VII

Contenido
informes especiaLes

La Cesin de Posicin Contractual y sus principales efectos........................... VII-1

Anlisis del Contrato de Suministro ....................................................................................... VII-2
...................................................................................................................................................................................... VII-4

La Cesin de Posicin Contractual y sus

principales efectos
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval

de derechos, por tratarse una figura vinculada y que genera confusiones con la
cesin de posicin contractual.

Ttulo : La Cesin de Posicin Contractual y sus

principales efectos

3. Definicin de posicin contractual

Fuente : Actualidad Empresarial, N 182 - Primera

Quincena de Mayo 2009

Como hemos sealado, un contrato

genera una relacin patrimonial entre
dos o ms personas1. En esta relacin
patrimonial pueden existir dos o ms
partes contractuales. Estas partes o posiciones contractuales no necesariamente
coinciden con la cantidad de personas
que celebran el contrato. As por ejemplo, puede darse el caso de una pareja
de cnyuges que celebran un contrato
de compra-venta con otra pareja de
cnyuges. En este contrato de compraventa una pareja tendr la posicin de
vendedores y la otra tendr la posicin de
compradores. Pero como se puede apreciar, a pesar de intervenir cuatro personas
en el contrato, slo existen dos partes o
posiciones, la posicin compradora y la
posicin vendedora.

1. Introduccin
Un contrato es el acuerdo de voluntades
destinado a crear, regular, modificar o
extinguir una relacin patrimonial, en la
que existen prestaciones a cargo de una
persona a favor de otra.
En la mayora de los casos, un contrato
contiene una relacin bilateral, en la
que se generan derechos y obligaciones
de una persona a otra, aunque existe
tambin la posibilidad de que el contrato
sea multilateral y que participen ms de
dos personas en l.
En cualquier caso, esta relacin patrimonial que originalmente involucra a dos o
ms personas, puede variar durante la
ejecucin del contrato, de forma tal que
una de las personas deje de formar parte
de la relacin contractual y se permita el
ingreso de otra.
En el presente informe analizaremos cul
es el mecanismo o figura jurdica que
permite que una persona salga de una relacin contractual para permitir el ingreso
de otra en su lugar. sta es la llamada
cesin de posicin contractual.

2. Marco legal
La cesin de posicin contractual se encuentra regulada en los artculos 1435
al 1439 del Cdigo Civil. Asimismo,
revisaremos tambin los artculos 1206
al 1217 del Cdigo, referidos a la cesin
N 182

Segunda Quincena - Abril 2009

Podemos decir entonces que una posicin

contractual consiste en la situacin que
ocupa una o ms personas en un contrato
y que se encuentra en contraposicin a
los intereses de otra u otras personas
intervinientes en el contrato.

4. La cesin de posicin contractual y sus efectos

Durante la ejecucin del contrato, pueden producirse distintas situaciones que
determinen que alguna de las personas
que celebraron el contrato deba dejar
de formar parte de la relacin y ceder su
lugar a otra persona.
Para identificar las posiciones en el
contrato y en la cesin de posicin
1 Artculo 1351.- Nocin de contrato
El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular,
modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.

contractual, utilizaremos los siguientes

trminos:
- Cedente.- Es la persona que cede su
posicin en el contrato, de tal manera
que deja de formar parte de la relacin contractual.
- Cesionario.- Es la persona que adquiere la posicin dentro del contrato
recibiendo la del cedente. Asume
todos los derechos y obligaciones del
cedente.
- Cedido.- Es la contraparte del cedente
en el contrato. Debe prestar su consentimiento para que se realice la
cesin.
Para llevar a cabo la cesin de la posicin
en la relacin contractual, es necesario
que se presenten los siguientes elementos
o condiciones:

Informes Especiales

GLOSARIO EMPRESARIAL

- El contrato debe contener prestaciones no ejecutadas total o parcialmente.

