UNIVERSIDADE FEDERAL DE PERNAMBUCO - UFPE

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS - CCJ

FACULDADE DE DIREITO DO RECIFE - FDR

DA HOMOAFETIVIDADE NAS RELAES FAMILIARES

Recife, 14 de setembro de 2016.

Gabriel S Barreto
Igor Jordo Alves
Matheus Cordeiro Campos de S Albuquerque

DA HOMOAFETIVIDADE NAS RELAES FAMILIARES

Trabalho realizado por como

requisito para a nota da disciplina
de Direito Civil V, ministrada pela
professora Renata de Oliveira

Recife, 14 de Setembro de 2016.

1. INTRODUO
Conforme aponta Paulo Lobo, crise efeito da perda dos fundamentos de uma
estrutura paradigmtica que no mais se adapta s necessidades da realidade ftica 1. Nesse
sentido, observa-se empiricamente a falncia do modelo clssico da famlia ocidental, mas,
nesse especfico caso, deve-se atentar para o fato de que no haver a superao do cenrio
de ruptura por meio da emergncia de um novo modelo conceitual monopolizante, mas sim
pela compreenso de uma estrutura paradigmtica aberta, cujo contedo deixa de ser
ontologicamente definido para estabelecer foco nos liames socioafetivos entre os
indivduos. Nesse sentido, a famlia emerge como gnero e deixa de ser uma construo
natural para verter-se em estrutura culturalmente constituda.2
A trajetria histrica das famlias propugna pela percepo de que, em determinado
ponto, os indivduos ultrapassaram uma fase de mera satisfao das necessidades
individuais e passaram a compreender o sentimento de pertencimento a uma pequena
coletividade. Em Roma, famlia designa uma unidade econmica, poltica e jurdica
controlada pelo pater famlias ( por influncia do termo famulus, que significava escravos),
de modo que a parentalidade no se definia pela consanguinidade, mas pela agnatio
(subordinao ao mesmo poder parental).3
O advento da era crist promove uma sacralizao da estrutura familiar por meio
do matrimnio, entendido como dogma e sacramento. Nesse sentido, erige-se uma
concepo que promove uma funcionalizao e instrumentalizao dos fundamentos e
objetivos de tais instncias, de modo que os indivduos existem para as famlias e estas para
o Estado.
As questes sociais e culturais engendradas pela Revoluo Industrial mitigaram a
rigidez do modelo patriarcal, assim que o maior dinamismo social ensejou uma
obsolescncia do modelo romnico-eclesistico e uma necessidade pela repersonalizao
1
2
3

das relaes familiares. No Brasil, a estrutura institucional e hierarquizada perdurou at o

sculo XX como herana de uma arcaica estrutura fundiria, o que notadamente
vislumbrado atravs da anlise do Cdigo Civil de 19616.4
Contudo, o processo de constitucionalizao da legislao infraconstitucional
fundamentou a construo das entidades familiares sob a gide da socioafetividade, de
modo que a famlia, ainda que ncleo essencial da sociedade, h de estar apta a consolidar
os objetivos de cada um de seus membros, em ateno ao princpio da dignidade da pessoa
humana. Assim, impende observar que deve haver mnima interveno estatal no interior de
tais ambientes, sob pena de ultrajar contedos constitucionais. 5
Destarte, observa-se que, no interior da ordem jurdica nacional, a discusso sobre
a incluso da homoafetividade no contexto das entidades familiares adquire carter
constitucional. Ademais, representa-se como etapa irredutvel para consagrao do processo
de humanizao de tais organizaes.

