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DERECHO CONSTITUCIONAL I (US)

TRATADOS INTERNACIONALES
PROF.

13-14

LOS TRATADOS INTERNACIONALES

(Extracto del artculo del prof. Francisco Javier Enriz Olaechea, El sistema de fuentes del Derecho:
de la Constitucin Espaola al nuevo Derecho de la Unin Europea, publicado en Cuadernos
Aranzadi del Tribunal Constitucional, n 20)
1 Las relaciones internacionales en la Constitucin
La Constitucin espaola de 1978 no es ajena a la importancia de las relaciones internacionales entre
Estados. Ya su prembulo aclara que uno de los fines que persigue la Nacin espaola consiste en
colaborar en el fortalecimiento de unas relaciones pacficas y de eficaz cooperacin entre los pueblos
de la Tierra.
Las formas de colaboracin internacional pueden ser muy variadas: acuerdos y convenios entre
Estados, confederacin, integracin en organizaciones supranacionales...
El texto constitucional dedica el Captulo Tercero del Ttulo III (De las Cortes Generales) a los
Tratados Internacionales. No es sta, sin embargo, la nica mencin que la Constitucin hace a las
relaciones internacionales. Adems del prembulo, cabe recordar que:
- El Rey asume la ms alta representacin del Estado espaol en las relaciones internacionales (art.
56.1 CE). A estos efectos, el Rey acredita a los embajadores y otros representantes, mientras que los
representantes extranjeros en Espaa estn acreditados ante l. Y al Rey le corresponde manifestar
el consentimiento del Estado para obligarse internacionalmente por medio de Tratados y, previa
autorizacin de las Cortes Generales, declarar la guerra y hacer la paz (art. 63 CE).
- El Gobierno dirige la poltica exterior (art. 97 CE).
- El Estado central tiene competencia exclusiva en materia de relaciones internacionales (art.
149.1.3.2 CE).
2 Concepto de tratados internacionales
Un tratado es un acuerdo internacional celebrado por Estados entre s o por Estados con otros sujetos
pblicos, y regido por el Derecho internacional pblico, ya conste en un instrumento nico o en dos
o ms instrumentos conexos, cualquiera que sea su denominacin particular. As lo define el art. 2.1
a) del Convenio de Viena de 23 de mayo de 1969, sobre el derecho de los tratados, al que se adhiri
Espaa en 1972 (BOE nm. 142, de 13 de junio de 1980).
La forma de celebracin no es lo determinante (pueden ser escritos u orales, plasmarse en instrumento
nico o en varios), ni tampoco su denominacin (que adopta diversos nombres: acuerdos,
convenios, pactos, estatuto, carta, canje de notas...). Lo decisivo es que el acuerdo de voluntades que
constituye el tratado est regido por el Derecho internacional pblico, y no por otro ordenamiento
distinto. Si los Estados celebran acuerdos privados internacionales como meros particulares, su
regulacin se hallar en las normas del Derecho internacional privado y, por tanto, no sern tratados.
A partir de este precepto, el Tribunal Constitucional define el tratado internacional como la
norma que, dotada de la fuerza pasiva que le otorga el art. 94.1 CE, forma parte del ordenamiento
interno (STC 28/1991, de 14 de febrero).
El art. 94 CE se refiere a los tratados internacionales, con la finalidad de incorporar al ordenamiento
interno una norma que ha sido pactada por el Estado espaol con otro u otros Estados.

