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JOS BARRAGN BARRAGN

RAL CONTRERAS BUSTAMANTE


JUAN JOS MATEOS SANTILLN
ARMANDO SOTO FLORES
FERNANDO FLORES TREJO

TE ORlA
DE LA

CONSTITUCION
Cuarta edicin

EDITORIAL PORRA
AV. REPBLICA ARGENTINA l'i
MXICO, 201 O

Primera edicin: 2003

Copyright 2010

NDICE

Esta edicin y sus caractersticas son propiedad de


EDITORIAL PORRA, SA de CV

8
Pg.

Av. Repblica Argentina 15 altos, col. Centro,

06020, Mxico, DF

XV

BREVE PREFACIO DE LA SEGUNDA EDICIN

www .porrua.com

XVII

PRLOGO DE LA CUARTA EDICIN


Queda hecho el depsito que marca la ley

INTRODUCCIN .

. .

XIX

Derechos reservados

UNIDAD 1
SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO
.

. . .

1.2.1.

Sobre el origen del Estado.

1.2.2.

Los elementos componentes del Estado

1. 1 .

Sociedad .

. .

1.2.

Estado .

ISBN 978-970-07-7538-8

1.2.3.

1.2.2.1. La poblacin.

1.2.2.2. El territorio .

1.2.2.3. La organizacin

1.2.2.4. La idea de soberana

8
9

Los fines del Estado

1.3.

Derecho

1.4.

Resumen .

12
.

. .

14

UNIDAD 2
CONCEPTO Y UBICACIN
DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

IMPRESO EN MXICO
PRINTED IN MEXICO

2. l.
2.2.
2.3.

Concepto y elementos de derecho objetivo


Caracteres del Derecho Constitucional
El concepto del Derecho Constitucional
VII

15
16
22

VIII

DICE

IX

!DICE

2.3.1.

Carl Schmitt .

22

UNIDAD 5

2.3.2.

Karl Loewenstein .

22

2.3.3.

Manuel Garca Pdavo

2.3.4.

Ignacio Burgoa.

24

VERTIENTES IDEOLGICAS
DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

2.3.5.

Felipe Tena Ramrez

25

2.3.6.

Daniel Moreno Daz .

26

."i.l. Introduccin

2.3.7.

Pablo Biscaretti Di Rufia .

27

."i.2.

2.3.8.

Segundo V. Linares Quintana.

28

2.3.9.

23

Mario de la Cueva.

29

2.3.10. Andr Hauriou . .

30

2.3.11. Maurice Duverger.

31

5.3.

63

I"genes del constitucionalismo moderno

64

."i.2.1.

Juan sin Tierra .

64

5.2.2.

La tradicin hispano mexicana .

67

."i.2.3.

Prolegmenos, hechos y logros de la Revolucin francesa

5.2.4.

Declaracin de los derechos del hombre .

Contenido liberal.

5.3.1.
."i.4.

CONCEPTO DE CONSTITUCIN

68

73

75

77

Estados Unidos de Amrica. Su independencia y sus documentos

jui"dicos bsicos .

."i . ."i.

El constitucionalismo libei-al derivado de la Constitucin


francesa .

UNIDAD 3

79

.
.

Constitucionalismo social: aportacin de Mxico .

3.1.

Concepto material v formal de Constitucin

3.2.

Concepto de Constitucin .

36

3.2.1.

Ferdinand Lassalle

36

3.2.2.

Carl Schmitt .

UNIDAD 6

36

3.2.3.

Hans Kelsen .

38

PODER CONSTITUYENTE

3.2.4.

Hermann Hller

39

3.2.5.

Andr Hauriou .

41

3.2.6.

Manuel Garca Pelayo

42

3.2.7.

Otros Autores

44

85

35

89

6.1.

Presentacin

6.2.

El oi"gen . .

90

6.3.

Concepto e importancia del poder constituyente

92

6.4.

La soberana como fundamento del poder constituyente

93

6.4.1.

98

UNIDAD 4
6.4.2.

CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES

. .

. .

Tesis de Rousseau y de Sieyes .

6.4.1.1.

Juan Jacobo Rousseau .

98

6.4.1.2.

Emmanuel Joseph Sievcs.

102

La soberana ante los Constituyentes mexicanos .

105

6.4.2.1.

108

La soberana en el Mxico Colonial

6.4.2.1.1. De Cdiz al Acta Constitutiva de la Fe4. l .

4.2.

4.3.

50

4.1. l.

Constituciones codificadas o escritas .

50

4.1.2.

Constituciones dispersas o no escritas

51

Segn su formulacin o forma jurdica

Segn su reformabilidad

52

4.2.1.

Constituciones rgidas .

52

4.2.2.

Constituciones flexibles

Segn su origen .

108

6.4.2.1.2. El Constituvente de 1856-1857 .

115

Congreso Constituyente de 1916-1917

116

deracin .

6.4.2.2.

117

6.4.3.1.

Carl Schmitt .

117

53

6.4.3.2.

R. Carr de Malberg.

119

Otros autores.

6.4.3.

54

6.4.3.3.

Hans Kelsen .

4.3.1.

Constituciones otorgadas.

55

6.4.3.4.

Hermann Hller

4.3.2.

Constituciones impuestas

56

6.4.3.5.

Ignacio Burgoa Orihuela.

123

4.3.3.

Constituciones pactadas .

56

6.4.3.6.

Felipe Tena Ram1ez

126

4.3.4.

Otros orgenes .

56

6.4.3.7.

Jorge Carpizo Mac GI-egm

4.4.

Clasificaciones de Karl Loewenstein

4.5.

tia clas-ificacin

57
60

6.4.4.
6.5.

121
122

Historicismo emprico mexicano

129

1 31

Asamblea constituyente, rganos o poderes constituidos y sus di


ferencias .

134

NDICE

6.6.

Asamblea constituyente y rgano legislativo ordinario

6.6.1.

La soberana ante la globalizacin .

crisis de los Estados o crisis de las Teoras sobre la so-

.
.

.
.

.
.

.
.

.
.

.
.

.
.

Regionalizacin.

6.6.3.

6.6.2.

berana?.

.
.

XI

NDICE

8.4.

145

7.2.

La supremaca constitucional y el orden jurdico estatal

151

7.3.

Pirmide kelseniana de jerarqua normativa .

154

7.4.

Supremaca constitucional en el Estado Federal

159

7.5.

Posible contradiccin entre leyes constitucionales y tratados

165

7.6.

Inviolabilidad de la Constitucin

172

7.7.

Tendencias actuales

8.4.2.

UNIDAD 8
REFORMA DE LA CONSTITUCIN
Introduccin

179

8.2.

Poder revisor de la Constitucin .

. .

182

8.2.1.

8.2.1.1.

. .

184

184

Decreto constitucional para la libertad de la Am


rica Mexicana sancionado en Apatzingn a 22
de octubre de 1814

8.2.1.3.

186

187

190

Bases de Organizacin Poltica de la Repblica


Mexicana del 13 de junio de 1843 .

191

8.2.1.6.

Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 .

193

8.2.1.7.

La Constitucin deiS de febrero de 1857 .

193

La Constitucin del 5 de febrero de 1917 .

195

8.2.1.8.

198

Tesis que Limitan la Reformabilidad Constitucional

198

8.3.1.1.
8.3.1.2.
8.3.1.2.

198

Jos Mara del Castillo Velasco

199
200

Alcance de la revisin constitucional

8.3.1.

Las Siete Leyes Constitucionales del 29 de di


ciembre de 1836

8.2.1.5.

Constitucin Federal de los Estados Unidos Me


xicanos. Decreto de 4 de Octubre de 1824

8.2.1.4.

Carl Schmitt .

Mauricc Hauriou .

.
.

.
.

.
.

.
.

202

202

Felipe Tena Ramrez

203

8.3.2.3.

Ren Carr de Malberg

205
206

El principio de reformabilidad en el Derecho Constitucio

206

8.4.1.1.

Estados Unidos de Amrica.

206

8.4.1.2.

Cuba .

208

8.4.1.3.

Nicaragua .

208

8.4.1.4.

Espaa

210

8.4.1.5.

Italia .

212

8.4.1.6.

China .

214

. .
.

Reforma Constitucional. Referndum, iniciativa popular

216

8.4.2.1.

Referndum .

216

8.4.2.2.

Iniciativa Popular .

217

8.4.2.3.

Plebiscito

219

UNIDAD 9
.

DERECHOS DEL HOMBRE

Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola


del 19 de marzo de 1812 .

8.2.1.2.

8.3.2.2.

El Poder Revisor a travs de Nuestra Historia


Constitucional .

8.3.

Ulises Schmill

y plebiscito.

8.1.

8.3.2.1.

nal Comparado .

174

Diversos sistemas de reformabilidad constitucional

8.4.1.
.

Tesis que sostienen la reformabilidad ilimitada de la Cons


titucin .

139

Antecedentes de la supremaca constitucional

201

138

8.3.1.5.

7.1.

201

Ignacio Burgoa Orihuela .

136

Jorge Carpizo

SUPREMACA CONSTITUCIONAL
.

200

William L. Marbury .

8.3.1.4.

UNIDAD 7

8.3.1.3.

8.3.2.

135

9.1.

El concepto de los Derechos Humanos

225

9.2.

Aporte de Inglaterra a la Carta Magna.

230

9.3.

Anlisis de la declaracin de los Derechos del Hombre y del ciu

232

9.4.

La declaracin universal de los Derechos del Hombre de 1948

234

9.5.

Terminologa y adopcin en las Constituciones de Mxico

237

9.6.

Garantas sociales en la Constitucin .

240

9.7.

Derechos difusos como tendencia constitucional contempornea

9.8.

Clasificacin de los derechos del hombre

dadano de 1789 .

