REQUERIMIENTOS DE CONFIRMACION DE INCAUTACION EN

CASO DE INTERVENCIONES EN DELITOS FLAGRANTES

GARAY MERCADO MARTIN PEDRO1

Resumen: La incautacin, instrumental o cautelar, es una medida que lo

realiza, en primer trmino, la Polica o la Fiscala, pero a continuacin requiere
de la decisin confirmatoria del Juez de la Investigacin Preparatoria. El
artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal prescribe que las
medidas que limitan derechos fundamentales, salvo las excepciones previstas
en la Constitucin solo podrn dictarse por la autoridad judicial, en el modo,
forma y con las garantas previstas por la Ley. Se impondrn mediante
resolucin motivada, a instancia de la parte procesal legitimada. La orden
judicial debe sustentarse en suficientes elementos de conviccin; en atencin a
la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho fundamental objeto de
limitacin, as como respetar el principio de proporcionalidad.

Abstract: The seizure, injunction or instrumental, is a measure that is done,

first, the police or the prosecution, but then requires the Judge's decision
confirming the preliminary investigation. Article VI of the introduction of the
Criminal Procedure Code provides that measures restricting fundamental rights,
except as provided in the Constitution may only be issued by a judicial authority,
in such manner, and with the guarantees provided by law shall be imposed a
reasoned decision, at the request of the legitimate procedural part. The warrant
must be based on sufficient grounds, in view of the nature and purpose of the
measure and the fundamental right subject to restraint and to respect the
principle of proportionality.
Palabras clave: incautacin garantas - ley penal procesal Fiscal Juez Derechos fundamentales
Key Word: seizure - guarantees - Criminal Law - Procedure - Attorney Justice, fundamental rights
INTRODUCCIN
El Cdigo Procesal Penal, introduce nuevas instituciones procesales, como es
la confirmatoria de la incautacin en los casos de comisin de delitos en
situacin de flagrancia, la misma que obliga al Ad quo -Fiscal encargado del
1

Fiscal Adjunto Superior adscrito a la Cuarta Fiscala Superior Penal de Apelaciones Distrito Judicial de
Hunuco

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caso, a solicitar la confirmatoria de la incautacin realizada por el personal

policial al momento de realizado la intervencin policial por flagrancia delictiva;
siendo as, el presente tema nos dilucidar sobre la solicitud del Fiscal y
procedimiento a tratar de esta institucin; y cul seria las consecuencias si no
se solicit la confirmacin de incautacin antes de terminado la segunda etapa
del proceso comn -Investigacin Preparatoria.
La incautacin en el Nuevo Cdigo Procesal Penal
La Incautacin. Es una medida limitativa de derechos en la Investigacin
Preliminar y Preparatoria, porque colisiona con los derechos fundamentales de
las personas, que en el caso concreto sera el derecho de propiedad,
reconocida en el inciso 16 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado
peruano. Siendo as, es un acto que el Estado est facultado para realizar a
travs de las autoridades de administracin de justicia previo un procedimiento,
en tal sentido se le puede entender tambin como el decomiso de los bienes,
instrumentos o cosas de una persona imputada de la comisin de un delito, o
de los instigadores o los cmplices hayan utilizado para la comisin de un delito
determinado o tambin a lo referente del producto del acto delictivo.
Al decir de Roberto Eduardo Cceres Julca, el secuestro y/o incautacin
consiste en el apoderamiento forzoso por parte de la autoridad del Ministerio
Pblico de los objetos del delito o los instrumentos con los que se hubiere
ejecutado, as como los efectos, sean estos bienes, dinero, ganancias o
cualquier producto proveniente del delito, as se encuentre en poder de
personas naturales o jurdicas. (1)
Ahora los objetos del delito, instrumentos o efectos del delito a decir del mismo
autor son:
Objeto del delito: Se trata las cosas sobre la que recae la accin del delito. Por
ejemplo los caudales o recursos pblicos (peculado, malversacin, colusin
etc.) [2]
Instrumentos del delito: Son los elementos materiales que se utilizan en la
ejecucin de la accin.
Efectos del delito: Son los productos o beneficios que se obtiene de la comisin
del delito, dentro de este concepto encontramos los bienes, dinero, ganancias o
cualquier otro derivado directa o indirectamente del delito. [3]
La incautacin, en cuanto medida procesal, presenta una configuracin jurdica
dual: como medida de bsqueda de pruebas y restriccin de derechos
propiamente, medida instrumental restrictiva de derechos (artculos 218 al
223 del Nuevo Cdigo Procesal Penal), y como medida de coercin con una
tpica funcin cautelar (artculos 316 al 320 del NCPP). En ambos casos es
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un acto de autoridad que limita las facultades de dominio respecto de bienes o

