PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS: DIREITO CONTRATUAL 1

1. Responsabilidade Civil Pr-contratual e nos Contratos Preliminares

A doutrina que abarca o tema da teoria geral dos contratos usualmente estipula que
existam trs etapas consideradas fundamentais no processo de formao daqueles:
inicialmente h a fase das tratativas preliminares, seguidas da proposta e, posteriormente, da
aceitao. So estgios fluidos atravs dos quais se d formao a um novo contrato.
Na fase de puntuao (tratativas preliminares) basicamente o que se v so
negociaes entre as partes visando obter informaes sobre o interesse uma da outra,
potencial do negcio, entre outros, com o intuito de analisar a possibilidade ou no de
existncia de um futuro contrato. Apesar das conversas bilaterais e partilha de interesses
existente, aqui no h de se falar em qualquer contrato concludo, sendo assim, no so
submetidas essas anlises s regras de direito contratual especial.
A oferta a declarao de uma das partes, dirigida a outra (ou outras), com a
finalidade de com ela estabelecer um contrato. Constitui negcio jurdico unilateral de modo
que deve preencher todos os requisitos exigidos para formao do contrato, ressaltando-se que
o proponente obriga-se aos termos da oblao desde logo, segundo disposto no art. 427 do
CC/02.
Nesse ponto, imprescindvel ressaltar que o Cdigo de Defesa do Consumidor, em
seu art. 302, estabelece como oferta qualquer forma de informao ou publicidade que se
mostre como suficiente. Neste sentido, a proposta, alm de configurar um estgio na formao
dos contratos, evolui e figura, por fora de lei, como um elemento constitutivo da prpria
relao contratual.
Alm dessas duas figuras, ganhou destaque a configurao dos chamados contratos
preliminares. Ocorrem estes antes da concluso contratual, figurando como negcio jurdico
perfeito atravs do qual as partes se comprometem a celebrar um contrato futuro, tambm
chamado de contrato principal. Regra geral, nesse tipo de contrato no consta clusula de
1 Precedentes jurisprudenciais: direito contratual. Dir. Luiz Guilherme Marinoni. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2014, p. 20-41 e 603-623.
2 Art. 30: Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou
meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o
fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado.

arrependimento, sendo assim, de sua natureza ser irrevogvel. Nessa hiptese, qualquer uma
das partes tem o direito de exigir a celebrao do definitivo, delimitando prazo e podendo
recorrer ao judicirio para executar a obrigao ou tornar definitivo o contrato preliminar.
Considerando que essas figuras esto presentes no momento anterior concluso do
contrato, cabe ao direito apreciar as demandas de responsabilidade civil quando h a repentina
ruptura das avenas observadas no perodo pr-contratual de tratativas e no mbito dos
contratos preliminares, frustrando expectativas legitimamente criadas e a confiana
depositada por uma das partes na outra.

1.1. A boa-f objetiva da fase pr-contratual

O Cdigo Civil de 2002 inaugurou uma nova tendncia que abandonou o
individualismo visto no CC/16. luz da principiologia constitucional, foram superadas as
ideias que visavam o homem apenas como um ser dotado de ttulos patrimoniais, a ideia de
autonomia privada como princpio fundamental do direito privado deu lugar conformidade
com a funo social3, o mbito das relaes privadas foi inundado por princpios como
eticidade e solidariedade.
Houve a valorizao do aspecto confiana quanto ao desenvolvimento de vnculos
jurdicos privados. Um dos princpios que mais ganhou fora, e de cujo derivam outros
inmeros princpios, foi o da boa-f objetiva (art. 422, CC/02), entendido enquanto um dever
exigvel de ambas as partes, no apenas durante o curso do contrato, mas tambm nas fases
anteriores, e at posteriores, a ele. Nesse sentido, endossam os enunciados 25 4 e 1705 das
Jornadas de Direito Civil do CJF.
A boa-f objetiva regra de conduta dos indivduos nas relaes jurdicas contratuais.
Interessam as repercusses de certos comportamentos na confiana que as pessoas
3 LBO, Paulo. Direito Civil: contratos. 2 Ed. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 19 e 23.
4 25 Art. 422: O art. 422 do Cdigo Civil no inviabiliza a aplicao pelo julgador do princpio da
boa-f nas fases pr-contratual e ps-contratual.
5 170 Art. 422: A boa-f objetiva deve ser observada pelas partes na fase de negociaes
preliminares e aps a execuo do contrato, quando tal exigncia decorrer da natureza do contrato.