9.8.1.

. .

242
244

Derechos econmicos, sociales y culturales o de "Segunda Generacin" .

9.8.2.

Derechos de la "Tercera Generacin" o derechos difusos

247
248

9.9.

Suspensin de garantas, estado de sitio y estado de urgencia .

249

9.10.

Proteccin administrativa de los Derechos del Hombre

251

9.11.

Proteccin jurisdiccional de los Derechos del Homb1e .

255

9.11.1. En el pensamiento de Mariano Otero y la consagracin


del Amparo en la Constitucin de 1857. . . . . . . . .

255

XII

NDICE

9.11.1.1. Los derechos humanos en el Acta de Reformas

y sus subsistema de proteccin .

9.11.1.2. El Amparo en la Constitucin de 1857


9.11.2. En la Constitucin de 1917 .

XIII

NDICE

11.4.5.

Facultades atribuidas a las entidades federativas.

301

255

11.4.6.

Facultades prohibidas a la federacin

301

257

11.4.7.

Facultades prohibidas a las entidades federativas

302

258

11.4.8. Facultades coincidentes

Facultades coexistentes

10.1.
10.2.

Concepto y clasificacin de Formas de Estado

261

10.1.1. Conceptualizacin de Formas de Estado

265

Clases de Formas de Gobierno.

267

10.2.1. Clasificacin de las formas de gobierno de acuerdo a

Aristteles .
10.2.2.
10.3.

267

El gobierno mixto de Polibio y otros autores

268

Clases de Formas de Estado .

.
.

.
.

10.3.1. Estado centralista o unitario

10.3.2.

11.5.

270

270

303
303

11.4.12. Facultades implcitas

303

.
.

11.4.13. Naturaleza jurdica de los estados miembros de la unin

306

Importancia del Distrito Federal .

308

11.5.1. Antecedentes histricos

308

El Distrito Federal en Mxico.

308

La garanta federal .

311

UNIDAD 12
FORMAS DE GOBIERNO

270

12.1.

Concepto de Forma de Gobierno .

315

271

12.2.

La Monarqua .

317

10.3.1.4. Uniones de Estados .

273

Las formas monrquicas de 1812-1823 .

322

Uniones Reales y Uniones Personales

273

10.3.1.2. El Estado Central o Unitario en Mxico


10.3.1.3. Confederacin

12.2.1.
12.3.
12.4.

La Repblica

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

12.5.
277

11.1.1. Alexis De Tocqueville

278

11.1.2. Calhoun y Seydel

278

11.1.3. Jellinek .

279

11.1.4. Wilson

.
.

.
.

.
.

.
.

.
.

.
.

.
.

325

328

Lo Federal como Forma de Gobierno

333

Los hechos histricos

335

12.4.2. Las formas jurdicas.

340

Sobre la democracia .

349

12.5.1.

Tesis explicativas del Sistema Federal .

12.3.1. Proceso de formacin de la repblica en Mxico.


12.4.1.

UNIDAD 11

11.1.

302

11.4.11. Facultades concurrentes .

269

10.3.1.1. Concepto y caractersticas .

302

11.5.2.
11.6.

11.4.1O. Facultades de auxilio

FORMAS DE ESTADO

11.4.9.

UNIDAD 10

351

La democracia representativa.

UNIDAD 13
EVOLUCIN DEL DERECHO

279

CONSTITUCIONAL MEXICANO

11.1.5. Jean Dabin.

280

11.1.6. Hans Kelsen

280

Surgimiento del federalismo en los estados unidos de Amrica


Adopcin y caractersticas del federalismo mexicano

282

13.1.

Presentacin

357

11.3.

287

13.2.

Organizacin del Mxico independiente .

359

11.4.

Sistema Federal Canadiense .

294

13.3.

Constitucin de Cdiz de 1812 y su influencia en la Nueva Espaa.

361

13.4.

Constitucin de Apatzingn de 1814 y sus decisiones poltico-ju-

11.2.

11.4.1. Prolegmenos

294

11.4.2.

Caractersticas .

295

11.4.3.

La distribucin de facultades entre la Federacin y los Estados .

297

297

13.6.

297

13.7.

11.4.3.2. Distribucin de competencias entre la Federacin


.

366

369

Constitucin Federal de 1824 y las ideas fundamentales de los


. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Leyes constitucionales de 1836 y las bases orgnicas de 1843 .
13.7.1. Las bases orgnicas de la Repblica mexicana 1843.

constituyentes .
300

Plan de Iguala, los tratados de Crdova de 1821 y sus ideas fun


damentales .

rdicas fundamentales.
13.5.

11.4.3.1. Esfera de competencia.

y las Entidades Federativas.


11.4.4. Facultades expresas . . . . . . . .

372
376
382

XIV

NDICE

13.8. El liberalismo y la Constitucin de 1857. .


13.9.

385

13.8.1. El Plan de Ayutla reformado en Acapulco.

392

Leyes de Reforma, su trascendencia e influencia en el rgimen jurdico mexicano .

13.1 O. El Congreso constituyente de 1916-1917.


13.10.1. Antecedentes .

399
.

408

408

13.10.2.La ley sobre ocupacin y enajenacin de terrenos


baldos de Porfirio Daz .

414

13.10.3.El campo y la revolucin de 1910

415

13.10.4.Los intereses petroleros .

418

13.10.5. Postulados principales .

419

13.10.6.El decreto de 6 de enero de 1915

422

13.10.7.El proyecto de artculo 27 presentado por Carranza

422

13.10.8. La iniciativa de la comisin.

423

13.10.9.La educacin en 1917 .

427

BREVE PREFACIO
DE LA SEGUNDA EDICIN
La evaluacin de la presente obra conduce a la ineluctable conclu
sin que alfara de su vasto y rico contenido cuya temtica rebasa lo que

BIBLIOGRAFA

435

aparentemente indica su ttulo: Teora de la Constitucin. En otras pala


bras, la temtica que abordan en ella distinguidos maestros comprende
aspectos de carcter histrico, filosfico, sociolgico y evidentemente
jurdico del constitucionalismo en general y el mexicano. Basta repasar
su exuberante ndice para corroborar este aserto, mismo que eleva a di
cha obra al rango de Tratado de Derecho Constitucional que, adems,
abarca el tratamiento de los "Derechos del Hombre". Puedo afirmar
que la sustancia epistemolgica de tan importante instrumento didcti
co no slo lo avala como un elemento de estudio sino como libro de
consulta para la investigacin de cuestiones ataederas al Derecho
Constitucional. Por consiguiente, a l deben acudir los estudiantes de
esta disciplina as como los cultores jurdicos a ttulo de abogados, jue
ces y maestros. Las calidades reseadas, y otras excelencias de la aludi
da obra, me inducen a felicitar a los autores de las diversas "unidades"
temticas que comprende por la solidez de sus conocimientos expuestos
con sabidura y elegancia. Considero que esta segunda edicin de tan
ingente labor acadmica corrobora su trascendencia en el mundo del
Derecho. Prueba de ello es que su primera edicin se agot en un corto
espacio temporal, lo que indica su acogimiento colectivo indiscutible
que demuestra su prestigio.
Enero de 2005
IGNACIO BURGOA RIHUELA

Maestro Emrito de la Facultad de Derecho de la UNAM

XV

INTRODUCCIN

XX

esta obra y constituye un honor para los autores que un constituciona


lista con su reconocido prestigio, avale nuestro trabajo.
De igual manera, a nuestro editor, Don Jos Antonio Prez Porra
nuestra gratitud por su apoyo y confianza editorial.
Por ltimo, los autores deseamos hacer patente nuestro agradeci
miento a la maestra Sandra Laura Macas Reyes, por su dedicacin y

Unidad 1

minucioso empeo en colaborar con nosotros en la revisin y compila


cin de las participaciones.

Sociedad, estado y derecho

Esperamos que esta nueva edicin de nuestro esfuerzo que hoy po


nemos en sus manos, contribuya a lograr que los temas doctrinales del
Derecho Consitucional se divulguen y se logre que su conocimiento
haga a la sociedad contempornea ms participativa en el control y la

Jos BARRAGN BARRAGN'

vigilancia del poder poltico, as como ms demandante del respeto de


sus derechos y garantas constitucionales.
Atentamente.
Los AUTORES

Tomemos esta primera unidad de nuestro programa como si se tratara


de una breve introduccin sobre cmo contempla, o cmo es considera
da la sociedad, el Estado y el Derecho por parte de nuestra disciplina
del Derecho Constitucional, pues, como bien se sabe, dichas tres mate
rias (Sociedad, Estado y Derecho) al mismo tiempo pueden recibir defi
niciones desde el punto de vista de otras ciencias, como son la Sociolo
ga, la Antropologa, las ciencias polticas y administrativas y, desde
luego, el resto de las ciencias jurdicas.
Por regla general, las ciencias del Derecho siempre han sido plan
teadas y desarrolladas, casi por definicin, en trminos muy amplios y
extensivos, de tal manera que se obliga al estudiante de Derecho a to
mar muy en cuenta no slo los enunciados de las normas, que son muy
valiosos en s mismos, sino tambin los hechos de la vida real y los fe
nmenos de la realidad, porque son estos hechos y fenmenos de la rea
lidad los que le dan, no slo el contenido a muchas normas jurdicas,
sino tambin su verdadera razn de ser y su significacin y sentido.
Por tanto, si bien es cierto que el Derecho Constitucional considera
Y defin e a la sociedad, al Estado y al Derecho desde un punto de vista

diferente a como la Sociologa, o las ciencias polticas los definen, no es


menos cierto que ese mismo Derecho Constitucional nunca deja (o no
debe dejar) de tomar en cuenta las enseanzas y las teoras que dichas
otras ciencias sociales pueden elaborar sobre lo que es un objeto comn
del conocimiento.
'

