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DERECHO A LA IDENTIDAD:
DIMENSIONES, EXPERIENCIAS
Y POLTICAS PBLICAS
/ Derecho a la Identidad
Derecho a la Identidad /
DERECHO A LA IDENTIDAD:
DIMENSIONES, EXPERIENCIAS
Y POLTICAS PBLICAS
/ Derecho a la Identidad
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PRESENTACIN
La Secretara de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de la Nacin realiza diversas acciones tendientes a la promocin y proteccin de los
derechos humanos, entre las cuales el derecho a la identidad es una de las prioridadades.
El derecho a la identidad tiene especial importancia en Argentina ya que durante la
ltima dictadura militar fue gravemente vulnerado por las prcticas de apropiacin ilegal y
sustitucin de identidad de los nios secuestrados y de aquellos nacidos en cautiverio.
En este sentido, la funcin cumplida por las Abuelas de Plaza de Mayo es insoslayable
para comprender el proceso de lucha por el reconocimiento del derecho a la identidad
como un derecho humano fundamental que fue incluido en la Convencin sobre los Derechos del Nio.
El paradigma que introduce la Convencin sobre los Derechos del Nio, desde su entrada en vigor en 1990, supone un cambio profundo y radical en la manera de concebir
la infancia, habida cuenta que confiere a la niez un nuevo estatus: el de sujeto pleno de
derecho.
Este cambio de paradigma rige en Argentina desde ese mismo ao e incluso en 1994
se otorga a la Convencin sobre los Derechos del Nio jerarqua constitucional. Luego de
largos debates, en el ao 2005, Argentina da un importante paso al comenzar el proceso de
adecuacin normativa a la Convencin y sanciona la Ley N 26.061 de Proteccin Integral
de Derechos de Nios, Nias y Adolescentes, que establece la implementacin de un Sistema de Proteccin Integral para la infancia y adolescencia.
En concordancia con la Convencin, esta ley reconoce en sus artculos 11, 12 y 13, el
derecho a la identidad, incluyendo asimismo el derecho a la documentacin, es decir, a obtener los documentos pblicos que acrediten su identidad. El hecho de no estar identificado,
inscripto o documentado, adems de vulnerar el derecho a la identidad, genera condiciones
propicias para delitos tales como el trfico de nios, la explotacin sexual comercial y la
apropiacin ilegal y, adems, dificulta el acceso y permanencia al sistema educativo, a la
salud y a los planes sociales.
Impulsar acciones tendientes a restituir el goce de este derecho vulnerado como producto de dcadas de empobrecimiento y ausencia del Estado en sus funciones ms elementales,
es responsabilidad del Estado. En tal sentido, esta Secretara desarrolla acciones permanentes de difusin y sensibilizacin pblica, a travs de la Comisin Nacional por el Derecho
a la Identidad (CONADI) y el Programa Nacional de Prevencin de la Sustraccin y Trfico
de nios y de los delitos contra su identidad de la Direccin Nacional de Atencin a Grupos
en Situacin de Vulnerabilidad.
Esta publicacin es, en parte, resultado de las ponencias y debates de la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta del derecho a la identidad,
organizada en noviembre de 2006 por esta Secretara con el apoyo de UNICEF Argentina,
en el Ministerio de Educacin. Pretende constituirse en una herramienta de reflexin y dis-
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cusin sobre los distintos aspectos y miradas que abarca el derecho a la identidad, desde
su conceptualizacin, teniendo en cuenta su construccin social y psicolgica, hasta su
reconocimiento en el derecho internacional de los derechos humanos. Propone un recorrido histrico que pone de manifiesto el significado que adquiri el derecho a la identidad a
partir de la terrible experiencia del terrorismo de Estado en el perodo 1976-1983, la lucha
de los organismos de derechos humanos, especialmente Abuelas de Plaza de Mayo, y la
constitucin de la Comisin Nacional por el Derecho a la Identidad (CONADI) que logra
consolidar el compromiso del Estado en la bsqueda de los nios y nias apropiados durante la ltima dictadura.
Asimismo, aborda la temtica de adopcin en la actualidad, su regulacin normativa, los
enfoques y las prcticas delictivas, como la venta de nios con fines de adopcin que sufren
aquellos sectores de mayor vulnerabilidad social.
La publicacin incluye una serie de propuestas para trabajar el derecho a la identidad
en talleres con nios, jvenes y/o adultos y un corto audiovisual en formato DVD sobre el
tema producido por la Secretara.
A travs de la recopilacin de valiosos aportes de profesionales, militantes y acadmicos,
se espera contribuir a la construccin de una cultura de derechos humanos basada en los
valores democrticos.
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Cabe destacar que este instrumento refleja el avance conceptual que se ha dado en
materia de reconocimiento de derechos. Es el primer tratado que especficamente habla de
derecho a la identidad y en el articulado refleja varios de los elementos que la componen,
tanto el derecho al nombre, a la nacionalidad, a ser criado por los padres, a las relaciones
familiares sin injerencias ilcitas.
En tal sentido, el artculo 7 establece:
1. El nio ser inscripto inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho
desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a
conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.
2. Los Estados Partes velarn por la aplicacin de estos derechos de conformidad con su
legislacin nacional y las obligaciones que hayan contrado en virtud de los instrumentos
internacionales pertinentes en esta esfera, sobre todo cuando el nio resultara de otro modo
aptrida.
En este artculo se establece la obligacin del Estado de inscribir al nio, y se reconoce
el derecho a tener un nombre, adquirir una nacionalidad y a ser criado por sus padres, garantizando la preservacin de los vnculos de origen.
El registro del nacimiento es el primer reconocimiento oficial por parte del Estado de la
existencia de esa persona, y constituye una garanta para el ejercicio posterior de derechos.
Un nio no registrado se torna no visible y se convierte en un sujeto en situacin de vulnerabilidad en cuanto al goce de sus derechos.
Por lo tanto, la inscripcin inmediata al nacimiento es una medida de prevencin frente
a peligros como la venta, comercio, apropiacin, adopcin ilcita, trata o trfico de nios,
entre otros delitos.
En segundo lugar el artculo 8 establece:
1. Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su
identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad
con la ley sin injerencias ilcitas.
2. Cuando un nio sea privado ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad
o de todos ellos, los Estados Partes debern prestar la asistencia y proteccin apropiadas con
miras a restablecer rpidamente su identidad.
La amplitud otorgada al derecho a la identidad fue producto de los aportes realizados
por la Argentina durante las discusiones para la redaccin de la Convencin y estuvo inspirado por el fenmeno de la desaparicin forzada de personas, incluidos nios, que tuvo
lugar en el pas durante la prctica sistemtica del terrorismo de Estado.
Los artculos 7 y 8 describen tres aspectos de la identidad (nacionalidad, nombre y
relaciones familiares); sin embargo, toda vez que la identidad de una persona no se agota
en el dato biolgico de su existencia fsica, sino que abarca todos los aspectos que la integran como ser humano, estos deben aplicarse de manera armnica con diferentes artculos,
como por ejemplo el 2 (no discriminacin), el 14 (libertad de pensamiento, conciencia y
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religin) y el 30 (derecho a tener su propia cultura, religin e idioma), que protegen otros
aspectos vinculados directamente con la identidad.
Estos artculos se complementan tambin con lo que establecen los artculos 9 y 16 de la
CDN, en tanto estas normas apuntan a evitar la separacin arbitraria de los nios respecto
de sus padres, fortaleciendo el derecho a la convivencia familiar.
El artculo 9 establece:
1. Los Estados Partes velarn por que el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de stos excepto cuando, a reserva de revisin judicial, las autoridades competentes
determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separacin
es necesaria en el inters superior del nio. Tal determinacin puede ser necesaria en casos
particulares, por ejemplo, en los casos en que el nio sea objeto de maltrato o descuido por
parte de sus padres o cuando stos viven separados y debe adoptarse una decisin acerca
del lugar de residencia del nio.
2. En cualquier procedimiento entablado de conformidad con el prrafo 1 del presente
artculo, se ofrecer a todas las partes interesadas la oportunidad de participar en l y de dar
a conocer sus opiniones.
3. Los Estados Partes respetarn el derecho del nio que est separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo
regular, salvo si ello es contrario al inters superior del nio.
4. Cuando esa separacin sea resultado de una medida adoptada por un Estado Parte,
como la detencin, el encarcelamiento, el exilio, la deportacin o la muerte (incluido el fallecimiento debido a cualquier causa mientras la persona est bajo la custodia del Estado) de
uno de los padres del nio, o de ambos, o del nio, el Estado Parte proporcionar, cuando se
le pida, a los padres, al nio o, si procede, a otro familiar, informacin bsica acerca del paradero del familiar o familiares ausentes, a no ser que ello resultase perjudicial para el bienestar
del nio. Los Estados Partes se cerciorarn, adems, de que la presentacin de tal peticin no
entrae por s misma consecuencias desfavorables para la persona o personas interesadas.
El artculo 16 establece:
1. Ningn nio ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su
familia, su domicilio o su correspondencia ni de ataques ilegales a su honra y a su reputacin.
2. El nio tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o ataques.
La CDN establece no solo las responsabilidades del Estado sino tambin las de la familia, que es considerada un pilar sobre el cual debe garantizarse el ejercicio pleno de los
derechos de los nios.
En este sentido, obliga a los Estados Parte a reconocer las responsabilidades y los deberes
de los padres de impartirle al nio direccin y orientacin apropiadas para que l ejerza los
derechos reconocidos (artculo 18).
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Respetar y dar efectividad a cada uno de los componentes del derecho a la identidad
Prestar asistencia y proteccin apropiadas para
restablecer cualquiera de sus componentes frente a
casos de vulneracin o privacin.
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salvo que dicho vnculo amenazare o violare alguno de los derechos de las nias, nios y
adolescentes que consagra la ley.
En toda situacin de institucionalizacin de los padres, los Organismos del Estado deben
garantizar a las nias, nios y adolescentes el vnculo y el contacto directo y permanente
con aqullos, siempre que no contrare el inters superior del nio.
Slo en los casos en que ello sea imposible y en forma excepcional tendrn derecho a
vivir, ser criados y desarrollarse en un grupo familiar alternativo o a tener una familia adoptiva, de conformidad con la ley.
El artculo citado, titulado Derecho a la Identidad, da cuenta tanto de los aspectos
filiatorios de la identidad como de sus aspectos socio-culturales, y enfatiza en el deber de
los organismos del Estado de facilitar y prestar colaboracin en la bsqueda y obtencin de
informacin para el reencuentro de los nios con sus respectivos padres.
Esta obligacin de colaboracin se sustenta sobre la base del derecho que tienen los
nios a conocer y a crecer con sus padres biolgicos, a mantener un vnculo con ellos y a
desarrollarse en su familia de origen.
Por otra parte el artculo 12 establece:
Los Organismos del Estado deben garantizar procedimientos sencillos y rpidos para
que los recin nacidos sean identificados en forma gratuita, obligatoria, oportuna e inmediatamente despus de su nacimiento, estableciendo el vnculo filial con la madre, conforme al
procedimiento previsto en la Ley N 24.540.
Ante la falta de documento que acredite la identidad de la madre o del padre, los Organismos del Estado debern arbitrar los medios necesarios para la obtencin de la identificacin obligatoria consignada en el prrafo anterior, circunstancia que deber ser tenida
especialmente en cuenta por la reglamentacin de esta ley.
Debe facilitar la adopcin de medidas especficas para la inscripcin gratuita en el Registro del Estado y Capacidad de las Personas, de todos aquellos adolescentes y madres, que
no hayan sido inscriptos oportunamente.
El artculo 12 de la ley se refiere a las responsabilidades del Estado como garante de la
identificacin e inscripcin de las personas.
La identificacin de los nios recin nacidos se encuentra regulada en la Ley N 24.540
de Identificacin del Recin Nacido, la cual no se ha reglamentado. Cabe destacar que
esta ley establece un procedimiento de identificacin del binomio madre - hijo, aunque
este procedimiento ha resultado objeto de profundas crticas por parte de operadores del
rea de salud, como as tambin de los registros civiles provinciales. Desde la sancin de
dicha ley han existido numerosos intentos para reglamentar y poner en funcionamiento el
procedimiento establecido en la norma.
Asimismo, todos los actos o hechos que dieran origen, alteraren o modificaren el estado civil y la capacidad
de las personas se encontraba regulado en el Decreto N 8204/63, el cual fue derogado por la Ley N 26.413
promulgada el 1 de octubre de 2008. La sancin de esta ley implica un avance fundamental del Estado
argentino en su obligacin de garantizar el derecho a la identidad de los ciudadanos toda vez que introduce
en su artculo 28 la inscripcin de oficio de todos los nacimientos ocurridos en el territorio argentino.
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Mientras tanto, ante las dificultades observadas para arribar a un acuerdo, varias provincias avanzaron con leyes provinciales de similares caractersticas o con polticas concretas
de identificacin cumpliendo finalmente el objetivo propuesto, que es establecer la certeza
del binomio facilitando la inscripcin y previniendo el robo de nios.
La Secretara de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos
Humanos de la Nacin impuls y form parte de la comisin integrada por representantes
de la Secretara de Justicia del mismo ministerio, del Registro Nacional de las Personas (Re.
Na. Per.) del Ministerio del Interior, del Ministerio de Salud y de la Secretara Nacional de
Niez, Adolescencia y Familia (SENNAF) del Ministerio de Desarrollo Social cuyo fin fue
elaborar un anteproyecto de ley que subsanara las objeciones sealadas a la Ley N 24.540
y superara los obstculos de implementacin. De este rico proceso de intercambio de visiones y responsabilidades, surgi una propuesta que prev la utilizacin de mtodos ms
modernos para resguardar la integridad del binomio madre-hijo, y que reemplaza y supera
a la actual ley.
Adems, el artculo 12 de la Ley N 26.061 establece que un nio nacido en hospitales
o sanatorios siempre debe ser identificado a travs del establecimiento del vnculo filial
con su progenitora, an si ella no posee documento nacional de identidad (DNI). La ltima
parte del artculo seala que el Estado debe adoptar las medidas necesarias para garantizar
la inscripcin gratuita de aquellos adolescentes y madres que no hayan sido inscriptos oportunamente. Esto significa que toda persona menor de edad y toda madre cuyo nacimiento
no haya sido registrado en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, tiene
derecho a realizar la inscripcin correspondiente en forma gratuita.
Por ltimo, el Decreto N 415/06 reglamenta el artculo 12 de dicha ley, y establece que,
en los casos en que se proceda a inscribir a un nio con padre desconocido, el jefe u oficial
del Registro Civil deber mantener una entrevista reservada con la madre en la que se le
har saber que conocer quin es el padre es un derecho humano, que hace a la identidad
del nio. Tambin se establece que si los centros mdicos detectan la indocumentacin de
los padres, el agente que tome conocimiento deber informar a los organismos competentes
a fin de garantizar el acceso a la tramitacin y expedicin de los documentos. Si la indocumentacin continuara al momento del parto, en el Certificado de Constatacin de Parto
que expide el centro mdico, pblico o privado, se consignar nombre, apellido, fecha de
nacimiento, domicilio, edad, huellas dactilares y nacionalidad del progenitor que carece de
documento que acredite identidad.
Finalmente, el artculo 13 establece:
Las nias, nios, adolescentes y madres indocumentadas tienen derecho a obtener
los documentos pblicos que comprueben su identidad, de conformidad con la normativa
vigente y en los trminos que establece el procedimiento previsto en la Ley N 24.540.
En este artculo, titulado Derecho a la Documentacin, se establece el derecho que
tienen las nias, nios y adolescentes, y las madres que no posean documentacin, a obtenerla para comprobar y acreditar su identidad.
El Poder Ejecutivo Nacional en su conjunto elabor el proyecto y lo present en el ao 2007 (0016-PE2007). Dicho proyecto recibi media sancin en la Cmara de Diputados y fue observada en la Cmara de
Senadores en su funcin de Cmara revisora por lo cual, al cierre de esta edicin se encuentra nuevamente
en la Cmara de Diputados
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18 / Derecho a la Identidad
Es interesante observar que el artculo no hace referencia al DNI solamente, sino a los
documentos pblicos que comprueben su identidad, por lo que esta disposicin refuerza
el acceso tanto a los documentos que acrediten la identificacin, la inscripcin del nacimiento en los registros civiles, como tambin al DNI que expide el Registro Nacional de las
Personas e inclusive el Pasaporte.
El Decreto N 415/06, al reglamentar el artculo 13 de la Ley N 26.061, trajo aparejado
un significativo avance en la garanta estatal al ejercicio del derecho a la identidad en tanto
estableci la gratuidad del otorgamiento del primer DNI a todos los nios, nias y adolescentes nacidos en el territorio argentino. De esta forma se fortalece el goce en igualdad
de este aspecto de la identidad, permitiendo el acceso sin obstculos hasta los 21 aos al
documento que, conforme la Ley N 17.671 (Identificacin, Registro, Clasificacin del Potencial Humano Nacional) es de presentacin obligatoria en todas las circunstancias en que
sea necesario probar la identidad de las personas, sin que pueda ser suplido por ningn otro
documento de identidad cualquiera fuere su naturaleza y origen.
Esta disposicin establece de modo permanente, lo establecido oportunamente por el
Decreto N 262/2003 en forma temporal, respecto de la gratuidad de la tasa del DNI de los
nios recin nacidos en el territorio nacional y hasta los 6 meses, ampliando la exencin
del pago hasta los 21 aos.
Es importante mencionar que, a pesar de esta disposicin normativa, no existe una prctica uniforme de gratuidad concerniente a la inscripcin de nacimientos en los registros
de estado civil y capacidad de las personas (para obtener la partida de nacimiento), dependientes de cada provincia, por lo que en los hechos, al ser la gestin de la partida de
nacimiento un requisito previo a la tramitacin del DNI (el artculo 9 de la Ley N 17.671
exige la presentacin del testimonio de nacimiento para acceder al DNI), la poblacin
de aquellas provincias que otorgan ese instrumento contra el pago de una tasa, no accede
gratuitamente al DNI.
