
21,
de
color
blanco,
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llamndole
la
atencin
una
escena
que
le
pareci
sospechosa. A ese vehculo ingresaron cuatro hombres que

simultneamente haban descendido de un Renault 4, de
color verde; a este ltimo, a su vez, ascendieron un hombre
y una mujer que se apearon de aquel. De esa manera se
present lo que el Tribunal denomina intercambio de
personas entre los automotores.
Se pudo establecer a travs de la prueba presentada

en el juicio, que en ese entonces el acusado JIMMIN
ALEXANDER MORENO MERCHN era propietario de un
vehculo marca Renault 21, color blanco, de placas ITM
480. Su hermano Luis Carlos Moreno Merchn, a su vez,
era propietario de un vehculo Renault 4, color verde, de
placas MCB-503.
Adems, el hecho referido fue avistado por el polica

Rubiel Arias Barbosa en la calle 19 con carrera 17, enfrente
del lugar donde el padre de aquellos tena un taller y en la
misma cuadra donde guardaban los automotores, dndose
por sentado la probabilidad de que ese intercambio de
personas haya ocurrido entre los dos vehculos referidos.
Sin
embargo,
observa
la
Sala,
el
hecho
as
contemplado carece de relevancia alguna de cara a la
24
Casacin 41758
conducta delictiva que ocurri horas despus. Como ms

adelante se precisar, ninguna importancia circunstancial
se desprende de ese episodio por mucho que al testigo le
haya parecido sospechoso el intercambio de personas de
un vehculo a otro, resultando adems infundada la
afirmacin que sobre este aspecto puntualiza el Tribunal en
la decisin, cuando sostiene que:
Aqu tambin se puede sealar un aspecto relevante y es que era

usual entre los propietarios de esos vehculos hacer intercambio
de personas y de automotores, como lo evidenci el agente de la
Polica Nacional.
Insustancial resulta que el intercambio de personas

entre los automotores pudiera ser pensado como un hecho
usual, para derivar de all un patrn de conducta tributario
de la ilegalidad, pues en principio y de manera contraria, a
la
hora
de
sus
conclusiones
el
Ad
quem
ninguna
consecuencia deriva de esa circunstancia que aduce como

jurdicamente relevante, siendo en verdad que aquella
transferencia de personas entre los dos vehculos carece de
importancia alguna y ms parece obedecer a una situacin
cotidiana, como en ltimas lo admite el mismo juzgador:
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[n]o resulta de ninguna manera extrao que por ese grado de

familiaridad o de parentesco hayan actuado de esa manera
haciendo intercambio de personas de un vehculo a otro.
Si ello es as, como se acepta en el fallo impugnado, y

lo advierte la Sala, no es comprensible que sea aquella una
circunstancia de especial relevancia, digna de resaltar en
funcin de sustentar el compromiso de responsabilidad del
acusado MORENO MERCHN. Sin embargo, en el fallo se
deja sentado ese precedente para entender como ms
probable la ocurrencia de las acciones de complicidad que
precedieron y sucedieron a la conducta punible, de las que
a continuacin se ocupar esta Corporacin.
Es necesario anticipar, sin embargo, en relacin con la

punibilidad de las llamadas acciones cotidianas y aquella
lo fue, segn la propia caracterizacin del juzgador-, que es
admisible la complicidad en la medida en que su realizador
haya sido conocedor de que el autor la asumira como
presupuesto de su conducta criminal, esto es, que en este
caso en concreto lo sera en tanto se demostrara que el
acusado conscientemente haya prestado su concurso para
favorecer la accin principal.
26
Casacin 41758
2.2. La contribucin anterior en la comisin del

homicidio:
El
segundo
aspecto,
asumido
como
hecho
jurdicamente relevante, se deriva de la declaracin de

Henry Quiroga Surez, quien manifest haber sido testigo
de una circunstancia en particular, referida como que a eso
de las 11:30 de la maana, cuando se encontraba
arreglando su automotor sobre la va pblica, a 40 metros
del restaurante donde ocurrieron los hechos, se estacion
una motocicleta y dos minutos despus lo hizo el vehculo
Renault 21, blanco, cuya placa tena la letra I. Segn
narr,
se
percat
que
los
ocupantes
del
automvil
entregaron un maletn azul a los de la moto, el cual poco

despus les fue regresado.
En estos trminos se expres el declarante Quiroga

Surez:
Yo estaba arreglando el carro con el que yo trabajaba, lleg una

moto como modelo una Yamaha Honda color blanca con
franja roja o naranjada, algo as, se estacion delante del
vehculo, despus lleg un Renault blanco, modelo 21, no le vi
muy bien las placas porque eso fue en un tiempo rpido, lo
nico que le alcanc a ver fue la I a las placas del carro blanco,
la placa era amarilla pero nada ms le vi la inicial, la primera
27
Casacin 41758
inicial que era una I para m pens que era por ah de Itag,
algn sector de esos, pero no se decirle realmente de qu parte
sera4
Asume el Tribunal que se trat del mismo vehculo

acotado en el episodio inicial y que es posible que se trate
del mismo en el que minutos despus se produjeron las
capturas, resultndole sobresaliente que por tratarse de
una placa de otra regin del pas, se haca de fcil
recordacin para el testigo y, adems, existiendo una
perfecta coincidencia entre el tipo de vehculo, su marca,
modelo y guarismos, difcilmente poda tratarse de otro
automotor.
Para sustentar su conclusin, emplea una regla de la

experiencia:
[p]or lo general la mayora de las placas de los automotores que

circulan en un departamento son de ese departamento o por lo
menos de departamentos cercanos con acceso a aquel.
Ahora bien, aceptndose la validez de dicha asercin,

la circunstancia fctica apreciada por el Tribunal como

01:27:00
28
Casacin 41758
propia de una participacin criminal del conductor de aquel

vehculo Renault 21, consisti en que, de acuerdo al
testimonio de Quiroga Snchez, uno de sus ocupantes
entreg una mochila azul al tripulante de la motocicleta,
siendo regresada dos minutos despus, por lo que supuso
que de esa manera se fragu la complicidad del acusado
MORENO MERCHN, al prestar una cooperacin anterior a
la ejecucin del homicidio.
Sin embargo, las inferencias que alrededor de esta

prueba testimonial y en punto de ese aspecto en particular
lleva a cabo el Tribunal adolecen de notables yerros, que
hacen desvanecer la validez de su proposicin, veamos:
De una parte, el Ad quem adicion el contenido

material del testimonio de Henry Quiroga Surez en un
aspecto que resulta de especial relevancia. Se dice en el fallo
que, de acuerdo a su declaracin, los ocupantes del
vehculo Renault 21 entregaron a los ejecutores de la
conducta punible un maletn de color azul con un objeto
con el que seguramente se realiz la tarea criminal (subrayas
fuera del texto).
Sin embargo, como puede verificarse, el testigo no hizo

alusin a un objeto como el contenido del maletn que dijo
29
Casacin 41758
haber visto entregar desde el automvil. As refiri el

episodio:
Yo lo nico que observ en el momento fue que uno de la moto

habl con un seor del carro de la parte trasera, le entreg un
maletn azul, se dirigi a la parte de adelante pero no s ms,
despus el seor de la moto se volvi y le entreg el maletn, lo
nico que pens es que iban para el taller a hacer algn arreglo
al vehculo, no ms.5
Se evidencia el falso juicio de identidad en la adicin al

contenido de la prueba, sendero por el cual el fallador se
introduce en una conclusin que resulta completamente
irracional en tanto incurre en un yerro de apreciacin con
el que finalmente determina la proposicin de dar por
demostrado que el maletn de color azul que, de acuerdo
con lo manifestado por el testigo Quiroga Surez, se entreg
desde el vehculo blanco por uno de los ocupantes, contena
un objeto, dando pie a dos suposiciones adicionales: i) que
ese objeto era un arma de fuego y ii) que con esta se
produjeron los disparos que segaron la vida de Pedro Jos
Snchez Cabrera.