3 Clases de tratados internacionales

Son varias las clases de tratados que existen en las relaciones internacionales:
a) Los tratados que celebran entre dos o ms Estados sin creacin de ninguna organizacin
internacional.
b) Los tratados que celebran dos o ms Estados que da como resultado la creacin de una
organizacin internacional de la que, en lo sucesivo, forman parte.
c) Los tratados de adhesin o incorporacin de un Estado a una organizacin internacional
preexistente. Esta modalidad ha sido utilizada por el Reino de Espaa para su incorporacin al
Consejo de Europa, a la Organizacin de Naciones Unidas y a las Comunidades Europeas (hoy Unin
Europea).
Asimismo, se distingue, por razn del momento, entre los tratados de primera celebracin o de
adhesin a un tratado preexistente.
La Constitucin diferencia tres tipos de tratados internacionales:
a) Aquellos que sirven para que el Estado ceda el ejercicio de sus competencias constitucionales a
una organizacin o institucin internacional o supranacional (art. 93 CE). Es decir, la posibilidad
de que el Estado limite el ejercicio su soberana -que no su titularidad, que queda intacta- a una
organizacin supranacional que ejercer luego funciones propias del Estado. Debe aclararse que las
competencias constitucionales del Estado no se limitan slo a las competencias que el art. 149.1 CE
atribuye al Estado central, sino que se extienden a cualquiera de las que corresponden al Estado en
su conjunto, tal como lo entiende el art. 137 CE, que tambin incluye a las Comunidades Autnomas
y, por ende, sus competencias.
Este tipo de relaciones se prev en el art. 93, precepto pensado sobre todo para la integracin
del Estado espaol en la Comunidad Europea. Tales relaciones han de ser autorizadas mediante
Ley Orgnica y la garanta del cumplimiento de las resoluciones emanadas de estos organismos
internacionales o supranacionales corresponde a las Cortes Generales o al Gobierno.
Con arreglo a lo manifestado por el Tribunal Constitucional en su Declaracin 1/2004, de 13 de
diciembre, este precepto:
-Se concibi como el medio constitucional de la incorporacin de Espaa al proceso de integracin
europea y su vinculacin al Derecho comunitario; fenmeno de integracin que va ms all del
puro procedimiento y comporta las consecuencias de la insercin en un ente supranacional distinto,
susceptible de crear un ordenamiento propio dotado de particulares principios rectores de la eficacia y
de las exigencias y lmites de la aplicabilidad de sus normas.
-Tiene una dimensin sustantiva o material, que le permite jugar como bisagra mediante la cual la
Constitucin da entrada en el sistema constitucional a otros ordenamientos jurdicos a travs del
ejercicio de competencias. Es, pues, el soporte constitucional para la integracin de otros autnomos
con el ordenamiento nacional interno.
b) Aquellos otros que tienen una indiscutible entidad material y una relevancia especial para el inters
del Estado (art. 94.1 CE). La celebracin de estos tratados o convenios requiere la previa autorizacin
de las Cortes Generales.
c) El resto de tratados o convenios internacionales (por tanto, de menor entidad). En esos casos, es
suficiente con que el Gobierno informe inmediatamente al Congreso y al Senado de su conclusin
(art. 94.2 CE).

4 Las relaciones jurdicas entre la Constitucin y los tratados internacionales

Las relaciones jurdicas entre la Constitucin y los tratados internacionales se rigen por el principio de
jerarqua. Los tratados se subordinan a la Constitucin, como se desprende del art. 95 CE.
En palabras del Tribunal Constitucional, los tratados internacionales no pueden erigirse en normas
fundamentales y criterios de constitucionalidad (STC 142/1993, de 22 de abril). Claramente, se
quedan en el plano inmediatamente inferior al ocupado por la Constitucin.
En su primer nmero, el citado art. 95 CE dispone que la celebracin de un tratado internacional
que contenga estipulaciones contrarias a la Constitucin exigir la previa revisin constitucional.
Por tanto, el Estado se encuentra impedido para suscribir un tratado que sea contrario a la
Constitucin si antes no se revisa sta, por lo que, si no se revisa, pero s se firma, el Tratado devendr
inconstitucional. El nmero segundo habilita al Gobierno, al Congreso o al Senado para requerir al
Tribunal Constitucional que dictamine si existe o no esa contradiccin. Es ste un control previo de
constitucionalidad dirigido no tanto a que el Tribunal Constitucional impida la creacin de Derecho
contrario a la Constitucin, sino a que indique la va correcta para la creacin de ese Derecho.
El Gobierno emple esta posibilidad antes de la ratificacin del Tratado de la Unin Europea, hecho
en Maastricht en 1992. El Tribunal Constitucional, en su Declaracin de 1 de julio de 1992, lleg a
la conclusin de que exista una contradiccin que requera la reforma del art. 13.2 CE, que se llev
a cabo en agosto de 1992. En esta reforma se aadi el inciso y pasivo que figura en el citado art.
13.2 de la Constitucin.
Igualmente, se acudi a esta va con motivo del proyecto de Tratado por el que se establece una
Constitucin para Europa. El Tribunal contest en su Declaracin 1/2004, de 13 de diciembre, que no
exista contradiccin, en los puntos solicitados, entre el Tratado y la Constitucin y que el art 93 CE
era suficiente para la prestacin del consentimiento del Estado al Tratado.
Tambin la superioridad de la Constitucin sobre los tratados internacionales se refleja en los arts.
27.2 y 38 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional. Ambos prevn la posibilidad de recurrir un
tratado ya concluido y publicado ante el Tribunal Constitucional y otorgan competencia a ste para
dictar una sentencia con los efectos que tienen aqullas sentencias pronunciadas en los procedimientos
de declaracin de inconstitucionalidad (recurso y cuestin de inconstitucionalidad).
5 Las relaciones entre los tratados internacionales y la ley
Las relaciones jurdicas entre los tratados internacionales y la ley revisten una mayor complicacin,
sobre todo a partir de la diferenciacin entre los tratados del art. 94.1 y los del art. 94.2 CE.
Bsicamente, puede afirmarse que nicamente los tratados contemplados en el art. 94.1 CE modifican
directamente las leyes y prevalecen sobre ellas. Sin embargo, todos los tratados, sin excepcin, son
inderogables por las leyes. As lo establece el art. 96.1 CE, al sealar que las disposiciones de los
tratados slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios
tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho internacional.
De este modo, los tratados publicados oficialmente asumen un rango sui generis, en cierta forma
superior al rango jerrquico de las Leyes en cuanto que su derogacin, modificacin y suspensin se
tiene que sujetar a un procedimiento especial.
Ahora bien, como ha aclarado el Tribunal Constitucional, los tratados internacionales no constituyen
per se un canon de constitucionalidad de las leyes (STC 235/2000, de 5 de octubre), ni es un
parmetro autnomo de la validez de las normas ni de los actos de los poderes pblicos desde la
perspectiva de los derechos fundamentales (SSTC 28/1991, de 14 de febrero, y 77/1995, de 22 de