normalmente neles depositam. Confia-se no significado comum, usual, objetivo da conduta ou

comportamento reconhecvel no mundo social. (...) importa conduta honesta, leal, correta6.
Enquanto dever, a boa-f no determina fatores principais da relao contratual, assim,
regra de conduta ordenadora de comportamento das partes contratantes, trazendo deveres
acessrios quelas. por essa razo que condenvel aos olhos do ordenamento que uma
parte abandone abruptamente as negociaes avanadas depois de fomentar na outra parte a
expectativa legitima de celebrao contratual.
A melhor doutrina tem ressaltado que a boa-f no apenas aplicvel condita dos
contratantes na execuo de suas obrigaes, mas tambm aos comportamentos que devem
ser adotados antes da celebrao (in contrahendo) ou aps a extino do contrato (post
pactum finitum)7. Nesse sentido, violados esses deveres acessrios, cabe o ensejo
indenizao pelos danos oriundos de interesses negativos.

1.2. A frustrao de legtimas expectativas na fase de negociaes

Na relao contratual, a boa-f compreendida nos termos da doutrina da culpa in
contrahendo. Segundo esta, desenvolvida por Jhering, aquele que deu causa frustrao do
contrato deve ser compelido ao dever de reparar os danos resultantes de seus atos.
A natureza dessa responsabilidade no consenso na doutrina8. Parte dela defende que
se trata de responsabilidade extracontratual, considerando o fato de que no h, ainda,
contrato concludo. Ela configuraria ilcito genrico, decorrendo no do fato de as tratativas
terem sido interrompidas sem concluso do contrato, mas do fato de que uma parte gerou em
outra a expectativa legtima de que o contrato seria concludo e assim no o fez.
Outra parte da doutrina sustenta a ideia de que cabe disciplina da responsabilidade
contratual regular esse tipo de situao, considerando a violao de deveres de conduta
impostos pelo princpio da boa-f.
6 LBO, Paulo. Direito Civil: contratos. 2 Ed. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 70.
7 LBO, Paulo. Direito Civil: contratos. 2 Ed. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 71.
8 LBO, Paulo. Direito Civil: contratos. 2 Ed. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 27.

Nesse contexto, cabe inferir que os ditames de boa-f exigem a postura das partes no
sentido de no interromper repentinamente as negociaes de modo que o seu
descumprimento gera responsabilidade civil objetiva, independentemente de culpa.
Com observncia a esse princpio vetor, configurou-se tendncia no STJ, antes mesmo
da entrada em vigor do CC/02, em considerar procedentes pedidos de indenizao derivados
de danos causados ainda na fase pr-contratual. De forma semelhante, o TST utilizou-se, em
alguns casos, do princpio da boa-f como fonte de deveres anexos exigveis no apenas
durante o perodo em que corre o curso contratual em si.
Com tudo posto, entende-se que a responsabilidade pr-contratual baseada na tutela
da confiana, com vistas a proteger a parte que efetivamente sofreu o dano ao se deparar com
uma conjectura no esperada, alm de ter bases na proibio do venire contra factum
proprium ( vedado parte adotar um comportamento e, depois, agir contraditoriamente a
este). Cabe, assim, ao instituto da boa-f, servir de parmetro para analisar condutas que
ensejam fins reparatrios; no constitui princpio dedutivo, medida dialtica e diretiva para
pesquisa da norma de deciso, da regra a aplicar no caso concreto.