De cualquier forma, este marco legal constituye un adelanto en materia de garanta de
derechos de los nios, puesto que luego de dcadas de retroceso del Estado en el cumplimiento de sus obligaciones como garante de los derechos humanos, como consecuencia de
la dictadura militar y el debilitamiento sistemtico de las instituciones del Estado, amplios
sectores de la sociedad han quedado en situacin de exclusin social.
En este marco, muchos nios, nias y adolescentes no han podido acceder a un documento pblico que acredite su identidad, constituyendo una clara vulneracin al derecho
a la identidad.
En lo que refiere a las normas del derecho penal que pretenden proteger el derecho a la
identidad, existe una obligacin asumida por parte del Estado de adoptar todas las medidas
legislativas, administrativas o de otra ndole para proteger los derechos reconocidos.
El Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la Venta de Nios, la Prostitucin Infantil y la Utilizacin de Nios en la Pornografa (en adelante
Protocolo Facultativo de la CDN) establece como primera obligacin de los Estados Parte la
prohibicin en la legislacin penal de dichas conductas (artculos 1, 2 y 3).
El Protocolo Facultativo de la CDN en su artculo 2 inciso a) establece que por venta de
nios se entender:
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todo acto o transaccin en virtud del cual un nio es transferido por una persona o
grupo de personas a otra a cambio de remuneracin o de cualquier otra retribucin.
Esta conducta no ha sido tipificada en idnticos trminos por nuestro ordenamiento jurdico penal, hacindose necesaria la modificacin normativa. No obstante, han sido tipificadas
en el Cdigo Penal Argentino conductas ntimamente relacionadas con la venta de nios.
El Cdigo Penal establece ciertos tipos que contemplan algunas de las conductas violatorias del derecho a la identidad. En tal sentido, debe mencionarse lo establecido en los artculos 138, 139 y 139 bis del Cdigo Penal relativos a los delitos de supresin y suposicin
del estado civil y contra la identidad de las personas.
Ahora bien, la induccin indebida del consentimiento para obtener una adopcin en
violacin a lo establecido en el ordenamiento jurdico argentino, afecta el derecho del nio
a su identidad, el derecho a ser criado por sus padres, a no ser separado de ellos contra
su voluntad, entre otros derechos ampliamente reconocidos en la Convencin sobre los
Derechos del Nio y en la Ley N 26.061 de Proteccin Integral de Derechos de las Nias,
Nios y Adolescentes.
El artculo 307 del Cdigo Civil establece en qu situaciones los padres quedan privados de
la patria potestad y por lo tanto un nio puede ser dado en adopcin. Es por ello que esta Secretara sostiene la necesidad de tipificar penalmente la induccin indebida del consentimiento
de las personas, instituciones y autoridades cuya conformidad se requiera para la adopcin,
cuando exista amenaza o uso de la fuerza u otras formas de coaccin, fraude, engao, abuso de
poder o de una situacin de vulnerabilidad o la concesin o recepcin de pagos o beneficios.
En dichos casos no existe supresin de identidad, ya que el nio/a es entregado/a por su
madre/padre. Sin embargo, existe una organizacin delictiva que induce el consentimiento
mediante promesas de pago, amenazas o engao, etc., y esto afecta bienes que requieren
de la ms estricta proteccin jurdica.
Es en el marco de la proteccin de los derechos humanos que la construccin de la
identidad y subjetividad poseen una importancia fundamental, y es el ejercicio pleno de
este derecho lo que resulta indispensable para facilitar el disfrute, acceso y goce de otros
derechos humanos, ya sean derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales,
todos reconocidos por los instrumentos internacionales de derechos humanos.
Se espera que las presentes reflexiones contribuyan a la construccin de una cultura
respetuosa de los derechos fundamentales.
El artculo 138 establece que se aplicar una pena de uno a cuatro aos de prisin al que hiciere incierto, alterare
o suprimiere el estado civil de otro. El artculo 139 establece que ser punible con prisin de dos a seis aos la mujer
que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondieren, y otorga la misma pena
a quien por un acto cualquiera hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de 10 aos, as como
a aquel que lo retuviere u ocultare. Finalmente, el artculo 139 bis establece que ser punible con pena de tres a diez
aos, el que facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de los delitos antes descriptos, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercicio de amenaza o abuso de autoridad. Adems,
establece que los funcionarios pblicos o de salud sufrirn una inhabilitacin especial. Por otra parte, el artculo
337 del Cdigo Civil establece que adolecer de nulidad absoluta la adopcin que hubiese tenido un hecho ilcito
como antecedente necesario, incluido el abandono supuesto o aparente del menor proveniente de la comisin de
un delito del cual hubiera sido vctima l mismo y/o sus padres. En lo que respecta a este punto, relacionado con
los vicios del consentimiento, el artculo 149 bis del Cdigo Penal tipifica el uso de amenazas con el propsito de
obligar a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad, contemplando una pena de seis meses a dos aos.
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Lic. Norma Fernndez, en representacin de la entonces Direccin Nacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Secretara de Derechos Humanos*
* Disertacin de la Lic. Norma Fernndez en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en
la garanta del derecho a la identidad, realizada en noviembre de 2006, quien particip como representante
de la entonces Direccin Nacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la Secretara de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de la Nacin y actualmente integra el Equipo Redactor del Plan Nacional de Derechos Humanos de la Secretara de Derechos Humanos.
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El especialista Jess Martn Barbero espaol radicado en Colombia desde hace muchos
aos- cont hace poco en una entrevista realizada en Buenos Aires algo que le dijera un viejo amigo suyo: sin races no podemos vivir, pero demasiadas races nos impiden caminar.
Aluda, sin duda, a la difcil construccin social identitaria actual, atravesada por mltiples
transformaciones del contexto original, y que debe reconstruirse permanentemente en escenarios multideterminados.
Pero me gustara hablar sobre todo de una autora, la mexicana Mara Dolores Pars
Pombo. A m me fascin cmo a fines de los 80 ella fue capaz - con una observacin muy
precisa de la realidad que estaba viendo en Amrica Latina- de prever situaciones que aparecieron con nitidez despus, a fines del siglo XX. Incluso algunos de los que podramos ver
como ejemplos fundamentales de lo que plantea, son argentinos y contemporneos.
Ella dice que la identidad es fundamental para el sujeto porque le da pertenencia y certidumbre. Se basa en un psicoanalista, Andr Green, que habla de tres dimensiones: la nocin de pertenencia como punto fijo de referencia, la dimensin de lo diferente -es decir, de
una existencia separada del otro que es la frontera del yo - y, por otro lado, una dimensin
de lo que me junta con el otro, que es lo que me permite relacionarme con l. Pero sobre
todo habla de algo que me parece fundamental: la identidad social es siempre colectiva,
conformada por las reglas y cdigos simblicos del grupo de pertenencia. El individuo slo
puede definir su identidad al interior del grupo, que le da la significacin, el sentido. Y
creo que esto es as an teniendo en cuenta todos los cruces y transformaciones de los que
hablamos antes para la vida contempornea: no ser ya slo el grupo de origen el que nos
confiera la identidad, pero siempre habr alguno que nos contenga y en quien reconocernos
para poder sentirnos acompaados en la accin. Por eso es importante la interrelacin entre
lo individual y lo colectivo, lo social.
Pero sigamos su relato. Hubo una trayectoria en la historia humana: en el orden tradicional el individuo se unificaba con su comunidad en el mito, haba un orden csmico
general donde cada ser tena un lugar prefijado. Luego vino la secularizacin, que no fue
un salto al vaco, porque como la identidad colectiva es necesaria, se la recre permanentemente. Por lo tanto, hubo nuevos procesos de identificacin en grupo y aparecieron otros
rdenes coherentes donde el individuo tena multiplicidad de roles en las sociedades complejas, pero siempre con pertenencia a colectivos que evitaron el aislamiento y la ruptura
de lazos.
Y yendo especficamente a Amrica Latina, ella plantea la existencia de identidades
amplias y de identidades restringidas. Como identidades amplias considera a las tnicas,
las nacionales y las de clase, que tienen en comn una clara imagen de s, del enemigo, y
un proyecto global de sociedad. Estas identidades amplias en Amrica Latina no pudieron
cristalizar realmente. Las tnicas fueron agredidas y negadas en nuestro continente. Las
nacionales como ya habamos visto con Bonfil Batalla- fueron muy difciles de construir
porque se trat de decisiones polticas de pequeos grupos de poder del siglo XIX que se
basaron en la destruccin o agresin de esas identidades tnicas y regionales de base, con
invento de smbolos nacionales y de hroes para cohesionar, a lo que se sum despus la
influencia de la cultura hegemnica transnacional.
Mara Dolores Pars Pombo: Crisis e identidades colectivas en Amrica Latina, Ed. Plaza/UAM, Mxico,
1990.
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yeron una nueva identidad colectiva para poder luchar en forma conjunta y reaparecer en
sociedad como sujetos de la Historia. Tampoco haba emergido el Foro Social Mundial en
Porto Alegre, un espacio de debate y articulacin de todas las diversidades y movimientos
sociales. Y qu mejor ejemplo de la vitalidad de estos procesos que la descendencia de
las Madres y las Abuelas de Plaza de Mayo que aparece con HIJOS, estos chicos y chicas
hurgando en la memoria para poder reconstruir su identidad personal y colectiva.
En realidad, a la luz de estas reconfiguraciones de las ltimas dcadas, me animara a
avanzar tericamente en la misma direccin que Pars Pombo con aquellas categoras
iniciales. Muchos de los ltimos movimientos sociales cabalgan sobre ambas distinciones
(comunitarios y simblicos), porque aunque partieron de demandas concretas especficas,
como la tierra en el caso de los zapatistas o el MST de Brasil, rpidamente comenzaron a
pensar en formas de vida alternativas, en propuestas de trabajo, educacin, salud u organizacin comunitaria desde otros valores. Y no por casualidad el lema del FSM es el de otro
mundo es posible, ms all de las reivindicaciones de cada sector. Por otra parte, la tendencia a articularse en redes logr expandir a los movimientos sociales ms all de lo local
y nacional, hacia lo regional y transnacional. Movimientos de mujeres, de indgenas, de
campesinos, de desocupados, de derechos humanos, de ambientalistas, estn comenzando
a existir a comienzos del siglo XXI como las nuevas identidades amplias en Amrica Latina
y ms all de sus fronteras.
A estas transformaciones tan profundas que hemos vivido las poblaciones latinoamericanas se agrega el intenso resurgimiento de los pueblos indgenas del continente. Estn
buscando reafirmar sus matrices culturales bsicas y, al revs de lo que venamos diciendo
para nuestras complejas identidades migrantes que han dejado de estar ligadas al territorio,
ellos necesitan reconstruir su identidad que est bsicamente ligada al territorio, para poder
desde all repensarse en la actualidad. Y nosotros tenemos la obligacin de apoyarlos en la
recuperacin de esos territorios usurpados a lo largo de siglos de conquista y colonizacin.
Esto ser importante para que podamos tener verdaderas sociedades plurales, multitnicas,
en busca de un destino ms justo para todos los habitantes de nuestros pases.
Para terminar: en estos cambios tericos sobre el concepto de identidad colectiva hay
algo que se mantiene fundamental. Por ms que las identidades sociales contemporneas
estn ms ligadas al territorio y las cosmogonas tradicionales como las tnicas, o sean
como las nuestras, tan complejas, multidimensionales y migrantes, tener una identidad hoy
sigue siendo tener una historia. Una historia individual y una historia colectiva. Si esa historia es ms o menos pura, o tiene cambios permanentes con contradicciones y complejidades, lo que importa es que es nuestra historia, la que hicimos como pudimos en los tiempos
que nos tocaron y que no nos puede ser arrebatada ni ocultada, porque no hay identidad
individual y colectiva sin historia y sin memoria.
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* Disertacin realizada en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta del
derecho a la identidad, noviembre de 2006.
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Mi colaboracin aqu tiene que ver, ms que nada, con lo que se vincula al impacto de la
imagen en la construccin de la identidad. A m me interesa mucho todo este proceso, vengo trabajando desde hace muchos aos en cine documental con la idea de proyectar resultados de ciertas investigaciones que tienen que ver, sobre todo, con el tema de la memoria,
la memoria colectiva, la memoria social entre nosotros, a travs de distintos ejemplos. En
este caso yo tom en el ao 98 el tema de los hijos, acercndome a la organizacin Hijos
y planteando la idea de trabajar un film con vistas a una difusin masiva. Los Hijos haban
comenzado a funcionar a partir del ao 95, empezaban a tener una importante visibilidad a
travs de su actuacin a partir de los escraches, en particular, y por ello haban logrado una
importante reaccin represiva por parte del gobierno de Menem. Cuestionados, todava no
del todo aceptados, no del todo entendidos por gran parte de la sociedad, me pareci muy
interesante, intentar dar a conocer quines eran y por qu se haban nucleado, cules eran
sus objetivos, qu es lo que estaba pasando en esta organizacin tan particular. Y sobre todo
una cosa que me inquietaba era todo lo que tena que ver con el trabajo de construccin de
una identidad como hijos de desaparecidos, ex detenidos y exiliados.
As planteadas las cosas, comenc mi trabajo en el ao 98 y lo termin en el ao 2002.
O sea que fue un largo proceso junto a la organizacin, con idas y vueltas, en donde a travs
de un trabajo de relacin, de observacin y de cierto nivel de participacin de mi parte,
consegu establecer, en las imgenes, algunas ideas que me preocupaban y que me pareca
importante que pudieran ser abordadas tambin por el conjunto de la sociedad.
Me parece que el cine juega un rol fundamental en estos temas, no solamente al poder
aportar para entender cmo se dan estos procesos de construccin de identidad en los sujetos sociales, sino tambin en el hecho de extender y formar parte, a su vez como producto,
de la construccin social de identidad de la sociedad toda.
En realidad esto ha sido una seleccin de imgenes, son solo algunas escenas, porque la
pelcula dura 80 minutos. No s si alguno de ustedes ha tenido oportunidad de verla, se ha estrenado comercialmente el ao pasado, se llama Hijos, el alma en dos, es una produccin
de Cine Ojo con direccin ma y de Marcelo Cspedes y es una pelcula que se ha difundido
tambin a travs de la gente de Cine y Educacin y en canales de cable y tambin por la televisin pblica (Canal 7) y ha sido editada en DVD. Tambin ha tenido importante difusin en
el exterior a travs de festivales de cine, muestras y algunas televisiones europeas.
El objetivo es llegar a los jvenes, particularmente a las escuelas y a organizaciones
sociales. Precisamente la intencin de este film es no solo atender a un objetivo personal
artstico y poltico, sino tambin acercar esta interpretacin sobre el tema de la identidad en
los grupos que fueran directamente afectados por el tema del terrorismo de Estado para que
pueda ser analizada, discutida y trabajada por el conjunto de la sociedad.
* Disertacin realizada en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta
del derecho a la identidad, noviembre de 2006. Para la mejor comprensin de la exposicin que sigue se
recomienda la pelcula Hijos, el alma en dos realizada por la Lic. Carmen Guarini, sobre la cual versa su
ponencia.
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Ustedes van a ver algunas escenas que estn vinculadas al modo en que los procesos de
identidad pueden ser elaborados a partir de un trabajo con la imagen.
Vamos a verlas y luego quedar a disposicin para responder a las preguntas que ustedes
quieran formularme.
- Se proyecta la pelcula en la sala() Lo que ellos estn haciendo all no es una actuacin para la cmara, una presentacin para la cmara, sino que es una presentacin que hacan cada semana entre s a modo
de una especie de ritual. Ellos se presentaban y decan quines eran y de dnde venan.
En algunos casos describan, como ustedes quizs pudieron escuchar, la actividad, en qu
organizacin estaban sus padres y, si conocan el destino de ellos, qu haba pasado con
ellos.
Esto a m me impact profundamente y, de hecho, fue una de las primeras lneas que me
interes seguir, precisamente cmo un trabajo colectivo, el trabajo de la palabra, permita
esta primera reconstruccin de la propia historia, reconstruccin de ese vaco, del hueco en
algunos casos, dejados por la falta de saber, no solamente qu haba pasado con su historia,
sino que en muchos casos ellos tenan una historia tergiversada. Existan todas las situaciones imaginables: desde familias que hicieron partcipes a los nios de las historias de sus
padres hasta otras que les haban ocultado la verdad.
Por otro lado, lo que fui encontrando a medida que comenc a conocer algunas historias
fue la gran diversidad que acompaaba la bsqueda de esta identidad como hijos. Entonces
decido seguir este camino y abandonar la lnea, el recurso testimonial. Es decir, en la pelcula el recorrido de la palabra tiene que ver con la palabra que ellos se cruzan entre s. En
todo momento lo que hay son dilogos entre hijos, hay muy pocas intervenciones a cmara.
Y se descartaron totalmente las entrevistas.
A m me interesaron, precisamente, estas tres historias que muestra el film por su diversidad. En el caso de la primera, Lucila, ella haba comenzado a realizar un trabajo muy
importante a partir de la fotografa. Estudi fotografa y su trabajo de tesis fue un trabajo que
llam Arqueologa de la ausencia que, tal vez, algunos de ustedes hayan tenido ocasin
de ver en algunas exposiciones porque estuvo circulando como muestra itinerante tanto en
Argentina como en el exterior. Desde una fuerza que impacta, como ella comenta, todo
empez como una necesidad propia y finalmente termin siendo un aporte para toda la
organizacin.
En el caso de Vernica, teniendo desaparecidos a su padre, a su madre y a un hermano,
su historia se centraba en la bsqueda de ese hermano.
Y en el caso de Silvina, que es la chica que naci estando su madre presa en el ao 75,
se exilia junto a su madre y su hermana en Francia, y desde all ellas organizan la filial de
Hijos Pars. Es ah donde yo la encuentro y justamente ella viene a la Argentina para realizar
una tesis de licenciatura para Francia sobre el tema del olvido, y es el momento en que se
inicia el debate en la pelcula.
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Entonces, fui siguiendo estas tres historias, estas tres vas de relato sobre un mismo tema:
la construccin de identidad.
Anteriormente se hablaba mucho del tema de la identidad a partir de los nios que fueron desaparecidos y secuestrados, algunos recuperados. En este caso, estos son hijos (en la
mayora de los casos se saben hijos de desaparecidos), que deciden darse una historia. Y, a
partir de ello, emprender el camino tambin de la bsqueda de justicia y verdad, como lo
siguen haciendo hasta hoy.