Doctor en Derecho. Investigador de Carrera Y Miembro del Sistema Nacional de

Investigadores Nivel III.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

1.1. SOCIEDAD
De esta manera, la sociedad para el Derecho Constitucional, no es
otra cosa ms que una poblacin, o una colectividad (sociedad, comuni
dad, pueblo o poblacin) perfectamente organizada, asentada en un te
rritorio preciso y determinado (es decir, con unas fronteras bien defini
das y respetadas por los pases limtrofes). Esto es, la sociedad que
toma en cuenta el Derecho Constitucional, es un pueblo histrico deter
minado y organizado. Un pueblo capaz de auto-gobernarse libre y sobe
ranamente; capaz, por tanto, de darse libremente su forma de gobierno
y sus leyes fundamentales; capaz de darse una Constitucin, cuyo estu

soCIEDAD. ESTADO

Se trata de una idea muy precisa; una idea que, naturalmente, se

DERECHO

J. Barragn Barragn

,.0),Et;: stas tienen una organizacin estable y perfecta que recibe el


nombre de rroAtTEta y estas organizaciones pueden ser estudiadas. Por
eso la obra de Aristteles lleva el ttulo de rroAtTEta.
La doctrina de la Iglesia catlica, primero a travs de los llamados
Santos Padres de la Iglesia (grandes autores, filsofos y telogos, grie
gos y latinos) y despus a travs de los Telogos medievales, como San
to Toms, harn hincapi en que el ser humano, adems de tener una
naturaleza sociable, tiene inteligencia o razn. De ah que tambin se
p u eda definir el hombre como un animal rationalis, o como un animal
racional que vive en una sociedad o en una comunidad.
El hombre poltico de Aristteles; el hombre sociable de los roma
v el hombre racional de la doctrina de la Iglesia permiti no slo el

dio va configurando nuestra disciplina del Derecho Constitucional.


Todo esto es la sociedad para el Derecho Constitucional.

nos;

hallazgo de su naturaleza gregaria, o sociable, sino tambin los hallaz

construye sobre los elementos, bien conocidos y estudiados por esas

gos de sus grandes y personalsimas prerrogativas de la inteligencia o la

otras ciencias sociales, ya mencionadas, como son el elemento de la na

razn, as como de la voluntad, de donde, a travs del razonamiento

turaleza sociable del ser humano, en cuanto individuo de la sociedad; el

metafsico se llegar al valiossimo atributo de la libertad, de la justicia

elemento de sociedad como grupo familiar, grupo de paterfamilias; gru

po tribal, etctera; y los elementos relativos a los sistemas de interac


cin dentro de la sociedad.

de la tica.
Esta es la tradicin, estas mismas ideas son las que se citan al po

nerse a debate en 1812 (fecha de la Constitucin espaola) el artculo 3,

La idea de sociedad que ms interesa al Derecho Constitucional es,

que defini la soberana nacional, o el poder pblico que tiene el pue

hablando en general, la misma idea que ya desarroll Aristteles en su

blo, as como en el debate de aprobacin del Acta Constitutiva Mexica

conocido libro La Poltica, en donde se define la naturaleza del ser hu


mano, como un ser sociable, que no puede vivir aislado, o sin la ayuda
de otros seres humanos. Igualmente en dicho libro se desarrollan los di
versos agregados sociales que se forman a partir de esa naturaleza pol
tica, que es la palabra usada por Aristteles, hasta formar precisamente
el agregado mejor, o el ms perfecto, como es la rroAt. que muchos au
tores traducen como Estado Ciudad.
Los autores latinos, que asimilan fuertemente la cultura griega, son
los que traducen la obra de Aristteles con los ttulos que despus pasan
al espaol sin modificacin alguna. La Poltica, La Repblica. Mientras
que la voz rrAt la traducen como civitas, de donde se deriva la voz es
paola de ciudad o de Estado-Ciudad. En cambio, las voces griegas que
definen al hombre como Zo rroAtTtK (animal poltico), se traducen al
latn como anima! sociabilis. Y los telogos y los filsofos cristianos lo
traducen como animal rationalis.
Bien, las voces originarias griegas, por supuesto, que expresan muy
bien lo que quera decir Aristteles, quien solamente destaca el carcter

na de 1824, al discutir el tema de la soberana tambin.


En ambos debates, por ejemplo, el mexicano Guridi y Alcocer deca
que por pueblo soberano deba entenderse a los habitantes asentados en
un territorio dado. Por tanto, habla de un pueblo ya organizado, o ca
paz de auto-gobernarse, pero asentado en un territorio independiente y
libre de toda dominacin externa. Un pueblo plural, como son las socie
dades modernas. Un pueblo capaz de darse un gobierno propio, unas
leyes fundamentales propias, o capaz de darse una Constitucin, que es
lo que se enuncia en esos dos preceptos de 1812 y 1824; y es lo que se
enuncia en el artculo 39 de la Constitucin vigente de 1917 en Mxico.
Se trata de un concepto de sociedad proveniente de la doctrina ela
borada por los creadores del Derecho de Gentes espaoles, italianos,
franceses y alemanes. En particular en el debate de 1812 se citan abun
dantemente a los autores espaoles de la llamada Escuela Jurdica
Espaola, como son Francisco de Vitoria; Francisco Surez, De Soto y
muchos ms.

man, por su lado, digmoslo as tambin, una gran familia de voces. De

Como vamos a ver en los siguientes pasajes tomados del debate se


rep iten mucho estos conceptos, estas ideas; v se habla indistintamente
de un pueblo organizado, de una sociedad rganizada, de una nacin

esta mane1a, el se1 humano es un ser rroAtTtKq, Y por eso vive en las

organizada, o de una comunidad perfecta.

esencial del ser humano, q ue es un animal gregario, que por naturaleza


tiende a formar agregados, como la familia, etctera. Y estas voces for

TEORA DE LA CONSTITUCIN

sOCIEDAD. ESTADO

DERECHO

J. Barragn Barragn

Adems decamos que el componente de la sociedad, as entendida,

Los hombn?s se constituyen en sociedad cuando por comn consentimiento


se congregan en un cuerpo poltico mediante un vnculo de sociedad,

es

el individuo. Y, como todos sabemos, el individuo, el ser humano, o

... que todos los prncipes legtimos lo son por consentimiento del pue

la persona humana, no solamente es el centro del Derecho, sino que es

blo, que por derecho natural le es concedido al pueblo la potestad de hacer

el sujeto por excelencia del Derecho. Es tambin el titular de todas las

las leyes.
Un clebre Vzquez de Menchaca hubo tambin en tiempos de Felipe 11,

libertades, de todos los derechos y garantas.

el cual en una obra dedicada a este Rey, tmo nimo para decirle que el

1.2. ESTADO

pueblo, conservando siempre su soberana, puede recobrar sus de1echos


primitivos, y quitarle al Rey la facultad de hacer leyes, aun cuando se la hu
biese concedido. Nada dir del padre Juan de Mariana, porque todos saben
hasta qu punto llev esta doctrina suya de que del pueblo reciben los reyes
su potestad. Omito citar otros escritores nuestros de la primera nota, que

iCmo definir lo que es el Estado? iCundo aparece el Estado en la


Historia? No es fcil dar respuesta a estas preguntas, porque de hecho
existen muchas ideas y muchas doctrinas sobre el particular planteadas

aCI'editan ser esta doctrina recibida en Espaa antes que la propagasen los

por la Teora poltica; por las diversas corrientes filosficas; y por la

publicistas extranjeros.1

teora pura del Derecho, por no dejar de mencionar las teoras positivis

Le imprimi (al hombre) el autor de la naturaleza, dice elegantemente

tas sobre el Estado.

San Juan Crisstomo :-. Santo Toms, dos principios: el uno, que como ani
mal sociable apeteciese natural y justamente vivir en comunidad o compa

1.2.1. SOBRE EL ORIGEN DEL ESTADO

a de sus semejantes: el otro, que en una comunidad perfecta era necesa


rio un poder. .. no se puede negar por ser conforme al derecho natural del
hombre, el que haya una potestad pblica civil, que pueda regir y gobernar
a toda la comunidad perfecta.2

No hay mucho consenso entre los especialistas sobre el origen del


Estado. Algunos autores, como Kelsen, incluyen en la definicin de
Estado los problemas de su origen. De esta manera, por ejemplo, se

Son todos comentarios tomados del debate ya mencionado. Sin

afirma que, en esencia, el Estado es la misma organizacin de la socie

duda estos textos nos ofrecen la mejor definicin de lo que es una socie

dad y que, por ello, siempre que se pueda hablar de una sociedad orga

dad para el Derecho Constitucional.

nizada, se podr hablar de la existencia del Estado. De hecho, todos los

Eso es la sociedad para la Constitucin espaola de 1812; lo mismo


que para la Constitucin mexicana de 1824; y, sin duda, para la vigente

autores reconocen una gran antigedad al nacimiento de las doctrinas


sobre el Estado.

de 1917. Por sociedad entendemos al pueblo soberano, asentado dentro

De esta manera se citan las teoras de los filsofos griegos, entre los

del territorio patrio; tambin entendemos al conjunto de los habitantes

cuales sobresalen las teoras de Aristteles y de Platn; se recuerda

asentados en ese mismo espacio territorial; tambin abarcamos a cada

la forma en que se habla del Estado entre los epicreos y los estoicos de la

uno de dichos habitantes, sociables por naturaleza, gregarios y capaces


de formar familias y grupos sociales intermedios, como son las pobla
ciones indgenas, las comunidades todas, los municipios y los Estados
mismos que forman la Federacin mexicana y, en consecuencia, el gran
Estado mexicano. Todas estas cosas son objeto de estudio, muy impor
tantes, del Derecho Constitucional mexicano.
La sociedad as considerada como pueblo soberano; como pueblo
organizado y constituido, puede ser llamada Estado, el cual conforma,
como lo veremos enseguida, una gran parcela, o casi toda la materia
del Derecho Constitucional.

cultura romana; se habla de la idea del Estado en las fuentes jurdicas


del Derecho Romano; en las fuentes del pensamiento cristiano y, en un
sentido ms amplio, del pensamiento medieval; as como se habla de las
ideas del Estado moderno, a partir del Estado de Maquiavelo o Bodino,
de Hobbes o de Spinoza, de Montesquieu o Rousseau, de Kant o de
Fichte, de Schelling o de Hegel, de Marx, de Seydel, de Gierke, de Jelli
nek, de Len Duguit, de Carr de Malberg y tantos otros.
Con todo, los orgenes del Estado constitucional son relativamente
recientes. El Estado, que es el objeto del Derecho Constitucional, nace
en el momento en que se aprueba su organizacin jurdica a travs de
la Constitucin quedando as el Estado sometido al Derecho. Por ello se

En Diario de las Cunes Cul!.llilll."t!lll<!.> de Cdi:.