2. DA

PERSPECTIVA

HISTRICO-JURDICA

DA

HOMOAFETIVIDADE
A observao ordinria da realidade hodierna revela que existe uma tendncia
premente de normalizao do usual ou do ordinrio, de modo a promover a construo de
Standards com base no que j dado, o que efetivamente olvida que o mbito das relaes
sociais uma contnua construo. 6 Nesse sentido, cumpre observar que a
homossexualidade- entendida como atrao ertico-afetiva entre pessoas do mesmo sexo
(na

construo

doutrinria

de

Maria

Berenice

Dias,

binmio

homoafetividade/heteroafetividade utilizada apenas para qualificar as unies e os

relacionamentos)- uma realidade ftica ao longo da histria 7. Isto posto, o presente
4
5
6
7

trabalho parte da premissa de rejeio de qualquer definio conceitual que enquadre

orientaes sexuais sob um prisma patolgico, visto que tal postura inviabiliza qualquer
processo discursivo e que no possui qualquer substrato cientfico.
Em verdade, em Atenas eram comuns os relacionamentos entre homens como forma
de difuso do conhecimento, sendo estgio para obter uma masculinidade plena, enquanto
em Esparta a aceitao social partia da necessidade de garantir a eficincia militar (o
soldado no lutaria apenas pela cidade-estado, mas tambm pelo amado). A civilizao
romana, cuja compreenso de sexualidade estava imbricada ideia de dominao e de
poder, tambm no repudiava a bissexualidade, mas conferia maior importncia ao status
do indivduo nos atos sexuais (passividade/atividade), o que comprova um efetivo
machismo, que pode ser entendido como raiz da homofobia.8
Com a doutrina judaica e sua disperso por meio dos ensinamentos legados ao
Cristianismo, constri-se o que Michel Foucalt denominou austeridade sexual, assim que a
famlia adquire perspectiva eminentemente reprodutiva e os atos estreis passam a ser
condenados sob o rtulo de libertinagem. Com o aumento de poder da Igreja Catlica e a
fragmentao poltica na Idade Mdia, houve efetiva perseguio aos homossexuais -dada a
prevalncia dos objetivos sociais propalados pelos Clrigos- tendo o III Conclio de Latro
considerado tais atos como incontinncia da natureza.
A despeito do resgate tolerncia sexual da Antiguidade Clssica realizada pelos
renascentistas, a progressiva consolidao do modelo capitalista fez recrudescer o repdio
aos relacionamentos homoafetivos, tanto porque no possuem aptido para ampliao do
mercado de consumo quanto porque o estmulo concorrncia profissional seria
incompatvel permissividade em relao aos relacionamentos entre semelhantes (tendo
em vista que nos primrdios do capitalismo o processo produtivo exclua as mulheres das
funes mais relevantes).9 No sculo XIX, a despeito de alguns avanos, como o caso da
descriminalizao da homossexualidade pelo Cdigo Napolenico, emerge uma percepo
da homossexualidade enquanto patologia, que, a despeito de qualquer comprovao tericaprtica ainda encontra ecos no discurso contemporneo.
Nesse sentido, o neocolonialismo britnico na sia e na frica promoveu
considervel disperso da referida ideologia mediante a exportao de leis homofbicas
8
9

(sodomy laws). A mudana paradigmtica passa a ocorrer a partir da segunda metade do

sculo XX, sendo um dos marcos a divulgao do celebrado Relatrio Kinsey.
Na trajetria jurdica brasileira, as Ordenaes Afonsinas (1446)- cuja aplicao no
Brasil representou efetivo processo de aculturao, j que os indgenas efetivamente
toleravam a homossexualidade- determinavam que aqueles que cometessem o pecado
religioso da Sodomia deveriam ser queimados. A regulao foi repetida pelas Ordenaes
Manuelinas (1521), que conferiram status de crime lesa majestade e consideraram os
descendentes dos condenados como infames e inbeis. 10
Em continuidade poltica repressiva, as Ordenaes Filipinas (1603) mantiveram a
mesma perspectiva, sendo agravada pelo Alvar de 1614, que determinou o cumprimento
das sentenas do Tribunal de Santo Ofcio pelos juzos singulares. Com o advento da
Constituio de 1824, a legislao imperialista manteve vigncia condicionada elaborao
dos Cdigos Civil e Criminal, cujo advento do ltimo, em 1830, ps fim criminalizao
da homossexualidade no Brasil.11
Ressalte-se, no entanto, que, a despeito da eliminao das normas penalizadoras do
Direito Comum, o recente Cdigo Penal Militar (1969) voltou a criminalizar tal orientao
sexual bem como considerou indigno do oficialato o membro da corporao que
comprovadamente praticasse tais condutas, estando sujeito administrao local.12 Ou seja,
deve-se observar, mediante o breve escoro histrico ora analisado, que, antes de serem
incorporadas orbita do Direito das Famlias, tais entidades (no presente trabalho,
efetivamente

compreendidas

como

formas

familiares)

precisaram,

aps

longo

amadurecimento legislativo, serem reconhecidos como fatos jurdicos lcitos.