1.3. Descumprimento injustificado de contrato preliminar

Outra figura frequentemente presente na fase pr-contratual do contrato preliminar.
Este configura documento atravs do qual as partes se comprometem a assinar/concluir
contrato (o contrato principal) em momento futuro.
Havendo a hiptese de contrato sem clusula de arrependimento, apesar de a violao
representar afronta confiana depositada legitimamente, violando a boa-f, o tratamento que
se dado diferente dos observados anteriormente. Nesses casos o descumprimento sem justa
causa dar a parte frustrada o direito de ensejar execuo especifica da obrigao, vide art.
463 do CC/02. nesse sentido o entendimento jurisprudencial do STJ, sempre resguardandose o direito de adjudicao compulsria.
Ademais, consenso doutrinrio o entendimento de que s cabe contrato preliminar
nos casos em que as modalidades contratuais tenham a exigibilidade como caracterstica, no
sendo possvel, portanto, uma promessa de doao (pelo fato de que a doao deve ocorrer de
maneira espontnea, no podendo ningum obrigar-se promessa de doao), por exemplo.

Importa frisar, ainda, que a legislao nacional no estabeleceu forma fixa para os
contratos preliminares, devendo estes seguir os requisitos do contrato principal, exceto no que
se refere forma. Exerce, portanto, a funo de demonstrar, atravs de um conjunto de atos, a
inteno inequvoca de uma das partes de negociar, demonstrando ser cabvel indenizao por
danos decorrentes de rompimento abrupto das negociaes, por violao boa-f objetiva.

1.4. Concluses
Depreende-se, porquanto, que, historicamente, se tem dado imensurvel importncia
questo da responsabilidade pr-contratual, seguindo os ditames do indispensvel princpio da
boa-f objetiva, antes mesmo de esse ser abarcado em legislao expressamente, o que
ocorreu com a entrada em vigor do CC/02.
Com o advento desse Cdigo e o do Cdigo de Defesa do Consumidor findou-se como
bsica a tutela da confiana das partes, ganhando fora no mbito das cortes superiores. Nesse
sentido, e embora o CC/02 no seja explicito quando matria, elencou-se
jurisprudencialmente o entendimento da boa-f como geradora de deveres pr-contratuais,
dando nfase importncia da observncia de tais deveres com vistas a condenar no
pagamento de indenizao pelos danos sofridos pela outra parte, aquela que agiu com
deslealdade; sempre observando os parmetros considerados como ticos e socialmente
aceitveis.

2. Responsabilidade Ps-contratual no Direito Brasileiro

Historicamente, a responsabilidade civil clssica pode derivar da violao de deveres
da esfera negocial ou da extranegocial9. responsvel por estabelecer os pressupostos que
determinaro a reparao do dano causado por ilcitos absolutos, praticados por qualquer
indivduo, ou por ilcitos relativos, cujo ofensor a outra parte contratante.
Apesar dessa configurao, esse modelo tornou-se progressivamente insuficiente no
que tange demanda social. Isso porque emergiram inmeros casos peculiares que elencavam
a violao de deveres antes e depois do contrato. Isto posto, teve, a teoria da responsabilidade
9 LBO, Paulo. Direito Civil: contratos. 2 Ed. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 26-28.

civil, que expandir as hipteses sobre as quais incidem a responsabilizao negocial, passando
a cuidar tambm das responsabilidades pr e ps-contratual, encontrando, inclusive, suporte
na extensa jurisprudncia que j se formara sobre a matria.