cosas relacionados, de uno u otro modo, con hecho punible. En el primer caso,
su funcin es primordialmente conservativa de aseguramiento de fuente de
prueba material, y luego probatoria que ha de realizarse en el juicio oral. En el
segundo caso, su funcin es substancialmente de prevencin de ocultamiento
de bienes sujetos a decomiso y de impedimento a la obstaculizacin de la
averiguacin de la verdad.
La incautacin instrumental recae contra los bienes que constituyan cuerpo del
delito, o contra las cosas que se relacionan con el delito o que sean necesarias
para el esclarecimiento de los hechos investigados. El objeto de esta medida
de aseguramiento es amplio y, por su propia naturaleza investigativa,
comprende una extensa gama de bienes u objetos relacionados, de uno u otro
modo, con el delito. La incautacin cautelar incide en los efectos provenientes
de la infraccin penal, en los instrumentos con los que se ejecut y en los
objetos del delito permitidos por la ley.
La incautacin, instrumental o cautelar, es una medida que lo realiza, en primer
trmino, la Polica o la Fiscala, pero a continuacin requiere de la decisin
confirmatoria del Juez de la Investigacin Preparatoria.
El artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal prescribe que las
medidas que limitan derechos fundamentales, salvo las excepciones previstas
en la Constitucin solo podrn dictarse por la autoridad judicial, en el modo,
forma y con las garantas previstas por la Ley. Se impondrn mediante
resolucin motivada, a instancia de la parte procesal legitimada. La orden
judicial debe sustentarse en suficientes elementos de conviccin; en atencin a
la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho fundamental objeto de
limitacin, as como respetar el principio de proporcionalidad.
El artculo 218 del Cdigo Procesal Penal prescribe que la Polica no necesita
autorizacin del Fiscal (refirindose a la incautacin de bienes), ni orden judicial
cuando se trata de una intervencin en flagrante delito o peligro inminente de
su perpetracin de cuya ejecucin dar cuenta inmediata al Fiscal.
Cuando existe peligro por la demora, la exhibicin o la incautacin debe
disponerla el Fiscal. En todos estos casos, el Fiscal una vez que tom
conocimiento de la medida o dispuesto su ejecucin, requerir al Juez de la
Investigacin Preparatoria la correspondiente resolucin confirmatoria [4].
Alonso Ral Pea Cabrera Freyre [5], en la Exgesis del Nuevo Cdigo
Procesal Penal, desarrolla la institucin en comento, y refiere en el segundo
prrafo que

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la solicitud del Fiscal deber estar debidamente fundamentada, conteniendo la