3. A CONSTITUIO DE 1988 E A MUDANA DO NVEL
DISCURSIVO
A Constituio de 1988, primeira Carta Magna a dissociar a ordem social da ordem
econmica, conferiu expressamente proteo especial do Estado famlia, reconhecendo
como entidades juridicamente afetadas as unies civis (constitudas mediante o casamento
10
11
12

civil e o casamento religioso com efeitos civis), as unies estveis e as famlias

monoparentais. Sob o prisma do Constitucionalismo Social, houve uma democratizao das
relaes familiares (carter horizontal) e a incorporao de contedo principiolgico apto a
repersonalizar a legislao atinente ao Direito das Famlias.
Isto posto, ao conferir especial proteo estatal a tais instncias, o constituinte
originrio, amparado na expressa previso da isonomia, altera o nvel discursivo das unies
homoafetivas e cria um sistema jurdico capaz de conferir a tais relacionamentos um novo
status. A anlise conjunta dos dispositivos da Lex Mater evidencia que no existe prfixao de modelo de entidade familiar, sendo efetivamente considerada como construo
cultural aglutinada pelo afeto, cujo componente teleolgico visa consecuo dos fins
pessoais dos membros. Ademais, afasta-se qualquer possibilidade de instrumentalizao de
tais instncias por uma eventual obrigao de procriar, dado o reconhecimento das famlias
monoparentais.13
Em verdade, a estrutura paradigmtica aberta estabelecida pelo texto constitucional
efetivamente uma clusula inclusiva, de modo que qualquer comunidade socioafetiva
pode vir a ser considerada como famlia, desde que apresente estabilidade e convivncia
pblica ostensiva (e/ou outros caracteres a depender da perspectiva conceitual). 14 Nesse
sentido, verifica-se o leading case Turner v. Safley (1989) apreciado pela Suprema Corte
Norte americano (que consagra o entendimento de que a aptido para reproduzir no trao
essencial) ao garantir o direito de prisioneiros se casarem ainda que impossibilitados de
manterem relaes sexuais15. A despeito da estrutura democrtica inaugurada pela
Constituio de 1988, a incluso da homoafetividade no seio das entidades familiares ainda
no opinio unnime (talvez esse seja um ideal utpico- e, talvez, indesejvel- nas
Cincias Sociais) no seio da Doutrina e da Jurisprudncia.

13
14
15

Nesse sentido, um dos primeiros argumentos contrrios tese ora defendida a

alegao de que o casamento j era instituio (ressalte-se que modernamente a doutrina
majoritria entende pela perspectiva contratual do matrimnio) antes mesmo de sua tutela
pelo ordenamento jurdica. De antemo, cumpre observar que a produo de efeitos
jurdicos por fatos da realidade ftica exige uma efetiva filtragem jurdica do seu contedo
ontolgico, o que justifica a possibilidade de metamorfose. Ademais, deve-se observar que
no h subverso da liberdade religiosa, dado que inexiste interferncia na regulao
cannica do casamento religioso, mas, em verdade, elaborao de um estatuto civil para o
casamento16. Por fim, acrescente-se que isso no seria bice ao reconhecimento da unio
homoafetiva como famlia, visto que esta no est constitucionalmente limitada ao espectro
do casamento.
Por outro lado, usual observar alegaes de que a diversidade de sexos requisito
de existncia do casamento (ontologia). Nesse sentido, a mera observao histrica
evidencia legislaes aliengenas que reconheceram o direito casamentos homoafetivos,
como, de fato, ocorreu na Holanda e na Espanha. Por fim, h quem considere a existncia
de um silncio eloquente do texto constitucional, de modo que, se no houve expressa
previso da homoparentalidade, deve haver excluso de tais relacionamentos da rbita
familiar, o que, efetivamente, no deve prosperar, dado que o Princpio da Legalidade exige
que as restries sejam expressas (Art. 5, II, CF).17
Deve-se observar, ademais, que a excluso indevida dos relacionamentos
homoafetivos fere contedos constitucionais (o que ser observado no prximo tpico) e
promove um retrocesso na anlise jurdica da famlia. Isto , representa instrumentalizao
e funcionalizao de tais instncias, o que subverte o eixo axiolgico construdo pela
Constituio de 1988 e mesmo a concepo humanitrio-filosfica constituda a partir da
segunda metade do sculo passado.
Outrossim, deve-se observar que o casamento o arqutipo social do ideal de
famlia, de modo que um direito fundamental implcito (assim como a famlia no pode
16
17