- El cedido debe manifestar su consentimiento, ya sea antes, simultneamente o despus del acuerdo de
cesin.
- Cuando la conformidad del cedido
se hubiera dado previamente al
acuerdo de cesin, el contrato slo
tendr efectos desde que el acuerdo
le es comunicado a la contraparte por
escrito de fecha cierta.
Una vez celebrada la cesin de posicin
contractual, el cedente sale de la relacin
contractual y el cesionario ingresa en ella,
asumiendo los derechos y obligaciones
que el cedente tena. Veamos con mayor
detalle los efectos que genera la cesin
de posicin contractual:
- El efecto principal de la cesin de
posicin contractual, como ya hemos
referido, es la salida del cedente de la
relacin contractual y el ingreso del
cesionario, quien asume todos los
Actualidad Empresarial

VII-1

VII

Informes Especiales

derechos y obligaciones que le correspondan al cedente en el contrato.

- El cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones derivadas del
contrato.
- Sin embargo, por acuerdo entre las
partes, el cedente puede seguir obligado frente al cedido, es decir, a la
contraparte, a cumplir con el contrato
si el cesionario incumple.
- Asimismo, el cedente es responsable
frente al cesionario por la existencia
y validez del contrato, salvo que
hubieran acordado lo contrario.
- El cedente puede tambin asumir responsabilidad por el cumplimiento de
las obligaciones del deudor, en cuyo
caso asume la calidad de fiador.
- El cesionario puede utilizar contra
el cedido los medios de defensa
que se derivan del contrato, pero
no aquellos que se derivan de otras
relaciones existentes entre el cedido
y el cedente.
- Si existen garantas que respaldan el
cumplimiento del contrato, stas no
pasan a favor del cesionario sin la
aceptacin expresa de los garantes.
Como vemos, la cesin de posicin
contractual es una figura compleja,
que puede generar la vinculacin de
muchas personas en una sola relacin
contractual.
A continuacin, veremos otra figura jurdica que se suele confundir con la cesin
de posicin contractual que acabamos de
ver. Estamos hablando de la cesin de
derechos o cesin de crditos.

5. La cesin de derechos
La cesin de derechos est definida
como la operacin por la cual una persona cede a otra su derecho a exigir una
determinada prestacin. A diferencia de
lo que ocurre en la cesin de posicin
contractual, en este caso el cedente slo

est transfiriendo un derecho de crdito,

pero no una posicin en una relacin contractual, es decir, el cesionario no asume
los derechos y obligaciones derivados de
un contrato, sino nicamente un derecho
de crdito.
A diferencia tambin de lo que ocurre
en la cesin de posicin contractual, en
la cesin de derechos nos encontramos
ante una figura que no necesariamente
tiene como antecedente un contrato. Por
ejemplo, una persona puede tener un
derecho de crdito para exigir el pago de
una indemnizacin por responsabilidad
extracontractual, de tal manera que tiene
un derecho a cobrar una determinada
cantidad de dinero. Este derecho puede
ser cedido a otra persona.
La cesin de derechos difiere tambin de
la cesin de posicin contractual por el
hecho que no requiere del consentimiento del deudor. Esto es as porque al deudor no le genera ningn perjuicio cumplir
su obligacin frente a una u otra persona.
En la cesin de posicin contractual s
resulta importante el consentimiento
del cedido porque el cesionario no slo
est adquiriendo un derecho sino que
tambin est asumiendo obligaciones
en el contrato y el cedido tiene derecho
a aceptar que tales obligaciones sean
asumidas por una persona distinta a su
contraparte original.
Pero s es necesario comunicarle la cesin
al deudor para que sta surta efectos.
La comunicacin debe ser fehaciente,
es decir, debe permitir acreditar que el
deudor efectivamente la ha recibido,
por lo que se sugiere que se haga por
va notarial.
Para efectuar la cesin de derechos es
necesario que exista un documento
escrito, firmado por el cedente y el cesionario. Es comn que se haga participar al
deudor cedido en el acuerdo de cesin,
pero como hemos manifestado, no es
obligatorio.