Muchos de los filmes realizados hasta hoy descansan bsicamente en cuestiones de tipo
reconstructiva o testimonial y aqu, aunque llev ms tiempo y fue ms largo de realizar,
la idea fue acompaar estos procesos y mostrarlos desde adentro, con sus cdigos, con sus
contradicciones, en sus tiempos y con todo el nivel de complejidad que estos procesos de
bsqueda de identidad conllevan.
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A lo largo de la jornada hemos visto que desde el momento en que nacemos todos tenemos derecho a un nombre, a una nacionalidad y, segn el texto de la Convencin sobre
los Derechos del Nio en su artculo 7 ...en la medida de lo posible a conocer a nuestros
padres y ser criados por ellos.
Estos elementos hacen al derecho a la identidad. Nosotros creemos que para garantizar
la identidad cuanto menos debemos asegurar tres derechos bsicos que son: la inscripcin,
la identificacin y la documentacin.
En cuanto a la inscripcin sabemos que es universal y obligatoria, de acuerdo a lo normado en el Decreto-Ley N 8204/63. El Acta de Nacimiento del lugar donde aconteci el
nacimiento o domicilio de los padres, otorgada por los registros civiles provinciales y de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, es la constancia oficial de la identidad de ese nio, el
elemento probatorio de su identidad. El Acta de Nacimiento consiste en una copia del asiento que obra en los libros de nacimiento de los registros civiles y de sus direcciones generales
en cada una de las distintas jurisdicciones provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires; la Partida de Nacimiento es un resumen de dichos actos, asentados en el Acta.
En cuanto a los derechos de identificacin y documentacin vamos a destacar que,
simultneamente al momento de la inscripcin de ese nacimiento, es el Registro Nacional
de las Personas (RENAPER) -rgano responsable de la expedicin del DNI-, a travs del
Registro Civil que realiza la inscripcin, el que procede a identificar al nio. Y cmo lo
identifica? Lo identifica adjudicndole un nmero de matrcula. Ese nmero de matrcula
es nico e irremplazable durante toda la vida. Luego se extiende el DNI que va a contener
datos esenciales. Por otra parte, es el nico caso en que los Registros Civiles, en su carcter
de oficinas seccionales del Registro Nacional de las Personas, confeccionan el DNI. En los
restantes casos, inclusive en las inscripciones de nacimientos tardas, el Registro Civil como
oficina seccional del RENAPER toma el trmite y el DNI se confecciona en el RENAPER y,
posteriormente, se lo vuelve a enviar a la oficina seccional que tom el trmite para proceder a su entrega. Es as que en el DNI 0 ao, el RENAPER lo que hace respecto a los
Registros Civiles es darles una provisin suficiente de cartillas de documentos, de acuerdo
a un estimativo de los nacimientos que ocurren en cada una de las provincias, a los fines
de que siempre haya una provisin de DNI y que no ocurra que al momento de la inscripcin del nacimiento la oficina seccional no tenga un DNI para poder ser entregado. Es
as que nosotros llamamos DNI cero ao a ese primer documento. Por lo tanto aclaramos
que al momento de la inscripcin se les reconoce su identidad y se les entrega su primera
identificacin con el DNI llamado cero ao. El DNI extendido por el RENAPER es el nico
documento que va a acreditar identidad e identifica a la persona.
La Ley N 26.061 en su artculo 13, especficamente, resguarda el derecho a la documentacin. En el transcurso de los aos, entre el 2003 y el 2005, hubo una serie de decretos que
tuvieron como fin resguardar la gratuidad de ese DNI 0 ao entre los cero y seis meses.
* Disertacin realizada en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta del
derecho a la identidad, noviembre de 2006.
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Recin con la sancin de la Ley N 26.061 ese derecho queda definitivamente plasmado
y, a travs de su Decreto Reglamentario N 415/06, se estableci la gratuidad del primer
documento de todos los nios, nias y adolescentes nacidos en el territorio nacional. O sea
que con esta Ley queda definitivamente plasmada la gratuidad y el costo del trmite deja de
ser un motivo para no realizar la inscripcin del nacimiento.
Por otro lado, tambin con el fin de lograr que todos los nios, nias y adolescentes
estuvieran inscriptos, se dictaron dos leyes de amnista en el transcurso de estos aos, las
cuales permitieron inscripciones tardas de nacimientos de nios hasta diez aos. A consecuencia de la aplicacin de estas dos leyes de amnista, el RENAPER increment la entrega
del DNI 0 ao a todas las provincias con el objeto de posibilitar el cumplimiento efectivo
de las mismas y, de tal manera, satisfacer la demanda que estas propias leyes de amnista
ocasionaban.
Tambin destacamos la importancia de actualizar el DNI. La Ley N 17.671 establece
dos actualizaciones: la primera es entre los cinco y ocho aos, o sea que a los cinco aos
podemos hacer la primera actualizacin, que generalmente todos creemos que es a los
ocho. Es importante esta actualizacin porque en ese DNI de menor se agrega la fotografa
y la huella dgito-pulgar derecha del nio y se le toman las huellas decadactilares, las cuales
van a constar en su legajo en el RENAPER. La segunda actualizacin es a los diecisis aos.
A esta edad lo que se hace es sustituir ese DNI de menor y se le otorga un DNI de mayor,
obviamente con una foto actualizada procedindose a empadronar al solicitante.
En cuanto a la nacionalidad contamos con avances realizados en el ao 2004 que creo
relevante destacar. La Repblica Argentina permite realizar la Opcin de Nacionalidad
cuando los dos o uno de los padres son argentinos y han tenido un hijo en el extranjero. A
veces, por determinadas circunstancias, sabemos que han nacido nios en el extranjero y
luego han vuelto al pas. Hasta el ao 2004 este trmite era por va judicial y duraba entre
tres y cinco aos. Con el Decreto N 1.601 del ao 2004 el trmite pas a pertenecer al
mbito de la Administracin Pblica, ms especficamente bajo la competencia del Registro Nacional de las Personas. Es decir que ahora cualquier hijo de padres argentinos que
ha nacido en el extranjero y quiera ejercer su derecho de opcin, dado que es un derecho
que si bien lo tiene desde que nace, debe ejercerlo, fcilmente puede presentar el mismo
ante las bocas directas del RENAPER, o ante los Registros Civiles en su carcter de Oficinas
Seccionales de este Organismo, presentando la Partida de Nacimiento de su padre o madre
argentino, con una legalizacin no mayor a seis meses y su Partida de Nacimiento extranjera
debidamente legalizada y traducida en caso de corresponder. Es as que obtiene su Nacionalidad Argentina y su DNI argentino.
Las normas nacionales e internacionales han sido receptadas por el RENAPER y en consecuencia, en el mbito de su incumbencia, garantiza la posibilidad del ejercicio de los
derechos del nio hasta su mayora de edad, destacndose asimismo que dichos derechos
por ser inherentes a la persona se extienden durante el transcurso de toda su vida.
Derecho a la Identidad / 35
Identificacin del recin nacido y medidas de prevencin para evitar su robo en las maternidades
La identificacin de los recin nacidos y las medidas de prevencin para evitar su robo
de las maternidades son temas que preocupan a todo el Equipo de Salud Perinatal.
Un sistema de identificacin del recin nacido debe proveer:
1. Correlacin positiva del vnculo madre hijo en el momento del parto y del alta.
2. Permanente identificacin durante todo el tiempo en que ambos estn en la institucin.
3. Documentacin del cumplimiento de los pasos.
Hay distintos mtodos de identificacin:
Pulseras y clamp umbilical inviolables y codificados. Es un elemento tangible que
provee un elemento visual da a da mientras el nio est en el hospital. El clamp es
difcil de remover y no requiere personal entrenado para su cotejo. Es de bajo costo,
fcil de usar y se involucra a la familia en el control. Asimismo se deben mencionar
sus desventajas: las pulseras pueden removerse cortndolas como tambin algunos
nios no las pueden usar (prematuros extremos, procedimientos, etc.).
Huellas plantares. La impresin plantar es propia de cada recin nacido y provee
un elemento menos tangible pero perdurable en el tiempo. Requiere de definicin
inmediata con personal especializado y entrenado. Es efectiva luego de que el nio
ha dejado el hospital y para el resto de su vida. Con respecto a sus desventajas,
cabe mencionar las siguientes: no es til en recin nacidos prematuros (10%), son
difciles de obtener ya que se requiere de personal entrenado, papel especial y tinta
adecuada. Son difciles de cotejar al alta. El mtodo se encuentra en desuso en
muchos lugares del mundo.
Huella gentica: ADN. Este mtodo brinda certeza absoluta de identidad familiar.
Es ideal para resolver problemas legales y de fcil obtencin (gota de sangre). Sus
desventajas son: ser cuestionable desde la tica, su uso rutinario y el almacenamiento de las muestras; el posible uso ilegal de los datos genticos y que es un
mtodo caro, no es inmediato y requiere de laboratorios especializados.
Por caractersticas fsicas. Este mtodo consiste en seas particulares como peso,
talla, PC, sexo, color de pelo, machas, etc. Es de bajo costo y fcil de registrar. Su
desventaja es que se generan cambios con el tiempo.
* Disertacin realizada en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta del
derecho a la identidad, noviembre de 2006.
36 / Derecho a la Identidad
Derecho a la Identidad / 37
En el rea de maternidad:
Desarrollar una poltica de visitas que aumente la seguridad de la Unidad.
Identificar a todos los neonatos usando brazaletes, tomando huellas plantares
y tomando fotografas.
No colocar los nombres de las madres y de los recin nacidos de manera que
puedan ser vistos por cualquiera que ingrese a la Unidad.
Confirmar la identidad de las personas que lleven a los recin nacidos a la nursery o a realizar procedimientos.
Nunca dejar recin nacidos sin identificar o atender.
Orientar a los padres sobre las medidas de seguridad. Entregar identificaciones
a los padres y abuelos.
Entrenar al personal en los procedimientos a seguir cuando se descubre el robo
de un recin nacidos. La rapidez es crtica.
Se pueden utilizar nuevas tecnologas para reforzar la seguridad: sensores electrnicos
en brazaletes y paales de los recin nacidos.
Educacin de los padres: Los padres deben ser instruidos para que nunca entreguen su
recin nacido a personas desconocidas o que no cuenten con los mecanismos de identificacin correspondientes.
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Dra. Patricia Carricart, en representacin de la Secretara Nacional de Niez, Adolescencia y Familia (SENNAF)*
En este tema de identidad, identificacin, a m me preocupa mucho el parto domiciliario. Recorriendo el pas puede notarse que el parto domiciliario es casi una costumbre arraigada por cuestiones que son a veces culturales, otras sociales, y muchas veces geogrficas.
Hay lejana de centros asistenciales, no hay mdicos, no hay obstetras, a veces ni siquiera
hay una partera, incluso subsisten las comadronas. No hablemos en las comunidades aborgenes que son muchas ms que las que uno piensa. Esa misma dificultad hace que se torne
dificultosa o imposible la concurrencia, en el plazo que se fijaba, del padre y la madre a un
establecimiento hospitalario o, por supuesto, a una delegacin del Registro Civil. Las distancias en este pas son enormes y estamos hablando de gente que tiene que trasladarse a lomo
de burro durante kilmetros, despus de haber parido la seora. Muchas veces los padres
mismos carecen de documentacin y lo que hacen, en realidad, como en otros aspectos,
es reiterar su historia de indocumentacin, haciendo que su hijo pase a engrosar la lista de
generaciones indocumentadas. Y como viven y se manejan en mbitos casi autistas, porque
hasta la escuela les permite, los chicos transcurren una vida ms o menos semioficial y llegan a edades mayores sin conocer o sin poder acceder a la documentacin bsica que es la
Partida de Nacimiento. Por supuesto que esto permite que los chicos y las familias queden a
merced de organizaciones delictivas que se especializan en trata, trfico y venta de nios.
Se me ocurren, y esto es lo que estamos viendo desde la Secretara, tres acciones que
podran quiz empezar a revertir las situaciones como las que describ, y que no slo se
remontan a zonas remotas sino que yo he entrevistado personas adultas que se han acercado a m blandiendo su constatacin de parto plastificada con fotografa como si fuese
su documento; y esto en el conurbano bonaerense, en la zona de Lomas de Zamora. Al
respecto, creo que es ineludible una campaa de difusin, con talleres, yendo al territorio.
Desde ac no se puede hacer absolutamente nada. Diseo de afiches, folletera, accesible,
para chicos, con dibujitos, con cosas que les son afines. Por ejemplo hay un folleto donde
estn los chicos del Interior, claramente del Interior y entonces ellos tienen que colorear;
son dibujos para colorear y tienen que pintar aquello que les es familiar y dejar en blanco
aquello que no lo es. Entonces salen globitos de los chicos y hay un globito con el celular,
un globito con las empanadas, uno con un mp3 o algunos de estos aparatos, uno con la
bandera argentina. Esta hoja para pintar est pensada para trabajar con los chicos mientras
la Secretara hace operativos en el Interior del pas. Creo que, vuelvo a decirlo, hay que
acercarse a la gente y tomar el tema de la documentacin no como tema nodal, sino dentro
de una estrategia de promocin familiar y social y que una de las herramientas sea la necesidad de la documentacin.
Otra de las ideas que tenemos, para la que necesitamos contar con la colaboracin de
las provincias, es el acercamiento de los equipos mdicos y de equipos mviles de registro
a las comunidades alejadas. Esto va a permitir que la gente pueda tener acceso a la documentacin sin tener que trasladarse a lugares a donde realmente no pueden llegar.
* Disertacin realizada en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta del
derecho a la identidad, noviembre de 2006.
Derecho a la Identidad / 39
Y otro tema tiene que ver con la facilitacin de acceso a la Justicia. Por qu? Porque
cuando los nios tienen seis aos cumplidos, la nica forma de tramitar la certificacin de
nacimiento es a travs de una instruccin por va judicial. La lejana de los juzgados hace
que sea imposible. Les pongo un caso: Puerto Iguaz (lugar que es adems de triple frontera
con lo cual hay que tener mucha atencin) tiene un Juzgado de Paz (con las atribuciones de
un Juzgado de Paz) y un Juzgado Penal. Entonces a la gente que se nos acerca y nos dice:
mire, yo necesito tramitarle la documentacin a mi hijo que tiene ocho aos, yo tengo que
decirle: seora, trasldese a El Dorado que son 100 kilmetros. Imagnense que eso y decirle
a la gente que se quede como est es exactamente lo mismo. Entonces, ideas. Por supuesto
la ms fcil (pero supongo que depender a nivel provincial) es la mayor designacin de
jueces civiles a lo ancho y a lo largo del territorio. Pero, en caso de que no sea as, creo que
tiene que haber una participacin, un involucramiento de los abogados de las zonas aledaas que puedan convertirse en facilitadores, junto con los juzgados de paz y las defensoras
que intervengan. Y tienen que intervenir activamente. Esto, adems, es signo de trabajar en
el territorio. Nada, vuelvo a repetir, se puede hacer si no es desde el territorio.
En este tipo de opciones la Secretara, creo que con criterio de realidad, est trabajando
con hincapi en la zona de Triple Frontera, conjuntamente con el Registro Nacional de las
Personas. Y adems con la idea de que, inclusive simultneamente con estos operativos que
se hagan con los Registros Civiles o con el Registro Nacional de las Personas, se desarrollen talleres cortos, ensendole a la gente cmo conservar ese documento que acaba de
obtener.
Entonces es necesario hablar de estuches de impermeabilizacin, bolsas de plstico y
de todo aquello que permita la intangibilidad del documento hasta en lugares alejados de
zonas ignfugas porque sino es muy comn escuchar que la documentacin se les perdi
cuando tuvieron un incendio. Creo -y ahora pensando en la noticia de hoy- que la Ley de
Identificacin tiene que tener en cuenta la realidad geogrfica integral del pas y no monitorearla ni soarla desde la Ciudad de Buenos Aires o desde zonas pobladas con maternidades
que puedan tener todos los signos de alarma. Estoy pensando en salitas, aquellos lugares a
donde la gente tiene acceso en el Interior que no son, en general, maternidades u hospitales
y, si lo son, no tienen los recursos tecnolgicos como para prevenir el retiro irregular del
beb.
Finalmente, y creo que ac mucha gente lo sabe, en el tema de la identidad la Secretara
ha puesto y sigue poniendo a disposicin de todo el pas la realizacin gratuita de estudios
de ADN que les ha permitido a muchos chicos del pas contar con la filiacin paterna de la
que, generalmente, carecan.
40 / Derecho a la Identidad
Dra. Liliana Gamarra, en representacin de la Mesa del Plan Nacional de Accin por
los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes y del Programa Primeros Aos*
El Plan Nacional de Accin por los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes es la estrategia del Estado Nacional para hacer efectivo el ejercicio pleno de los derechos de nias,
nios y adolescentes.
Contiene las polticas, programas y acciones asumidos -de acuerdo a sus responsabilidades- por el Estado y la sociedad civil, de manera de consolidar el Estado de Derecho a
travs del logro de condiciones dignas y justas para la niez, en cumplimiento de los compromisos internacionales y de la Ley N 26.061 de Proteccin Integral de los Derechos de
Nias, Nios y Adolescentes.
En el marco de los principios de la democracia los propios nios, nias, adolescentes y
la familia son actores prioritarios en la agenda nacional y en la concrecin del Plan.
Este Plan Nacional de Accin, formulado en el marco de las Metas del Milenio, es una
poltica pblica que da cuenta de una decisin de cambio en cuanto al tratamiento de los
derechos de la infancia desde el Estado Nacional, poniendo su esfuerzo en la implementacin de acciones que conduzcan hacia el rediseo de las polticas pblicas acordes con los
intereses de la poblacin. Esta decisin incluye aspectos relacionados fundamentalmente
con el rol del Estado y su compromiso con el derecho de TODOS: a la salud, educacin,
recreacin, medio ambiente, nutricin, a tener un nombre, una familia, entre otros.