ser um fim em si mesmo, mas um meio para consagrao de projetos de vida) 18. Observase, ademais, que tal percepo no fruto de aoitada benevolncia, mas consecuo lgica
da nova perspectiva constitucional sobre o Direito das Famlias e da laicizao estatal.
Nesse sentido, a privao do reconhecimento dos casamentos e unies estveis
homoafetivas gera uma mitigao da proteo estatal a tais relacionamentos, o que
engendra discriminao desamparada de qualquer substrato lgico. Em verdade, a liberdade
de casar no pode ser limitada afirmao solene de convolar npcias, mas deve ser
entendida em perspectiva ampla para incorporar a autonomia de escolha do cnjuge bem
como da estrutura familiar.
4. DA AUSNCIA DE VEDAO IMPLCITA E DOS PRINCPIOS
APLICVEIS

AO

RECONHECIMENTO

DAS

UNIES

HOMOAFETIVAS
Cumpre observar que o ordenamento jurdico brasileiro apresenta efetivo vazio legislativo
no que cerne s unies homoafetivas, o que propicia a permanncia de juzos dissonantes
no que se refere ao reconhecimento do carter familiar destas. No entanto, necessrio
observar que o processo de integrao das lacunas deve ocorrer mediante interpretao
conforme a Constituio. Isto posto, no possvel ilidir que a ausncia de expressa
previso legal do ordenamento jurdico proscreva tais relacionamentos da rbita do Direito
de Famlia, visto que o princpio da legalidade exige que as restries sejam expressas
(inexistncia de vedao implcita).19
Assim, a norma contida no Art. 1723 do Cdigo Civil e o Art. 226 3, ao
conferirem o reconhecimento do carter familiar da unio estvel entre homem e mulher,
no estabeleceram limites semnticos expressos no sentido de vedar o enquadramento dos
relacionamentos homoafetivos. Nesse sentido, a interpretao conforme a Constituio, que
exerccio iniludvel para qualquer aplicador, est autorizada a consolidar entendimento

18
19

ampliativo da norma, que foi o que efetivamente fez o Supremo Tribunal Federal no
histrico julgamento da ADPF 132 e da ADI 4.227 (conforme se ver adiante).
Destarte, muito embora o presente trabalho considere exigvel o reconhecimento
das unies homoafetivas como entidades familiares por critrios ticos e humanitrios, fazse mister no ampliar tal discusso para uma arena to ampla, sob pena de subverter o
propsito do presente ensaio. Assim, necessrio consolidar o debate no contexto
constitucional, razo pela qual obrigatria ateno aos princpios constitucionais, dada a
necessidade de garantir mxima efetividade Carta Magna.
De antemo, h que se atentar para o princpio da Dignidade da Pessoa Humana,
dada a sua amplssima abrangncia. Segundo tal percepo, o ser humano um fim em si
mesmo, razo pela qual todos os projetos de vida- desde que lcitos- devem ser autorizados,
no podendo o Estado instrumentalizar as perspectivas de vida dos cidados. 20 Nesse
contexto, a excluso das unidades homoafetivas possui um componente discriminante pela
ordem jurdica, visto que sob essa interpretao o indivduo est obrigado a ter um
relacionamento com pessoa do sexo distinto se quiser constitui famlia. Em verdade, sob a
tica do afeto, existe direito constituio de famlia, e no o inverso (no h como negar
que, na sociedade hodierna, h efetivas presses sociais para que as pessoas constituam
famlias, de modo que a limitao de um modelo rgido acaba impondo uma especfica
orientao sexual aos indivduos que desejam atender s expectativas).
Em consonncia com tal percepo, evidencia-se que o Princpio da Igualdadeexpressamente previsto no texto constitucional- possui dupla dimenso: material e formal
(igualdade na lei e perante a lei). Assim, a perspectiva moderna da histrica consagrao
jurdica da isonomia aponta para a necessidade de tratamento equnime dos indivduos, de
modo que em condies de equiparao ftica no h razo para tratamento diferenciado,
mas, em casos de observao de um fator de desigualdade, justifica-se uma ao afirmativa
pelo ordenamento jurdico. Isto posto, no h como diferenciar o vnculo socioafetivo que
congrega os parceiros, sejam eles heterossexuais ou homossexuais, razo pela qual o
enquadramento dos primeiros e a excluso dos ltimos representa desrespeito ultrajante aos
valores constitucionais.
20