En cuanto a la naturaleza de los derechos

que pueden ser cedidos, debemos sealar
que pueden ser objeto de cesin todos
los derechos disponibles de una persona,
incluso aquellos que sean materia de un
proceso judicial, arbitral o administrativo. Puede cederse tambin el derecho a
participar en una masa hereditaria, una
vez que ha fallecido el causante.
La cesin de derechos no es factible si
existe un pacto expreso entre el cedente
y el deudor cedido que excluya dicha
posibilidad. Asimismo, por ley o por la
naturaleza de la obligacin, la cesin
puede ser restringida.
Al igual que en la cesin de posicin contractual, el cedente est obligado frente al
cesionario a responder por la existencia
y exigibilidad del derecho cedido, salvo
acuerdo distinto. Pero no est obligado
a responder por el incumplimiento del
deudor cedido, a menos que haya asumido tal responsabilidad expresamente.
Ahora bien, si el deudor cedido cumple
con la prestacin frente al cedente, antes
de ser comunicado sobre la cesin, queda liberado de responsabilidad. Pero si
se puede acreditar que el deudor tena
conocimiento de la cesin, entonces no
se libera de responsabilidad.

6. Conclusin
Luego de haber revisado las caractersticas y efectos de la cesin de posicin
contractual y de la cesin de derechos,
podemos concluir que se trata de figuras
jurdicas diferentes, con algunos elementos en comn pero que persiguen finalidades y generan efectos distintos.
Es importante tener claras las diferencias
entre ambas figuras a fin de que al aplicarlas a nuestras operaciones sepamos
cul es la regulacin aplicable y las formalidades que deben seguirse para la cesin
que se desea surta plenos efectos.

Anlisis del Contrato de Suministro

Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval

recursos pueden distinguirse entre bienes

y servicios, los cuales son indispensables
para el ciclo productivo de la empresa.

1. Introduccin

Ahora bien, teniendo en cuenta que las

actividades de una empresa son continuas y que su necesidad de recursos es
permanente, se requiere de una relacin
comercial que le permita obtener esos
recursos durante un tiempo prolongado
y de acuerdo a sus necesidades, que
podran variar en el tiempo.

En la mayora de empresas se requieren

diversos recursos que permiten desarrollar las actividades de la empresa. Estos

Es para satisfacer esta necesidad de proveer recursos que existe el contrato de

suministro, mediante el cual se crea una

Ttulo : Anlisis del Contrato de Suministro

Fuente : Actualidad Empresarial, N 182-Primera
Quincena de Mayo 2009

VII-2

Instituto Pacfico

relacin en la cual se efecta la entrega

continua o peridica de determinados
bienes, segn las necesidades o requerimientos del suministrado.
Como veremos ms adelante, la ventaja
del suministro frente a una compra-venta,
que tambin transfiere bienes, es que el
suministro tiene una caracterstica de continuidad en tanto que la compra-venta se
agota en una sola transferencia.
A continuacin desarrollaremos las principales caractersticas y elementos del
contrato de suministro.
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Primera Quincena - Mayo 2009

rea Empresarial
2. Marco legal
El contrato de suministro se encuentra
regulado de manera especfica por los
artculos 1604 al 1620 del Cdigo
Civil. Asimismo, le son aplicables las
disposiciones generales sobre contratos,
obligaciones y acto jurdico, tambin
contenidas en el Cdigo Civil.

3. Definicin
Podemos definir al contrato de suministro
como aquel por el cual, una persona
denominada suministrante se obliga a
efectuar entregas peridicas o continuas
de bienes a favor de otra persona denominada suministrado, a cambio del
precio pactado.
Segn la definicin contenida en el
artculo 1604 del Cdigo Civil, por el
suministro, el suministrante se obliga
a ejecutar en favor de otra persona
prestaciones peridicas o continuas de
bienes.
De esta manera, la funcin del contrato
de suministro es la de satisfacer las necesidades permanentes del suministrado,
quien espera recibir, de acuerdo a las
cantidades y oportunidades pactadas,
los bienes que le son indispensables para
sus actividades.
Cabe sealar que la propiedad de los
bienes que son materia del suministro
es transferida a favor del suministrado,
por lo que a partir de su entrega, el suministrado asume el riesgo de prdida y
deterioro de dichos bienes.
Asimismo, aunque el Cdigo Civil no lo
establezca as, debemos entender que
el contrato de suministro est diseado
para la entrega de bienes muebles, pues
tratndose de bienes inmuebles, es natural que las transferencias se negocien
de manera independiente y en una sola
operacin.
A manera de resumen, podramos identificar al contrato de suministro como un
conjunto de compra-ventas ejecutadas
de manera sucesiva en un determinado
perodo.