El 17 de junio del ao 2005 el Presidente de la Nacin, Dr. Nstor Kirchner, convoc a
las instituciones de gobierno y a la ciudadana al diseo de un Plan de Accin por los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes.
El 23 de septiembre del mismo ao, los integrantes del Consejo Nacional de Coordinacin de Polticas Sociales de la Presidencia de la Nacin, conforme al artculo 5 del Decreto
de creacin de dicho Consejo (N 357/02) expresaron a travs del acta N 01-20005, que
el cumplimiento de los Objetivos de Desarrollo del Milenio requiere la coordinacin y articulacin de los organismos responsables de la poltica social y de la integracin de equipos
tcnicos con la finalidad de interactuar en el seguimiento, monitoreo y evaluacin de las
metas definidas.
En ese contexto, los ministros de todas las reas acordaron desarrollar el Plan Nacional
de Accin por los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, y se comprometieron a implementar polticas rectoras con la finalidad de poner en prctica acciones eficaces para
proteger los derechos de los nios y su bienestar. Para ello se conform una Mesa Tcnica
Interministerial con la finalidad de coordinar las acciones en relacin al Plan de Accin y se
design como coordinadora de dicha mesa a la Subsecretaria de Polticas Alimentarias del
Ministerio de Desarrollo Social, Sra. Liliana Periotti.
* Disertacin realizada en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta del
derecho a la identidad, noviembre de 2006.
Derecho a la Identidad / 41
42 / Derecho a la Identidad
La familia es un agente esencial para la realizacin del los derechos civiles del nio.
Estos comienzan en el seno de la familia puesto que es all donde debe crearse conciencia
de los derechos humanos, protegindolos e inculcando el respeto de los valores humanos,
la identidad, el patrimonio cultural y de otras civilizaciones.
La identidad de una persona constituye un proceso que comienza antes del inicio de
su vida y se prolonga ms all de su muerte, porque no se agota en el dato biolgico de su
existencia fsica, sino que abarca todos los aspectos que la integran como ser humano. Esto
incluye tanto su inscripcin en el seno de una familia y la asignacin de un nombre propio,
como dentro de una comunidad, con su lengua, su cultura, su territorio y su historia colectiva, a partir de cuyos relatos es posible construir la propia historia y proyectarse socialmente
en el tiempo como un ser nico e irrepetible.
Una dimensin fundamental en la construccin objetiva y subjetiva de la identidad,
es el reconocimiento de los otros, dentro de las leyes que rigen a todos y a las cuales est
sometido cada uno, posibilitando la propia diferenciacin. En tal sentido, todas las culturas y sociedades, a lo largo de la historia, han encontrado la forma de dar cuenta de ese
proceso mediante marcas que expresan el reconocimiento de la pertenencia as como de
la exclusin de los sujetos a una red vincular y, al mismo tiempo, de su particularidad y excepcionalidad dentro de la misma. Estas marcas sociales son el fundamento de la dimensin
jurdica de la identidad.
Concebimos el derecho a la identidad como la proyeccin jurdica de una construccin
histrica, social y cultural subjetivizadas que se cristalizan en un nombre y una nacionalidad.
En cuanto a la interpretacin y aplicacin a que de lugar el derecho a la identidad es
imprescindible un enfoque que integre todas las dimensiones que la constituyen. Esto adquiere especial importancia tratndose de nios y nias, sujetos en crecimiento para quienes la identidad debe ser concebida como una facultad en desarrollo y cuya construccin,
de acuerdo a los principios fundamentales de los derechos humanos y en particular de la
Convencin, debe ser preservada de toda forma de discriminacin, entre ellas la basada en
el gnero y la orientacin sexual.
La identidad es fortalecida al sentirse parte de la familia, la comunidad, el barrio. Por tal
motivo, es muy importante que los nios conozcan sus races, su singularidad su rasgo de
pertenencia, y que los adultos responsables del cuidado de los nios enseen la historia de
la familia y la comunidad en la que viven. La identidad se construye con el reconocimiento
de los otros, desde la eleccin del nombre, su pertenencia a generaciones anteriores, los
adultos les dicen quin es, las historias de familia, las tradiciones son parte constitutiva de
la identidad, de modo tal que el proceso de identificaciones se va fortaleciendo en las costumbres familiares, el canto, los juegos, las canciones de cuna con que las mismas madres
o abuelas fueron acunadas.
Por ltimo, considero que garantizar el derecho a la identidad y a la documentacin
que la acredita formalmente es un paso crucial para asegurar el acceso a todos los dems
derechos y el pleno ejercicio de la ciudadana.
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Derecho a la Identidad / 45
Primer ejemplo:
Este es un caso real extrado del libro leer y escribir entre dos culturas de Ana Mara
Bruzzone de Manrique:
Hace dos semanas los chicos del Hogar Granja empezaron a asistir a la escuela media
del barrio suburbano de Formosa Capital. Los profes no saben muy bien cmo ayudarlos a
integrarse. En los recreos, permanecen por lo general solos, el resto de los chicos no los molestan pero tampoco hacen esfuerzo por acercrseles...algunos los miran con franco temor.
Ayer, hubo reunin de padres y los asistentes expresaron su preocupacin, nadie quiere
discriminar a nadie, pero a algunos paps nos transmitieron su preocupacin por saber que
esos chicos que cometieron delitos estn en la escuela.
En la sala de profesores, ese espacio en el que transcurre tanto de la vida de las instituciones, los docentes de la escuela media se hacen, entre otras, las siguientes preguntas:
Cmo favorecer el encuentro solidario entre pares, es decir, como ayudar al resto
de los compaeros, a las familias a recibir a los recin llegados?
Cmo albergar realmente a esos chicos en la institucin?
Cmo ayudarlos a desandar una historia de exclusiones, abandonos, ausencias,
heridas?
Cmo posibilitar desde la escuela el fortalecimiento de los aspectos ms preservados de la identidad, cmo ayudarlos a saberse sujetos de derecho?
Ahora imaginemos otro ejemplo para poder pensar entre todos esta construccin de la
identidad en la experiencia educativa:
A qu grado vas? podra ser una pregunta trivial, una ancdota contestada mecnicamente por un chico que crece en el seno de una familia de sectores medios. Pero, sin duda,
es algo mucho ms significativo para un chico que crece en contextos de encierro. Ser alumno para l puede representar el traspaso de una frontera entre la inclusin y la exclusin, y
puede ser tambin, la puerta de acceso a un proyecto de vida distinto.
Adems de posibilitar este contacto con los otros, la escuela les ofrece tambin la posibilidad de asumir nuevos roles.
En este sentido, resulta significativo hablar en trminos de la escuela como segunda
oportunidad, por comparacin con la socializacin primaria que se ha dado en la familia.
Analicemos una tercera situacin:
Vernica est preocupada porque los chicos hablan poco. Cree que es por falta de estmulos familiares. Claro, si en la casa no les hablan, no juegan con ellos, no tienen tiempo
los padres... o no entienden de la importancia de estimular el lenguaje oral, piensa Vernica.
46 / Derecho a la Identidad
Hace apenas dos meses que trabaja en la escuela. Vernica eligi ese destino porque
siempre quiso ser maestra rural. Pero cuando despliega las lminas, y cuenta los cuentos y
hace preguntas, los chicos contestan con monoslabos.
Es vlido y necesario preguntarnos entonces:
Cmo har Vernica para poder poner a jugar, en su colorida aula multicultural
esa pluralidad de sentidos y bienes culturales, y a la vez respetar y rescatar las particularidades de los nios de los pueblos originarios?
Se percatar de que los mismos nios que no responden a sus preguntas conversan
animadamente en otros contextos, sobre otros temas, cuando los adultos utilizan
otros dispositivos?
Podr Vernica revisar su propia identidad, en este caso la profesional, podr conectarse con aquel deseo de ser maestra rural, de ser maestra, de ser adulto significativo para los nios, de asumir ese desafo de mediar entre los nios y el conocimiento, para encontrar en ese deseo la energa para volver a pensar cmo hacer su
trabajo?
Otro caso que les propongo analizar es el siguiente:
Alberto va a terminar el secundario. S, despus de tanto tiempo, ya casi abuelo, decidi
volver a estudiar. De joven, tuvo que salir a trabajar para ayudar a su familia y no pudo seguir
estudiando. Ahora han abierto una escuela en un centro de salud. Son pocos an los que
se han animado a concurrir, pero los profes estn tan entusiasmados que recorren el barrio
buscando contagiar a otros.
Y Alberto que a los 51 va a seguir construyendo su identidad volviendo a ser alumno?
Cmo harn sus docentes para apoyarlo en ese proyecto vital?
Cmo ayudarlo a sentir que an est a tiempo, que el Estado estaba en deuda con l
y no l atrasado?
La identidad es un derecho, no solo de los chicos, de todos los seres humanos. Qu
identidad?
La de ciudadanos, de sujetos de derecho. No consideradas por lo que les falta para llegar
a ser adultas sino por lo que son en su propia edad, sujetos que siente, desean,....
Ahora les propongo un breve comentario acerca de los derechos de las nias, nios y
adolescentes.
Mucho se ha hablado de la reformulacin de las nociones de nio y adolescente. Cuando los nios y jvenes estn puestos en el lugar de objetos, lo que ocurre es que se decide
por ellos. Se les otorga poca o nula participacin en cuestiones que los afectan directamente; se disean las acciones sin tener en cuenta sus intereses.
Derecho a la Identidad / 47
Sin embargo, hoy procuramos entender a los nios y nias como sujetos de derecho.
Qu implica esto?
Ser sujeto de derecho implica ser concebido como alguien activo, presente, un interlocutor vlido, no un simple destinatario de la mejor de las intenciones.
La concepcin de nios y jvenes como sujetos de derecho implica, entre otras cuestiones, la preocupacin de los adultos por orlos, por conocer su visin de los conflictos que
atraviesan, por aprender de su perspectiva, de los componentes de las culturas infantiles y
juveniles.
Pensar la identidad es pensar en las relaciones entre sujetos, sujetos e instituciones, entre sujetos que se constituyen nios/as, jvenes y aquellos que les hacemos lugar en este
mundo, nosotros/as, los adultos: padres, madres, maestros/as, lderes, los que recibimos a
los recin llegados, como denomina Hannah Arendt a las nuevas generaciones.
El nfasis en la perspectiva del nio como sujeto de derecho se ha plasmado en la llamada Doctrina de Proteccin Integral de la Infancia que ha sido fuertemente retomada en la
Ley de Proteccin Integral de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, recientemente
sancionada y tambin en el texto del Proyecto de Ley de Educacin Nacional.
En este contexto, quisiera rescatar una frase de un grupo de maestros y alumnos neuquinos: Los derechos de los nios son las obligaciones de los adultos que nos recuerda el
lugar indelegable de los adultos, ya que somos nosotros quienes deberemos bregar por el
cumplimiento y la generacin de condiciones para que la proteccin de sus derechos sea
posible.
Ahora bien, la problemtica de los derechos de los nios/as y adolescentes atraviesa, sin
duda, la poltica educativa de nuestro ministerio y hemos trabajado, por ejemplo, el derecho
a la identidad junto a las Abuelas de Plaza de Mayo, a travs del proyecto Escuelas por la
Identidad, cuyo CD hemos entregado hoy aqu, y que constituye un conjunto de materiales
para abordar el tema del derecho a la identidad y los derechos humanos, en el marco de la
historia reciente de la Argentina. El CD presenta textos de diferentes disciplinas y ciencias:
psicologa, derecho, antropologa, sociologa, gentica y otros saberes sociales.
Testimonios de diferentes actores sociales: Abuelas de Plaza de Mayo y especialistas que trabajan en el campo de los derechos humanos.
Variedad de perspectivas: textos tericos, relatos de experiencias, documentos jurdicos, ponencias en seminarios y congresos.
Recursos didcticos: una biblioteca multimedia con canciones y videos del programa televisivo Foro 21; y actividades para trabajar con esos y otros recursos en el
aula, en todos los niveles educativos.
Para ir cerrando, algunos breves comentarios acerca del proyecto de Ley de Educacin
Nacional, referidos especficamente al tema que hoy nos convoca. La construccin de una
sociedad ms justa es el objetivo central de la propuesta contenida en el proyecto de ley.
48 / Derecho a la Identidad
En tal sentido, estamos hablando de una educacin que sea capaz de transmitir los saberes,
valores y experiencias que constituyen nuestro patrimonio cultural, de una educacin que
valore el pluralismo, la diferencia y la diversidad cultural, sin dar lugar a ningn tipo de
discriminacin por raza, religin, origen, gnero, edad o discapacidad.
La futura Ley de Educacin Nacional establece, entre los nuevos contenidos obligatorios
de enseanza, el conocimiento de los derechos de los/as nios/as y adolescentes establecidos en la Convencin sobre los Derechos del Nio y en la Ley N 26.061. Asimismo, entre
los derechos y obligaciones de los docentes instituye la obligacin de los mismos a proteger
y garantizar los derechos de los/as nios/as y adolescentes que se encuentren bajo su responsabilidad, en concordancia con lo dispuesto en la Ley N 26.061.
En este contexto, entendemos que es preciso estar atentos a promover la participacin
que es la mejor escuela para transitar el ejercicio de la ciudadana para la construccin
colectiva de identidades.
Finalmente y seguramente todos los presentes acordarn conmigo en que no queremos
otra cosa que una educacin que brinde las herramientas necesarias para aprender a vivir
juntos, tal como lo ha manifestado en reiteradas oportunidades el Licenciado Juan Carlos
Tedesco.
Ese es el mejor contexto para seguir construyendo el derecho a la identidad de todos los
ciudadanos y ciudadanas.
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Lic. Alicia Lo Gidice, en representacin del Centro de Atencin Psicolgica de Abuelas de Plaza de Mayo *
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des de denuncias hechas por los sobrevivientes de los campos donde haban visto embarazadas. Entonces se fue armando cada caso para tratar de que el chico robado pudiera ser
localizado. Pero la dictadura haba logrado de una manera bastante eficaz, no totalmente,
borrar las huellas digitales del nio. Y no se olviden que de los nios nacidos y robados haba documentacin y fotografas; de los nios nacidos en cautiverio no las haba. Entonces
las Abuelas, junto con sus equipos, se fueron formando. Uno de los primeros equipos fue
el jurdico y uno de los equipos que se inicia en los aos 80 fue el equipo psicolgico,
como decan las Abuelas; hoy hablamos del equipo de salud mental porque es un poco ms
amplio. La idea de este primer equipo era asistir a los propios familiares afectados por la
misma desaparicin de sus hijos y de sus nietos y, a su vez, trabajar con aquellos casos que
ya tenan, a partir de la investigacin, alguna certeza de alguna posibilidad de que un nio
sea ubicado. Entonces el trabajo del equipo teraputico era, por la ansiedad que despertaba
la posibilidad de la cercana de un nieto, empezar a trabajar estas cuestiones con la idea de
que en algn momento, el joven poda volver a su familia. Junto con el trabajo que se haca
con los familiares se empez a trabajar con los jueces porque ac nos encontramos con algo
que tambin es indito, porque los nios no estaban indocumentados. Todo nio apropiado tena documentacin falsa. Entonces, cmo probar que lo que decan las Abuelas y las
familias era correcto cuando jurdicamente el nio tena una inscripcin y los apropiadores
hacan valer la inscripcin y despus hacan valer la convivencia. Entonces Abuelas logra
un descubrimiento, que la Ciencia descubra algo que es el ndice de abueleidad que es la
posibilidad de, an en ausencia de una generacin, probar el vnculo sanguneo a travs de
los abuelos y de otros familiares. As fue descubierto y se empez a usar; creo que el primer
caso en que se us fue el de una nia que fue restituida en el ao 84 que haba sido robada
cuando tena casi 2 aos y la Justicia acept la prueba de sangre como una prueba oficial y
equiparada a las huellas digitales. Despus, cada la dictadura y avanzada ya la democracia,
se crea el Banco Nacional de Datos Genticos que tiene una ntima relacin con la CONADI. El Banco Nacional de Datos Genticos guarda la sangre de las familias de los casos
denunciados y es la que va a hacer los peritajes para determinar el ndice de abueleidad.
Yo les deca que nuestro equipo empez a trabajar en la dcada de los 80 y tambin con
los primeros casos de restitucin. Mi inclusin en la institucin fue, justamente, a raz de la
primera nieta restituida por la prueba de sangre y por orden judicial en donde yo, al ao siguiente de su restitucin, empiezo un trabajo psicoanaltico a mi cargo. Yo me encontr con
la siguiente situacin: el Juez interviniente en un primer momento niega la restitucin. Est
probado el parentesco pero l decide no innovar y la familia apela, va el equipo de abogados de Abuelas, a otras instancias judiciales y es la Cmara Federal quien toma a su cargo
la decisin de la restitucin. La restitucin se hace en el Palacio de Justicia. Obviamente,
en ese momento la nena no poda creer lo que le estaban contado porque le cambian la
historia. Los que ella crea que eran sus padres se entera que son quienes la robaron. Entonces hubo un trabajo en el acto mismo de restitucin hasta que la nena - y me parece que es
importante poder transmitirlo porque hace a la historia de las Abuelas pero hace tambin a
la historia nuestra como sociedad- escucha cmo la abuela le dice el nombre de su pap,
que ella pronunciaba mal porque era chica, y es en ese momento donde ella se pone a llorar
a los gritos, se queda dormida, pero cuando se despierta acepta irse con su familia. Entonces
vemos cmo, en ese mismo acto jurdico, no fue suficiente el acto jurdico. Se necesit la
presencia de esa abuela que le hace de nexo con su propia historia, para ella empezar a
reconocerse, diramos, como sujeto de derecho. Porque es ella la que consiente, ms all
de que la Justicia haba dado la orden de la convivencia, ella consiente la convivencia. Al
ao siguiente empieza un tratamiento conmigo, no me voy a detener en esto, pero yo tuve
Derecho a la Identidad / 53
algunas dificultades con el Juez porque l hablaba de los padres y de la abuela. Entonces
una primera intervencin fue diferenciar padres y apropiadores porque yo lo que le comento al Juez es que si acepto atender a esta nia es porque hay una historia en juego que es
la historia verdadera, que despus la nia va a tener que hacer su propio recorrido, pero
parte de la idea de que haba sido una nia robada y sus padres estaban desaparecidos. En
la Justicia, en ese momento, se insista en considerar padres a los apropiadores. Entonces
durante un tiempo la queran obligar a tener visitas con los apropiadores. La obligan a una
primera visita y, cuando los ve, les pregunta dos cosas: dnde estn mis padres y por qu me
mintieron. Esta gente insista en que eran los padres y ella les dice: cmo les voy a creer si
me siguen mintiendo. Cuando empieza el tratamiento conmigo, la Cmara la quera obligar
a otra visita y ella haba dicho no. Entonces cul fue la operacin, en este caso, del analista:
decirle a la Justicia que escuchen el no que deca la nia. Yo, entonces, lo que digo es lo
siguiente: que si la nia tiene algn tipo de descompensacin psictica o algn otro tipo de
descompensacin (porque estaba en juego su subjetividad), que la responsabilidad era de la
Justicia; ya no era ni de los apropiadores, ni de la familia. La familia acompaaba, tambin,
la decisin de la nena de decir no. Esto es muy interesante porque la Cmara desiste de
obligarla a las visitas y puede escuchar ese no que la nena haba dicho pero que no era
escuchado, porque no se olviden que en esa poca el nio estaba considerado como objeto
del derecho y no como sujeto. Entonces son los caminos que Abuelas fue abriendo para que
un nio pueda ser considerado sujeto del derecho, salir de la posicin de objeto.