1 R74 (en adelante D.C.C.) sesin del 7 de octubre
1

drid

Imprenta de Genaro Garca, Ma


de

diputado eclesistico Joaqun Lorenzo Villanueva.


2

D.C.C.

sesin del

29

de agosto de

1811,

p.

1722.

1811,

p.

2011,

en palabras del

habla de Estado de Derecho. Lo importante del Derecho Constitucional


es que est dedicado al estudio de las estructuras constitucionales del Esta
do; est dedicado al estudio del sometimiento de los rganos del Estado

TEORA DE LA CONSTITUCIN

soCIEDAD. ESTADO

DERECHO

J. Barragn Barragn

al Derecho; y est dedicado al estudio de su formacin histrica (prime

me nte diferenciado de otras naciones o pueblos de la comunidad in

ra constitucin) y su posible evolucin constitucional.

ternacional.

El Estado es, desde otro enfoque, una entidad a la que se le recono

La poblacin es, pues, un elemento esencial del Estado. Ahora bien,

ce personalidad jurdica, tanto en el campo del Derecho Internacional


cuanto en el campo del Derecho interno. Una entidad de carcter pbli

cua ndo se hable de un Estado federal, como es el caso de Mxico, se


debe recordar y se debe precisar que la poblacin no es elemento defi

co, sometida al Derecho como cualquier otro sujeto, que puede asumir

nitorio de lo federal, ni de la Federacin. Esta no tiene, como esencia

diferentes formas de organizacin. Un Estado unitario se organiza de

les, ni al elemento poblacin ni al elemento territorio. Los habitantes


del Estado mexicano, no son habitantes federales, sino habitantes mexi

manera diferente a como lo hace un Estado federal.


Mxico se declara independiente en 1821. Hasta entonces y desde

canos. Lo Federal en Mxico es una forma de gobierno, como lo esta

1519 lo que ahora corresponde al Estado Mexicano, haba venido sien

blece el artculo 40 de la Constitucin ahora vigente; y no es una forma

do una colonia del gran Imperio espaol. Con todo y pese a que no fue

de Estado, como se afirma comnmente.

sino hasta 1821 que se alcanza la independencia, hubo presencia de 21

Desde el punto de vista poblacional. Mxico es un gran mosaico de

mexicanos en las Cortes espaolas de Cdiz de 1810-1813. Y estos mexi

pueblos, de comunidades y, por ello, de lenguas y culturas. Formamos

canos colaboraron a la creacin y transformacin de aquel imperio en

una comunidad nacional mucho ms compleja y plural de lo que se

una monarqua constitucional con la aprobacin de la Constitucin de

afirma en el artculo 2 reformado de nuestra Constitucin, ya que ah

Cdiz en 1812. Tambin se produjo el movimiento insurgente en 1810,

solamente se habla de las poblaciones y pueblos aborgenes.

que proclam el Decreto Constitucional o Constitucin de Apatzingn


de 1814. Finalmente, despus de ciertos contratiempos y desechndose la

1.2.2.2. El territorio

idea inicial de crear un imperio, el Congreso Constituyente de 1823-1824

El territorio es otro elemento esencial del Estado. Es el asiento de la

resolvi organizar a Mxico como una repblica federal, aprobando su

poblacin considerada dentro del Estado. El territorio precisa el mbito

Acta Constitutiva el 31 de enero de 1824.

espacial al que se extiende la soberana estatal. Es el mbito de la vali


dez normativa, en palabras de Kelsen.

1.2.2. LOS ELEMENTOS COMPONENTES DEL ESTADO


Aunque tengamos diferentes nociones de lo que es el Estado, cierta
mente existe mayor consenso acerca de los elementos que componen al
Estado. Estos elementos son la poblacin, el territorio, una determina
da organizacin y el poder o soberana.

1.2.2.1. La poblacin
El diputado tlaxcalteca, Guridi y Alcacer, a las Cortes espaolas de
Cdiz de 1810-1813 defina a la poblacin como el conjunto de habitan
tes asentados en el gran territorio de lo que entonces era el Imperio es
paol. Despus, el mismo Guridi y Alcacer en noviembre de 1823 deca
que el pueblo de los Estados Unidos Mexicanos comprenda a todos los
habitantes que componan esos diversos territorios desde Nuevo Mxico
al Norte hasta Chiapas al Sur.
El elemento poblacional, por tanto, como componente del Estado,
abarca a todos los seres humanos que lo integran, al conjunto de in
dividuos que permite, por ejemplo hablar de una representacin par
lamentaria cuantitativa; y abarca tambin la idea de una poblacin
organizada y que se muestra unida en cuanto nacin o pueblo, perfecta-

La importancia del territorio como componente del Estado es mani


fiesta, no slo frente a terceros pases de la comunidad internacional,
sino tambin hacia el interior. El territorio representa, adems de un
espacio de validez normativa, la propiedad inmueble y la riqueza de los
suelos y los subsuelos, incluida la llamada zona econmica exclusiva,
reconocida por el Derecho Internacional. Es decir, el territorio determi
na la vigencia del Derecho estatal sobre personas y cosas. Pero tambin
determina la oponibilidad frente a terceros pases, para exigir respeto,
as como para ofrecer colaboracin, asistencia, relaciones consulares y
diplomticas, as como las mejores condiciones para el trnsito de per
sonas y de cosas.
Tenemos en nuestra Constitucin vigente varios pasajes regulado
res del territorio. El artculo 42, por ejemplo, precisa lo que abarca y
co mprende; el artculo 43 enumera cules son las partes que integran
la Feder acin, que son 31 Estados y un Distrito Federal; y antes, en el

artculo 27 consagra la propiedad originaria a favor de la nacin (no


del Esta do), as como se expresa lo relativo a la zona econmica exclu
siva, concepto que entraa como sabemos, el ejercicio de facultades
soberanas de carcter econmico a favor del Estado mexicano en este
caso.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

1.2.2.3. La orgarzi;::acill

A partir de algunas teoras positivistas, se ha venido insistiendo en


considerar como otro elemento esencial del Estado, la idea de organiza
cin, lo cual se exterioriza en la aceptacin de que la facultad de nor

SOCIEDAD, ESTADO

DERECHO

J. Barragn Barragn

estos los contenidos que, de hecho, encontramos en los textos constitu


cionales que la definen.
En efecto el artculo 3 de la Constitucin de 1812 defini la sobera
na de la siguiente manera:
Art. 3.-La soberana reside esencialmente en la Nacin, y por lo mismo

macin jurdica, as como el poder de ejecutar dichas normas sean ejer

pertenece a sta exclusivamente el derecho de establecer sus leyes funda

cidas por los rganos del Estado mediante los procedimientos previstos

mentales.

en tales normas.
A esta idea de organizacin se le suele dar diversos alcances y con

Sin variar los conceptos, incluso enriquecindolos, la Constitucin

tenidos, de manera que se extiende hasta los Estados autocrticos de

mexicana de 1917, ahora en vigor define la soberana en los siguientes

tipo histrico, lo mismo que a los Estados modernos democrticos. Se

tCrminos.

dice que la idea de organizacin expresa el vnculo jurdico-poltico uni

Art. 39.-La soberana nacional reside esencial y originariamente en el

ficador de la realidad estatal. Esta idea sirve para definir al Estado

pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio

como al conjunto de rganos y procedimientos expresamente estableci

de ste. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o

dos en las normas (o aceptados de manera consuetudinaria) mediante

modificar la forma de su gobierno.

los cuales se ejercen las funciones para la produccin y ejecucin de las


normas dentro de la estructura de la vida social.

1.2.3. Los FINES DEL E STADO

Incluso hay autores que, como Kelsen, llegan a identificar al Estado

Sabemos que existen muchas teoras explicativas y, en su caso, defi

con el Derecho, como una (exigencia) del planteamiento de la teora

nitorias del Estado, sin duda acordes con los tiempos histricos en que

pura del Derecho.