01:28:20
30
Casacin 41758
Lo cierto es que el deponente no expres que el maletn

contuviera un objeto, tampoco que ese objeto fuera un arma
de fuego y de all que, mucho menos, es posible deducir que
el hipottico artefacto haya servido para disparar contra la
vctima, incurrindose, por dems, en un clarsimo falso
raciocinio al analizar la citada prueba y asumir, como si se
tratara de una regla de la experiencia, que todas aquellas
actuaciones supuestas constituyen en su conjunto una
manera habitual de proceder por parte de los homicidas en
situaciones como la analizada, pues es la forma como
acostumbran hacerlo, para procurar impunidad.
Ningn principio de la sana crtica puede avalar una

conclusin de tal especie, discurriendo el juzgador en un
juego de especulaciones que lo llevan a una asercin que en
nada se compadece con la prueba recibida, consistente en
que los ocupantes del vehculo Renault 21, entre ellos el
acusado MORENO MERCHN, quien para aquella poca,
segn se demostr, era su propietario y poseedor, prestaron
un concurso relevante para la realizacin de la conducta
punible.
No puede admitirse por la Sala que tan artificioso

argumento pueda servir como premisa probatoria para dar
por justificada la conclusin sobre la demostracin de un
31
Casacin 41758
hecho, el que finalmente determin la responsabilidad del

acusado.
El estndar de prueba atinente al conocimiento ms

all de toda duda razonable, reglado como principio rector
en el estatuto procesal penal de la Ley 906 de 2004
artculos 7 y 381- no se satisface con la arbitraria
atribucin de probabilidades o de inconexas inferencias
convertidas en suposiciones por parte del fallador, menos
cuando, como en este caso, se acudi a juicios de valor
derivados de su estimacin subjetiva.
Expresiones del tipo seguramente, empleada en el

juicio deductivo del juzgador para sentar la hiptesis del
suministro del arma de fuego a los atacantes, resultan
sintomticas de un alto grado de especulacin propio de un
estndar subjetivo de prueba, que no se compadece con un
sistema probatorio en el que se debe privilegiar el rigor en la
explicacin de los hechos conocidos y fundamentados en
datos tangibles. Una deduccin de esa especie torna en
irracional la decisin judicial.
En el fallo se termina admitiendo que el testigo

Quiroga Surez no observ que del maletn se haya extrado
32
Casacin 41758
el arma homicida, no obstante lo cual se realiza la siguiente

inferencia:
Si bien es cierto este testigo no advierte que de ese maletn azul

los motociclistas hubieran extrado algo, es evidente que entre
sus ocupantes haba una relacin de colaboracin directa en el
desarrollo del insuceso (sic), como quiera que fueron los
motociclistas los que en tarea criminal ultimaron a la hoy vctima
momentos despus y que los ocupantes del carro prestaron
ayuda para la realizacin de la tarea criminal, como se ver ms
adelante.
De hecho, dicho razonamiento se encuentra permeado

por una falacia de peticin de principio, en la medida en
que en el intento por establecer su conclusin, el Tribunal
ofrece
como
sustento
la
misma
premisa
que
deba
encontrarse demostrada para ese cometido.
En efecto, la relacin de colaboracin directa en la

empresa criminal tendra que acreditarse en ese caso a
partir del hecho cierto de que el maletn azul traspasado
contuviera el arma de fuego empleada en la ejecucin
delictiva. Sin embargo, en un argumento circular, ese
puntual
acontecimiento
lo
asume
el
fallador
como
demostrado a partir de las relaciones de los intervinientes.
33
Casacin 41758
En esa medida, no hay fundamento para inferir que el

procesado contribuy en la realizacin del homicidio
prestando
un
aporte
eficaz
para
su
comisin,
concretamente en el acto de proporcionar al ejecutor del

comportamiento lesivo el arma de fuego empleada en la
perpetracin del delito.
Como consecuencia de lo anterior, se tiene que ese

segundo acontecimiento recreado por el Ad quem no reviste
compromiso
alguno
responsabilizado
para
como
quien
cmplice
finalmente
ha
sido
en
de
una
virtud
colaboracin anterior a la comisin del delito.
2.3. Ayuda posterior a la realizacin de la conducta

antijurdica,
por
concierto
previo
concomitante a la misma:
Por ltimo, el Tribunal infiri el compromiso de

responsabilidad
de
MORENO
MERCHN
de
las
circunstancias en que se produjo su captura, lo que

sustent en los testimonios de Fabio Sady Arias Ramrez y
Giovanny Crdenas Daz, agentes de la Polica Nacional,
quienes
participaron
en
la
operacin
candado,
implementada una vez se tuvo conocimiento de los hechos.
34
Casacin 41758
El polica Fabio Sady Arias Ramrez declar que una

vez recibi la informacin del automvil que al parecer
haba participado en el homicidio, siendo las 12:16 del
mismo da, observ en la carrera 15 con calle 18 el trnsito
de un vehculo con similares caractersticas. Dice que
decidi seguirlo a pie porque traa una marcha con una
velocidad mnima. Observ que el vehculo estaba siendo
ingresado a un garaje.6
Por su parte el uniformado Giovanny Crdenas Daz

narr que presenci cuando el vehculo era estacionado en
aquel garaje, ubicado en la calle 18, 18A-45, del barrio La
Concepcin de Tunja, y que uno de los ocupantes, nervioso
y apresurado, se aprestaba a cerrar la puerta. Se refiri a
VCTOR ALFONSO GAN LINCE. En esos momentos se
produjo su captura, junto con la del conductor de ese
vehculo Renault 21, de color blanco, de placas ITM-480,
quien era el procesado JIMMIN ALEXANDER MORENO
MERCHN.
Los dos uniformados, presentes como testigos en el

juicio oral y pblico, manifestaron al unsono que al

1:32:12
35
Casacin 41758
registrar a los capturados y al vehculo en cuestin no

hallaron ningn elemento que estuviera vinculado con el
homicidio acaecido, segn los clculos del mismo fallador,
23 minutos antes de la captura. Valga decir, no se hall el
arma de fuego utilizada y tampoco el maletn azul,
elementos que haban sido anunciados como determinantes
en el compromiso de responsabilidad por complicidad del
acusado.
El Tribunal, sobre este episodio que califica de especial

relevancia, razona en relacin con la responsabilidad del
procesado MORENO MERCHN:
Si despus de 23 minutos de ultimado el seor Pedro Jos

Snchez Cabrera, a este procesado se le encuentra el automotor
ITM-480 que iba a ser guardado en un garaje, no podemos
menos
que
concluir
que
los
ocupantes
de
ese
vehculo
participaron en el homicidio que aqu se investiga y que por lo

tanto el dueo de ese carro y no de otro fue el que sirvi de
apoyo, entregando un objeto que contena una mochila azul, con
posterior intercambio de personas, entre los sicarios de la moto y
los que en su momento guiaban el automotor, como acostumbran
hacerlo, para procurar impunidad.
De esa manera, el Ad quem determin en su decisin

que el acusado JIMMIN ALEXANDER MORENO MERCHN
36
Casacin 41758
prest, en calidad de cmplice, no solamente una ayuda

anterior a la ejecucin de la conducta punible, sino una
contribucin posterior a la misma, ofreciendo su concurso
para lo que llama intercambio de personas, como mtodo
empleado para asegurar la impunidad de la conducta:
Eso significa que se demostr que Jimmin Alexander Moreno