Una cosa ms de esta misma nia. Haban pasado tres aos y no le daban la documentacin a pesar de haber probado fehacientemente quin era. Entonces ella se dirige al
Juez dicindole que quiere la documentacin. El Juez a m me cita y me pregunta si es tan
importante la documentacin; un Juez de la Nacin... Yo entiendo que en ese momento era
una situacin compleja. Entonces la intervencin ma, obviamente, fue hablar de que la documentacin tambin haca a su seguridad jurdica. Pero tambin vemos que esta nia, por
el marco que haba armado Abuelas, por la lucha que haba armado Abuelas, se adelanta a
la Convencin y pide ser escuchada por el Juez, con lo cual pide ser escuchada como sujeto
de derecho. Entonces, creo que Abuelas siempre empuj esto: recuperar los derechos de las
personas pero no esperando slo los tiempos de las instituciones.
Yo creo que esto nos ha marcado un camino que nos permite, en otros casos, saber que
podemos maniobrar, sobre todo en casos que ahora la Justicia nos pide que hagamos intervenciones en casos que no son estrictamente de los casos de Abuelas de Plaza de Mayo
sino que son otros casos en donde el derecho a la identidad est vulnerado y donde hay
filiaciones falsificadas, pero que estn legalizadas.
Entonces me parece que la posibilidad nuestra fue ubicar, entre otras cosas, en qu tocaba la identidad a lo que nosotros llamaramos los procesos de subjetivacin, porque gracias
al equipo jurdico hay algunos trminos que tuvieron una incidencia que antes no tenan:
identidad, restitucin, apropiacin, filiacin. Me parece que el equipo jurdico de Abuelas
logr entrar de una manera difcil en lo legal, de una manera interesante. Esos mismos trminos que el equipo haba tratado de introducir para poder legalizar la restitucin de los
nios, desde nuestra rea los tuvimos que pensar: qu era restituir, qu era identidad, qu
era apropiacin, qu era filiacin. Entonces, se me ocurri traerles hoy parte de un texto que
yo tengo publicado en un libro que es un libro del rea, de nuestra rea, que se llama Psicoanlisis, restitucin, apropiacin y filiacin. El texto se llama Derecho a la identidad y
es una de las cuestiones que vinimos trabajando hace aos y quera compartir simplemente
54 / Derecho a la Identidad
esto: el derecho romano, que es el que organiza la vida de los ciudadanos, que permite la
convivencia a travs de normas, habla de instituir lo vivo. Dice que no basta con nacer sino
que la vida hay que instituirla. Y crea las ficciones jurdicas para instituir este vivo, que es
cmo un padre se hace cargo de la inscripcin de un hijo al que inscribe como propio. Inscribindolo, lo inscribe en un sistema generacional. No solamente lo inscribe en su propia
familia, sino que hace a la sociedad porque inscribe las cadenas generacionales. Desde el
lado del psicoanlisis, pensamos cules seran las operaciones necesarias para instituir lo
vivo. Decimos que estas operaciones estn a cargo de la funcin materna y paterna, que
inscriben a un hijo en lo deseante. No es solamente que un nio nace y se le da un nombre y se cumple con todas las formalidades que indica la ley sino que se lo inscribe en lo
deseante familiar. Es decir que, al darle un nombre, le da un nombre que hace a la historia
de esa familia. Entonces nosotros lo que decimos es lo siguiente: que la subjetivacin se va
dando por procesos de identificacin, es decir que cada sujeto toma de su medio determinados rasgos que van a ser parte de lo propio. Eso es lo que, desde Abuelas, uno dira que es
lo idntico. Nosotros decimos que, justamente, poder pertenecer a una familia pero poder
lograr dentro del seno de la familia lo propio, es la posibilidad de inscribirse. Entonces no
es tanto la bsqueda de lo idntico sino que, en el marco de una identidad, aceptar que
cada sujeto nuevo es una subjetividad nueva y no quede aplastado por lo idntico. Entonces
es interesante cmo podemos jugar con este trmino de identidad, identificacin y lo que
vamos a particularizar como lo propio del sujeto.
La filiacin falsificada, que es lo que pas con el terrorismo de Estado, produce estragos
en la subjetividad y produce estragos tambin, especialmente, cuando el medio se empea
en sostener la mentira. Entonces me parece que no slo es el nio apropiado, sino el medio
y donde la convivencia con el apropiador deja marcas en la subjetividad. Cuando iniciaron
su bsqueda las Abuelas, los chicos eran bebs y entonces la ilusin de las Abuelas era que
si vena rpidamente a una familia, no haba quedado marca de este momento traumtico
que un chico haba padecido porque haba sido robado. Con el correr de los aos, y a partir
del trabajo y de conversaciones que hicimos interreas, pudimos ubicar que la apropiacin
deja marcas, pero qu ofrece Abuelas. Abuelas al ofrecer y persistir en la restitucin de los
nietos, abre la posibilidad de que esas marcas puedan ser interrogadas por el sujeto mismo;
que l pueda preguntarse qu es esto para m. Y eso va a ser un camino nico, un camino
propio pero en un marco social que favorezca la posibilidad del encuentro de cada nieto
con su identidad y sabemos que, obviamente, sostenido desde la institucin Abuelas de una
manera muy fuerte que, justamente, nos llev hace tres aos a armar con Abuelas el Centro
de Atencin por el Derecho a la Identidad. Se trata de un centro de atencin teraputica
para los nietos y los familiares que est abierto a la comunidad para hacer un tratamiento
psicoanaltico, justamente para poder situar todo lo traumtico, que en todo caso, para ese
sujeto fue haber vivido durante todos esos aos en esta situacin de apropiacin.
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apropiacin de los chicos le pona. Ni se poda hablar de la palabra apropiacin y se hablaba de adopcin, todo el mundo deca adopcin y uno deca por qu adopcin, dnde est
el Juez? Bueno, no digamos apropiacin que es muy duro; ni hablar se poda. Las Abuelas
fueron marcando esto: hay que trabajar con los gobiernos democrticos, hay que obligar a
que los gobiernos hagan poltica de Estado y la famosa frase, cuando los nios empezaron
a crecer: si nosotros no los encontramos, ellos nos van a venir a buscar. O sea, cmo, en
qu lugar nosotros vamos a dejar garantizado que estos jvenes que comiencen a interrogarse a partir de toda la difusin de la tarea de Abuelas y de la maduracin de la sociedad
sobre el tema, a qu lugar se van a referir. A dnde van a ir? A un juzgado? Ya vimos de
qu se trata. Abrir una causa contra quienes los criaron? A un hospital a pedir un anlisis
de sangre? Cmo podemos ayudar nosotros a resolver su tema a estos jvenes? Y uno de
los puntos fundamentales de la ley de la creacin de la CONADI es la posibilidad de pedir
las pericias del ADN sin intervencin de una orden judicial. O sea que hoy en da, quien
puede pedir al Banco Nacional de Datos Genticos una pericia de ADN entre determinada
persona y todos los familiares en el Banco que estn depositados, hasta ahora es un Juez Federal o la Comisin. Esto significa que se pudo hacer una convocatoria mucho ms amplia,
garantizndoles a quienes se acercaran a la CONADI que iba a haber reserva de identidad,
discrecin, respeto por los tiempos y que esto no iba a transformarse en una cuestin penal,
sino que primero que nada haba que, en la medida de lo posible, tratar de reparar el dao
y acompaar en este proceso de bsqueda de cualquier joven que se presentara, ir acompandolo en etapas casi pactadas con l. Esto es lo importante. Nosotros en la CONADI trabajamos cuando un joven se acerca; se conversa y se pacta cules son los pasos que se van
a dar, incluyendo cundo se realizar el examen de ADN si es pertinente. Y hay algo que es
importante y es que, en esta difusin grande que ha hecho Abuelas, creativamente, diciendo entre todos te estamos buscando, acercate, msica por la identidad, teatro por
la identidad, rock por la identidad, se acercan muchos jvenes y realmente muchos no
son hijos de personas desaparecidas pero tambin, tienen su identidad sustituida por otras
razones o tienen dudas muy ciertas sobre su origen. Y nosotros atendemos a todos. Entonces
el hecho de que no se vaya directamente al ADN, sino que se haga un proceso donde se determina cundo y en qu circunstancias se hace el ADN y que no se haga va judicial evita
que, por ejemplo, casi 1900 jvenes que se presentaron en la CONADI y que han abierto
su legajo, su carpeta personal, y muchos han resuelto su origen (algunos eran hijos de desaparecidos, otros muchos ms no), no hayan tenido que presentarse a la justicia a exigirle
a un juez conocer su identidad. Porque adems hay casos en los que nosotros hemos sido
testigos de jvenes que se presentan ante un juez con la pregunta quiero saber quin soy
y el juez les dice no, no, usted tiene que demandar, el problema ac no es quin es usted
sino si ac se cometi un delito o no. Entonces, jurdicamente tampoco hay ninguna posibilidad de resolucin de su identidad si no es a travs de una demanda penal contra alguien
en particular y, generalmente, contra quienes los criaron, o sea, es exponer a estos jvenes
ante una situacin extremadamente traumtica. Lo nico que hemos hecho nosotros en
todos estos aos es tratar de perfeccionar cmo, desde el Estado, se puede llegar de la mejor
forma, de la forma menos traumtica, de la forma ms sencilla posible, a iniciar un camino
y acompaar en un camino que terminar, si se trata de hijos de desaparecidos, s en la
justicia, porque la justicia siempre debe llegar, y encontrar con Abuelas y con los equipos
que hemos ido formando, la forma de perfeccionar estos mecanismos. Siempre pensando
en los derechos del joven que se acerca, y poniendo en un segundo plano, por pedido de
las Abuelas -con total acuerdo de las Abuelas y de todos nosotros tambin- nuestros propios
derechos como familiares. Entonces, todo el tiempo que requiere un joven para tomar una
decisin, lo acompaamos, y ahora en los ltimos casos en los que ha habido conflictos
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para que en causas judiciales los jvenes acepten sacarse su muestra de ADN, por fuerza de
la realidad, por ver que haca falta, hemos creado un equipo interdisciplinario auxiliar de la
justicia. Por qu? Por la falta de humanidad, hemos visto cosas horribles como una notificacin, chicos que iban a presentarse a un juzgado con un papel pensando que iban a pagar
una multa de un auto y los atajaba un Secretario para decirle no, no, lo que pasa es que
ac dice que vos sos hijo de desaparecidos, o sea, situaciones y manejos psimos. A partir
de eso este equipo asiste a la justicia para situaciones en las que los jueces (algunos que no
creen ser dioses) consideren que pueden ser auxiliados por profesionales del Derecho, de la
Psicologa y de Trabajo Social para, al menos, que si ese joven decide no hacer su examen
de ADN tenga todos los elementos, tenga toda la verdad, no sea una brutalidad, sino que
haya un proceso de acompaamiento para que l pueda tomar una decisin respetuosa de s
mismo. En general, ha sido exitoso, y con tiempo y paciencia, con mucha informacin, con
verdad y con respeto, la mayor parte de estos jvenes que se negaban terminantemente han
accedido con una tarea, a veces, de ms de un ao o un ao y medio de tiempo.
En fin, es un equipo que se forma dentro de la CONADI, que nunca estuvo previsto,
pero que se fue formando a partir de las necesidades que la realidad impone. Y, en realidad,
esto es lo que a m me gustara rescatar. Una poltica de Estado que surge de las reales necesidades de una sociedad, que es empujada obviamente por lderes como son las Abuelas,
y que nosotros aspiramos, las Abuelas aspiran y todos aspiramos, a que se convierta en
una poltica de Estado permanente, que no haya que estar lidiando con cada funcionario
poltico. No puede ser esto, que uno tenga que pulsear perpetuamente con el funcionario
poltico de turno porque las polticas de Estado en este pas nunca estn garantizadas. Y si
nosotros en el tema de identidad queremos que, realmente, algn da, esta Comisin termine su trabajo y se recuperen todos, toda la identidad de los jvenes, que tambin sirva
para poder prevenir situaciones y para poder mostrarle a la sociedad toda esta experiencia
de trabajo con tantos jvenes y de dura tarea, para que se pueda comprender cabalmente
que algo que hace 20 aos atrs era una pavada, porque te decan bueno, qu problema
hay che, por qu no se dejan de joder con esta historia y dejan a esos pibes donde estn.
A m me lo dijo una Secretaria de Derechos Humanos: Claudia, por qu no se dejan de
joder, si los chicos estn bien, y era una funcionaria poltica. Hoy en da es cada vez menos
frecuente que te digan esas barbaridades, pero el sufrimiento que ha vivido esta sociedad
en muchas cosas, pero especialmente en la apropiacin de nios, es algo terrible. Porque
una cosa es la desaparicin de un familiar que no era esperada, ni nada por el estilo, pero
el arrebato de un beb que nunca pudimos conocer, al que esperbamos toda una familia
que, adems, seguramente hoy tiene hijos, con lo cual adems de arrebatarnos un sobrino
nos arrebatan sobrinos nietos, a las Abuelas les arrebatan bisnietos, y uno siente que se va
a ir extendiendo en el tiempo la apropiacin y el arrebato. Ms all de eso, una poltica de
Estado permanente tiene que servir para que se comprenda qu grave es cualquier violacin
a los derechos humanos y, particularmente, la violacin al derecho a la identidad y que
nunca ms se minimice.
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sociedad seguimos sin resolver esos casos, teniendo el Estado la posibilidad concreta de
hacerlo. Y en muchos casos con las mismas excusas cuando uno quiere resolver ese delito
que se est cometiendo. No es algo que pas treinta aos atrs o veintisiete aos atrs, y que
no pasa ms. Sigue pasando. Hoy sigue pasando que, no muy lejos de ac, en Lugano, hay
un montn de chicos que no son argentinos porque no nacieron en este pas, pero lo son
porque son ciudadanos, estn habitando en este territorio, pero no tienen documento de
identidad. Hay un montn de chicos que tienen documento de identidad pero los datos de
ese documento, los datos de esa partida de nacimiento, tienen que ser rectificados porque
estn equivocados. Y eso tambin conforma la identidad de esos chicos.
No voy a hablar de la Justicia porque ya se hizo en esta mesa, pero hay otro poder del
Estado, que es el Poder Legislativo, que tampoco est haciendo nada con este tema. Si bien
las Abuelas han encontrado esta forma novedosa y este avance de poder realizar el ADN a
travs de otros elementos que no sea el anlisis sanguneo y, desde mi experiencia, nos hace
falta como pueblo, como sociedad, dentro del Poder Legislativo que se d un debate sobre
la necesidad de que el ADN sea sanguneo, sea compulsivo y que sea por ley. Y explico por
qu: si bien est este derecho individual al que aluda la defensa de muchos culpables de
apropiacin - esto de no avanzar sobre la persona, intervenir sobre su cuerpo y un montn
de otras cosas-, la realidad es que tambin, si nosotros tenemos en cuenta que aparte del derecho de las vctimas, de la familia que es vctima, que los estaba buscando, hay un derecho
de la sociedad de poder conocer quines son los sujetos que la integran. Entonces tenemos
que sopesar cul de esos dos derechos y qu bien jurdico, nosotros, como sociedad, vamos
a poner en la balanza. Por un lado est el derecho de los individuos de poder aludir a un
montn de excusas para defenderlos, pueden aludir a un montn de principios, de argumentos. Pero por otro lado est el derecho colectivo, de todo el pueblo. Y uno, en algn
momento, tiene que elegir de qu lado est, cul de los dos derechos es el que va a proteger.
Hasta que todos esos chicos que nacieron durante la dictadura del Estado no conozcan su
identidad, hasta que haya ms de 400 jvenes apropiados que no conozcan su identidad,
nosotros como sociedad no vamos a conocer la identidad de ellos. Entonces me parece que
ese es un debate tambin que hay que dar. Nosotros, los nios que fuimos apropiados, que
ya fuimos vctimas de un delito, cargamos la mochila de tener que decidir sobre hacernos o
no el ADN, o de tener que decidir no agarrar el cepillo de dientes cuando viene la polica
y pasrselo al perro antes de entregrselo. Sera bueno que nos saquen esa mochila, esa
responsabilidad de tener que decidir, porque en lo que a mi respecta siento cierta culpa. Y
bueno, es una culpa que me parece que nadie ms la tiene que sentir. Es importante que a
quienes ya fuimos vctimas de un delito no nos pongan la mochila de tener que decidir tambin nosotros que cese ese delito, porque nosotros no decidimos ser vctimas, nos pusieron
en esa situacin. Por eso, si bien es un momento muy complicado, me parece que lo que es
bueno es que aquellos jvenes que se encuentran ante la disyuntiva de tener esta situacin
que debe ser una de las ms feas, por lo menos para m fue la ms fea que me ha tocado
vivir, podamos entender que cuando uno conoce la verdad es cuando uno puede elegir. Yo
eleg llamarme Victoria, o que me digan Victoria, a partir del 8 de octubre del 2004 porque
eleg y pude conocer la verdad. Algunos otros chicos o jvenes elegirn otra cosa. Pero uno
puede elegir cuando conoce la verdad y cuando no conocs la verdad, no pods elegir.