mayo). El nico canon para determinar la validez de las leyes es la propia Constitucin y las normas
que por remisin de sta forman el denominado bloque de constitucionalidad.
Sobre la naturaleza e impugnacin de los tratados internacionales la STC 38/2007, de 15 de febrero
(F. 3) ha apuntado lo siguiente:
Importa slo decir que si las dudas abrigadas por el Abogado del Estado respecto de la ortodoxia
constitucional del art. 27.2.c) LOTC derivan nicamente del hecho de que, a su juicio, los tratados
internacionales no pueden ser formalmente considerados como Leyes, tales dudas habran de
extenderse a los apartados del art. 27.2 LOTC que tambin incluyen entre las normas sometidas
a nuestra jurisdiccin a los Reglamentos parlamentarios, es decir, normas que, tampoco son
formalmente Leyes, pero que por su inmediata vinculacin a la Constitucin, como ocurre tambin
con los Tratados (art. 95.1 CE), aparecen cualificadas como normas primarias, siendo justamente esa
especfica cualificacin la que, de acuerdo con nuestra jurisprudencia, confiere su cabal sentido, en
este contexto, a la expresin "norma con rango de Ley" (por todas, SSTC 118/1988, de 20 de junio, y
139/1988, de 8 de julio). De otro lado, la eventual declaracin de inconstitucionalidad de un tratado
presupone, obviamente, el enjuiciamiento material de su contenido a la luz de las disposiciones
constitucionales, pero no necesariamente que los efectos invalidantes asociados a un juicio negativo
lleven aparejada de manera inmediata la nulidad del tratado mismo (art. 96.1 CE).
6 La incorporacin de los tratados internacionales al ordenamiento interno
Los tratados internacionales deben cumplir tres requisitos para formar parte del ordenamiento interno
espaol: en primer lugar, han de estar autorizados por las Cortes Generales cuando as lo demande
la Constitucin en sus arts. 93 y 94.1 CE, en segundo trmino, han de estar vlidamente celebrados,
y, finalmente, deben publicarse oficialmente en Espaa (art. 96.1 CE). Si se cumplen los tres, los
tratados se convierten en una norma con fuerza vinculante en todo el territorio espaol.
El primer requisito es el de su autorizacin por las Cortes Generales en aquellos casos en que as
lo demanda la Constitucin. Tal autorizacin debe ser previa a la prestacin del consentimiento del
Estado para obligarse mediante el tratado o convenio internacional (STC 155/2005, de 9 de junio).
La autorizacin se precisa en dos supuestos:
a) Cuando se pretenda la celebracin de tratados mediante los que se atribuya el ejercicio de
competencias constitucionales a una organizacin internacional (art. 93 CE). La autorizacin requiere
que se haga mediante Ley Orgnica.
b) En los casos relevantes que tasa el art. 94.1 CE: y que son los siguientes:
-Tratados de carcter poltico.
-Tratados o convenios de carcter militar.
-Tratados o convenios que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes
fundamentales establecidos en el Ttulo I.
-Tratados o convenios que impliquen obligaciones financieras para la Hacienda Pblica.
-Tratados o convenios que supongan modificacin o derogacin de alguna Ley o exijan medidas
legislativas para su ejecucin.
El Tribunal Constitucional ha rechazado de forma expresa que la autorizacin se conceda mediante
una Ley o, menos an, mediante un Decreto-ley (STC 155/2005, de 9 de junio). No puede concederse,