De igual maneira, a Proporcionalidade afasta qualquer argumento favorvel

diferenciao entre as unies afetivas por um critrio vinculado orientao sexual.
Observa-se, de maneira clarividente, que eventual excluso est escorada apenas em
argumentos utilitaristas e na j citada tendncia de normalizao/padronizao do
majoritrio, dado que no h, no presente caso, qualquer bem jurdico cuja proteo
configure a necessidade e a adequao de medidas discriminatrias em face dos
relacionamentos homoafetivos. Por outro lado, o reconhecimento das unies homoafetivas
no seio do Direito das Famlias se apresenta como ao necessria, adequada e proporcional
(em sentido estrito) para consagrao da efetividade constitucional e, sobretudo, de seu
objetivo precpuo (promoo do bem-estar coletivo dissociado de fatores de credo, cor,
sexo, crena).
5. DA INTERPRETAO DAS UNIES HOMOAFETIVAS PELA
JURISPRUDNCIA BRASILEIRA A PARTIR DA CONSTITUIO
DE 1988
Ainda sob a gide excessivamente patrimonialista do Cdigo Civil de 1916, o Supremo
Tribunal Federal abrandou os rigores da estrutura institucional e hierarquizada herdada de
um cdigo publicado no contexto de uma sociedade extremamente patriarcal. Exemplo
disso a Smula 380 que passou a possibilitar a partilha do patrimnio construdo mediante
esforo comum pelos concubinos21.
No entanto, evidente que, a despeito de uma paulatina incluso de certas pautas
homoafetivas na esfera pblica, existe a permanncia de uma arraigada concepo
patriarcal e patrimonial das relaes familiares. Por tal razo, observa-se que o vazio
legislativo referente s unies homoafetivas promoveu certa inrcia jurisprudencial no
sentido do reconhecimento do carter familiar de tais relacionamentos.
Isto posto, no primeiro momento, a postura mais cautelosa limitou os entendimentos
jurisprudenciais a uma integrao das lacunas. Nesse sentido, o primeiro avano foi a
incorporao de uma esdrxula analogia legal com o Direito do Trabalho para considerar a
unio homoafetiva uma espcie de prestao de servios com vistas a garantir uma
21