Y como sociedad, creo que tenemos que ser responsables de que todos los que estamos
viviendo en este pas podamos ser libres de poder elegir. Y cuando digo todos, digo todos.
No solamente quienes fuimos apropiados durante la dictadura, sino los nios, jvenes, adolescentes que hoy tienen vedado su derecho a la identidad. Y no son slo jvenes, nios,
adolescentes, hay un montn de adultos, hay como 3000 personas en La Matanza que no
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tienen DNI, y esto tambin tiene que ver con el derecho a la identidad, esto tiene que ver
con la seguridad jurdica. Es gente que no puede ir a un hospital a atenderse porque, aunque
la ley diga que los tienen que atender sin documento, la realidad es que no los atienden y no
les dan los medicamentos que necesitan y eso tambin es derecho a la identidad.
Creo que se puede trabajar por el derecho a la identidad por el trabajo que hicieron las
Abuelas de Plaza de Mayo que nos abrieron un camino. Creo que como sociedad la deuda
que tenemos es seguir abriendo ese camino, profundizar en el derecho a la identidad.
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Derecho a la Identidad / 63
DERECHO A LA CONVIVENCIA
FAMILIAR Y COMUNITARIA.
ADOPCIN.
PROPUESTAS LEGISLATIVAS
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* Disertacin realizada en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta del
derecho a la identidad, noviembre de 2006.
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La Convencin tambin reconoce el derecho del nio a ser odo (art. 12) en todos los
asuntos en que sus derechos se vieran comprometidos. Este derecho es uno de los fundamentales reconocimientos que hace la Convencin a la subjetividad de la persona humana
menor de edad. Sistemticamente se repite que el nio es sujeto de derecho, pero ello debe
ser valorado como la principal forma de reconocer esta subjetividad y autonoma, en forma
conjunta con el respeto al ejercicio pleno de sus derechos, el respeto a la dignidad del ser
humano, y a la necesidad de propiciar su desarrollo y sus potencialidades.
Por otro lado, la Convencin pone en cabeza de la familia, la comunidad y el Estado, la
efectivizacin de los derechos de los nios. Es una responsabilidad y una obligacin compartida, en algunos casos prima el rol de la familia, subsidiariamente la responsabilidad de
la comunidad, y siempre presente el Estado como garante de estos derechos y con el deber
de ayudar a las familias y a la comunidad para que puedan cumplir con sus obligaciones. En
este sentido, es necesario recordar que en el Prembulo de la Convencin se reconoce que:
la familia, como grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento
y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios, debe recibir la proteccin
y asistencia necesarias para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la
comunidad.
Estos principios son rectores para la interpretacin y aplicacin de todos los derechos
reconocidos por la Convencin a las personas menores de edad. Luego, entonces, se puede
entender el instituto de la adopcin delineado en los artculos 20 y 21 de la Convencin,
que debiera significar:
- que todos los nios, no importa su condicin social o econmica, tienen derecho a vivir con su familia;
- que el Estado debe articular los medios para que las familias puedan cumplir
con sus deberes para con sus hijos;
- que la adopcin se debe dar, subsidiariamente y/o en casos excepcionales,
ante la falta real de una familia, y ante un proceso legal que salvaguarde los derechos del nio.
En nuestro pas, la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes, Ley N 26.061, sancionada en octubre de 2005, viene a cumplimentar con la adecuacin pendiente que tena el Estado con este pacto de derechos humanos para la infancia.
En forma especfica, en el art. 3 de la ley se establece el inters superior del nio como la
mxima satisfaccin integral y simultnea de los derechos y garantas reconocidos en la ley, en
la que se deber respetar: la condicin que tiene el nio como sujeto de derechos; el derecho
a ser odo; el respeto a que se desarrolle en su medio familiar, social y cultural; y, entre otras
cosas, el centro de vida, que debe entenderse como el lugar donde el nio hubiese transcurrido en condiciones legtimas la mayor parte de su existencia. Y establece que este principio de
inters superior, en base a estas pautas, debe regir para los supuestos de adopcin.
Se debe entender entonces que la conjuncin de estos principios debe impactar en nuestro actual instituto de adopcin. Este instituto, que histricamente supuso ms una forma
de poltica pblica subsidiaria para las familias pobres que no podan criar a sus hijos, ante
la ausencia del Estado a travs de polticas sociales efectivas, debe ser reformulado en un
instituto garante y respetuoso de los derechos humanos del nio. En forma especfica, en el
instituto de adopcin hay dos derechos del nio en juego, que son fundamentales: el derecho a la identidad y el derecho a vivir en un ambiente familiar.
Derecho a la Identidad / 67
El nio, titular de derechos, es titular de su derecho a la identidad como aquel que confirma su subjetividad. Y por considerrselo un derecho de capital importancia, la Convencin utiliza una palabra clave que es preservar, palabra que supone tanto una prohibicin
del Estado a realizar injerencias ilcitas, como una obligacin de conservar todo aquello
que hace a su identidad: su nacionalidad, su nombre y sus relaciones familiares; y que
ello puede representarse a travs de documentos, registro de nacimientos y todos aquellos
otros detalles, seas, circunstancias o singularidades de sus primeros aos, que difcilmente
pueda recordar con posterioridad. As, el derecho a la identidad del nio es aquel que lo
diferenciar de los otros, que lo hace nico, singular, para el ejercicio de todos sus otros
derechos.
La Ley N 26.061 profundiza, o se explaya, en este derecho al establecer que el Estado
debe facilitar y colaborar con la bsqueda, localizacin u obtencin de informacin de los
padres y/u otros familiares facilitando el encuentro familiar. Tambin especifica que el nio
tiene el derecho a conocer a sus padres biolgicos, a crecer y desarrollarse con su familia de
origen y que, slo en el caso que fuera imposible y en forma excepcional, podr vivir con
un grupo familiar alternativo o tener una familia adoptiva (art. 11).
La Ley N 26.061 tambin centra a la familia en sus objetivos, a travs de la delineacin
de polticas pblicas que fortalezcan el rol de la familia (art. 4 y 7), respetando la vida privada y la intimidad familiar (art. 10), y estableciendo medidas de proteccin que favorezcan
las condiciones para que el nio se desarrolle en su familia (art. 37).
Estas son las premisas que obligan al Estado a crear mecanismos que sirvan para la
satisfaccin de los derechos de la infancia, en especial de aquellos a los que el nio se ve
privado de su ejercicio. En el caso de la adopcin, debe entenderse este instituto como
el mecanismo eficaz para satisfacer el derecho al cuidado en el seno de una familia, slo
cuando su familia de origen o familia ampliada no lo pueda efectivizar.
Si se comprendi entonces que los mecanismos del Estado tienen que ser mecanismos
de efectivizacin de derechos, de respeto absoluto de todos los otros derechos de los nios,
de limitacin del Estado en su injerencia indebida, entonces la forma en que se implementar el instituto de la adopcin deber ser algo sencillo, en donde se solucionarn varias
situaciones ahora existentes, contrarias a lo sealado. En primer lugar, la situacin que la
satisfaccin de un derecho vulnerado no importe la vulneracin o menoscabo de sus otros
derechos.
La historia argentina ha demostrado la vulneracin del derecho a la identidad de la
infancia a travs del persistente instituto de adopcin que quiebra los vnculos de sangre
cuando existen las familias y a travs del robo de nios en la ltima dictadura militar. La lgica, en ambos supuestos, es la negacin del derecho a un nio a vivir con su familia que es
considerada no apta, por condiciones econmicas en un caso y polticas en otro, para criar
a esta persona menor de edad. En este sentido, lo que prevalece es la idea de que un nio
puede ser sacado de una familia y puesto en otra y, ms all de la conducta claramente
ilcita que supone uno de los supuestos, se demuestra una clara vulneracin al derecho a la
identidad de estas personas menores de edad y un desprecio a los derechos a la vida privada
y familiar. Para ello, en un caso se realizaron conductas ilcitas para llegar a este cometido,
en el otro caso, se estableci una ley de adopcin que no garantiza la salvaguarda de los
derechos humanos de los adoptados.
68 / Derecho a la Identidad
En la actualidad, se ha presentado un proyecto de ley de adopcin firmado por diputados de distintos bloques, en el cual, en su diseo se han tenido en cuenta los principios
antes mencionados que se pueden describir a travs de estas premisas:
1) el Estado tiene la obligacin de ejecutar polticas pblicas inclusivas para toda la
infancia, en donde se garantice el derecho de cada nio a vivir con su familia. Ello ya ha
comenzado a desarrollarse, reconociendo el avance con la sancin e implementacin de la
ley N 26.061, y con la ejecucin de polticas pblicas universales para toda la infancia;
2) cuando un nio no puede ser criado dentro de su ambiente familiar, el derecho
afectado es su derecho a convivir en un medio familiar, y no su derecho a la identidad.
Entonces, el derecho que debe ser restablecido es el primero, no debiendo interferir en el
ejercicio del derecho a la identidad. De esta premisa se desprende que en una ley de adopcin:
- se deben preservar los vnculos de sangre siempre que sta exista, como forma de
preservar y asegurar su derecho a la identidad,
- se debe prohibir otorgar una adopcin plena (rompimiento ficticio del vnculo con
su familia de origen) cuando esta exista.
3) la obligacin de escuchar la opinin del nio en el proceso de su adopcin, debiendo el Estado garantizar al nio las condiciones para formar su propio juicio;
4) el establecimiento de un proceso claro y riguroso en el cual, en primer trmino,
se respeten los derechos de los adoptados antes que los intereses de los adoptantes, se salvaguarden el resto de los derechos del nio, en especial el de su identidad, y se aplique el
principio rector del inters superior del nio para el desarrollo del proceso.
Una reforma a la ley de adopcin debe considerarse a la luz de la transformacin del
Estado en relacin con sus ciudadanos menores de edad. El Estado debe ser el garante de
los derechos humanos de los nios, y todas sus acciones deben estar motivadas slo por el
inters de proteger sus derechos.
Derecho a la Identidad / 69
La idea era traer ac para que pensemos juntos qu es este tema del derecho a la identidad del adoptado. Bsicamente, cul es el rol del adoptado en su proceso de adopcin. En
realidad quera empezar esta charla con algunas ideas y, en este sentido comienzo con una
historia muy breve de Prez Esquivel.
Estando la madre en la crcel, su pequea hija le hace un dibujo con unos pjaros y se
lo lleva. Cuando entra a la prisin el guardia, toma el dibujo y al ver los pjaros dice: los
pjaros estn prohibidos porque marcan la libertad y rompe el dibujo. La nia, desconsolada, visita a su madre. La siguiente vez lleva el dibujo de un rbol y el guardia lo mira y dice:
bueno, los rboles no estn prohibidos, pods pasar. Cuando la nia le entrega el dibujo
del rbol a su madre, la madre dice: qu hermoso rbol! y estos pequeos frutitos que
estn aqu detrs? La hija responde: shhhh, no hables fuerte, no vez que son los ojos de
los pjaros que estn ocultos en el follaje del rbol?.
La idea es ver que estuvo siempre detrs de la adopcin enfrentar el silencio, quien
estaba solapado y que hoy en da con la llamada doctrina de la proteccin integral es
considerado la voz principal.
Ahora, cul es la incidencia, cul es la importancia de que el adoptado sea la voz principal en la adopcin y, bsicamente, cruzado con el derecho a la identidad? Para responder
este interrogante hay dos cuestiones previas que me gustara que pensramos juntos. Una:
si hay un derecho a ser padre, por lo tanto, si el Estado est obligado a dar hijos. Si es as,
perfectamente se podra ponderar en una ley que diga que aquellos que tengamos ms de
dos hijos deberamos cederlos para que sean redistribuidos a los que no han podido tener
hijos. Seguramente una ley de este tipo no sera viable. Por lo tanto, no habra un derecho
a ser padre. S hay un derecho a que todo chico viva en un ambiente familiar, que es muy
diferente. Por otra parte, el derecho a la identidad tiene que ver, o se emparenta, con el derecho a vivir y/o permanecer con la familia de origen. Es decir, lo ideal es que la identidad
biolgica coincida con la identidad jurdica. Con otras palabras, lo ideal es que la identidad esttica coincida con la identidad dinmica que involucra el desarrollo que uno debe
transcurrir para ese ser uno mismo con el cual la doctrina sintetiza qu se entiende por
derecho a la identidad. Sin embargo, a veces esto no es posible y es ah donde aparece la
figura de la adopcin.
En fin, el objetivo en este espacio consiste en indagar sobre este entrecruzamiento entre
derecho a la identidad y derecho a vivir con la familia de origen y en su defecto, en otro
ncleo familiar. Es decir, la interaccin entre derecho a la identidad, el llamado principio
de la autonoma de nios, nias y adolescentes como un principio de peso que trae la Convencin sobre los Derechos del Nio y que la Ley N 26.061 viene a consolidar. O en otros
trminos, cmo esta mayor autonoma de los chicos impacta o incide en la defensa propia,
por ellos mismos, de su derecho a la identidad en el marco de la adopcin.
* Disertacin realizada en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta del
derecho a la identidad, noviembre de 2006.
70 / Derecho a la Identidad
De conformidad con ello, los lmites de la presente disertacin estarn signados por lo
siguientes ejes temticos: a) la escucha del adoptado en su proceso de adopcin, b) el consentimiento -que no es lo mismo que la escucha-, c) el ser parte en el proceso de adopcin
y d) el reiterado derecho a conocer los orgenes que tanto desarroll, y en buena hora, ha
tenido en el derecho argentino. Para tal fin partimos de un lugar obligado, de arriba para
abajo, o sea desde la normativa suprema como es la Constitucin, la Convencin sobre los
Derechos del Nio y dems instrumentos internacionales de los derechos humanos incorporados al primero. Miremos el artculo 21 de la Convencin que nos dice que: Los Estados
parte que reconocen o permiten el sistema de adopcin cuidarn de que el inters superior
del nio sea la consideracin primordial. Esto ya est ms trillado, algo obvio. Pero sigue
diciendo velarn porque las personas interesadas hayan dado con conocimiento de causa
ac est la idea de consentimiento informado- su consentimiento en la adopcin sobre la
base del asesoramiento que pueda ser necesario. O sea, todo interesado, ergo el adoptado
es el principal interesado. Habla de un consentimiento, habla de una informacin, habla de
un asesoramiento.
Sobre este punto, varios cdigos de la niez y la adolescencia o leyes especializadas,
sancionadas en la mayora de los pases de la regin latinoamericana, se refieren a la constatacin por parte del Juez de que el nio o el adolescente hayan estado debidamente asesorados e informados sobre las consecuencias de la adopcin.
Vayamos a este primer punto referido a la escucha. A esta inmediatez o relacin personal Juez-Pretenso adoptado. Al respecto, cabe la siguiente aclaracin previa. Tal como est
regulada actualmente la adopcin por la Ley N 24.779 sancionada en 1997, la adopcin
es alcanzada a travs de un doble proceso judicial: el de guarda para adopcin y el proceso
de adopcin propiamente dicho. La cuestin reside en dilucidar qu tipo de papel se le da
al pretenso adoptado en cada uno de ellos. Tcnicamente se debiera hablar de pretenso
adoptado ya que un nio es adoptado cuando se dicta la respectiva sentencia de adopcin, antes habra que referirse al pretenso adoptado. El artculo 317 del Cdigo Civil se
refiere al primer proceso, al juicio de guarda, y nos dice que el Juez (bajo pena de nulidad)
deber tomar conocimiento personal del adoptando. O sea que uno dira que en esta dualidad sobre si la escucha es una obligacin o una facultad, que se trata de una verdadera
obligacin para el Juez ya que de lo contrario, es pasible de la nulidad. Ahora pasemos al
proceso de adopcin propiamente dicho. El artculo 321 del Cdigo Civil nos dice que el
Juez o tribunal de acuerdo a la edad del menor o a su situacin personal oir personalmente,
si lo juzga conveniente, al adoptado conforme al derecho que lo asiste y a cualquier otra
persona que estime conveniente en beneficio del menor. Ergo, en el proceso de adopcin
- tan importante como el primero porque ambos, de manera conjunta, conducen a la adopcin- dice cuando el Juez lo estime conveniente. No slo no debemos perder de vista el
valor educativo de las leyes sino, primordialmente tampoco, que detrs de estas cuestiones
descansa el mencionado derecho a la identidad, al respeto por este derecho humano, el
cual se encontrara cumplido si el adoptado es protagonista de su propio proceso adoptivo. Cul sera el piso mnimo de ese protagonismo? La relacin directa con el juez, la
escucha. Por lo tanto, debera ser obligatorio que el juez tome conocimiento del pretenso
adoptado, tanto en la primera parte de este camino a la adopcin, como as en la segunda
etapa. Esta idea a favor de la obligatoriedad por sobre lo facultativo se ve reforzada con el
artculo 27 de la Ley N 26.061 que habla del derecho a ser odo en cualquier procedimiento judicial o administrativo que los afecte -qu proceso los afecta ms que su propia
adopcin?- a ser odo ante la autoridad competente cada vez que as lo solicite la nia,
Derecho a la Identidad / 71
72 / Derecho a la Identidad
Otro de los temas que tambin se plantea y que hay que tener cuidado al responder es
si el consentir sea o no actundose en el carcter de parte desde el punto de vista procesal- constituye un derecho personalsimo. Seguramente, de primeras, decimos que s. Es lo
que nos sale sin pensarlo mucho. Hay que tener cierta prudencia con este tema porque si el
consentir sera un derecho personalsimo y se considera que por este hecho slo el propio
interesado puede expresar tal manifestacin de voluntad, la adopcin quedara reservada
slo para aquellas personas capaces maduras- de exteriorizar dicha voluntad y no quedara
a disposicin de bebs o nios pequeos de dos, tres, cuatro aos. Entonces, s es un derecho personalsimo pero que a veces y en circunstancias excepcionales, puede ser suplido
por un tercero, en estos casos, por el Juez.