1.2.2.4. La idea de soberana

Otro de los elementos, citado por los autores, constitutivos del Esta
do es la idea de soberana, la idea de poder. Como bien sabemos, exis
ten muchas voces para expresar esta idea. En lengua latina se usan las
voces, que luego se repiten mucho, de imperium, de auctoritas, de vis
coactiva, de potestas, de facultas. Estas voces latinas se les encuentra
realzadas con algn adjetivo, muy expresivo, como summa potestas,
mxima auctoritas, mxima potestas, summum imperium, que sealan
el grado de superioridad absoluta que tiene ese poder: la ms grande de
todas las potestades; la mxima autoridad; el mayor poder de todos,
etctera.
Por otro lado, es muy difcil encontrar unanimidad sobre lo que es y
significa la soberana, o el poder pblico, sobre su sede; sobre su objeto,
etctera. Con todo, se acepta comnmente que se trata de un elemento
esencial del Estado que se traduce en la capacidad jurdica que tienen
los rganos del Estado de ejercer coerciblemente, mediante determina
dos procedimientos, las tareas de produccin y de ejecucin de las nor
mas jurdicas que regulan la convivencia social y las relaciones mismas
con el Estado.
De manera ms sencilla, la soberana cosiste en la c a pa cidad que
tiene un pueblo para auto-gobernarse; para decretar la forma de gobi er
no que ms le acomode; o para establecer sus leyes fundamentales. Son

fueron elaboradas. Ahora podemos preguntarnos para qu sirve el


Estado?
No siempre se da contestacin a esta pregunta. Lo peor es que no
siempre se le puede dar contestacin, sobre todo, cuando algunas de
esas importantes teoras identifican Derecho y Estado (lase teora pura
del Derecho).
Bien, sin negar la complejidad del Derecho y de sus definiciones y
sin negar la complejidad del Estado y de las teoras que lo explican o
definen, podemos insistir en la idea del Derecho como medio y en la
ide a del Estado como persona moral, de carcter pblico. Ello aunque
slo sea para hablar con mayor comodidad de los fines del Estado.
Es decir, no negamos la teora que define al Estado como organiza
ci n; ni las teoras que lo consideran como un conjunto de rganos y

procedimientos a travs de los cuales se producen las normas y se pre


\ ie ne su ejecucin, sino que deseamos aclarar que el Derecho, en defi
nitiva, debe distinguirse de los rganos que lo producen v de los proce.
dimient os que lo ejecutan.
Todo el Derecho emana de la nica fuente que posee la capacidad
.
Intrnseca de producirlo, que es el pueblo soberano (artculo 39 consti
tucional, que habla de la soberana popular). El pueblo soberano es la
nica fuente originaria del Derecho, de manera que es solamente a pm

tir de la imposibilidad material del pueblo mismo de ejercer ese poder


s ober ano por s mismo, cuando para el ejercicio de la soberana se

TEORA DE LA CONSTITUCIN

10

soCIEDAD. ESTADO

DERECHO

J. Barragn Barragn

11

piensa en crear rganos, en quienes depositar ese ejercicio tanto para la

siderados como ideales a alcanzar. Por eso, Garrido Falla comentando

produccin de las normas jurdicas cuanto para su ejecucin. De mane

este artculo afirma:

ra que el Estado, al menos el Estado de Derecho, nace precisamente


como organizacin a raz de estas consideraciones de la soberana po
pular de corte constitucional.

Frente a la curiosa afirmacin de que donde hay Estado, hay ordenamiento


jurdico y, por ende, hay derecho que conduce inevitablemente a la inutilidad
de las aspiraciones constitucionalistas, hay que afirmar la obvia idea de que

El Estado de Derecho, o el Estado para el Derecho Constitucional s

el Estado puede no estar sometido a derecho; y esto es lo que desgraciada

es una organizacin creada por la Constitucin, diferente esencialmente

mente ha ocurrido durante la mayor parte de la historia de la humanidad.4

de lo que es la soberana popular, la cual reside en el pueblo y se insti


tuye para su beneficio en palabras del artculo 39 constitucional. Y el
Estado, en cuanto tal, es concebido por el mismo Derecho como una
persona moral de carcter pblico, a la que se le encomienda el ejerci
cio del poder pero para beneficio del pueblo.
Los fines del Estado tienen que ver con este ltimo mandato de la

As es que el Estado es Estado de Derecho cuando realiza la idea de de


recho limitando jurdicamente su actividad y el poder de que dispone para
desarrollarla. Hasta el punto de que incluso para la teora pura del derecho
en qu Estado y Derecho se identifican, el Estado de Derecho debe aceptar
se como una expresin con un valor cualificado.5

Quiz por ello, se indica que Espaa es un Estado social y democr

soberana, el beneficio del pueblo. De manera que el Derecho en manos

tico de Derecho. En Mxico no tenemos esta clase de enunciados. Pero

del Estado se instituye como un medio, o un conjunto de medios a tra

volviendo al tema de los fines del Estado, la misma Constitucin espa

vs de los cuales se alcanza dicho beneficio para el pueblo. Ms an, el

ola los va enunciando y precisando en otros muchos pasajes, como los

Derecho, en cuanto idea de orden, en cuanto puede ser considerado un

siguientes: en su prembulo, se dice que:

bien en s mismo, puede ser y es ya la realizacin de un fin concreto del


Estado. Cuando, por ejemplo, el Estado inculca la inviolabilidad de la
Constitucin, o el principio de la legalidad, es porque considera que esa

La nacin espaola, deseando establecer la justicia, la libertad y la seguri


dad y promover el bien de cuantos la integra, en uso de su soberana, pro
clama su voluntad de:

norma fundamental, o que dicho principio es ya un bien en s mismo,


digno de todo aprecio, sin duda, digno del ms alto aprecio en un Esta
do de Derecho.
Existen otros muchos fines concretos a alcanzar por parte del Esta
do, ayudndose del Derecho. La Constitucin mexicana vigente, por
cierto, fuera del artculo 39, ya no menciona cules otros sean o deban
ser los fines del Estado. En cambio, otras Constituciones modernas,
como la espaola de 1978, ya se ocupan, no slo de esclarecer algunos
extremos de doctrina sobre este particular, sino tambin de precisar los
fines que se le encomiendan al Estado.
Por ejemplo, hablando de doctrina, se afirma en su artculo primero
lo siguiente:

Garantizar la convivencia democrtica dentro de la Constitucin y de las


leyes conforme a un orden econmico y social justo.
Consolidar un Estado de Derecho que asegure el imperio de la ley como
expresin de la voluntad popular.
Proteger a todos los espaoles y pueblos de Espaa en el ejercicio de los
Derechos Humanos; sus culturas y tradiciones, lenguas e instituciones.
Promover el progreso de la cultura y de la economa para asegurar a to
dos una digna calidad de vida.
Establecer una sociedad democrtica avanzada; y colaborar en el forta
lecimiento de unas relaciones pacficas y de eficaz cooperacin entre todos
los pueblos de la tierra."6
El Estado velar especialmente por la salvaguardia de los derechos eco
nmicos y sociales de los trabajadores espaoles en el extranjero y orienta
r su poltica hacia su retorno.7

Art. !.I.-Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de De

Se reconoce el derecho a la proteccin de la salud. Compete a los pode

recho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico

res pblicos organizar y tutelar la salud pblica a travs de medidas pre


ventivas y de las prestaciones y servicios necesarios. La ley establecer los

la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.3

Como se aprecia, se habla de los valores superiores del ordenamien


to jurdico. Valores que estn por encima de las reglas del Derecho.
Estas se inspiran en aqullos; stas tienden a realizar esos valores, con3 Vase en GARRIDO FALLA, Fernando y otros. Comentarios a la Co>lstituci<ll, Civitas,

Madrid,

1985, p. 23.

derechos y deberes de todos al respecto. 8


4

ldem,

Vase GARRIDO FALLA, Fernando, Comentarios a la Cmzstitucirz, ya citados,

p. 25.

1 lbidem.

7 ldem,

ldem,

p. 781.
p. 788.

p. 17.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

12

'-OCII:IJAD. ESTADO

DERECHO

.1

l.la11 a;"in l.larran

13

Los poderes pblicos fomentarn la educacin sanitaria, la educacin f

El Derecho, visto con perspectiva histrica, es una formidable es

sica y el dcporte .4 Asimismo facilitmn la adecuada utilizacin del ocio.10

tructura constituida por diversos sistemas de conductas y diversos mo

l. Los poderes pblicos promovern y tutelarn el acceso a la cultura, a


la que todos tienen dcrecho.

2. Los poderes pblicos promovern la cicncia v la invcstigacin cientfi

ca y tcnica cn beneficio del inters general. "11

Los poderes pblicos promovern las condiciones para la participacin


lib1-c y eficaz de la juventud en el desarrollo poltico, social, econmico v
cultural.12
Los poderes pblicos realizarn una poltica de previsin, tratamiento,
rehabilitacin c integracin de los disminuidos fsicos, sensoriales y psqui
cos, a los que prestarn la atencin especializada que requicran y los ampa

dos de obrar del hombre que vive en sociedad y de la sociedad que vive

org anizadamente. El Derecho es un orden, o pretende serlo y un siste


tiW

coactivo, que permite hacer cosas, por un lado, pero por otro, tam

hiLn prohbe hacer cosas.