pues, la autorizacin siguiendo el procedimiento de aprobacin de las leyes. La autorizacin aparece

como un procedimiento especfico cuya regulacin ha de hacerse en el Reglamento de las Cmaras.
En los dems tratados, la Constitucin se limita a afirmar que la competencia para celebrarlos
corresponde al Gobierno, que informar inmediatamente de la conclusin de los mismos a las Cortes
Generales (art. 94.2 CE).
El segundo de los requisitos consiste en la prestacin del consentimiento por parte del Estado.
El consentimiento en obligarse se manifiesta mediante la firma del representante del Estado (art.
12.1 del Convenio de Viena). Tal cuestin corresponde a la autoridad competente con arreglo
a las formalidades de celebracin que sean necesarias. Desde luego, slo puede obligarse quin
puede hacerlo (el Gobierno o quien ste designe) y en la forma establecida, y con quin tambin
pueda hacerlo por la otra parte. El Tribunal Constitucional ha admitido el canje de instrumentos,
tambin llamado canje de notas con otro Estado, aun cuando no aparece entre las figuras reguladas
en el Derecho interno, por tratarse de una frmula reconocida como forma de prestacin del
consentimiento en el Convenio de Viena sobre derecho de los tratados, convenio que est incorporado
al ordenamiento espaol (ATC 114/1991, de 11 de abril).
En cuanto al tercer requisito, la Constitucin sigue la tradicin espaola en la materia consistente en
exigir simplemente la publicacin del tratado para su incorporacin al Derecho interno sin necesidad
de ningn acto adicional por algn rgano del Estado. Con la publicacin en el Boletn Oficial
del Estado, las normas del tratado se convierten de manera automtica en normas internas, que
vinculan a los ciudadanos y a los poderes pblicos exactamente igual que aquellas que son producto
exclusivamente de los rganos constitucionales del Estado con capacidad normativa. La publicidad no
requiere su ejecucin por la misma autoridad autora de la suscripcin del tratado internacional (ATC
114/1991, de 11 de abril).
El art. 1.5 del Cdigo Civil dispone que las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales
no se aplican directamente en Espaa, en tanto no han pasado a formar parte del ordenamiento interno
mediante su publicacin en el BOE.
No debe olvidarse, finalmente, el art. 10.2 CE, en cuya virtud las normas relativas a los derechos
fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce, deben interpretarse de conformidad
con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (aprobada por la Asamblea General
de la Organizacin de Naciones Unidades el 10 diciembre 1948) y con los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificadas por Espaa (en especial, el Convenio Europeo
para la Proteccin de los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales, del Consejo de Europa,
hecho en Roma el 4 de diciembre de 1950, y ratificado por el Estado espaol por Instrumento de 26
de septiembre de 1979). Con la entrada en vigor de la nueva Constitucin para Europea, los derechos
fundamentales se interpretarn conforme a lo dispuesto en el art. 7 de su Parte I y a la Carta de los
Derechos Fundamentales de la Unin, contenida en los cincuenta y cuatro artculos de su Parte II.
7 El cumplimiento de los tratados internacionales
Una vez suscritos, los tratados internacionales estn, lgicamente, para ser cumplidos. As lo dispone
el art. 26 del Convenio de Viena: Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por
ellas de buena fe. Y el art. 27 aade que una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho
interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.
El art. 93 dispone respecto de los tratados por los que se atribuye a una organizacin o institucin
internacional el ejercicio de competencias constitucionales, que corresponde a las Cortes Generales
o al Gobierno, segn as se haya previsto en la Ley Orgnica de autorizacin, la garanta del
cumplimiento de esos tratados, as como de las resoluciones (entindase tambin disposiciones)
emanadas de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesin.