Sobre esta cuestin del protagonismo del pretenso adoptado, me parece oportuno traer
a colacin un interesante precedente jurisprudencial. La historia es larga pero la podemos
sintetizar del siguiente modo. Una chica adolescente tiene su hijo en Posadas, Formosa. La
madre de ella, o sea la abuela, le dice al padre a la semana la beba naci muerta. l va
al hospital y se entera que en tal da naci una beba, de 3 kilos y pico, que en tal da haba
sido dada de alta y que haba sido inscripta bajo el nombre tal. El padre va al Registro Civil
a pretender reconocerla, reconocimiento que en el Derecho Argentino no depende de otra
voluntad como la materna, o sea, no tiene una limitacin de ese tipo, siendo necesaria la
sola manifestacin de voluntad emitida por el propio reconociente. O sea, no se necesita
de la voluntad de la madre para que sea vlido el reconocimiento. Sin embargo, el Registro
Civil no le tom el reconocimiento. Por otra parte, el padre saba que esta chiquita haba
sido entregada por la madre a un matrimonio que vive en Esquel y, por ende, a l le urga
presentarse el expediente reclamando a su hija. Pero cmo se iba a presentar al expediente
de guarda si l no tena todava el ttulo que probara el vnculo padre e hija? Ante la negativa
del Registro Civil, el padre tena varias posibilidades: hacer un amparo ante esta negativa del
Registro Civil de tomarle el reconocimiento; ir a sede judicial para controvertir dicha negativa o ir a un escribano y hacer all el reconocimiento por el cual este ltimo queda obligado
a inscribir dentro de los diez das el reconocimiento. El padre estuvo mal asesorado y eligi
la peor va: una accin judicial que dur dos aos y medio. En el nterin con quin estaba
la nia? Con el matrimonio guardador. Este caso ahora est en la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin. Por qu? Porque el Tribunal Supremo de Chubut, ante esta pelea de aos (esta
chiquita ahora tiene ocho aos) entre el padre que la reclama y esta familia guardadora que
pretende adoptarla resolvi que Cuando la nia tenga entre 13 y 14 en la primera instancia
deber escuchrsela a efectos de determinar si resulta conveniente efectuar algn cambio.
Por supuesto, en su oportunidad se definir la situacin no slo teniendo en cuenta su opinin, sino que se considerarn los restantes elementos de prueba que el Juez de primera
instancia considere necesarios. O sea que la chica cuando llegue a los trece o catorce aos
va a elegir qu va a querer hacer de su vida: si quedarse y ser adoptada por la familia con
la que convive desde que tiene das o irse con su padre. Esta situacin, este derecho a elegir
mi propia identidad nos obliga a preguntarnos a quin le damos este derecho, hasta dnde
o desde cundo uno puede estar capacitado para tomar semejante decisin?
Ahora vamos a otro gran tema que es el derecho a conocer los orgenes; derecho que
ha tenido en los ltimos aos un gran desarrollo a la luz de nuestra triste historia, los hijos
de desaparecidos, los chicos que nacieron en cautiverio, etc.. Todo ello le ha dado un tinte
fuerte, muy fuerte, al derecho a la identidad en Argentina, lo cual es muy bueno porque
nos ha permitido, entre otras cosas, profundizar este derecho a conocer los orgenes en el
mbito de la adopcin. El artculo 328 del Cdigo Civil nos dice: El adoptado tendr dere-
Derecho a la Identidad / 73
cho a conocer su realidad biolgica (concepto muy criticado por Eva Giberti porque uno no
tiene nada ms que biologa con los padres, tambin tiene origen, esta idea de la memoria
prenatal, etc., pero que no viene al caso) y podr acceder al expediente de adopcin a partir
de los 18 aos de edad. Este articulado merece tres crticas y, por ende, tres reformas. Uno
es este concepto que les dije de realidad biolgica. Origen, no biologa. Otra es el mbito
de aplicacin personal. El acceso a los orgenes recin a los 18 aos de edad cuando se
sabe que este deseo por conocer la biografa de uno por parte de los chicos adoptados se
presenta mucho antes de esa edad. La otra es relativa al mbito de aplicacin material. La
propia ley de adopcin recepta un proceso de guarda y otro de adopcin; sin embargo ac
solamente nos habla del acceso al expediente de adopcin. Tiene que ser a todo el proceso
porque, incluso, la mayor cantidad de datos sobre los orgenes no est en el expediente de
adopcin, sino en el proceso de guarda para adopcin o en otros como el derogado proceso por proteccin de persona. Por otra parte y relacionado con este art. 328, entiendo
que el artculo 11 de la Ley N 26.061 para m peca o presenta un gran problema. Cul
es? Justamente, respetar un artculo como el 328 con los defectos que presenta a la luz del
derecho a la identidad. Precisamente una ley como la de proteccin integral de derecho no
debera respetar o avalar un articulado como el 328. Por lo tanto, propongo derogar esta
ltima parte de este artculo 11 que respeta la normativa en anlisis.
Al respecto, la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires ha sacado una resolucin hace
poco sobre un caso de adopcin de alguien que quera conocer sus orgenes. Es muy interesante; la resolucin dice: Es innegable el compromiso que el Estado Nacional ha asumido
en orden de dotar de operatividad al derecho que le asiste a todo ciudadano de acceder a
su realidad biolgica, circunstancia sta que hace a la dignidad de la persona, razn por la
cual sera inadmisible obstaculizar la lectura de las causas en las que se trasunta ese derecho inalienable. Esta Corte Suprema resguardando el ejercicio del derecho de su identidad,
estableci que todo particular puede efectuar la pertinente consulta al Banco de Datos del
Registro de Adopcin, canalizndose a travs del asesor de incapaces en los casos en que
se tratare de una persona menor de edad. Que en tal sentido corresponde que el interesado
tome vista por s del expediente judicial mediante el otorgamiento del adecuado patrocinio
letrado y la facilitacin de los medios gratuitos de transporte para l o su apoderado. O sea,
estas ideas esgrimidas sobre la mayor autonoma de nios y adolescentes, de que tengan
un abogado propio, de tener una defensa propia, implica en el fondo, un respeto y mayor
compromiso por la defensa del derecho a la identidad.
Quisiera compartir algunos conflictos afines que observa el derecho a conocer los orgenes. El derecho a conocer los orgenes difiere del derecho a tener un vnculo jurdico con
alguien. Esta diferencia es esencial en la adopcin: tengo un vnculo jurdico con mis adoptantes pero tengo derecho a conocer los orgenes y ha sido divisada en los ltimos aos en
especial a raz de un famoso fallo del Tribunal Europeo de los Derechos Humanos, el caso
Odievre con Francia donde se planteaba una situacin muy especial. Veamos: Francia
permite el parto annimo, una figura creada para contrarrestar el aborto. Ella permite que
las madres cuando nace el nio puedan ocultar su identidad. No se viola el derecho a la
identidad al permitirse que un chico pase directamente a ser adoptado sin consignarse ningn dato sobre su filiacin materna y, por ende, tambin paterna? En este fallo se plante la
compatibilizacin de esta figura con la Convencin Europea de Derechos Humanos.
Otro caso. Ahora me refiero al fallo dictado por la Suprema Corte de Santa Fe del 30 de
noviembre de 2004 cuya plataforma fctica era la siguiente. Una chica de diecisiete aos
74 / Derecho a la Identidad
tiene tres hermanos, cuando eran chicos los separaron porque no haba un hogar donde
pudieran ser alojados en forma conjunta los cuatro. Ella volvi con su ta y sus hermanos
fueron dados en adopcin plena. La joven va a tribunales y va el asesor de menores que la
representa dice: quiero saber el paradero de mis hermanos, quiero conocer mis orgenes.
No estoy pidiendo ac la revocabilidad de la adopcin plena. Ficcin bien grave y bien
profunda si la hay, como lo es la adopcin en su forma plena e irrevocable. O sea, una
adopcin plena otorgada hoy, por ms que la vida de la gente se modifique, por ms que
el da de maana suceda algo, es irrevocable. En fin, sigamos con el tema. Qu le dice el
Tribunal en primera instancia? No, usted no tiene derecho alguno porque sus hermanos
fueron dados en adopcin plena, la adopcin plena corta todo vnculo con la familia de
origen y, por ende, con usted. La Cmara dijo lo mismo. Llega a la Corte y aqu hacen esta
diferencia: la joven no est pidiendo que se revoque o tirar abajo la adopcin plena, el vnculo jurdico ya creado por sentencia. Ella est pidiendo el derecho a conocer sus orgenes.
Ahora, la pregunta que nos deberamos hacer es la siguiente. Qu sucede si esta hermana
se contacta con sus hermanos y despus quieren retomar el vnculo jurdico?
El ltimo tema relativo al derecho a conocer los orgenes. La llamada medida autosatisfativa ha tenido un gran desarrollo en el moderno derecho procesal. Se trata de una
construccin que ha trado Peyrano, muy buena, de medidas que se abastecen en forma
autnoma, en este caso, al slo efecto de conocer los orgenes. En este caso, se trataba de
una chica que a los veintipico de aos su mam fallece y ese mismo da su hermano le dice:
te tengo que ser sincero, esta mam no es tu mam. Entonces ella inicia una accin, una
medida autosatisfativa contra el Estado, porque ella no tiene de dnde sacar datos sobre su
origen y el nico que est en mejor situacin para proverselos es el Estado. Ella dice entonces: Afirmo que el Estado me desprotegi al momento de ser sustituida mi identidad. Hoy
recurro al Estado quien debe proteger mediante esta va el ejercicio del derecho constitucional de conocer mi identidad. Y el Tribunal le dijo: La persona presentante tiene derecho a
buscar su identidad y el Estado la responsabilidad de facilitrsela.
En suma, el derecho a la identidad, los derechos humanos, el derecho a los orgenes, la
presencia de los chicos en sus propias historias, implica un cambio de actitud por parte de
los operadores. (Se muestra seguidilla de imgenes sobre jueces tradicionales: arriba de
una tarima, con la toga, retando a un usuario, o con el rostro en blanco). Traje ac a los
jueces, no porque tenga algo contra ellos -as que nadie tiene que sentirse mal- sino porque
son ms fciles de personificar. Los operadores del derecho no nos debemos creer que estamos all arriba, creer que lo sabemos todo. El desarrollo de la interdisciplina nos ha obligado a compartir espacios. Se trata de sacarnos el walkman que tenemos y que personifica
la idea de que sentenciamos a los dems sobre la base de lo que pensamos como si fuera
ley divina, de lo que para uno es bueno, de lo que para uno es familia, de lo que para uno
es infancia y de lo que sta puede o no decir y decidir. En suma, como se ha dicho: En los
albores del nuevo milenio se necesita de innovacin, de creatividad, y tambin una buena
dosis de transgresin para fundar algo nuevo y esperanzador.
Derecho a la Identidad / 75
En primer lugar quiero agradecer la invitacin a participar en esta jornada que tiene un
eje sumamente convocante, y en particular me interes el tema de esta mesa porque, si
bien puntualmente es adopcin y propuestas legislativas, a continuacin dice: derecho a
la convivencia familiar y comunitaria. Y esto es, creo, una marca importante para orientar
el sentido de lo que estamos hablando porque si juntamos derecho a la convivencia familiar y comunitaria con compromiso de las polticas pblicas en la garanta del derecho a la
identidad, y justo ponemos la adopcin en el medio. Creo que es hora de replantearnos si
la adopcin, tal como la conocemos desde el punto de vista legal y desde las prcticas a su
alrededor, efectivamente garantiza un derecho a una convivencia familiar y comunitaria.
La Ley de Adopcin N 24.779, si bien entr en vigencia hace pocos aos, mantiene
una estructura cuyo antecedente data de por lo menos 35 aos atrs, del ao 1971, que a
su vez estaba copiada de la legislacin francesa por entonces vigente. Qu pasa en esta estructura? Orientada por algn tipo de creencia, convencimiento o quiz ideologa, se instal
un sistema de adopcin donde es muy difcil que los orgenes, la identidad y la familia de
origen tengan cabida. Este sistema de adopcin plena borra ficticiamente algo que, en realidad, no puede ser borrado. Porque desde las marcas genticas hasta los indicios culturales
que van quedando en las personas adoptadas, aunque hayan sido adoptadas casi recin
nacidas, nos dan la pauta de que este sistema, al da de hoy, es por lo menos anacrnico
si tomamos en cuenta la modificacin profunda que se ha producido en el pas, no slo a
partir de normas constitucionales sino tambin a partir de la ltima reforma realizada por la
ley N 26.061. Y hete aqu que las reformas constitucionales y la incorporacin de tratados
de derechos humanos en la Constitucin Nacional han puesto un acento muy fuerte en la
importancia de la familia para sus integrantes y, en nuestro caso particular, para los nios.
Esa marca tan fuerte hace que tengamos que repensar que existe un derecho de los chicos a
tener una familia y no un derecho de los adultos a ser padres. Afirmacin que comparto absolutamente. La adopcin tiene que ser repensada y, adems, llegar claramente el mensaje
de que la adopcin, es una institucin para que los chicos tengan familia.
Bien dice Fernando Freire, que es un brasileo que pertenece a una institucin que se
llama Tierra de Hombres, que debe extenderse el desarrollo de una cultura de la adopcin para la infancia (y subraya el para) con la construccin de un nuevo concepto de la
adopcin que va ms all de la simple imitacin de la biologa. Porque cuando imitamos la
biologa, en realidad, estamos parndonos no desde la perspectiva de que los chicos necesitan familias, sino de que quienes no tienen hijos tengan aquellos nios que reemplacen a
los que no han podido tener biolgicamente, y por eso tantos fenmenos de prcticas que
sean y que a veces no nos explicamos, como bueno cuanto mejores consideramos a los
adoptantes, ms pequeo el beb que le damos y entonces qu hacemos con los chicos
ms grandes y cmo les encontramos familias.
Pero deca recin que los instrumentos internacionales sobre derechos humanos incorporados a la Constitucin Nacional le dan un valor trascendente a la familia para cualquiera
* Disertacin realizada en la Jornada Nacional El compromiso de las polticas pblicas en la garanta del
derecho a la identidad, noviembre de 2006.
76 / Derecho a la Identidad
de sus integrantes y, especialmente en el caso de esta jornada, para los chicos. Previo a
esto y a mencionar cules son esos instrumentos, yo quiero hacer una reflexin que, por
supuesto, es tendenciosa y me hago cargo de lo que digo pero es lo que yo he podido constatar porque antes de trabajar como Juez de Familia, trabaj muchos aos en un Tribunal de
Menores en contacto directo, cotidiano y doloroso con familias, bsicamente mujeres, que
entregaban a sus chicos en adopcin. Y ya vena diciendo que la adopcin, cualquiera de
las dos formas que prevemos en nuestra legislacin, acarrea diversos grados de ruptura de
lazos de parentesco entre el adoptado y su familia de origen. Entonces, repito que me hago
cargo de lo que digo, suelen ser las condiciones sociales las determinantes del alejamiento
de los nios de sus familias. Este alejamiento, motivado por razones sociales, acarrea consecuencias jurdicas que, generalmente, son irreversibles. Entonces deberamos pensar cmo
trabajamos con las polticas, y aqu aparece el tema de la convocatoria de estas Jornadas.
En los hechos, esta ruptura se traduce en la separacin del nio de su grupo de parentesco
y encuentra su causalidad en una trama compleja de circunstancias. Bsicamente, esas
circunstancias complejas son las condiciones de vulnerabilidad en las que se desarrolla
la vida de todos los miembros de la familia, no solamente los nios. Todos conocemos el
fenmeno de grupos de riesgo en los que se produce con mayor frecuencia que en otros la
entrega de nios con fines de adopcin, o la intervencin de organismos pblicos en las familias que muchas veces deciden interferir en la convivencia familiar separando a los hijos
de sus padres y entregndolos a terceros o institucionalizndolos. Y esto tambin merece
una reflexin aparte, porque en los nuevos modelos instalados en algunas legislaciones
provinciales y, a partir del mes de octubre del ao prximo pasado, por la Ley N 26.061
la separacin de los nios de sus familias debe ser una medida excepcional y, ms an, la
institucionalizacin de los chicos bajo cualquier circunstancia.
En lneas generales, yo afirmo que la adopcin es un fenmeno derivado, mayoritariamente, de situaciones de pobreza donde se desplazan nios desde los sectores ms vulnerables de la sociedad hacia otros que se hallan mejor ubicados en la escala social. Y,
paralelamente, tambin nios originarios de pases pobres del planeta son trasladados hacia
los pases ms desarrollados a travs de mecanismos de adopcin internacional o del trfico
de menores. Entonces, tanto en sociedades nacionales como en el mbito internacional,
los hijos salen de los hogares ms desfavorecidos para ser adoptados por los hogares ms
ricos o mejor ubicados socialmente. No puedo dar nmeros. Dije hace unos minutos que
es producto de mi experiencia profesional y laboral, a lo largo de muchos aos. Y lo digo
desde ese lugar, exclusivamente desde ese lugar.
Adems, no solamente los hijos de los grupos socialmente vulnerables de la comunidad
se encuentran a veces expuestos a condiciones de vida que provocan la separacin de sus
familias primarias. Porque nios en condiciones de vulnerabilidad (y tambin lo digo desde
mi experiencia profesional, pero actual, como Juez de Familia) hay en todos los sectores
sociales y algunos ven ms vulnerados sus derechos en familias que aparecen gozando de
una aparente buena insercin social, entre comillas, que otros que viven en condiciones de
precariedad social.