necesidad de la medida, la relevancia del bien que se pretende incautar o
exhibir de forma forzosa, tomando en consideracin los fines que se persiguen
en la investigacin []
asimismo, el cuarto prrafo del mismo texto precisa que De otro lado cuando
exista un peligro en la demora, la exhibicin o incautacin deber imponerla el
Fiscal, en esta hiptesis, existe un riego fundado, de que el paso del tiempo
puede perjudicar los fines de la investigacin plasmados en la ejecucin de la
medida, sea cual fuere el caso; el Fiscal deber requerir al Juez de la
Investigacin Preparatoria la correspondiente resolucin confirmatoria. En
definitiva, la legitimidad de cualquiera de estas medidas de injerencias reposa
necesariamente en la convalidacin judicial, slo el rgano jurisdiccional como
actor imparcial est en posibilidad de valorar la razonabilidad y necesidad de
la medida, y sobre todo, la proporcionalidad de la medida.[6]
A travs de esta medida se busca obtener y asegurar los bienes utilizados o
vinculados a la comisin del delito. En este caso, el fiscal o la parte legitimada
podr requerir al juez de la investigacin preparatoria la incautacin [7] de los
bienes vinculados al delito. Dicha solicitud debe demostrar que la libre
disponibilidad de los bienes agrava, prolonga o facilita el delito. En la diligencia,
el fiscal ordenar registrar, detallar, asegurar e inventariar los bienes. Esto
deber constarse en un acta, la cual ser firmada por los participantes y
testigos. Al concluir la audiencia, deber de indicar la hora, identificar quienes
han intervenido, designar al responsable de la custodia en el traslado,
almacenamiento, administracin y destino final de los bienes. Se entregarn
copias certificadas del acta a los afectados.
La incautacin de los bienes muebles se realiza tomando en custodia e
inscribindose en el registro correspondiente. En el caso de inmuebles o
derechos sobre ellos se toma posesin de ellos y se anota en el registro, es
posible que las diligencias preliminares y en las investigaciones preparatorias
formalizadas, el fiscal o la polica realicen la incautacin de bienes sin contar
con orden judicial cuando existan peligro por la demora. En este caso, el fiscal
requerir la confirmacin judicial inmediata y El juez expedir su resolucin en
el plazo de dos das.
Ahora, en los casos que se solicita la (requerimiento) confirmatoria de una
incautacin de objetos o instrumentos utilizados en los hechos materia del
delito, se narra los hechos materia de investigacin de forma detallada,
describiendo los instrumentos utilizados al momento de la comisin del delito,
referencia a la norma adjetiva que ampara la pretensin y se describe los
elementos de conviccin, acompandose copia fedateada de las actas de
incautacin en el respectivo requerimiento, que describe claramente el lugar
donde fueron encontrados los instrumentos del delito, quin lo incaut y en qu
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situacin se realiz dicha diligencia, la misma que deber ser solicitada

inmediatamente ante el Juzgado de Investigacin Preparatoria por parte del
representante del Ministerio Pblico una vez tomado conocimiento.
Conclusin
De la lectura del Cdigo Procesal Penal del 2004 se advierte que no existe
norma que determine cul es el espacio temporal del que podra hacer uso el
Fiscal para requerir la confirmatoria judicial de incautacin inmediatamente, y
es por ello que el trmino inmediatamente a la apertura del NCPP en varios
distritos judiciales era interpretado indistintamente, pensando que ello poda
entenderse como tan pronto como concluya el acto o en todo caso dentro de
las veinticuatro horas de su realizacin, e inclusive los ms osados
manifestaban que aquel requerimiento poda realizarse tan pronto como las
atareadas labores del representante del Ministerio Pblico lo permitan. A ello se
debe que durante los primeros meses de vigencia del Cdigo Procesal Penal,
se haya optado por no confirmar judicialmente la incautacin cuando el
requerimiento postulado por el representante del Ministerio Pblico era
presentado despus de varios das de practicado la diligencia misma de
incautacin. Posteriormente surgi prcticamente una postura uniforme en el
sentido de que si bien el Cdigo Procesal Penal no hace mencin al espacio
temporal que tiene el Fiscal Provincial para requerir la confirmatoria judicial
inmediatamente, ello poda interpretarse que la oportunidad de solicitar la
confirmatoria era el mismo da o a ms tardar al da siguiente de verificada la
medida que precisamente es el plazo que otorga el Cdigo Adjetivo en el
artculo 203.3 para que el Juez de Investigacin Preparatoria se pronuncie al
efecto y as tambin se dice en el art. 316.2 del Cdigo Procesal Penal cuando
refiere:
Acto seguido, el Fiscal Provincial requerir inmediatamente al Juez de la
Investigacin Preparatoria la expedicin de una resolucin confirmatoria, la cual
se emitir en el plazo de dos das
Siendo as, por interpretacin sistemtica de las normas del propio Cdigo
Procesal Penal del 2004 se concluy que si el Juez de Investigacin
Preparatoria tiene dos das para pronunciarse sobre el requerimiento Fiscal; en
consecuencia, ese mismo plazo deba concederse al Fiscal para que
vlidamente pueda postular el respectivo requerimiento, dejndose constancia
que ese plazo se computa slo por das hbiles y a partir del momento en que
el representante del Ministerio Pblico conoca del verificativo de la incautacin
por la polica o por otra entidad estatal como es el caso de Aduanas. Lo que si
qued zanjado fue el hecho de que si el fiscal no presentaba el requerimiento
de confirmatoria judicial de incautacin dentro de las cuarenta y ocho horas y
ello se adverta en el debate, la consecuencia lgica era que no se confirme