indenizao por servios prestados no caso de dissoluo. Tal interpretao revela total
descompasso com o princpio da dignidade da pessoa humana e revela um excessivo
malabarismo terico, que no permite esconder a permanncia do preconceito na sociedade
brasileira.
Em continuidade, h a visualizao das unies homoafetivas no como entidades de
afeto, mas como espcies de sociedades de fato (analogia com o Direito Comercial), de
modo que tais relacionamentos passam a gerar efeitos patrimoniais, j que subsiste garantia
de meao do patrimnio construdo pelo esforo comum. A consagrao de tal
entendimento ocorreu na seara do STJ, em 1998, no Recurso Especial 148.897/MG. Muito
mais avanada, nesse perodo, estava a Jurisprudncia Gacha que conferiu competncia s
Varas de Famlia para julgar questes atinentes s unies homoafetivas (1999), bem como
apresentou decises no sentido de consagrar o carter familiar de tais parcerias.
No entanto, evidente que a proteo estatal s entidades familiares no se resumo
ao espectro econmico, mas possui enorme carga simblica no seio social. Por tais razes,
algumas iniciativas legislativas no comeo da dcada foram mais representativas de
avanos ideolgicos no sentido do reconhecimento simblico do carter familiar das
relaes homoafetivas- ainda que de forma tmida- do que a inicial postura das Cortes
Nacionais, como o caso da Lei Maria da Penha, que confere proteo mulher no mbito
domstico independente de orientao sexual.
Em 2005, o Procurador da Repbica, Joo Gilberto Gonalves Filhos ajuizou Ao
Civil Pblica ( Processo n 001.181.480, protocolado na 2 Vara da Famlia e Sucesses de
Porto Alegre) que propugnava pelo reconhecimento do casamento civil homoafetivo
(motivado pela postura repetida dos registros civis orientarem os casais homossexuais a
peticionarem aes declaratrias de possibilidade jurdica), diante da impossibilidade de
discriminao social. Em sede cautelar, houve negao do perigo de dano ou risco ao
resultado til do processo, enquanto a deciso final ficou suspensa espera da deciso do
STF na ADPF 132 e na ADI 4.227, sendo, por fim, julgada improcedente porque o rgo
julgador considerou que a efetiva possibilidade jurdica exigiria a decretao de

inconstitucionalidade de alguns dispositivos do Cdigo Civil relacionados ao matrimnio, o

que na ocorreu22.
Em 2008, a discusso acerca das unies homoafetivas retornou ao mbito do
Superior Tribunal de Justia, ocasio na qual a Corte conferiu interpretao mais
consonante ao ativismo judicial e estendeu os benefcios previdencirios concedidos aos
companheiros tambm aos casos de unies homoafetivas. No entanto, a virada
jurisprudencial ocorre em 2011 (Resp n 820.475/RJ) quando a corte reconhece a
inexistncia de proibio normativa no sentido da equiparao das unies estveis
homoafetivas e heteroafetivas. Na mesma direo, foi a deciso referente ao Resp n
1.183.378/RS quando o mesmo entendimento referido unio estvel se aplicou ao
casamento civil.
No mbito do STF, uma das primeiras decises dignas de nota ocorreu na Petio
1984/RS, na qual o INSS solicitava uma suspenso de segurana da antecipao dos efeitos
da tutela que concedera o reconhecimento do companheiro homoafetivo como dependente.
Embora o arcevo jurisprudencial fosse exguo, a inadmisso da demanda indicava
orientao no sentido de conferir mxima efetividade ao texto constitucional. No mesmo
sentido, o Recurso Especial 24.564, interposto em 2004 e de relatoria do Ministro Gilmar
Mendes (TSE), considerou inelegvel a companheira homoafetiva com fundamento na regra
do Art. 14, 7, da Constituio Federal
Contudo, o marco histrico da entrada das unies homoafetivas no conceito legal
de famlia ocorre com o julgamento da ADPF 132 e da ADI 4.227, visto que os acrdos
prolatados tm eficcia vinculante Administrao Pblica e ao Poder Judicirio. Nessa
ocasio, o ento Governador do Rio de Janeiro, Srgio Cabral ajuizou, perante a Suprema
Corte, Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental solicitando interpretao
conforme a Constituio do Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado do Rio de Janeiro a
fim de equiparar os direitos dos companheiros homoafetivos e heteroafetivos. Diante da
proximidade temtica, o julgamento da ADPF 132 foi feito conjuntamente ao da ADI 4.227,
na qual se discutia, diante do disposto no Art. 1723 do Cdigo Civil, a possibilidade de
reconhecimento da unio estvel de casais homoafetivos. As decises prolatadas foram
22

unnimes no sentido de afastar a alegada necessidade da diversidade de sexos para a