Deca antes que esto es una introduccin de la cual me hago cargo, en los trminos que
acabo de mencionar. Voy a pasar a tratar un tema ms formal: qu dicen las leyes o qu dicen los instrumentos internacionales. El nio tiene derecho a vivir con su familia, llamada a
satisfacer sus necesidades materiales, afectivas y psicolgicas, y es derecho de toda persona
recibir proteccin contra injerencias arbitrarias o ilegales en su familia, forma parte impl-
Derecho a la Identidad / 77
citamente del derecho a la proteccin de la familia y el nio. Adems este derecho est expresamente reconocido, por ejemplo, por los artculos 12.1 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, 5 de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre,
17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 11 de la Comisin Americana
sobre Derechos Humanos y 8 de la Comisin Europea sobre Derechos Humanos. En cuanto
a la Convencin sobre los Derechos del Nio, ya en los trabajos preparatorios se ponder
la necesidad de que las separaciones del ncleo familiar fueran debidamente justificadas y
tuvieran, preferentemente, una duracin temporal, y que el nio fuera devuelto a sus padres
tan pronto lo permitieran las circunstancias. Este principio tuvo su desarrollo en el artculo 9
de la Convencin. Para no cansar con la enumeracin de todos estos artculos, simplemente
voy a abundar sobre la Convencin sobre los Derechos del Nio que, no solamente reconoce el derecho del nio a vivir y ser cuidado por sus padres, y a no ser separado de estos
salvo casos de excepcin, sino que adems la Convencin impone al Estado, hace responsable al Estado Nacional y a todas las variantes por debajo del Estado Nacional, de prestar
a las familias la asistencia apropiada a los padres para el desempeo de sus funciones en
lo que respecta a la crianza del nio. Y esto est enumerado en varios artculos distintos,
o sea que es un principio que se reitera: en los artculos 5, 7, 9 y en el artculo 18. Si bien
las condiciones de vida que son necesarias para el desarrollo del nio son responsabilidad
primordial de los padres, y esto lo afirma el artculo 27, no es menos cierto que el Estado
tiene responsabilidad en asistir a esos padres y a todas las personas responsables del nio,
y aqu vuelvo a retomar con el tema del derecho a una vida familiar y comunitaria. Recuerden que en la Convencin no solamente se habla de la familia con un concepto restringido,
sino que la familia tiene una extensin ms amplia en el sentido de todos aquellos lazos,
jurdicos o no (lo cual a los abogados nos genera mucho escozor porque trabajamos sobre
la base de la mayor precisin posible y es importante tambin mantenerlo). La Convencin
tiende a rescatar todas aquellas relaciones que sean vnculos significativos para los chicos.
De ah la importancia de la vida comunitaria. Entonces, dice el artculo 27 que no es menos cierto que el Estado tiene la responsabilidad en asistir a los padres y a otras personas
responsables del nio en la tarea de hacer efectivo el derecho de todo nio a un nivel de
vida adecuado para su desarrollo fsico, psquico y social, pudiendo proporcionrseles en
caso necesario asistencia material y programas de apoyo, particularmente con respecto a
necesidades bsicas. De ello importa adoptar medidas de accin positivas para garantizar
el pleno goce y ejercicio de sus derechos reconocidos por la Convencin que resultan,
adems, reconocidos en otros tratados internacionales de derechos humanos, por ejemplo
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y el artculo 19 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Adems, varios Cdigos Latinoamericanos (entre ellos el brasileo por ejemplo, que fue
pionero) destacan que la carencia de recursos materiales no puede ser el nico fundamento
para adoptar una decisin judicial o administrativa que suponga la separacin del nio
respecto de su familia y la consecuente privacin de sus derechos consagrados en la Convencin, principio que ha sido tambin receptado por la Ley N 26.061 que, en su artculo
33 apartado tercero, dice que la falta de recursos materiales de los padres, de la familia, de
los representantes legales de las nias, nios y adolescentes, sea circunstancial, transitoria o
permanente, no autoriza la separacin de su familia nuclear, ampliada o con quienes mantenga lazos afectivos, ni su institucionalizacin.
De hecho -para que no parezca que tengo un doble discurso- yo firmo sentencias de
adopcin con bastante frecuencia. Por qu? Porque como Juez debo cumplir una ley que
78 / Derecho a la Identidad
est vigente. Pero lo cierto es que considero que la Ley de Adopcin debe ser objeto de
ciertas modificaciones, no cosmticas. Yo llamo modificaciones cosmticas a las de la Ley
N 24.779 porque esta ley entr en vigencia cuando ya estaba constitucionalmente incorporada la Convencin y hay muchos aspectos que deberan haberse regulado de manera
distinta atendiendo a hacer efectivos los derechos de los chicos y no a ciertas modificaciones formales. Efectivamente, la cultura de la adopcin es una cultura de proporcionar nios
a familias y no al revs como debera ser. Entiendo que no se pueden eliminar de ninguna
manera ni la adopcin ni la adopcin plena, pero s que la adopcin plena debe quedar restringida a un grupo pequeo de nios que, efectivamente, no tengan un grupo ni una familia
inmediata, nuclear o como queramos llamarla, ni un grupo familiar extenso que se pueda
hacer cargo de ellos, o cuando esta manifestacin de entrega sea ineludible, no haya forma
de que la familia de origen pueda prestar contencin a esta criatura. Y esto, por supuesto,
debidamente verificado y debidamente prestados los acompaamientos necesarios, como
dice toda esta legislacin (que yo les he mencionado un poco rpidamente para que no se
les acabe la paciencia), o sea, una vez que se le haya prestado a la familia de origen todos
los apoyos que sean necesarios para que pueda seguir adelante con la crianza del nio, nia
o adolescente. Porque es cierto que el derecho a la identidad es un conglomerado de elementos de todo tipo que se quiebran, se trastocan, hasta se destruyen cuando se producen
estos cambios de familia. En varias situaciones de adopcin, los chicos mantenan registros
ms o menos concientes hasta de msicas y olores habituales en su grupo familiar de origen, an habiendo llegado a la adopcin siendo muy pequeos, como aquella vez que la
familia adoptante quera que el nio que tenan en guarda escuchara msica clsica pero el
muchachito en cuestin quera escuchar cumbia, cumbia villera.
Entonces, una reforma posible sera: la mxima y violenta, que no la propongo de ninguna manera pero la expongo, la eliminacin definitiva de la adopcin plena. Otra sera
reducirla a ese muy pequeo nmero de nios que no tenga ningn vnculo de familia, que
los hay; nios que aparecen abandonados y no es posible determinar quin los dej. Otra
posibilidad es tomar en cuenta la diferencia entre tener vnculo biolgico y el derecho a conocer los orgenes. Quiz se podran modificar las normas de adopcin plena, establecindose algn sistema por el cual las acciones de filiacin cuyo ejercicio est expresamente
vedado -excepto en un solo caso cuando se trata de esta modalidad de adopcin- pudieran
ejercerse de todas maneras, sin producirse quiebres de los vnculos jurdicos establecidos
con los adoptantes. Son ideas.
Entonces, respecto del sistema actual de doble adopcin, tenemos varias alternativas
para modificarlo en beneficio del derecho a la identidad y del derecho a mantener o no
algn tipo de vnculo con la familia de origen. Luego, independientemente de las reformas
puntuales a la Ley de Adopcin vigente, creo que para regular la adopcin no alcanza con
una ley sino con un conjunto de leyes porque se trata de un fenmeno complejo. Y por todo
esto que vengo diciendo, esas leyes no tienen que apuntar a resolver el tema puntual de los
distintos procedimientos para adoptar nios, sino que tienen que apuntar al fenmeno complejo de que haya familias, que por equis y determinadas circunstancias, terminan siendo
desapoderadas o teniendo que entregar ms o menos voluntariamente (porque el tema de la
voluntariedad de la entrega es otro captulo aparte y extenso) sus hijos.
Entonces, entre las polticas pblicas y las polticas sociales, yo creo que deberamos
pensar en un conjunto de leyes que tengan que ver con la salud sexual y reproductiva y la
educacin sexual respecto de los jvenes y de los no tan jvenes, que aseguren el acceso
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ANEXO
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Las actividades propuestas en este apartado fueron pensadas para su utilizacin en mbitos de capacitacin en la temtica del derecho a la identidad. Las mismas pueden desarrollarse en espacios de educacin formal o informal, as como en espacios de capacitacin
dirigida a tcnicos, operadores, educadores y/o personal de la administracin pblica cuyas funciones guarden relacin con el tema. Asimismo, y luego de la lectura del material
terico, los coordinadores de las actividades pueden utilizar estas propuestas, y aadirles
variantes que considere pertinentes, para realizar capacitaciones que les sean requeridas.
Por ltimo, estas propuestas se complementan con el material en DVD La identidad no
es un cuento incluido en la publicacin, realizado por esta Secretara.
Objetivos Generales
1. Promover la reflexin sobre las dimensiones constitutivas de la identidad como derecho
humano, los obstculos para su realizacin y las consecuencias de su vulneracin y delimitar la responsabilidad de los diversos organismos del Estado y de los particulares, en
relacin con la garanta de su efectivo cumplimiento.
2. Ensayar un recurso didctico que posibilite transferir a otras personas o grupos instrumentos conceptuales sobre el derecho a la identidad y definir posibles acciones de actores,
privados o pblicos, encaminadas a cumplirlo.
Taller N 1
Destinatarios: operadores, tcnicos y/o funcionarios de nivel medio, de organizaciones del
Estado y la sociedad civil.
Desarrollo:
1. Lluvia de ideas. (5`a 10`)
Solicitar a los integrantes del grupo que sinteticen, en no ms de dos palabras, las ideas
que asocian con el concepto de identidad.
Escribir las palabras que vayan surgiendo en una pizarra o papel afiche para dejarlas
expuestas ante el grupo.
2. Proyeccin del video Derecho a la Identidad y discusin general (20 a 30)
Proyectar el video producido por la Secretara de Derechos Humanos (1`) y luego promover la reflexin del grupo acerca de su propia produccin en la lluvia de ideas y
los tpicos que aborda el video.
3. Trabajo en subgrupos. (20a 30)
De acuerdo a la cantidad de participantes, se solicitar que se formen subgrupos de un
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mximo de cinco integrantes, reunidos de acuerdo a los objetivos especficos que fije la
coordinacin, en forma homognea o heterognea en cuanto a su funcin,
institucin y /o lugar de pertenencia, para trabajar en base a una consigna que
proponga:
a) Describir y definir la casustica ms frecuente y habitual de vulneraciones al derecho a la identidad de acuerdo a su experiencia.
b) Identificar los obstculos que advierten para logro del cumplimiento efectivo del
derecho a la identidad, en los casos descriptos.
c) Definir los diversos niveles de responsabilidad intervinientes en la realizacin efectiva del derecho a la identidad.
d) Enumerar acciones posibles a desarrollar desde su rbita de accin y prctica cotidiana, que coadyuven al cumplimiento del derecho a la identidad.
4. Puesta en comn, discusin y cierre. (30)
Solicitar a los grupos que expongan sus conclusiones.
Promover la discusin general sobre las mismas, observando los aspectos en comn y
los diferentes y las posibles razones para ello.
En el curso de las discusiones grupales, la coordinacin debe favorecer la libre expresin de los participantes y, tambin, realizar aportes aclaratorios para producir una
adecuada construccin conceptual del problema y sus soluciones, en particular en el
momento de elaboracin de las conclusiones durante el cierre. En tal sentido, la coordinacin debe informar sobre el marco normativo vigente en relacin al cumplimiento
del derecho a la identidad en sus distintas dimensiones.
Taller N 2
Destinatarios: operadores y/o educadores, formales y no formales que trabajen con nias,
nios y adolescentes.
Desarrollo:
1. Reflexin individual o en pequeos grupos. (5a 10)
De acuerdo al nmero y composicin del grupo, solicitar que los integrantes,
individualmente o en pequeos grupos de no ms de tres personas, construyan una
situacin, real o hipottica, de vulneracin del derecho a la identidad
de un nio, nia o adolescente.
2. Proyeccin del video Derecho a la Identidad y discusin general (30 a 40`)
Proyectar el video producido por la Secretara de Derechos Humanos (1`). A continuacin, solicitar a los participantes que expongan las producciones realizadas en el
momento anterior y luego promover la reflexin general sobre las mismas y su relacin
con los tpicos que aborda el video.
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La coordinacin debe orientar el debate y aportar informacin para favorecer la construccin conceptual del problema, focalizando la reflexin en los efectos en la vida de
las nias, nios y adolescentes de la vulneracin del derecho a la identidad.
3. Lectura y discusin de los artculos de la CDN y de la Ley N 26.061 sobre el
derecho a la identidad (15 a 20).
Presentar los textos de los referidos artculos, analizando las dimensiones del concepto
identificadas en los mismos (nombre, nacionalidad, lengua, cultura, convivencia comunitaria y familiar, obligaciones del Estado, etc.).
Orientar la reflexin de los participantes sobre su rol como operadores/educadores y
el rol de los propios nios y adolescentes en la promocin y realizacin efectiva
del derecho a la identidad.
4. Aplicacin y conclusiones (30)
En grupos integrados por un mximo de cinco personas, proponer que realicen el diseo de
un taller sobre el derecho a la identidad dirigido a nias, nios y adolescentes, determinando previamente la edad y caractersticas de los participantes.
Variante:
Ofrecer a los grupos textos con el desarrollo de dos o tres actividades
sobre el derecho a la identidad, dirigidas a nios y adolescentes y solicitarles que
analicen:
a) Cul es a su criterio el objetivo que persigue la actividad descripta?
b) Para qu edad sera adecuada la actividad?
c) Qu crtica le realizara a la misma, qu modificaciones introducira y, en tal
caso, por qu?
A continuacin se proponen una serie de actividades para trabajar sobre el derecho a la
identidad con nios, nias y adolescentes.
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Se juega en grupo. Cada nio a su turno debe girar la flecha y reconocer al pariente
que indique la ruleta, contando algo que identifique a esa persona (un hbito, un
rasgo fsico o de personalidad, una habilidad, etc.) y que quiera compartir con el
resto.
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Antes de comenzar con las actividades, es conveniente promover una conversacin sobre la familia, aprovechando ese momento para charlar sobre la
diversidad de las familias: padres separados, adoptivos, hermanos de distintas
parejas de los padres, abuelos, tos, primos u otros parientes y allegados con
quienes se comparte el hogar. Tambin puede incluirse a vecinos o amigos cercanos, que se encargan de su cuidado y que significan para ellos un referente
afectivo de importancia.
Es necesario partir de la realidad familiar concreta de los participantes posibilitndoles manifestar libremente sus propios valores y sentimientos respecto
al grupo familiar y no restringir el concepto de familia a un modelo nico
que, con frecuencia, est alejado de sus vivencias cotidianas. Puede surgir la
necesidad de hablar sobre miembros de la familia fallecidos o ausentes. En
ese caso, es necesario y conveniente, permitir la expresin de sentimientos y
rescatar el valor de la memoria.
Tambin puede realizarse esta conversacin algunos das antes de la realizacin de las actividades descriptas, de ese modo se dar tiempo a los participantes para seleccionar a los familiares sobre quienes desean contar historias o
ancdotas, o para indagar sobre ellas.
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Actividad N 4. Abubobenono
Objetivo:
Valorar las diferencias culturales, religiosas y tnicas.
Proponer un espacio de comunicacin y transmisin cultural entre distintas
generaciones.
Destinatarios: nios, nias y adolescentes.
Desarrollo:
Para realizar esta actividad se propone invitar a los abuelos u otros familiares, preferentemente de la generacin anterior a los padres de los destinatarios de la actividad (por ejemplo, to-abuelos). De no ser posible su presencia, pueden reemplazarlo los padres o algn
familiar de su generacin (por ejemplo, tos).
Cuando se los invite, se les solicitar que preparen para llevar a la reunin algo que deseen
compartir con el participante de su familia: un relato familiar o de su infancia, fotos, sus
cuadernos escolares, una receta de comida propia de su lugar de origen, un juego o cancin de cuando eran chicos o de su juventud, etc.
Ser necesario disponer el espacio donde se realice la actividad para que cada participante
pueda sentarse cmodamente junto al familiar que lo acompae.
Compartir experiencias y recuerdos. Durante la reunin, se darn algunos minutos
(sugerimos entre 15 y 30) para que los adultos compartan con los chicos de su
familia la experiencia o el recuerdo que hayan preparado.
Los chicos y sus familiares se integrarn a los dems en un nico grupo y cada uno
comentar con el resto lo que aprendi o descubri y los sentimientos que esto le
produjo.
Si las condiciones lo permiten, puede ser muy agradable organizar una pequea fiesta de
cierre de la actividad, solicitando con anticipacin a las familias que aporten algn plato
tpico o msica y danzas tradicionales.
El nombre de este juego se form sumando las slabas de las palabras que designan al abuelo en las
lenguas de las ms importantes corrientes migratorias de Europa que llegaron a la Argentina y formaron la
nacin argentina: el espaol, el idish y el italiano. Tambin podra denominrselo combinando las slabas
que designan a ese familiar, en las ms importantes lenguas indgenas del pas, compartidos con los inmigrantes de pases limtrofes: el quechua, el aymar, el guaran y el mapuche.
2
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Quien coordine deber promover un ambiente relajado y tranquilo, animando a todos para que comenten su experiencia y garantizando una
escucha respetuosa. Sus intervenciones deben orientarse a rescatar la importancia de la comunicacin entre las generaciones en la construccin
de la identidad de los chicos, y el carcter enriquecedor de compartir,
entre todos, diversas experiencias culturales y generacionales, subrayando
el valor positivo de las diferencias.
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compartirn los resultados del trabajo observando las diferencias que se plantearon
para acordar las respuestas. No dar ms de 10 minutos a esta tarea.
SI
NO
El contenido del cuadro ilustra una limitacin impuesta, con mucha frecuencia, a los varones: la inhibicin de llorar y de expresar sentimientos y
emociones. Frases como los varones no lloran o llorar no es de hombres que se dicen a los nios sin reflexionar sobre sus supuestos no sobre
sus consecuencias, se apoyan por contrapartida simtrica, en afirmaciones
tales como llorar es de mariquitas o llors como una nena, porque
se supone que las mujeres son siempre ms dbiles y sensibles que los
varones.
Se har notar a los chicos que las diferentes expectativas sociales que existen respecto a los varones y a las mujeres, influyen en la forma de educar a
los nios determinando en gran medida el desarrollo de su comportamiento, aptitudes y sensibilidades.
Para finalizar, se les solicitar que escriban frases sobre los varones y las mujeres,
con sentidos contrarios a los estereotipos que nuestra cultura construye sobre los
diferentes sexos. La produccin pueda adornar las paredes del saln.