Merchn contribuy a la realizacin de la conducta antijurdica,
prestando una ayuda anterior y posterior a los ejecutores
materiales de la misma.
La habitual prctica que el Ad quem atribuye al

procesado, consistente en emplear su vehculo para el
intercambio de personas, segn lo dedujo del primer hecho
relevante atrs analizado, la usa ahora para asumir como
destacable la conducta que acota como un acto de
complicidad por ayuda posterior a la comisin del delito,
asumiendo nuevamente que se trata de un comportamiento
propio en la realizacin de esta especie de conductas
punibles, en tanto, en su parecer, es la forma, se reitera, en
que sus ejecutores acostumbran hacerlo, para procurar
impunidad.
De esta manera, el Tribunal asume en la comprensin

de su reiterada mxima de la experiencia el apoyo del
37
Casacin 41758
vehculo Renault 21 como determinante en la accin de

complicidad atribuida al acusado MORENO MERCHN, no
solamente en el hecho de sealarlo como quien hizo entrega
del arma empleada en el homicidio sino en la maniobra
posterior, alusiva a lo que denomina como intercambio de
personas, como si esta accin cotidiana fuera para este caso
una conducta digna de relevancia y determinara un uso
inapropiado del rodante, para referirse a que, a efectos del
aseguramiento de la impunidad de la conducta, los
homicidas abordaron a continuacin de su ejecucin el
vehculo en cuestin.
La Sala encuentra desacertada esa conclusin.
Ninguna probanza fue ofrecida por parte del acusador

que pudiera dar cuenta de esa forma de participacin
criminal
prestada
posteriori,
atribuida
JIMMIN
ALEXANDER MORENO MERCHN. Ningn elemento de

juicio da cuenta de la existencia de un acuerdo previo o
concomitante a la ejecucin del hecho antijurdico. Tampoco
se present medio de conviccin que avalara la idea de que
al momento de su aprehensin, el acusado prestaba una
ayuda importante, conexa de manera sustancial con la
realizacin de la conducta punible.
38
Casacin 41758
Al respecto, en primer lugar, debe destacarse el hecho

de que el garaje al que se ingres el automvil no era otro
que el empleado de manera habitual por el procesado
MORENO MERCHN para guardar su vehculo automotor y
que, segn se acredit en el juicio, tena arrendado para tal
efecto. No resultaba, por lo tanto, una situacin inusual o
anmala que en aquella oportunidad lo estacionara en el
sitio que, adems, estaba ubicado a menos de una cuadra
del taller de su padre.
En segundo lugar, no constituye una mxima de la

experiencia, con la que se pueda inferir la intervencin en
calidad de cmplice del procesado MORENO MERCHN,
como razona el Tribunal, que el supuesto intercambio de
personas entre la motocicleta y el automvil se haya llevado
a cabo como acostumbran hacerlo sus intervinientes en la
modalidad delictiva realizada.
No es ese un hecho acreditado en concreto y no se

ofrece un patrn de conducta general que avale esa
conclusin como una regla con sentido de universalidad,
generalidad o alta probabilidad. En verdad, ni siquiera en
esa lgica deductiva, aparte de la presencia en el automotor
de quien fue declarado autor del delito, se avizora como
incuestionable que se haya presentado lo que se denomina
39
Casacin 41758
intercambio de personas. En suma, no fue probado el hecho

de haberse facilitado la huida de los homicidas en el
vehculo conducido por el acusado.
No puede perderse de vista, adems, que la captura se

llev a cabo 23 minutos despus de consumada la accin
delictiva en un lugar cercano al sitio de los acontecimientos,
sin que pueda darse como demostrado que a efectos de
asegurar su impunidad se haya producido en su huida un
intercambio entre ocupantes de la motocicleta y del
automvil de propiedad del acusado, en una accin
acordada con antelacin y que formara parte de una
autntica cooperacin en el delito.
Valga decir, que para el momento de la aprehensin de

MORENO MERCHN y GAN LINCE, la conducta de
Homicidio tipo penal de conducta instantnea- ya se
encontraba consumada y agotada. De all que, sin que se
tenga el conocimiento probatorio sobre la existencia de un
concierto previo, resulta impertinente asumir como un acto
de complicidad en los trminos del artculo 30, inciso
tercero, del Cdigo Penal, cualquier accin emprendida en
favor de la ejecucin de la conducta criminal por parte del
primero de los mencionados, cuando ya estaba realizado de
manera completa el tipo penal.
40
Casacin 41758
En tercer lugar, si bien se acredit la presencia en el

automotor
de
quien
fue
sealado
como
coautor
del
homicidio y finalmente declarado responsable bajo esa

condicin, no hace suponer, per se, la existencia de una
participacin material en el comportamiento lesivo, por
mucho que se pudiera especular, como en efecto lo hace el
juzgador, sobre la presencia del mismo rodante merodeando
el lugar de los acontecimientos.
Lo cierto es que en ltimas la responsabilidad del

acusado en su calidad de cmplice, slo se justific por la
presencia de VCTOR ALFONSO GAN LINCE, declarado
como coautor del homicidio, en aquel automotor que igual
estuvo presente, de acuerdo a lo testimoniado en el juicio,
en el lugar aledao al escenario de los acontecimientos.
A pesar de que pueda resultar sugestiva la presencia

de
dicho
automotor
en
el
lugar
de
los
hechos
y,
adicionalmente, que se tratara del mismo vehculo en el que

fue capturado quien fue declarado responsable coautor del
homicidio, nada vincula esas circunstancias objetivas a una
aportacin eficaz en la fase de resolucin del hecho y en la
realizacin del injusto tpico.
41
Casacin 41758
En
esa
medida,
como
ha
quedado
planteado,
tratndose de una acusacin por la condicin de cmplice

del procesado, exista la carga probatoria para la fiscala
relativa a acreditar que esa presencia mltiple del vehculo
estaba condicionada por actos de contribucin por parte de
su conductor en la ejecucin de la conducta punible. El
acto de presencia en la escena del delito, para que se torne
relevante como fuente de participacin criminal, debe estar
siempre circunstanciada por el positivo ejercicio de un acto
de aportacin incidente al hecho principal.
Por lo tanto, la mera presencia, no fundamenta una

cooperacin punible. En consecuencia, al no haber dirigido
el acusador su demostracin en direccin a autnticos actos
de contribucin criminal, dej los dos datos probados en el
juicio (la presencia del vehculo en lugar adyacente a los
acontecimientos y la captura de los procesados en el mismo
automotor) en un mero razonamiento que bien valdra para
la formulacin de hiptesis cuya utilidad estriba en servir
como orientadoras en la consecucin de la prueba, mas no
en su sustitucin. Esto es, de dichos datos no se alcanza un
mnimo nivel de conocimiento ms all de duda razonable
en relacin con la participacin cmplice en la conducta
punible del acusado MORENO MERCHN.
42
Casacin 41758
A lo anterior se suma una circunstancia que resulta de

la mayor significacin frente a los planteamientos que
esboza la Corporacin judicial y que tiene importancia no
solamente en lo que atae a la complicidad por ayuda
posterior endilgada, sino a la misma cooperacin que se
dice fue prestada momentos antes de la ejecucin del delito
por parte del procesado: al registrar el vehculo automotor
que guardaba en su garaje el acusado, los policiales, segn
lo testificaron, no hallaron ningn elemento relacionado con
la comisin del delito.
Tal circunstancia destruye la misma lgica que trata

de imponer el juzgador en su razonamiento porque, si fuera
cierta la inferencia de que del automotor se provision del
arma de fuego a quienes ejecutaron el homicidio, poda
haberse esperado que en su interior fuera hallado el maletn
azul que supuestamente lo contena y que, segn se
declar, fue devuelto a sus ocupantes.
Pero adems, en relacin con la cooperacin posterior

a la comisin de la conducta punible, se contradice esa
circunstancia con la idea expresada en el fallo consistente
en que el vehculo Renault 21 se emple para procurarse la
impunidad en la huida de la escena del delito, pues apenas
sera lgico suponer que en ese trance an los ocupantes no
43
Casacin 41758
se habran despojado de los instrumentos del delito o, por