4. Formas de suministro
El suministro se distingue en dos clases,
segn la frecuencia con la que se efectan
las entregas de los bienes:
4.1. Suministro Peridico
Es aquel en el que las entregas de los
bienes se realizan en sucesivas oportunidades con un intervalo de tiempo
entre cada una de ellas. Siendo as,
podemos considerar como claros
ejemplos de este tipo de suministro
a la entrega peridica de papel para
N 182

Primera Quincena - Mayo 2009

una imprenta o de botellas de gaseosa para una bodega.

4.2. Suministro continuado
En el suministro continuado la entrega de los bienes se realiza de manera
continua, sin intervalos entre cada
entrega. En otras palabras, a diferencia del suministro peridico en el
que se pueden diferenciar entregas
singulares de bienes, en el suministro
continuado no existen entregas singulares, pues los bienes son entregados
de manera ininterrumpida.
Casos tpicos de suministro continuado lo constituyen el suministro de
energa elctrica o de conexin de
internet.

5. Elementos
En el contrato de suministro es necesario
que las partes expresen su acuerdo sobre
los siguientes elementos:
5.1. Bienes.- Son los bienes que sern
materia de entrega a favor del suministrado. Como hemos visto, se trata
de bienes muebles que normalmente
son destinados para satisfacer las
necesidades permanentes del suministrado.
En el contrato se debe establecer la
cantidad y las oportunidades en que
el suministrante debe entregar los
bienes. Sin embargo, el Cdigo Civil
contempla reglas que regulan el contrato cuando no se ha establecido el
acuerdo sobre la cantidad y la oportunidad en que deben entregarse los
bienes.
Segn el artculo 16061 del Cdigo
Civil, cuando no se haya establecido
en el contrato la cantidad de los
bienes que se deben suministrar ni
las oportunidades en que deben
efectuarse las entregas, se debern
determinar tomando en cuenta las
necesidades del suministrado al momento de celebrar el contrato.
Esto implica que el suministrante
deber entregar la cantidad de bienes que, segn las necesidades del
suministrado, sea pertinente. La regla
para las oportunidades en que deben
efectuarse las entregas es similar a la
anterior. A falta de acuerdo, el suministrante deber entregar los bienes
en las oportunidades que, segn las
necesidades del suministrado, sea
conveniente.
Aunque se trata de una regla algo
imprecisa, resulta ser la ms conve1 Artculo 1606.- Periodicidad indeterminado
Cuando no se haya fijado el volumen del suministro o su periodicidad, se entiende que se ha pactado teniendo en cuenta las
necesidades del suministrado, determinadas al momento de la
celebracin del contrato.