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judicialmente la incautacin, consiguientemente sus alcances no podan ser

utilizados como acto de investigacin por el titular de la accin penal pblica.
Otro problema que se presenta a menudo en distritos judiciales que se han
implementado recientemente el Nuevo Cdigo Procesal Penal, bienes que no
fueron confirmados oportunamente, por lo que se est frente ante una prueba
irregularmente obtenida incautacin de objetos o instrumentos del delito, en la
cual no se respet lo prescrito en el artculo 218 inciso 2 del Cdigo Procesal
Penal, contraviniendo el artculo 8 del Ttulo Preliminar de la norma procesal,
norma sta que es de orden pblico, afectndose en consecuencia, la garanta
constitucional del debido proceso a que tiene todo justiciable y por ende el
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, previsto en el artculo 139 inciso 3 de
la Constitucin Poltica del Per.
En ese sentido, en una Investigacin Preparatoria donde el Fiscal responsable
del caso (Fiscal Adjunto Provincial, Fiscal Provincial y/o Fiscal Coordinador Corporativo), no haya solicitado diligente y oportunamente (lo antes posible
para que el imputado y la parte agraviada puedan ejercer su derecho de
defensa material) al Juez de la Investigacin Preparatoria, la resolucin
confirmatoria de los objetos o instrumentos incautados, que constituyen cuerpo
de delito, las mismas que son necesarias para el esclarecimiento de los hechos
investigados, stas no sern admitidas -ofrecimiento de pruebas- siendo
rechazadas o desestimadas en el Etapa Intermedia durante la audiencia de
Control de Acusacin, por carecer de efecto legal de conformidad con el inciso
2 del artculo 8 del Ttulo Preliminar y artculo 159 del Cdigo Procesal Penal,
esto es, por existir vulneracin del contenido esencial de los derechos
fundamentales de la persona, al no haberse obtenido en forma conducente o
legal (prohibicin probatoria).
Estando que con el transcurrir del tiempo y espacio, se vaya corrigiendo la
labor del Fiscal; esto es, con una buena Gestin de Despacho Fiscal
enmarcado en la Escuela Procesal postulada por el francs Henry Fayol,
siendo uno de los procesos gerenciales: el planeamiento [8]
implica que los administradores (Fiscal responsable del caso y/o Fiscal
Coordinador) piensen con antelacin en sus metas y acciones y que basan sus
actos en algn mtodo, plan o lgica, y no en corazonadas [...]
la misma que los guiar al objetivo de sus planes u acciones, y si en caso
cuando sta no sea satisfactorio, se puedan tomar medidas correctivas.
En suma el Fiscal una vez puesto en conocimiento de incautacin de
documentos, objetos o cosas por parte de la intervencin de efectivos policiales
en flagrancia delictiva, inmediatamente solicitar al Juez, la confirmatoria de
incautacin fundamentando y anexando todo los medios y/o elementos de
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evidencia suficientes, la misma que conseguir una prueba slida en la Etapa

de Juzgamiento que conllevara al xito de la ejecucin de la pena y su
accesoria reparacin civil, y por ende no ser acreedor a responsabilidad
administrativa por su tardanza o no presentacin de la solicitud confirmatoria de
incautacin.

[1] El Proceso de Prdida de dominio & Las Medidas Cautelares en la

Investigacin Preliminar, Ideosa, 2008: 386.
[2] Artculos 382 al 401 Cdigo Penal, Competencia de las Fiscalas
Especializadas en Delitos de Corrupcin de Funcionarios, Delitos Contra la
Administracin Pblica-Delitos cometidos por funcionarios pblicos, conforme
al nuevo modelo procesal penal.
[3] El Proceso de Prdida de dominio & Las Medidas Cautelares en la
Investigacin Preliminar, Ideosa, agosto 2008: 387.
[4]

Cdigo Penal. Lima: Jurista Editores, 2009: 481

[5] Fiscal Adjunto Superior adscrito a la Primera Fiscala Suprema Penal.

[6] Exegesis del Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima: 2007: 604.
[7] Vase, artculos 316 y 317 del CPP de 2004.
[8] STONER, James A.F., R. Edgard FREEMAN, Daniel A. JILBERT Jr..,
Administracin. 6 ed. Mxico: Prentice Hall Hispanoamericana: 1999: 11.

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