lo menos, que la ausencia de evidencias en tal sentido
impedira asumir la participacin criminal con ayuda
posterior al delito del conductor del rodante.
Ahora, podra aceptarse que no se present tal

inmediatez entre la ocurrencia de los hechos y la captura de
los procesados y, con ello, que antes de su aprehensin
lograron los ocupantes del vehculo despojarse de los
medios de ejecucin que los comprometa. Sin embargo,
una hiptesis de esa naturaleza dejara sin sustento la idea
de la cooperacin posterior, pues, como qued dicho, en un
escenario de esos no tendra cabida alguna la tesis de la
complicidad, con la cual se fund el compromiso de
responsabilidad del acusado.
As las cosas, razn le asiste al demandante cuando

aduce la presencia de un falso juicio de identidad, en tanto,
al aprehender el contenido de los testimonios de Fabio Antonio
Sady Arias Ramrez y Fabio Villate Surez, el fallador recorta
apartes de su literalidad que s resultan trascendentes, para
concluir en una serie de inferencias equivocadas dentro de
su juicio valorativo.
44
Casacin 41758
Ahora bien, para despejar cualquier cuestionamiento

sobre
la
posibilidad
de
que
el
procesado
JIMMIN
ALEXANDER MORENO MERCHN haya sido partcipe de la

conducta punible, derivado ello en buena medida de su
captura en compaa de quien fue declarado coautor del
homicidio, como lo sostiene el Tribunal, la Corte encuentra
necesario estudiar la situacin del procesado VCTOR
ALEXANDER GAN LINCE, quien si bien no es recurrente
en
casacin,
su
suerte
en
tal
contexto
resulta
inescindiblemente ligada a la de aquel acusado.
Por lo tanto, de acuerdo a las facultades oficiosas que

le otorga la ley, procurando asegurar la prevalencia del
derecho material y la guarda de las garantas, impuestas
como finalidades de la casacin por el artculo 180 ibdem 7,
la Corte emprender el estudio a fondo de la situacin del
procesado GAN LINCE.
En ese sentido, no sobra sealar que la evolucin del

instituto
casacional
ha
representado
la
flexibilizacin
teleolgica del recurso, lo que ha significado, a la vez, una

sensible relativizacin del principio de limitacin, previsto
en el inciso tercero del artculo 184 ibdem, en virtud del
7 En este sentido, CSJ SP, 20 nov. 2007, rad. 28432.

45
Casacin 41758
cual, por regla general, en atencin al carcter rogado del

recurso extraordinario de casacin, la Corte debe sujetarse
en sus fallos a las demandas presentadas y a los cargos
postulados en ellas, de tal manera que como rgano de
cierre de la jurisdiccin ordinaria y garante de la proteccin
de los derechos y garantas fundamentales, supere las
restricciones
impuestas
por
dicho
postulado,
para
patentizar el derecho de acceso a la administracin de

justicia, interviniendo ms all de los cargos propuestos en
la demanda, en orden a que se adopte una decisin justa,
como el fin primordial de asegurar los postulados del
Estado social de derecho8.
As,
el
recurso
extraordinario
se
ofrece
como
instrumento no solamente de control legal, sino, de manera

especial,
de
control
constitucional
de
las
decisiones
judiciales de las instancias (artculo 181 de la Ley 906 de

2004). De all que en materia de casacin oficiosa la
Corporacin haya aceptado que la misma no solo tiene
lugar cuando
se advierta la trasgresin de garantas
atacables por la va de la causal tercera, sino tambin
8 Sobre la evolucin del recurso de casacin y la

relativizacin del principio de limitacin, cfr. CSJ SP,
12 may. 2004, rad. 20114; CSJ SP, 20 nov. 2007,
rad. 28432; y, CSJ SP, 7 abr. 2010, rad.27595.
46
Casacin 41758
incluso, cuando observe violaciones directas o indirectas de

la norma sustancial o desconocimiento del principio de
congruencia:
[] surge con nitidez que la casacin oficiosa procede no slo

cuando la sentencia de segunda instancia se dicta en un juicio
viciado de nulidad, sino tambin cuando sea violatoria directa o
indirectamente de una norma de derecho sustancial o cuando no
est en consonancia con los cargos de la acusacin.9
En este sentido, la Corte ha seguido una lnea

jurisprudencial que privilegia la posibilidad de pronunciarse
oficiosamente de fondo sobre aspectos de la sentencia de
segunda instancia por motivos distintos a los que fueron
objeto de inconformidad por el demandante e, incluso, como
en este el caso, en favor de quien no fue recurrente en
casacin de la decisin del Ad quem10, en eventos en que as
lo aconseja la finalidad de hacer efectivo el derecho material
y la salvaguarda de las garantas de partes e intervinientes
en el proceso penal.
9 CSJ SP, 13 sep. 2006, rad. 23251. En el mismo

sentido, CSJ SP, 8 oct. 2008, rad. 25387.
10 As, CSJ SP, 12 may. 2004, rad. 20114.
47
Casacin 41758
Bajo esta idea tutelar, la Corte proceder a emitir un

pronunciamiento de fondo en lo que atae al acusado
VCTOR ALFONSO GAN LINCE, no recurrente del fallo
condenatorio que se proceder a casar de manera oficiosa.
3. La responsabilidad penal del acusado VCTOR

ALFONSO GAN LINCE
En esencia, la responsabilidad de VCTOR ALFONSO

GAAN LINCE se fundament en la misma lnea de
argumentacin relacionada con la presencia del vehculo
Renault 21 de color blanco, infirindose que su empleo como
instrumento
de
realizacin
de
la
conducta
punible,
comprometi a las dos personas que se encontraban a bordo

del mismo en el momento en que es avistado por los
miembros de la Polica Nacional, despus de la ejecucin del
delito.
Ese acontecimiento cardinal, referido a la presencia del

automotor en cuestin merodeando la escena del delito y en
la posterior actuacin interpretada como una contribucin
subsiguiente a la perpetracin criminal, igualmente se ofrece
en el fallo recurrido para hacer ms creble el testimonio de
Yudy Emilce Tequia Correa, quien declar en el juicio que el
acusado GAAN LINCE, es el mismo personaje que pudo ver
48
Casacin 41758
momentos antes de los hechos a bordo de una motocicleta,

la que fue empleada para recoger a quien efectu los
disparos contra la vctima.
As,
no
se
puede
soslayar
que
las
inferencias
presentadas por el Tribunal en relacin con el declarado

cmplice de la conducta punible, de igual manera estn
asociadas con el juicio de responsabilidad emitido en contra
del otro acusado, VCTOR ALFONSO GAN LINCE,
condenado como coautor del delito de Homicidio.
Ello es as porque el fundamento del reproche estrib,

de una parte, en que la captura de Gan Lince se produjo
cuando se encontraba a bordo del mismo vehculo Renault
21, conducido por MORENO MERCHN. De otra parte, en
que fue sealado por la testigo como el conductor de la
moto en que, perpetrado el homicidio, los ejecutores
emprendieron la retirada del lugar.
De esa manera, los errores de hecho que fueron

puestos de presente en el anlisis que precede en relacin
con la conducta atribuida a JIMMIN ALEXANDER MORENO
MERCHN, no solamente conducen a la conclusin de la
ausencia de demostracin de los actos de complicidad que
le fueron enrostrados, sino que, de modo consecuente,
49
Casacin 41758
tienen
una
incidencia
capital
en
el
compromiso
de
responsabilidad en calidad de autor de GAN LINCE.
Valga decir, el juicio de responsabilidad deducido a

este ltimo procesado pierde uno de los pilares en que fue
edificado por el Tribunal, esto es, la idea recurrente de
haberse inferido su intervencin criminal a partir del hecho
de haber sido capturado en el vehculo que, segn se
supuso, sirvi de soporte para la realizacin de la empresa
criminal.
Suprimida
la
presencia
de
esa
circunstancia
determinante en el fallo de segundo grado, la condena en