El Derecho es un conjunto de reglas. La regla, por su parte, puede
-.cr

una expresin de la voluntad. que permite o prohbe hacer una

cosa; -. por otro lado, puede ser una expresin del conocimiento. Las

tsignaturas de la Carrera de Derecho pueden estudiarse pensando en


conocer cul es el mandato (o el acto de voluntad) contenido en cada

rarn cspecialmente para el disfrute de los derechos que este Ttulo otorga

una de las reglas del Derecho. Pero tambin pueden estudiarse pensan

a todos los ciudadanos.11

do en conocer la racionalidad, o la inteligencia de los enunciados en

Los poderes pblicos garantizarn, mediante pensiones adecuadas y


peridicamente actualizadas, la suficiencia econmica a los ciudadanos
durante la tercera edad. Asimismo. y con independencia de las obligacio
nes familiares, promovern su bienestar mediante un sistema de servicios
sociales que atendern sus problemas especficos de salud. vivienda, cultu
ra y ocio.14

que se formulan dichas reglas, enunciados que las ciencias del Derecho,

orcknan v sistematizan.
El Derecho Constitucional es una de esas asignaturas de la Carrera
de Derecho. Tiene por objeto el estudio de la Constitucin. La Constitu

cin es la norma jurdica por excelencia, la cual expresa la voluntad


uJacti\ a del soberano, del pueblo soberano. En esta norma se exteriori
;.a la organizacin y el funcionamiento del Estado, as como los princi

1.3. DERECHO
Para completar el desarrollo de esta primera unidad, nos resta ha
blar del Derecho. Qu cosa es el Derecho?
El alumno al llegar al Derecho Constitucional ya puede contestar
muy bien esta pregunta con alguna de las definiciones que ya le han
dado en otras materias, desde las definiciones que nos mandan guardar
en la memoria, como las del Ulpiano, repetidas en lengua latina, hasta
las definiciones ms sencillas de algn autor moderno que compara las
normas jurdicas con las normas de los juegos de mesa, por ejemplo.
El Derecho, en esencia, es un medio, o un conjunto de medios, crea
dos por el hombre, que siempre ha podido usar el ser humano en su de
sarrollo como ser individual, como ser inteligente y sociable. El Dere
cho es una creacin de la inteligencia, no importa que hoy, al igual que
ayer y que siempre, sea una creacin imperfecta, o no se vea mucho lo
de la creacin inteligente. Pero, en esencia, es un medio que, en efecto,
puede drsele buenos y malos usos.

Idc111, p. 7'}2.
10 1hide111.
citados. p. 801.
11 Vase GAKKlll<> FAllA. Fernando, Cmnnllarios a la Cml.\litucitln, ya
12 Jde111,
p. 384.
n Jdc111, p. 83 7.
14 ld<'lll, p. 843.

p ios v los valores de la convivencia social; las libertades v los derechos


.

del individuo y de grupos sociales protegidos.


La norma constitucional nos indica cules son los rganos del Esta
do, as como cules sean los procedimientos de produccin y ejecucin
de las normas jurdicas. La norma constitucional. en todo caso, expresa

tambin v sobre todo el Derecho a que estn subordinados y sometidos


dichos rganos tanto en la produccin cuanto en los procedimientos de
L'jecucin de las normas jurdicas. Se puede afirmar, parafraseando la
doctrina positivista de Kelsen que Derecho y Estado Constituyen una
sola forma de vida, una sola realidad cultural al identificarse en un ni
co s i stema lgico-normativo, manteniendo sus diferencias.
Nosotros insistimos en que el Derecho es un medio, o un conjunto
de medios puestos al senicio del Estado para la obtencin del bienestar
' el progreso que se haya propuesto alcanzar el pueblo soberano. Esto
es el D erecho, considerado desde la fuente originaria que lo produce: el
lue blo. Es decir, el Derecho no es otra cosa que lo expresado por el ar
ticulo 39 de nuestra Constitucin al hablar de la soberana.

La soberana radica originaria y esencialmente en el pueblo y c on


.
Siste, en esencia, en la capacidad que tiene ese mismo pueblo para
auto-gober-narse: es decir para darse un gobierno, para determinar su
organizacin y funcionamiento; para darse sus leyes fundamentales;

P rec isando que, en todo caso, el poder se instituye para beneficio del
m ismo pueblo. Esto es lo que dice el artculo 39 constitucional.

TEORA

14

DE

LA CONSTITUCIN

1.4. RESUMEN

Esta unidad puede ser considerada como una especie de introduc


cin al estudio del Derecho Constitucional, de manera que al recordar lo
que es la sociedad, lo que es el Estado y lo que es el Derecho, en general,
solamente se busca definir el marco de referencia de nuestra asignatura.
La sociedad es definida en funcin de su propia organizacin, como

Unidad 2

un pueblo capaz de auto-gobernarse. Es decir, como un pueblo asenta


do establemente en un determinado territorio, capaz de determinar la

Concepto y ubicacin

forma de organizacin poltica que ms le convenga; capaz de instituir

del Derecho Constitucional

rganos y procedimientos de creacin y ejecucin de normas jurdicas;


capaz de organizarse en Estado libre e independiente, a quien se le en
comiende la realizacin de los diversos fines que le sean inherentes o

RAL CoNTRERAS BusTAMANTE'

propios.
El Derecho Constitucional se ocupa del estudio de la Constitucin,
en cuanto manifestacin de la voluntad soberana del pueblo. Dicha Cons
titucin, entre otros elementos, o entre otras materias, regula la forma
en que se crean los diversos rganos del Estado y los diferentes procedi
mientos de produccin y ejecucin de las normas jurdicas.

2.1. CONCEPTO Y ELEMENTOS

Como sabemos, existen varias ciencias sociales que, entre sus obje
tos de estudio, tienen los importantes temas de la sociedad y del Estado.

DE DERECHO OBJETIVO

Varias ramas del Derecho inclusive examinan el tema del Estado. As


pues, es conveniente que el lector, como siempre, trate de sumar cono

Como seala el Diccionario Jurdico Mexicano, para la inmensa ma

cimientos, tomando muy en cuenta esos diversos apuntes proporciona

yora de los juristas, "el derecho constituye un conjunto -orden, siste

dos por las ciencias de referencia, a fin de entender mejor y comple

ma- de normas o disposiciones de cierto tipo, al cual denominan dere

mentar la idea ya expresada del Derecho Constitucional sobre los temas

clw objetivo para distinguirlo de otros usos o sentidos de la palabra

expuestos en esta unidad.

derecho". El predicado objetivo se utiliza para diferenciar -u oponer el

orden jurdico al derecho subjetivo (en el sentido de permisiones o recla


mos jurdicamente justificados)" .1
El trmino derecho objetivo, se utiliza como sinnimo de orde11 jur
dico e igualmente se asocia o identifica con la idea de derecho positivo,
es

decir, como norma. Rafael de Pina, lo define como "el conjunto de


las normas que forman el sistema jurdico positivo de una nacin".2
Derecho subjetivo, consecuentemente, es el derecho considerado
como facultad de uno o varios individuos. Facultad resultante de la
norma.

Doctor en Derecho, UNAM. Cated1tico titular de Derecho Constitucional por opo


sicin abier
ta de la Facultad de De1echo de la UNAM .v Catcd1tico en la Divisin de Estudios de Posgrado
de la misma Institucin.
rra

Diccio11ario Jurdico Mexica11o. Instituto de Investigaciones Jurdicas. 6". L'd., Po


y UNAM, Mxico, 1993, pp. 1020 y 1021.
2 DE PiNA, Rafael. Diccio11ario de Derecho. 22". ed., PmTa, Mxico, 1996, p. 238.
15

JFORA

16

DE

LA CONSTITlJCil)N

El derecho objetivo es la norma que autoriza, que inYiste, que facul


ta; mientras el derecho subjetivo es la facultad o permisin jurdica
mente fundamentada.
Siguiendo este orden de ideas, se ha dicho que el Derecho Constitu
cional es un dereclzo ohjeti\'0, toda Yez que de l se desprenden todas las
dems ramas de la Ciencia Jurdica.
Si bien es cierto que existen ramas jurdicas mucho ms antiguas
que el propio Derecho Constitucional, dentro del Estado contempor
neo -resultado de la adopcin del Cmzstitucionalisnw como filosofa
jurdico-poltica comnmente aceptado por la casi totalidad de los pa
ses, jerrquicamente la Constitucin es la Ley Suprema; y, por lo tanto,

co:-.;CFPTO

La Constitucin es la norma que precede, es decir, es dereclzo objeti

funcin normativa derivada, es decir, son derecho subjetivo, lo que cons

mo"".'

R. Contreras Bustamante

17

Significa someter al poder del Estado dentro del mbito del

DLrecho.

El autor ecuatoriano Rodrigo Bmja afirma, que las ideas generado


ras

del Constitucionalismo, esquemticamente, se pueden resumir en

cinco. Nos permitimos citarlas, puesto que pueden servir adems, para

entender el objeto y fin del Derecho Constitucional.


l. La transformacin del Estado, fundado en la pura arbitrariedad,
en un Estado de Derecho; desapareciendo la antinomia entre so
berano y sbdito.
2. Consagracin del principio de la soberana popular, o sea, con

versin en favor del pueblo, del concepto de la soberana que du


rante muchos aos fue patrimonio exclusivo del rey.
3. Sometimiento del pueblo, pero no a un poder de pura domina

cin, sino a normas de Derecho, convertidas por el mismo pueblo

tituye la primaca o supremaca del Derecho Constitucional respecto de


las dems ramas de la Ciencia Jurdica.

sagrados los triunfos de las fuerzas de la libertad sobre las del despotis

vo y por lo tanto, las dems ramas del Derecho son facultadas para de
sarrollarse, su tratamiento en la norma constitucional constituye una

UHICACIN

la fig ura de la Constitucin, como "la expresin del lmite hasta donde
ha llegado la conquista revolucionaria, porque en ella han quedado con

ninguna norma puede contradecir ni ir ms all de lo que dispone la


misma norma constitucional.

en imperativos ticos que permitan la sana convivencia social.


4. Imposicin de un sistema de libertades al poder del Estado, que

garantice la libre accin de los individuos y salvaguardarles una


suma de derechos personales, frente al Estado.