Pero tal precepto constitucional no supone que en todos los casos la ejecucin de un tratado
internacional en el mbito interno corresponda siempre al Estado. Quien debe llevar a cabo esa
ejecucin es quien resulte competente por razn de la materia conforme al orden constitucional de
distribucin de competencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas. Por esto mismo, las
Comunidades Autnomas son competentes para desarrollar y aplicar en su territorio las materias de su
competencia (exclusiva o de desarrollo legislativo) sobre la que el Estado haya celebrado un tratado
internacional con otros Estados. Si la materia regulada por el tratado es de la competencia exclusiva
de la Comunidad Autnoma, sta tendr las potestades y facultades que hemos mencionado, incluida
la de dictar leyes forales; si, por el contrario, la competencia es desarrollo legislativo, podr dictar
tambin leyes, pero ahora sometidas a la legislacin bsica del Estado; y si la competencia es tan slo
de ejecucin, no podr dictar normas ad extra, pero s reglamentos de organizacin de sus servicios y
cuantos actos administrativos sean necesarios para la ejecucin del tratado.
Como ha sealado el Tribunal Constitucional, el art. 93 CE no configura por s solo un ttulo
competencial autnomo a favor del Estado. Se trata de una potestad estatal que lo es por conexin
con las competencias exteriores del Estado, que exige la dotacin al Gobierno de la Nacin de
los instrumentos necesarios para desempear esa funcin garantista, articulndose la clusula de
responsabilidad por medio de una serie de poderes que permitan al Estado llevar a la prctica los
compromisos internacionales adoptados, pero sin tener una incidencia o proyeccin interna que venga
a alterar la distribucin interna de poderes entre el Estado y las Comunidades Autnomas operada por
el bloque de la constitucionalidad interior (STC 80/1993, de 8 de marzo).
8 Control de constitucionalidad de los tratados internacionales.
Para salvaguardar esta preeminencia de la Constitucin sobre el tratado, se prev expresamente
un control previo de inconstitucionalidad. Dado que los tratados, por el rango superior a la ley, no
pueden ser controlados por los tribunales ordinarios, era obvio que dicho control quedara bajo las
competencias del Tribunal Constitucional.
Para la interposicin de este recurso previo estn legitimados tanto el Gobierno como cualquiera de
las Cmaras.
La inconstitucionalidad de un tratado puede ser tanto material (contradiccin entre el contenido del
tratado y lo dispuesto por la Constitucin, como formal (el tratado no se celebra vlidamente, es
decir, cuando se cumplen los requisitos, no se sigue el procedimiento o no intervienen los rganos
competentes para la celebracin de los tratados previstos en la Constitucin). Es sta una forma de
control de la eficacia de.
En nuestro Derecho es la Ley Orgnica 2/1979, de 3 de octubre del Tribunal Constitucional el texto
normativo que plantea estas cuestiones, al permitir el control previo de constitucionalidad de los
tratados y su control posterior, completando en este punto a la Constitucin, que expresamente no lo
regula.
a) Control previo de constitucionalidad. Existen dos tipos de control previo, el reconocido de forma
expresa en el artculo 78 de la LOTC, y el establecido de forma implcita al admitir la posibilidad
de que se controle tambin por esta va la Ley Orgnica a la que se refiere el artculo 93 de la
Constitucin.
El artculo 78.1 de la LOTC establece: "El Gobierno o cualquiera de las Cmaras podrn requerir
al Tribunal Constitucional para que se pronuncie sobre la existencia o inexistencia de contradiccin
entre la Constitucin y las estipulaciones de un tratado internacional, cuyo texto estuviera ya
definitivamente fijado, pero al que no se hubiera prestado an consentimiento. (...) Dentro del mes
siguiente (...) el Tribunal emitir su declaracin, que de acuerdo con lo establecido en el artculo 95 de
la Constitucin tendr carcter vinculante."

El objeto de este procedo es una propuesta o proyecto de tratado, ya estipulado, es decir, ya negociado
(el texto debe estar fijado) al que slo falta la prestacin del consentimiento. El Tribunal somete a su
control el tratado en las condiciones antedichas, ponindolo en relacin con la Constitucin, tanto por
lo que se refiere al procedimiento de celebracin como a los aspectos materiales.
Esta declaracin es vinculante y, por tanto, su valor erga omnes. Si una norma jurdica contraviniese
dicha declaracin sera inconstitucional.
b) Control a posteriori de los tratados internacionales. Un Tratado, vlidamente celebrado y que
forma parte del ordenamiento jurdico interno, puede ser controlado por el Tribunal Constitucional,
bien como consecuencia de un recurso de inconstitucionalidad presentado en la forma prevista en
los tres meses posteriores a su publicacin- por los sujetos legitimados para ello (Art. 162.1.a CE),
bien como consecuencia del planteamiento de una cuestin de inconstitucionalidad por un rgano
judicial (Art. 163 CE). Tal posibilidad queda recogida en el artculo 27.2 LOTC. No obstante, no cabe
obviar que la declaracin de inconstitucionalidad implicara una perturbacin para la poltica exterior
y las relaciones internacionales del Estado, pues debera abrirse un procedimiento diplomtico de
modificacin o renuncia del Tratado por parte del gobierno espaol.