2.1. Sobre a responsabilidade civil ps-contratual no direito brasileiro: estudo

analtico de seu suporte ftico
Estritamente, a regra que estabelece o dever de indenizar norma secundria,
existindo aps o descumprimento da norma primria, qual seja a que exige a obedincia de
determinada conduta. um dos trs efeitos atribudos aos ilcitos civis, junto com a
invalidante e a caducificante.
A obrigao de indenizar pode ser derivada da violao de deveres absolutos, sendo
responsabilidade extranegocial (violao de direito que tm abrangncia erga omnes), ou
tambm do inadimplemento de deveres relativos, ou seja, deveres de crdito com sujeito
passivo determinado previamente, caso em que se tratar de responsabilidade negocial.
Como foi citado, classicamente, o problema da responsabilidade social s era tratado
enquanto a violao ocorresse no curso do contrato. No entanto, o que se tm visto, em
verdade, uma evoluo no sentido de no deixar desprotegidas as vtimas de danos ocorridos
antes e depois do estabelecimento dos vnculos negociais. Trata-se de analisar o contrato
como processo, utilizando-se da viso contempornea de relao obrigacional.
Nesta, cabe mais do que uma simples e cega anlise do disposto em papel no contrato.
Sob influncia do princpio da boa-f, e independentemente de vontade negocial externada,
configura-se a presena dos chamados deveres anexos, impostos a ambas as partes e
existentes desde a fase pr-contratual, passando pela fase contratual e perdurando at a pscontratual. So exemplos de deveres anexos os de diligncia, proteo, informao,
cooperao, entre outros.
Esses deveres surgem como muito mais do que indicativos ou sugestes, constituem
deveres cogentes, cuja violao d origem pretenso de retratao por descumprimento
(violao positiva dos contratos).
Nesse mbito, a responsabilidade ps-contratual resulta do descumprimento e da
inobservncia de deveres laterais de natureza relativa gerados pela boa-f objetiva aps o

cumprimento dos deveres primrios de prestao. Esse descumprimento, independentemente

de culpa, gera a obrigao de indenizar os danos eventualmente causados10.

2.2. Desenvolvimento da responsabilidade ps-contratual e sua consolidao

jurisprudencial
Embora, no mais recente uso dos institutos da responsabilidade pr e ps-negocial, se
encontrem inmeras divergncias e equvocos quanto correta utilizao e enquadramento
destes nos casos concretos, pde-se observar alguns casos que formaram precedentes no
sentido de admisso dessas possibilidades.
O TJSP, por exemplo, em sentena apelao, proferiu deciso no sentido de ensejar
responsabilidade apelante que foi responsvel pela quebra da confiana aps a fase
contratual, aproveitando-se, inclusive, para explorar o prprio negcio de atuao aps
romper o pacto originrio11.
De maneira semelhante, o STJ decidiu como hiptese de indenizao resultante da
aplicao da responsabilidade ps-contratual a cobrana indevida de dbito j pago12.
Ainda, o TST cuidou de utilizar-se da mesma teoria para punir empresa que colocou
nome de empregado em espcie de lista negra com o fito de dificultar sua contratao por
outras empresas, considerando tal atitude como violao do dever de proteo ao funcionrio,
mesmo aps rompimento do contrato13.

2.3. Concluses

10 MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Tratado de Direito Privado. Rio de Janeiro: Borsoi,
1954. T. II, p. 242-244.
11 TJSP, Ap. 7.029.588-8, 23 Cam. Cvel, j. 05.03.2008, rel. Des. Rizzato Nunes.
12 STJ, REsp. 1.073.595/MG, 2 Seo, j. 23.02.2011, rel. Min. Nancy Andrighi.
13 TST, RR 0000740-07.2011.5.02.0255, 7 T., J. 11.09.2013, rel. Min. Vieira de Melo Filho.

Com vistas ao exposto, depreende-se que, com a finalidade de se adaptar as

necessidades sociais contemporneas, os contratos e sua eficcia devem ser interpretados de
modo a abarcar no apenas a fase do curso processual, mas tambm os perodos que a
precedem e sucedem (obrigao como processo).
Nesse sentido, no cabe apenas analisar o inadimplemento em sua figura pura e
simples, considerando apenas a mora ou a inobservncia de deveres primrios. papel do
jurista considerar tambm o descumprimento dos deveres anexos que derivam da boa-f, aqui
abarcando-se a possibilidade da responsabilidade ps-contratual, gerada pela infringncia de
deveres surgidos aps a extino do contrato.