2.2. CARACTERES

DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

5. Promocin de un rgimen de seguridad jurdica. Este destacado

concepto implica, que los individuos adquieran certidumbre y


Antes de entrar al anlisis del concepto del Derecho Constitucional

confianza en la aplicacin recta y efectiva del derecho en todos

y sus diversas interpretaciones hechas por distintos autores, nos referi


remos primero a sus caracteres entendindose por este enunciado, a los
rasgos distintivos de nuestra materia de estudio.
El nacimiento del Derecho Constitucional, como disciplina jurdica
autnoma, data de fines del siglo XVIII y principios del XIX. Segn el
profesor argentino Pablo A. Ramella, "las primeras ctedras se impar
tieron en Ferrara, Italia, enseadas por Giuseppe Campagnoni di Luzo.
Despus, hicieron lo mismo en Pavia, Boloa y en Pars; y es precisa
mente en territorio francs donde la materia cambia de nombre de De

reclw Pblico, por el de Derecho Constitucionaf".l


El surgimiento de las primeras Constituciones y su propagacin ha
cia diversos pases, estuvo inducido por una corriente filosfico-poltica,
que se conoce como "Constitucimzalisnzo , que dio origen a los llama
"

dos Estados de Derecho, cuya caracterstica sobresaliente es la sumisin


del gobierno a las normas jurdicas, es decir, la institucionalizacin de
l

R\MLLLA.

res. 1 <J86. p. l.

Pablo A. /Jereclw Cullsliluciollal. 3". ed.. Ediciones Depalma. Buenos Ai

los casos.'
Para el profesor de la Universidad Autnoma de Madrid, Antonio
Colomer Viadel, "el Constitucimwlismo no es una teora poltica que
describe el poder ni el comportamiento poltico. Es una doctrina que
sei1ala como debe ser el derecho positivo y como debe aplicarse e inter
preta rse para alcanzar el estado
de Derecho".o
Seg n este autor hispano, el Derecho Constitucional tiene una triple
dimensin: la primera, una perspectiva
jurdica basada en la evolucin

istrica-constitucional
Ideol gi co

de las instituciones jurdicas y el desarrollo

axiolgico de los sentimientos v emociones que llegan a de


.
c ntarse en
la idea de la Constitucin; la segunda, una dogmtica jur
dtca que
mediante la tcnica interpreta, describe y analiza el derecho
4 BORJA. Rodri
go. Daecho Poltico v Cmislilucimwl.
Econ n1ic
a. Mxico. 1992. p. 308.
_
' fde1n. p. 310.

COLOMER VtADEL. Antonio. Es!udios


UNAM. Mxico. 1994. p. 17.

Jurdica
s.

t'.

reimp . . Fondo de Cultura

conslilllcimwles. Instituto de Investigaciones

TEORA DE LA CONSTITUCIN

18

l O N C E PTO Y

UBICACIN - R.

Contrl'ras Bustamantl'

19

establecido mediante la Constitucin; y la ltima, una perspectiva que

Es decir, las normas constitucionales al regular la conducta externa

indague sobre los caminos de superacin de crisis jurdicas y acarree

del hombre, crean efectos vinculatorios frente a quienes se despliega,

elementos para la evolucin jurdica "mejorativa", mediante la cual

ent raando a la "bilateralidad". Igualmente, son "imperativas" o "autr

"pueda llegar a ser cierta la aeja afirmacin de los clsicos de que: el

<[llicas" -como las califica Burgoa-, porque se sobreponen a la volun

hombre es la medida de las cosas".7

tad de los sujetos cuya conducta encauzan de manera obligatoria, y por

La Constitucin, como objeto principal de estudio del Derecho


Constitucional. es el producto de la creacin de la sociedad, que sinteti

lo tanto, deben de considerarse tambin "/eten5nomas , al ser impues


"

tas por una voluntad superior, que es la del Estado.

za la historia de un pueblo, que toma lo que le fortalece como nacin y

Consecuentemente, la coercitividad deviene de la capacidad que las

prohbe los elementos fcticos que le han herido -para tratar de evitar

normas jurdico-constitucionales tienen, para hacerse obedecer contra y

su reproduccin-; que procura interpretar su sociologa y psicologa

sobre cualquier actitud que se oponga o las contravenga. Esta capaci

social para formalizar sus costumbres, tradiciones, formas de ser y mo

dad coercitiva, aunada a los sistemas de auto-control constitucional, las

dos de querer ser; traduciendo todo ello en una Ley Fundamental que

hace por tanto, tambin gozar de la caracterstica de la "inviolabilidad".


El autor espaol Ignacio de Otto, complementa a nuestro parecer,

garantice imperativamente su contenido.


La jerarqua suprema de la Constitucin solo puede entenderse
como derivacin de un principio filosfico fundamental: el de la Sohera11a Popular. Efran de Polo Berna!, considera que la concepcin subli

mizada de la norma constitucional. "nos lleva a la despersonalizacin


de la soberana y a la afirmacin de la Constitucin como suprema" .s
Segn Feliciano Calzada Padrn, el concepto ideal del Derecho
Constitucional, debe establecerse mediante una serie de condiciones.
En primer trmino, se entiende que las normas constitucionales deben
ser una premisa de justicia, y que indispensablemente implica la instau
racin de un orden, para consecuentemente encarnar el valor de la
seguridad.
Agrega Calzada, que el Derecho Constitucional tiene como finalidad
especfica "la limitacin de determinados poderes del Estado y de sus
auxiliares, mediante actos que entraan efectos bilaterales; de modo
que las normas constitucionales refuercen una forma de vida plasmada
en un orden institucional".
El Derecho Constitucional, como rama importante de la Ciencia Ju
rdica, nos dice Ignacio Burgoa, est integrado "como un conjunto de
normas cuyos atributos esenciales concurrentes son la hilateralidad, la
imperatividad y la coercitividad. Estos atributos distinguen a la norma

jurdica de las dems normas de conducta humana" .10

7
H

1985,

ldt!l/1, pp. 20\ 21.


PoLo 8ERAL, Ehan. :\lanzwl
p.

9 CALZADA PADRo. Feliciano.


p.
p.

145.
10

19.

de Dereclw

3.
Dercclw

Constitucional.

1 ".

ed., PorTa, Mxico,

Constituci()/wl,

!'.

ed., Hada, Mxico,

Mexicano.

6a.

ed . PotTa,

BuR<;oA, Ignacio. Derecho Constitucional

1990,

Mxico,

98S,

la concepcin que diferencia a las normas constitucionales del resto de


las normas jurdicas ordinarias. Supremaca y positividad, son en su opi
nin, dos rasgos distintivos de las normas constitucionales.
La supremaca de las normas constitucionales, se constituye a partir
de la jerarqua entre las disposiciones jurdicas, es decir, se identifican
por la relacin que guardan con las dems, por la superioridad respecto
a la legislacin, de toda creacin normativa y de todos los actos de apli
cacin de la misma. "Todo lo que est incluido en la Constitucin o se

inclu\'a en el futuro, tiene esa cualidad" .11

Por lo que toca a la positividad, la entiende como una sustitucin


radical a los criterios e ideas que en la antigedad daban preponderan
cia al Derecho: ya no es la moral ni la historia lo que prefigura normati
\

amente el contenido del ordenamiento jurdico, sino que basta con que

est establecido en el interior del ordenamiento constitucional. La posi


tividad significa consecuentemente que lo constitucionalmente vigente
no tiene lmite algun9, ni temporal, ni social ni material.
La etapa de integracin internacional y la globalizacin que vive el
mundo de nuestra poca, est poniendo a prueba al Derecho Constitu

cional. Algunos autores predicen catastrficamente la desaparicin del


Estado Nacional -y por ende la organizacin jurdica constitucional

motivo por el cual, tratamos de buscar alguna opinin calificada al


respecto.
El catedrtico emrito de la Universidad de Friburgo, Alemania,
Conrado Hesse -quien asimismo fue Magistrado
del Tribunal Constitu
cional de se pas- sostiene que
una vez creada la Unin Europea, no
le cabe duda de que
"el Derecho Constitucional no llegar completa11

DE Ono, Ignacio. Derecho Constitucional.


1 99 t, p. 1 S.

Barcelona,

Sistemas de Fuentes.

2".

reimp., Ariel,

TEORA DE LA CONSTITUCIN

20

mente a disolverse hasta el extremo de ser reducible a mero episodio de


la historia constitucional" .12 Con independencia de la transformacin
que en el futuro llegue a tener la Unin Europea, su existencia presu
pondr siempre la de los Estados miembros y, con ello, la de sus res
pectivas Constituciones.
De esta manera, durante la progresiva integracin del modelo euro
peo -sin duda, el ms avanzado- asistimos a una creciente concor
dancia del Derecho Constitucional Nacional y Derecho Comunitario,
como una concertacin del Derecho Constitucional propio de los Esta
dos-miembros, en las cuales comienzan a apuntar signos de un "Dere

clzo Constitucional Comn Europeo".


Despus de hacer estas actuales apreciaciones sobre el futuro de
nuestra materia de estudio, Hesse penetra al fondo del tema y nos dice
que el Derecho Constitucional goza de una singularidad que lo diferen
cia de otras ramas jurdicas, no slo en funcin de sus tareas y objeto;
estas peculiaridades esenciales, son bsicamente cuatro:

a) Por

.'U

rango o primaca. El Derecho Constitucional no puede ser

derogado ni reformado por leyes ordinarias; ninguna disposicin del or


denamiento jurdico ni acto estatal puede contradecirlo; y todos los po
deres

pblicos -incluido el

Legislativo- estn vinculados por

la

Constitucin.

h) La clase de sus reglas, de carcter abierto y vinculante. La Consti


tucin no es un sistema cerrado y ovni-comprensivo, es un ordenamien

co-.:CEPTO

UBICACIN - R.

Contreras Bustamante

21

bernados acepten como moralmente imperativo el contenido de la

Constitucin.1l

La mayora de los autores constitucionalistas omiten tratar uno de

los aspectos bsicos del Derecho Constitucional; y que precisamente, le


lbn su categora cientfica, que son sus fuentes. El Derecho Constitucio
nal es una rama joven dentro de la Ciencia Jurdica, que tiene un carc
ter llexible, que lo interacciona con la Ciencia Poltica, la Teora del
Estado, la Sociologa, entre otras, pero se debe establecer que como

todo derecho, debe de analizarse de acuerdo a la metodologa jurdica.