VII

niente cuando en el contrato no se

ha establecido la cantidad de bienes
a entregar o los plazos en que deben
entregarse.
5.2. Precio.- Al igual que en una compraventa singular, en el contrato de suministro se debe establecer el precio que
deber pagar el suministrado por los
bienes que le sean transferidos.
Pero en aquellos casos en los que las
partes no hayan pactado el precio a
pagar por los bienes suministrados,
el Cdigo Civil prev algunas reglas
a aplicar para la determinacin del
precio.
As, el artculo 1609 del Cdigo Civil
establece que en el caso que no se
haya establecido el precio a pagar en
un suministro peridico, se aplicarn
las reglas en materia de compraventa
contenidas en el artculo 15472.
Segn este artculo, si las partes no
hubieran establecido el precio de
los bienes y se tratara de bienes
habitualmente vendidos por el
suministrante, se aplicar el precio
regularmente aplicado por ste. Si el
suministro fuera sobre bienes que se
comercializan con precios de bolsa o
de mercado, sern estos valores los
que se apliquen al suministro.
Si el suministro fuera continuado y no
se hubiera establecido el precio a pagar, el artculo 16103 del Cdigo Civil
dispone que el precio que se debe
aplicar es el utilizado comnmente
en el mercado, entendindose por
precio de mercado el del da y lugar
de pago.
5.3 Plazo.- El contrato de suministro
puede ser pactado a plazo determinado o a plazo indeterminado.
Cuando el plazo del contrato de
suministro es determinado, cada una
de las partes est sujeta al trmino de
dicho plazo y no puede apartarse del
contrato antes de dicho trmino si no
media una causal de resolucin, rescisin, mutuo disenso o invalidez.
Cuando el contrato de suministro es
a plazo indeterminado, cada una de
las partes podr apartarse de l comunicndole a su contraparte dicha
decisin con una anticipacin no
menor a treinta das calendario o en
el plazo que se hubiera establecido
para tal efecto.
2 Artculo 1547.- Fijacin del precio
En la compraventa de bienes que el vendedor vende habitualmente,
si las partes no han determinado el precio ni han convenido el modo
de determinarlo, rige el precio normalmente establecido por el
vendedor.
Si se trata de bienes que tienen precio de bolsa o de mercado, se
presume, a falta de indicacin expresa sobre el precio, que rige el
de lugar en que debe realizarse la entrega.
3 Artculo 1610.- Pago del precio en el suministro continuado
En el suministro continuado, el precio se paga, a falta de pacto, de
acuerdo con los usos del mercado.

Actualidad Empresarial

VII-3

VII

Informes Especiales

6. Formalidad
El artculo 16054 del Cdigo Civil dispone que el contrato de suministro no
requiere de formalidad alguna para su
validez, pudiendo ser celebrado, incluso,
de manera verbal.
Sin embargo, si el suministro se celebrara
de manera gratuita, es necesario que el
contrato conste por escrito, pues de lo
contrario sera nulo.

7. Obligaciones del suministrante

Bsicamente, las obligaciones del suministrante son las siguientes:
Entregar los bienes en la oportunidad
pactada en el contrato o, en su defecto, segn las disposiciones del Cdigo
Civil.
Entregar los bienes segn la cantidad
y calidad pactada.

8. Obligaciones del mutuatario

Son obligaciones del suministrado:
Pagar el precio pactado por los bienes
suministrados.
Recibir los bienes cuando le sean
entregados de conformidad con las
estipulaciones del contrato.

9. Sobre el pacto de preferencia

Los artculos 1614 y 1615 del Cdigo Civil hacen referencia al pacto de preferencia como uno de los acuerdos que pueden
integrar el contrato de suministro.
Mediante el pacto de preferencia, una de
las partes o ambas tienen la preferencia
para seguir contratando con su contraparte si esta quiere suministrar o ser suministrado, segn el caso, con los mismos
bienes y en el mismo mercado por un
tercero, de tal manera que acepte tomar
el suministro bajo las mismas condiciones
que las ofrecidas por el tercero.
Con respecto al plazo por el cual debe
respetarse este pacto, el artculo 1614
4 Artculo 1605.- Prueba y formalidad del contrato de suministro
La existencia y contenido del suministro pueden probarse por cualesquiera de los medios que permite la ley, pero si se hubiera celebrado
por escrito, el mrito del instrumento respectivo prevalecer sobre
todos los otros medios probatorios.
Cuando el contrato se celebre a ttulo de liberalidad debe formalizarse por escrito, bajo sancin de nulidad.

dispone que no podr establecerse un

plazo mayor a cinco aos, reducindose
cualquier plazo mayor al lmites establecido por dicho artculo.
Aunque no sera posible que las partes
establecieran un plazo mayor para el
pacto de preferencia, s podran modificar el contenido del pacto, es decir,
establecer reglas distintas a las del Cdigo
para regular la preferencia otorgada al
suministrante o al suministrado.