contra de VCTOR ALFONSO GAN LINCE, queda sujeta
de manera exclusiva al testimonio de Yudy Emilce Tequia
Correa, quien lo reconoci en el juicio como uno de los
ejecutores del homicidio, al pilotear la motocicleta empleada
en la perpetracin del delito.
La
importancia
de
dicha
declaracin
en
el
razonamiento del Tribunal, impone detenerse en su anlisis,

pues de all emergi la conclusin de que fueron los
ocupantes de esa moto quienes ajusticiaron a Snchez
Cabrera, sirvindose en ese cometido de la contribucin del
acusado MORENO MERCHN. Veamos:
50
Casacin 41758
El da de los hechos Yudy Emilce Tequia Correa, segn

declar en el juicio, haca el aseo en un lavadero de carros
aledao al lugar donde se produjo el homicidio. Dijo que
desde su lugar de trabajo, a unos 5 o 6 metros, observ una
moto que permaneci estacionada al frente durante 20 o 25
minutos.
Afirm la testigo que pudo observar detenidamente a

uno de los ocupantes de dicha motocicleta, describindolo
as:
Exactamente cmo estaba vestido no puedo decir, slo s que le

vi en ese momento una chaqueta negra, era de perfil alto, color
trigueo, nariz respingada, los ojos rasgaditos, las cejas muy
delgadas, de un aspecto fsico bien.11
La defensa impugn la credibilidad de la testigo en

relacin con la vestimenta del individuo sealado, puesto
que en declaracin anterior haba manifestado que la
persona que haba visto en la moto portaba una chaqueta
beige, mientras en el juicio refiri que la chaqueta era
negra. Sin embargo, el Tribunal decidi darle crdito a la
testigo, no obstante admitir la posibilidad de haber sido
11 Registro de audio, juicio oral, CD N 1, 00:07:47

51
Casacin 41758
influenciada para ajustar su versin a la entregada por los

dems testigos que declararon que los homicidas vestan de
negro:
No obstante, la Sala considera que es posible que la testigo haya

sido influenciada indebidamente para sealar que la vestimenta
del conductor de la moto era negra cuando haba afirmado que
vesta chaqueta blanca, o que como ella lo advirti no lo haya
percibido de manera clara.
Sin embargo este aspecto es irrelevante en sentir de la Sala pues,

se repite, lo cierto es que antes del insuceso (sic) se ubica una
motocicleta
en
inmediaciones
del
restaurante;
que
los
motociclistas se les entrega una maleta azul por el ocupante de

un vehculo Renault 21 blanco que lleg a los dos minutos; que
esa misma motocicleta permaneci ms o menos por espacio de
20 a 25 minutos frente al lavadero de carros; que quien estaba
conducindola fue identificado como Vctor Alfonso Gan Lince
y que fue esa moto y no otra la que parti del lugar y recogi al
ejecutor material directo de la conducta. Adems se estableci
que Vctor Alfonso Gaan Lince y Jimmin Alexander Moreno
Merchn fueron capturados 23 minutos despus de la ocurrencia
de los hechos en lugar cercano, ms o menos en la calle 18 con
carrera 18, al de ocurrencia de los hechos, la Cra. 10 A con calle
8, en un vehculo de placas ITM-480, Renault 21 blanco.
De esa manera, acudiendo a un argumento que devela

una falacia de peticin de principio, termina concluyendo el
52
Casacin 41758
Tribunal que an en el evento en que la testigo haya sido

aleccionada, la divergencia sobre la vestimenta en sus
distintas versiones carece de importancia en tanto fue el
acusado GAN LINCE coautor de la ejecucin de la
conducta y su aprehensin se produjo en compaa de
quien termin siendo considerado su cmplice.
A continuacin, la testigo Tequia Correa es interrogada

de la siguiente manera por parte del delegado de la Fiscala,
a efectos del reconocimiento del hombre que percibi en
aquella oportunidad12:
Testigo: Lo vi bien durante 10 minutos de los 25 20 que estuvo

all.
Fiscal: La cara la pudo observar?
Testigo: S.
Fiscal: Aqu hay dos personas acusadas, en esta sala, usted
puede observarlos y decir si alguien de ellos (sic) se le parece a
la persona que vio ese da.
Testigo: S, puedo hacerlo.
Fiscal: Permiso seor juez para que la testigo observe los
acusados y determine si se le parece o fue alguna de las
personas acusadas la que vio ese da frente a su lavadero.
Juez: Proceda. La testigo se acerca a donde estn los acusados y
observa Vuelve a su puesto. Dejamos constancia que se levant

53
Casacin 41758
del sitio, en la mitad de la sala observ donde estaban los

acusados sentados. Qu manifiesta sobre esas dos personas
que acaba de observar?
Testigo: La persona que es delgada se parece mucho.
Fiscal: Se parece mucho?
Testigo: Podra estar segura de que es l.
Fiscal: Por qu se le hace parecida esa persona delgada?
Testigo: Tiene las mismas caractersticas que di el da que di (sic)
el retrato hablado.
Fiscal: Para dejar constancia, seor juez, que la testigo hace
referencia al seor Vctor Alfonso Gan Lince, segn sus
caractersticas.
Juez: La testigo que diga cul de los dos porque estn uno
ubicado cerca al estrado digamos y otro a mano derecha de el.
Defensor: Solicito la palabra, seor juez, si fuera posible que
hicieran presentes los dos sindicados ac, para que ella ms o
menos pudiera visualizar la altura, la contextura, para que nos
ilustre
Juez: No, doctor, no es posible porque eso sera de un
reconocimiento en fila de personas y en estos momentos no
procede porque cuanto ya no es el momento procesal. Eso sera
para un reconocimiento en fila de personas, lo nico que se
puede hacer es lo que se permiti que la testigo fijara el lugar
donde estn ellos y observara, tratara de detallarlos como lo hizo
y a partir de eso ella informe si si (sic) es la persona que ella dice
haber visto ese da. Cul de los dos, hay un civil con chaqueta
gris y el otro esta con la chaqueta beige.
Testigo: Gris. El que se encuentra en la parte derecha con la
chaqueta gris.
54
Casacin 41758
Fiscal: Por qu razn, qu caractersticas, le observ usted para

identificarlo?
Testigo: Porque tiene las cejas exactamente iguales y la boca que
fue la que ms me pude fijar ese da.
Fiscal: En conclusin, puede afirmar que es la persona que
estaba ese da sobre la moto la que usted seal en esta
audiencia?
Testigo: Si seor.
Fiscal: Despus de haberlo observado a esa persona, qu hizo
usted?
Testigo: En el momento?
Fiscal: S, en esa maana. Usted lo observ que estaba en la
moto, nervioso, despus qu hizo?
Testigo: En ese momento yo me entr hacia la parte de la cocina
que queda hacia el fondo del lavadero, fue cuando empezaron a
acelerar una moto, la aceleraba as como para no s, ocultar los
tiros, realmente no puedo estar segura y ese momento fue
cuando se escucharon los tiros y en el momento que salimos la
moto emprende la huida.
Fiscal: En qu sitio exactamente estaba usted cuando escuch
los disparos?
Testigo: En la cocina, que queda en el mismo lugar de la
plataforma del lavadero.
Fiscal: Cuando usted ingres a la cocina y haba visto a la
persona sobre la moto, an segua esa persona sobre la moto
cuando usted ingres a la cocina?
55
Casacin 41758
Testigo: Cuando yo entr a la cocina l segua parado al lado de

la moto y cuando salgo no, o sea, ya no estaba la moto en el
mismo lugar, en el momento que sonaron los tiros.
Es oportuno recordar que los reconocimientos de

identidad
producidos
dentro
del
juicio
tienen
una
naturaleza probatoria testifical especializada y atpica, en la