conformao de uma estrutura familiar.23
Posteriormente, dada a permisso de transformao da unio estvel em casamento
civil, proliferaram decises nesse sentido, destacando-se a deciso do Juiz Clicrio Bezerra
e Silva (Recife/PE), na qual considerou que eventual negativa constituiria na criao de
uma cidadania de segunda classe em total desatendimento dignidade da pessoa humana.
No mesmo sentido, foi a Resoluo 175/2013 do CNJ, que veda a recusa de habilitao e de
transformao de unio estvel em casamento civil pelos oficiais de Registros Civis nos
casos de unies homoafetivas.24
6. DO DIREITO COMPARADO
Maria Berenice Dias estabelece uma tipologia de ordenamentos jurdicos no que se refere
compreenso das unies homoafetivas. Primeiramente, refere-se aos Pases de Extrema
Represso, onde, no apenas inexiste discusso no mbito do Direito das Famlias quanto
ao reconhecimento de tais relacionamentos, como existe efetiva previso de punies
criminais (grupo composto predominantemente pelos regimes teocrticos). No bloco
intermedirio, localizam-se as naes que suprimiram eventuais dispositivos punitivos, mas
que no resolveram questes atinentes ao vazio legislativo na regulamentao. Por fim,
alude aos pases de modelo expandido, que elaboram aes afirmativas no sentido de
equiparao dos relacionamentos.
Nesse sentido, os pases Nrdicos representaram a vanguarda do terceiro grupo,
sendo a Dinamarca o primeiro pas a regular a Unio Estvel de pessoas do mesmo sexo
(1989), no que foi seguida pela Noruega. Na Frana, em 1999, houve a criao do Pacto
Civil de Solidariedade, forma alternativa de constituio familiar, tambm disponvel aos
casais homoafetivos. Ademais, ainda em 1994, Resoluo da embrionria Unio Europeia
aconselhava a paridade de direitos, o que influenciou que a comunidade autnoma da
Catalunha editasse lei nica para regular unies estveis homoafetivas/heteroafetivas.
23
24

Outrossim, destaca-se a Holanda como o primeiro pas a permitir o casamento civil

homoafetivo, influenciando legislaes similares na Blgica, no Canad, e na Espanha. Por
vias diferentes, mas na mesma direo, foi a trajetria estadunidense: em meados da dcada
passada, Suprema Corte do Estado do Massachussets considerou inconstitucional a
proibio do casamento civil homoafetivo (entendimento replicado na Califrnia), mas a
compreenso s adquiriu vis nacional em 2015 quando a Suprema Corte Norte Americana
ratificou o entendimento. 25

7. SNTESE CONCLUSIVA
guisa de concluso, o presente trabalho reitera a rejeio ao processo de
estandardizao das estruturas familiares, haja vista inexistncia de restrio
constitucional nesse sentido. Ademais, o breve escoro histrico realizado evidencia que a
famlia efetivamente uma estrutura mutvel ao longo da histria, de modo que no pode
ficar condicionada a uma estrutura estanque e alheia realidade ftica.
No mesmo sentido, observa-se que a homossexualidade uma realidade histrica e
que sua criminalizao/repdio adveio da exacerbada ingerncia da doutrina eclesistica
nos Estados Ocidentais ao longo da histria. No h como negar que, em algum sentido, a
rgida e institucionalizada estrutura familiar herdada do pensamento religioso foi paradigma
de sustentao de um modelo social por sculos. No entanto, a incongruncia ftico-jurdica
forou a flexibilizao de tal estatuto, razo pela qual a discusso sobre famlias
homoafetivas ganhou relevo.
Na perspectiva do presente ensaio, desde sempre a famlia deveria ser entendida
como um agrupamento de indivduos vinculados por laos socioafetivos, independente da
orientao sexual dos membros, mas apenas com a Constituio de 1988 que a discusso
ganha substrato jurdico no sentido da positivao nacional de tal compreenso. Ainda
assim, perdura a inexistncia de uma efetiva regulamentao legislativa, razo pela qual a
evoluo jurisprudencial foi essencial para garantir uma maior abrangncia dos direitos de
tais minorias. Contudo, evidente que ainda se faz necessria a adoo de medidas
25

legislativas expressas, visto que representaria a criao de um efetivo espao para debate
pblico acerca da temtica bem como ensejo para mitigao do preconceito ainda enraizado
no discurso de muitos setores da sociedade civil.