10. Sobre el pacto de exclusividad

El pacto de exclusividad es aquel por
el cual se restringe al suministrante o al
suministrado la posibilidad de suministrar
o ser suministrado, segn sea el caso, con
los mismos bienes y en el mismo mercado
por o a favor de un tercero.
De esta manera, si el pacto de exclusividad
se establece a favor del suministrante, el
suministrado no podr recibir de otro
proveedor los mismos bienes ni tampoco
proveerse a si mismo con ellos.
Si la exclusividad se hubiera otorgado a
favor del suministrado, el suministrante ni
podr proveer a un tercero con los mismos
bienes y en el mismo mercado que los que
son objeto del contrato de suministro.

11. Sobre la relacin con otras

formas contractuales
Por sus caractersticas, el contrato de
suministro genera una relacin de comercializacin que puede confundirse con
otras formas contractuales que son utilizadas con frecuenta para la comercializacin de bienes muebles, generalmente de
naturaleza consumible. Por este motivo,
hemos considerado conveniente analizar
algunas de estas figuras y establecer las
diferencias que se presentan con respecto
al suministro.
11.1. La distribucin
El contrato de distribucin, a diferencia del contrato de suministro, es un
contrato atpico, es decir, no posee
una regulacin propia en el ordenamiento legal. Sin embargo, podemos
sealar algunos de sus elementos
caractersticos que nos permitirn
diferenciarlo del suministro.

En primer lugar, la distribucin consiste en una compraventa en la cual

el productor le transfiere al distribuidor su mercadera para que ste la
transfiera a su vez a los consumidores
finales, de tal manera que, en la distribucin, el distribuidor adquiere la
propiedad de la mercadera para posteriormente volver a comercializarla y
no para su propio consumo, que es lo
que ocurre en el suministro.
As, el distribuidor es un simple comprador que adquiere los bienes para
luego transferirlos y al adquirir la propiedad de los bienes desde el inicio
del contrato asume el riesgo de que
stos no sean transferidos finalmente
a los consumidores.
Cabe sealar que, a diferencia de lo
que se cree, la distribucin no implica
una relacin de representacin entre
el productor y el distribuidor, salvo
que as se establezca en el contrato.
Tampoco implica una relacin de
exclusividad si no se estipula de esa
manera en el respectivo contrato.

11.2. La compra-venta por consignacin

Al igual que el contrato de distribucin, la compra-venta por consignacin tampoco es un contrato tpico,
aunque al consistir en una compraventa se le aplican las disposiciones
del Cdigo Civil que regulan dicho
contrato.
La compraventa por consignacin es
una modalidad del contrato de compraventa por la cual el vendedor o
consignador le entrega al comprador
o consignatario los productos que
desea vender, los cuales seguirn
siendo de propiedad del vendedor
hasta el momento en que se transfieran a terceros, momento en el cual
se producen dos transferencias de
propiedad de manera simultnea. La
primera se produce del vendedor o
consignador a favor del consignatario
y la segunda, del consignatario al
consumidor final.
De esta manera, la consignacin se diferencia del suministro debido a que el
consignatario no adquiere los bienes
para su propio consumo sino para su
comercializacin hacia terceros.

Glosario Empresarial
1. Cul es la diferencia entre el Pacto Social y el Estatuto?

VII-4

El Pacto Social es el acuerdo de voluntades de los socios en el cual

se plasma su intencin de constituir una sociedad. El Pacto Social
contiene al Estatuto. El Estatuto es el marco regulador de la sociedad, en el que se encuentran las reglas adoptadas por los socios
para regular sus relaciones con la sociedad y entre ellos mismos.

Instituto Pacfico

2. Puede adoptarse una denominacin que haga referencia a

una actividad econmica distinta a la del objeto social de la
sociedad?

S, no existe prohibicin o restriccin sobre este punto. La denominacin o razn social puede o no estar referida a la actividad de la
sociedad.

N 182

Primera Quincena - Mayo 2009