medida en que se utiliza en su desarrollo un mtodo que
privilegia auxiliar la memoria del testigo, ofrecindose a su
vista la presencia de la persona o las personas sobre
quienes recaer el posible sealamiento, sin que exista una
especfica regulacin en la ley para tal efecto.
Sin
embargo,
su
validez,
como
mtodo
de
identificacin in situ del procesado presente en el juicio, en

el marco del interrogatorio directo, resulta incuestionable,
segn ha tenido oportunidad de precisarlo la Sala:
El reconocimiento que de esa forma se hace en el juicio resulta

vlido como parte del interrogatorio directo adelantado por la
Fiscala porque, sin duda, comporta una pregunta destinada a la
verificacin de las proposiciones fcticas de su teora del caso, a
travs de la solidez y credibilidad del testigo al que se le
interrogue sobre el particular; de manera que en el escenario del
proceso adversarial corresponder a la parte contraria o al
Ministerio Pblico, oponerse a la pregunta supuesto de que viole
56
Casacin 41758
las reglas del interrogatorio, o al juez prohibirla si se propone de

manera sugestiva, capciosa o confusa.13
Adems,
la
doctrina
relacionada
con
las
tcnicas
del
interrogatorio, destaca la importancia de que el fiscal en la

pregunta final, que tiene por objeto dejar la informacin del caso
en el punto ms alto (de mayor inters), haga que el testigo
presencial identifique claramente al agresor.14
En cuanto a su desarrollo, debe sealarse que el

reconocimiento en juicio debe realizarse en condiciones que
mitiguen la alta carga sugestiva que en ocasiones lo podra
acompaar y los riesgos de contaminacin de la huella de la
memoria del testigo.
Tales
particularidades
exigen
del
interrogador
el
empleo de una tcnica acorde a los presupuestos del

artculo 402 de la Ley 906 de 2004, debiendo en ese
cometido sentar las bases o fundamentos no solamente en
torno a las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que
el testigo aprehendi su conocimiento personal sobre la
persona objeto de identificacin, sino tambin sobre las
13 Artculos 392-b y 395 del C.P.P.

14 CSJ SP, 1 jul. 2009, rad. 28935. En el mismo
sentido CSJ SP 5192 -2014, 30 abr. 2014, rad.
37391
57
Casacin 41758
mismas caractersticas fsicas que lo individualizan. Por su

parte, es funcin del juez, ejercer el control debido en el
desarrollo de ese procedimiento.
Situados en este plano de anlisis, es preciso subrayar

que
desde
el
punto
de
vista
de
su
valoracin,
la
identificacin visual del procesado llevado a cabo por la

testigo hace parte de los procesos de percepcin y
rememoracin, que como componente del interrogatorio
directo en el marco del juicio oral y pblico, se encuentra
condicionado en su apreciacin a los mismos criterios
previstos en el artculo 404 de la Ley 906 de 2004, pues al
fin de cuentas no es ms que un segmento de su
declaracin, cuya tcnica est asociada bsicamente a la
corroboracin de la base testimonial rendida por el
deponente.
En consecuencia, en la apreciacin del testimonio

sobre ese aspecto en particular, resultar de especial
importancia la consideracin sobre la manera como se llev
a cabo el interrogatorio que determin el sealamiento del
acusado.
En este sentido, se hacen evidentes los defectos en el

procedimiento de rememoracin y sealamiento de la testigo
58
Casacin 41758
Yudy Emilce Tequia Correa, permitindosele al acusador,

sin siquiera objecin por la defensa, la formulacin de
preguntas de contenido sugestivo, las que se encuentran
prohibidas de manera expresa en los artculos 391 y 392,
literal b), de la Ley 906 de 2004.
En este caso en particular, se alent a la testigo para

que fijara su atencin de manera exclusiva en los dos
procesados,
desplazndose
hasta
el
lugar
donde
se
encontraban y encausando su interrogatorio a propiciar el

sealamiento, no obstante su inicial posicin dubitativa
sobre el recuerdo que tena de la persona que observ en el
lugar de los hechos.
De esa manera, no obstante que en la base de su

testimonio descans una descripcin sobre los rasgos
fsicos de la persona sealada -incluida, claro est, su
discordancia en la vestimenta-, llegado el momento de su
reconocimiento en la vista pblica, existi una evidente
conduccin de su declaracin al sealamiento de quien en
principio manifest que se parece mucho a la persona que
observ aquel da en la motocicleta; para continuar con que
Podra estar segura de que es l; y finalizar, ante el apremio
de las preguntas del acusador en las que sin duda sugera
las respuestas, que se trataba de la misma persona (En
59
Casacin 41758
conclusin, puede afirmar que es la persona que estaba ese

da sobre la moto la que usted seal en esta audiencia? S,
seor).
Con fundamento en dicha declaracin, el Ad quem

deriva el compromiso de responsabilidad del acusado
VCTOR ALFONSO GAAN LINCE. Es este su razonamiento:
La Sala advierte que de manera contundente, sin asomo de

duda, est establecida plenamente la participacin de Vctor
Alfonso Gan Lince, pues en la empresa criminal en la que
particip con el sicario que ultim al seor Pedro Jos Snchez
Cabrera, fue identificado plenamente por la testigo Yudy Emilce
Tequia Correa y capturado en el automotor cuyos ocupantes
tienen tambin serio compromiso en la tarea criminal.
Tan concluyente definicin no poda llevarse a cabo sin

desconocer la misma naturaleza del procedimiento y las
precarias circunstancias de fiabilidad epistmica en que en
este caso se concret la identificacin del acusado en juicio.
En estas condiciones, no resulta un dato menor el

hecho de que la testigo haya sido impugnada en su
credibilidad en torno a la vestimenta de la persona que
identific. En modo alguno puede ser tenido como un
aspecto irrelevante en punto del proceso de identificacin
60
Casacin 41758
agotado en el juicio, como subraya el Tribunal, el que la

deponente haya recibido una influencia indebida para
acomodar su versin en torno a las condiciones de
presentacin del identificado, pues esa posibilidad admitida
por el mismo fallador necesariamente incide en el valor que
puede ser atribuido a su declaracin.
Pero adems, no es posible llevar a cabo su estimacin

de manera aislada, con desapego de los dems medios de
prueba recibidos y al mismo contenido de la declaracin de
la testigo en cuestin (artculo 380 de la Ley 906 de 2004) y
sus contradicciones intrnsecas, como a continuacin se
entra a reparar.
Ciertamente, no puede soslayarse que la propia

deponente
refiri
que
cuando
se
intern
en
el
establecimiento donde trabajaba, ocurri el atentado y,

simultneamente, sali la moto en aceleracin:
En ese momento yo me entr hacia la parte de la cocina que

queda hacia el fondo del lavadero, fue cuando empezaron a
acelerar una moto, la aceleraba as como para no s, ocultar los
tiros, realmente no puedo estar segura y ese momento fue
61
Casacin 41758
cuando se escucharon los tiros y en el momento que salimos la

moto emprende la huida.15
En semejante lnea de argumentacin, asumi el

fallador que la moto a la que hizo alusin la testigo Tequia
Correa, era la misma referenciada por el primer testificante,
Quiroga Surez. Tal inferencia, igualmente, se aprecia
equivocada, por los siguientes motivos:
Existen evidentes divergencias entre la revelacin de

uno y otra testigo.
En primer lugar, Quiroga Surez seal, en relacin

con la moto que pudo observar en aquella oportunidad, en
la que sus ocupantes recibieron un maletn azul, que era de
color blanca con franja roja o naranjada16.
Por su parte, en relacin con la moto, la testigo Tequia

Correa manifest:

16 Registro de audio, juicio oral, CD N 3, 01:27:05.
Adems, el testigo proporcion la identificacin de la
motocicleta placas YIB-071-, no obstante lo cual
ningn dato se ofreci sobre su origen y tenencia.
62
Casacin 41758
Era, pareca mucho una DT 125, era azul con negro, la tapa del
motor creo que era la que llevaba el negro.17
Otro testigo, Jorge Enrique Marcelo Torres, presente en

el lugar de los acontecimientos, refiri haber visto huir a los
homicidas en una moto que describe as:
[e]l tanque era rojo y las partes del guardafango muy pequeas
color blanco.18
Adems de ello, la escena que describen ambos

testigos resulta divergente. Quiroga Surez identifica un
episodio fugaz, rememorando la llegada de la moto con
piloto y tripulante, seguida del arribo del vehculo Renault
21, y la entrega y devolucin del maletn azul, todo
acontecido
en
pocos
minutos.
continuacin
se
desencadena la accin delictiva: Eso fue un par de minutos19,

afirma.
Por su parte, en la dilatada escena que pormenoriza la

testigo Tequia Correa con duracin de entre 20 y 25
minutos-, no se refiri a la presencia del Renault 21 y

63
Casacin 41758
tampoco a la comunicacin de sus ocupantes con los de la

motocicleta. Ninguna alusin se hizo al incidente de la
entrega del maletn azul, describiendo la presencia en
solitario de uno de los acusados al pie de la moto, quien
aceler el vehculo al tiempo que se produca el atentado.
La falta de concordancia entre estas dos versiones

impide la conclusin, a la manera como se hizo en el fallo
impugnado, de que necesariamente se trataba del mismo
episodio el narrado por los dos testigos.
El Tribunal descalific la deduccin llevada a cabo por

el juez A quo, quien entendi que la disimilitud entre las
versiones hara pensar que se trataba de dos eventos
distintos, de dos motocicletas diferentes las percibidas por
los testigos.
Al respecto, el Ad quem, precis:
Sin embargo esta duda se diluye, en sentir de la Sala, no slo

con la declaracin de Yudy Emilce Tequia Correa quien da a
entender que fue el mismo automotor el que particip en los
hechos, porque cuando se dirigi a la cocina momentos antes de
escuchar las detonaciones, escuch que la aceleraban y despus
que los disparos fueron efectuados inmediatamente la moto se
alej del lugar, sino tambin por la versin ntida y clara que a
64
Casacin 41758
este respecto dio Jos Alberto Caro vila. Aunque este testigo no
alude a las caractersticas de la moto seala un hecho de
medular importancia cuando afirma que enseguida de su taller
hay un lavadero de carros y cuando sali la moto que recoga al
seor arranc de frente a ese lavadero y se fueron, lo que quiere
decir que fue slo una motocicleta la que particip y no dos y que
por lo tanto la testigo Yudy Emilce Tequia Correa sobre ese
aspecto no se equivoc.
El
razonamiento,
as
visto,
resulta
igualmente
deficiente. El problema que se presenta no se circunscribe a

determinar si participaron en los hechos de manera
coordinada dos motocicletas, sino que existe la alta
probabilidad que
los testigos hayan
narrado
eventos
diferentes, el uno relacionado con el atentado y el otro con

la presencia circunstancial de otra moto en el lugar.
Estado de incertidumbre que no se disipa, como

parece entenderlo el Tribunal, con la versin de un tercer
testigo, Jos Alberto Caro vila20, que observ que ejecutado
el homicidio, arranc la moto que estaba aparcada frente al
lavadero y recogi al agresor. Ello acaso confirmara la
presencia de la motocicleta en la escena de los hechos y en
la que el realizador material de la conducta emprendi la
65
Casacin 41758
retirada del lugar, aspecto que no es objeto de discusin,

pero deja en el mismo plano de la indefinicin no solamente
la identidad del conductor de ese vehculo, sino tambin la
supuesta ayuda que prestaron para el homicidio los
ocupantes del Renault 21, sobre la cual se teje la idea
circular de corroborar la participacin del acusado GAN
LINCE por el hecho de su ulterior presencia en el interior de
ese vehculo.
Por lo dems, los problemas en la investigacin

adelantada por el acusador saltan a la vista cuando
asuntos problemticos, como los planteados sobre la
concrecin de los intervinientes y de los vehculos que
fueron empleados en el desarrollo de la accin criminal,
bien
pudieron
ser
develados
no
solamente
en
la
auscultacin de los mviles de la conducta y las relaciones

existentes entre vctima y procesados y de stos entre s,
sino a partir de un dato que pudo ser determinante y sobre
el cual ninguna prueba se ofreci en el juicio, consistente
en que el testigo Henry Quiroga Surez proporcion las
placas de la motocicleta que el observ en el lugar (YIB071)21.
21 Registro de audio, juicio oral, CD N 3, minuto 01:30:00
66
Casacin 41758
4. Los antecedentes penales como criterio aditivo

de determinacin de la responsabilidad penal:
Revelada
la
inconsistencia
lgica
en
el
fallo
condenatorio emitido en contra de MORENO MERCHN y

GAN LINCE en razn de la ausencia de pruebas que
acrediten
su
intervencin
como
coautor
cmplice,
respectivamente, en la realizacin de la conducta punible,

restara agregar que se ofrece inapropiado emplear como
patrn de valoracin para deducir su responsabilidad penal
la presencia
de antecedentes penales, como termina
hacindolo el juzgador Ad quem.
Es contrario a un derecho penal de acto, en el que se

funda el principio de responsabilidad por el hecho, propio
de un Estado social y democrtico de derecho, erigir como
fundamento de responsabilidad penal los antecedentes de
los procesados, pues aquella nicamente debe tener
sustento en la concreta conducta de los sujetos en la
ejecucin del hecho previsto como delictivo, y no en su
personalidad, en la manera como han gobernado su vida o
en su reincidencia penal.
Por lo tanto, el apotegma de derecho penal de acto

(nulla injuria sine actione y nullum crimen sine injuria),
consagrado positivamente en los artculos 29, inciso
67
Casacin 41758
segundo, de la Constitucin Poltica, y 6, inciso primero,

del Cdigo Penal, contrario al derecho penal de autor,
supone que el juicio de exigibilidad se fundamente de
manera exclusiva en el hecho cometido y demostrado por el
acusador en el escenario del juicio oral y pblico.
As,
entonces,
no
habindose
acreditado
la
participacin dolosa de MORENO MERCHN y GAN

LINCE en los hechos, en nada contribuye a sustentar su
compromiso de responsabilidad la existencia de condenas
antecedentes
para
establecer
como
dato
oferente
de
credibilidad una supuesta capacidad para atentar contra

los bienes jurdicos.
5. Conclusiones
La condena emitida en contra del procesado JIMMIN

ALEXANDER MORENO MERCHN, en calidad de cmplice
del homicidio cometido sobre Pedro Jos Snchez Cabrera, se
fundament en haberse dado por demostrada su cooperacin
dolosa, tanto previa como posterior, en la realizacin de la
conducta punible.
Sin
embargo,
como
consecuencia
de
los
errores
enunciados, el aporte anterior en el suceso deducido por el
68
Casacin 41758
Tribunal al razonar en el sentido de que el procesado

MORENO MERCHN suministr el arma de fuego empleada
como instrumento para la comisin del delito, result ser un
hecho indemostrado por el acusador, fruto de una inferencia
fundamentada en datos carentes de acreditacin dentro del
trmite del proceso penal.
De igual manera, la ayuda posterior que se endilg al

acusado como contribucin para la realizacin de la conducta
punible, carece de sustentacin alguna, pues ninguna prueba
se aport en el sentido de que haya facilitado, como se afirm
en el fallo recurrido, la huida de los ejecutores materiales,
luego de perpetrado el delito.
Tampoco puede atribuirse como colaboracin con los

coautores del delito, la realizacin de actos cotidianos que
pudieron tener lugar una vez se haba consumado el hecho
principal, sin que medie entre la cooperacin prestada y el
resultado un nexo causal determinado por el incremento del
riesgo para la vctima y la oportunidad de xito para los
ejecutores materiales.
En cuanto a la condena emitida en contra del

procesado VCTOR ALFONSO GAAN LINCE, como coautor
del homicidio perpetrado sobre Pedro Jos Snchez Cabrera,
69
Casacin 41758
la misma se fundament en dos circunstancias declaradas

como probadas por el juzgador: la primera, en que fue
capturado en compaa de JIMMIN ALEXANDER MORENO
MERCHN, cuando ocupaba el vehculo conducido por ste
y del que se concluy que haba sido empleado en
contribucin
prestada,
anterior
posterior,
para
la
realizacin de la conducta punibles; la segunda, en que fue

sealado en el juicio por la testigo Yudy Emilce Tequia
Correa, como la persona que conduca la moto en la que el
ejecutor material huy del lugar.
El Tribunal funde los dos acontecimientos, de tal

manera que no resulta posible la explicacin del uno sin la
existencia del otro.
Sin embargo, la estructura del racionamiento se rompe

cuando la Sala advierte que la contribucin anterior y
posterior
al
delito,
atribuida
MORENO
MERCHN
mediante el empleo del vehculo de su propiedad, se

fundament en falsos juicios de identidad por adicin y
cercenamiento
de
la
prueba,
lo
que
necesariamente
repercute en la validez del poder suasorio que se otorg al

testimonio de Yudy Emilce Tequia Correa, en lo que atae a
la identificacin que llev a cabo sobre el acusado,
70
Casacin 41758
producida,
adems,
en
condiciones
que
denotan
un
importante grado de sugestin en su declaracin.
As, entonces, si el peso gravitacional otorgado a ese

testimonio se apoya en la corroboracin de encontrarse el
personaje
identificado
en
compaa
del
coautor
del
homicidio, la descalificacin de esta proposicin revela la

fragilidad del planteamiento, irradiado por los mismos
errores de hecho que resquebrajan su validez, lo que no
permite la aprehensin de un nivel de conocimiento que
supere la duda razonable en torno a su intervencin
punible en la conducta examinada.
Finalmente, en virtud del principio del derecho penal

de acto, no es posible encausar la responsabilidad penal de
los acusados MORENO MERCHN y GAAN LINCE a partir
de la consideracin que se lleva a cabo en el fallo, en torno
a su capacidad para delinquir, atribuida porque en su
contra gravitan antecedentes penales.
Como consecuencia de lo expuesto, la Corte casar la

decisin de segundo grado y, en su lugar, otorgar plena
vigencia al fallo de absolucin impartido por el juez A quo en
relacin
con
los
procesados
de
JIMMIN
ALEXANDER
MORENO MERCHN y VCTOR ALFONSO GAAN LINCE.
71
Casacin 41758
En mrito de lo expuesto, la Sala de Casacin Penal

de la Corte Suprema de Justicia, administrando justicia
en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,
RESUELVE
PRIMERO: CASAR la sentencia de segunda instancia

dictada por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Tunja el 15 de marzo de 2013, en razn de la prosperidad
del cargo formulado en la demanda presentada por el
abogado
defensor
del
acusado
JIMMIN
ALEXANDER
MORENO MERCHN.
SEGUNDO: CASAR DE OFICIO la sentencia de
segunda instancia dictada por el Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Tunja el 15 de marzo de 2013, en
relacin con el acusado VCTOR ALFONSO GAAN LINCE.
TERCERO: Como consecuencia de las anteriores

determinaciones, dejar en firme la sentencia de primera
instancia dictada por el Juzgado 5 Penal del Circuito con
funciones de conocimiento de Tunja, mediante la cual
absolvi a VCTOR ALFONSO GAAN LINCE y JIMMIN
ALEXANDER MORENO MERCHN , por la calidad de coautor
72
Casacin 41758
cmplice,
respectivamente,
del
delito
de
Homicidio
Agravado, objeto de la acusacin.
CUARTO: Expdanse la rdenes de libertad en favor de

los procesados en mencin.
Contra esta providencia no procede recurso alguno.
Cpiese,
notifquese,
cmplase
devulvase
al
Despacho de origen.
GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNNDEZ
JOS FRANCISCO ACUA VIZCAYA
JOS LUIS BARCEL CAMACHO
73
Casacin 41758
FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO
EUGENIO FERNNDEZ CARLIER
LUIS ANTONIO HERNNDEZ BARBOSA
EYDER PATIO CABRERA
PATRICIA SALAZAR CULLAR
LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO
74
Casacin 41758
Nubia Yolanda Nova Garca

Secretaria
75

Sentencia SP6411-2016 (41758) - Homicidio Con Arma de Fuego

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Sentencia SP6411-2016 (41758) - Homicidio Con Arma de Fuego

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Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

PATRICIA SALAZAR CULLAR

Bogot D.C., dieciocho de mayo de dos mil

Resuelve la Sala el recurso extraordinario de casacin

El agresor emprendi la retirada del lugar a bordo de

ALEXANDER MORENO MERCHN y VCTOR ALFONSO

Con fundamento en los anteriores hechos, el da 24 de

ALFONSO GAN LINCE y JIMMIN ALEXANDER MORENO

aseguramiento consistente en detencin preventiva en

Posteriormente, el 15 de diciembre de 2011, ante el

mismas personas por el delito de Fabricacin, trfico, porte o

Presentados sendos escritos de acusacin por parte

audiencia la conexidad procesal, disponindose de su

Los imputados fueron acusados por los delitos de

El 16 de marzo de 2012 se celebr la audiencia

La audiencia de juicio oral y pblico se llev a cabo

El 18 de mayo de 2012, el mismo despacho judicial

La Sala Penal del Tribunal Superior de Tunja, en

municiones (artculo 365 del Cdigo Penal, modificado por el

Oportunamente el defensor del sentenciado JIMMIN

Un solo reproche postula el apoderado del sindicado

fundamenta de la siguiente manera:

Cargo nico: violacin indirecta

Con fundamento en el numeral 3 del artculo 181 de la

lo que conllev a la aplicacin indebida del art. 381 de la

instancia, el Tribunal cercen apartes importantes de la

En concreto refiere que es cierto, como se consign en

intentaban ingresarlo a un garaje donde, con el apoyo de

otras unidades policiales, se produjo la captura de los

Pero tambin es verdad, que en el interior de ese

Agrega que la importancia del fragmento de la

fraccionamiento de la prueba se hace trascendental, en

involucrado como cmplice en razn del vehculo que

As las cosas, concluye que el acusado no particip en

Por lo anterior, demanda que se case la sentencia y

En la audiencia de sustentacin de la demanda, los

1. Intervencin del demandante:

El defensor del acusado reiter en lo fundamental los

impugnatorio, relacionados con la violacin indirecta de la ley

La Fiscal Octava Delegada ante la Corte Suprema de

3. Intervencin del representante de la vctima:

Toda vez que la demanda presentada se declar

El error, segn lo propone el apoderado del procesado,

declaracin de justicia contenida en el fallo confutado, es

En concreto, el desacuerdo expresado en su demanda

evidencias fsicas relacionadas con el homicidio.

Trascendencia del yerro que el demandante afinca en

As mismo, enfatiza que el hecho de no haberse

procesado con su ejecucin, ms an cuando del testimonio

1. Fundamentos de la decisin recurrida:

Para asegurar la comprensin de la decisin que

fundamentos probatorios de la sentencia impugnada.

La existencia del hecho con trascendencia jurdico

1 Registro de audio, juicio oral, CD N 3, 57:30.

Al tiempo, segn la reconstruccin de los hechos que

ataque armado de parte del acusado JIMMIN ALEXANDER

De esta manera, la participacin accesoria endilgada a

1.1.- Rubiel Arias Barbosa, patrullero de la Polica

sospechosa y nerviosa abordaron otro automotor Renault

1.2.- Segn narr el testigo Henry Quiroga Surez,

1.3.- Precis el Ad quem que, segn fue demostrado a

2 Registro de audio, juicio oral, CD N 1, minuto