Rodrigo Borja, sostiene que son dos, substancialmente, las fuentes

del Derecho Constitucional: la ley -la de categora superior o constitu


cional, as como las leyes ordinarias dictadas con referencia a la propia
Constitucin- y; la costumbre.14
Jorge Carpizo, 1' resume de manera ms integral -a nuestro pare-

cer- a las fuentes del Derecho Constitucional que son:


a) La Constitucin;
/J) La costumbre;16
e) La jurisprudencia;
d) Las leyes que reglamentan preceptos constitucionales; y,
e) El derecho constitucional comparado. (Que actualmente es estu
diado en Europa a veces hasta como un sustituto de la materia del De

recho Constitucional).

to abierto, que permite tomar en consideracin cambios tcnicos, eco

En esta poca de la globalizacin, habr indefectiblemente que

nmicos y sociales, adaptarse a la evolucin histrica a travs de la

agregar como otra fuente imprescindible, a los Tratados Internacionales

reforma, con lo cual se asegura con ello un requisito fundamental de su

suscritos por un pas y debidamente ratificados conforme a su marco

propia existencia y eficacia.

constitucional.

e) Su validez, como garanta inmanente. El Derecho Constitucional

Y ya que a metodologa jurdica nos referimos, resulta congruente

se diferencia de otras ramas jurdicas en que, no existe instancia que

regresar a la consulta obligada del maestro Burgoa, 17 quien establece

pueda imponer su observancia: el Derecho Constitucional tiene que ga


rantizarse por s mismo, lo cual supone la existencia previa de una con

tres distintos mtodos de investigacin del Derecho Constitucional:

l. El lgico-jurdico de inte rpreta cin.-Para desentraar los princi

figuracin que est en condiciones de asegurar en lo posible tal garanta

pios y precisar el sentido, alcance y operatividad de las normas

inmanente.

constitucionales.

d) Su capacidad para imponerse a la realidad social, su efectividad.


Las normas constitucionales deben ser capaces de configurar y formar
las circunstancias de la realidad histrica, pues cuanto ms asuman las
fuerzas y tendencias de cada poca, mejor se podrn desplegar sus
efectos. Para ello, es menester que tanto dirigentes polticos como go12

BRL'JllA, MAIIIOFLR. v()(,LL, I!LSSE, l!ti'DE.

Almwal de Uereclw Cunslilucional. Insti

tuto Vasco de Administracin Pblica. Marcial Pons, Ediciones Juddicas v Sociales, Ma


drid. IYY6, p. 14.

ll
14
_
h

UNAM,

ldelll, pp. 6-9.

.
B OR.JA, Rodngo.
op. Cll.,
'
l\RP!I.o, Jmge. Estudios
.

Mxico. 1983, p. 288.

pp. 313 V 314.

Constituciollaln. 2a. ed., La Gran Enciclopedia Mexicana,


.

16 El
maestro Daniel Moreno agrega a la costumbre, el concepto "las tradiciones", ar

gumentando
4ue stas tienen una mayor influencia en los pases de Constitucin flexible;
asunism
o incluve a la Duclrina. MoRENo DiAZ, Daniel. Derecho Collsliluciunal Atexicmw.
2" cd., Pax-Me.x, Mxico, IY73, pp. 20 Y 21.

17 BURGOA,

Ignacio. up. cil., p.

28.

22

TEORA DE LA CONSTIT!ICI(lN

2. El l z istrico. -Para comparar las normas con las que las prece
dieron y evaluar la evolucin constitucional.

co"iCEI'TO

Y U H I C AC I ClN - R. Co11t1Tra' Hu,tama11te

23

sus manifestaciones y resultados, con lo cual establece una Cratologa o


Ciencia del Poder.

3. El crtico valorativo.-Que considere los aspectos social, poltico

El Estado Constitucional y por ende, el Constitucionalismo, se resu

y econmico del ser, modo de ser y querer ser del pueblo o na

men en el hecho de un acuerdo de la comunidad sobre una serie de re

cin de que se trate; y los juzgue a la luz de las teoras filosficas,


polticas, sociales y econmicas.

l..'.las lijas, que obligan tanto a los dcte11tadores como a los destillatarios

kl

poder, como el mejor medio para dominar y evitar el abuso del po

der poltico por parte de los gobernantes. Ese mecanismo organiza a las

2.3. EL CONCEPTO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

reglas en un documento formal: la Constitucin. Es decir, Loewenstein


ddine al Derecho Constitucional como el mejor instrumento para con

2.3.1. CARL SCHMITI


Para el maestro alemn Carl Schmitt, el Derecho Constitucional se
entiende como una consecuencia de la existencia de la Constitucin
misma. Segn su particular punto de vista, el surgimiento de la Consti
tucin germana de Weimar en 1919 -dentro de la corriente de influen

trola r el uso del Poder Poltico.


Generalizando dentro de la Teora Constitucional, Loewenstein con

sidera como elementos fundamentales e irreductibles de toda autntica


Constitucin:

cia del Estado liberal-burgus- cre la necesidad de erigir una Teora

ble tratadista, el Derecho Constitucional es aqul que se encarga, conse

sitivos para la limitacin del poder poltico.

La conformacin de procedimientos para la resolucin de conOic


tos y bloqueos entre los diferentes detentadores del poder autno

cualquier hombre, entidad u objeto, se encuentra de alguna manera en

mos, para que no lo hagan por sus propios medios y sometan el

una "constitucin", pero para la materia de nuestro estudio, esa palabra

proceso del poder a una direccin autocrtica.

se debe limitar a la "Constitucin" de un Estado, es decir, a la unidad

poltica de un pueblo.

El establecimiento de mecanismos de coordinacin entre los di


versos detentadores del poder. Frenos y contrapesos, como dispo

cuentemente, del estudio de la Constitucin.


En 1927, en su "Teora de la Constitucin",18 este autor dice que

ersos rganos del Estado o detentadores del poder, para evitar la

concentracin del poder y generar la autocracia.

o Ciencia de la Constitucin, como resultado de una tendencia inevita


ble del mundo occidental. Es decir, podemos inferir que para este nota

La diferenciacin de las tareas estatales y su distribucin entre di

El mtodo racional de reforma constitucional, para la adaptacin


pacfica del orden normativo a las cambiantes condiciones socia
les y polticas para evitar la ilegalidad, el uso de la fuerza o en

2.3.2. KARL LOEWENSTEIN


Este autor, tambin de origen alemn, public a fines de los aos
cincuenta, otra obra intitulada en espaol "Teora de la Constitucin",19
que aport un enfoque novedoso al anlisis de la materia constitucional.
Aunque su mtodo de estudio se aleja del mbito riguroso de lo jurdi
co-normativo y se acerca ms al de la Ciencia Poltica, la posicin de

caso extremo, la revolucin.

Por ltimo, la Ley Fundamental debe de contener un reconoci


miento expreso de ciertas esferas de autodeterminacin indivi
dual, o sea, derechos individuales y libertades fundamentales, as
como los recursos legales que garanticen su proteccin frente a
los detentadores del poder.20

este investigador del constitucionalismo, resulta imprescindible para

2.3.3. MANUEL GARCA PELAYO

poder conceptualizar y comprender en su justa medida, la importancia


que la sociedad contempornea ha dado a la Constitucin.
Como premisa fundamental de su teora, destaca que es el fenme
no del Poder la clave para comprender a la sociedad estatal. El poder
poltico debe ser conocido, observado, explicado y valorado en cuanto a
1H

SUIMilT, Carl. Teora de la Cu11slilllcin. 1'. reimp .. Alianza Editorial. Madrid,


3.
LoEWENSTEIN, Kad. Teora d<! la Conslitucill. Aricl, Barcelona, 1 Y82, pp. 23 y ss.

1 YY2, p.
19

E ste autor espaol, hace un profundo anlisis respecto al concepto


del Derecho Constitucional
y al elemento individualizado que le da su
objeto de
estudio, que es la onstitucin, partiendo bsicamente de una
crtica al
aspecto racional-normativo clsico. Esto es, si bien acepta que
el D erecho
Constitucional es la "ordenacin de las competencias supre-

20 Lor.wE:-<STEIN,

Karl. op. cit., pp.

153 y 154.

24

TEORA DE LA CONSTITUCIN

( o:-.:CEI'TO

lJI31CACI(JN

R. C ontrn'"

25

Bu,tamante

mas de un Estado", dice que esta ciencia no se agota en ellas. El Dere

de conducta, cuvos atributos esenciales concurrentes son: la hilaterali

cho Constitucional vigente "no es la pura norma, sino la sntesis de la

d(/(1, la imperatilidwl

la coercitil'idad.

El maestro Burgoa opina, que aunque parezca tautolgico, debe de

tensin entre la norma y la realidad como la que se enfrenta".1


Segn este autor hispano -quien en la parte final de su vida presi

cirse que el Derecho Constitucional, es aquel que se encarga del estudio

di el Tribunal Constitucional de su pas, al fin del franquismo v la

de la Constitucin. Pero no de la Constitucin in abstracto, como un

reinstauracin del constitucionalismo- el estudio del Derecho Consti

Lnte ideal, carente de juridicidad; ni como un conjunto de principios

tucional se desarrolla mediante las disciplinas siguientes:

deontolgico, sin consagracin positivo-normativa; sino del anlisis de

l. Derecho Constitucional Particular.-Cuyo objeto es interpretar,

una Constitucin especfica, particular de un Estado determinado.

sistematizar y en ocasiones, criticar a las normas jurdico-consti

En su objeto de investigacin, radica la diferencia entre el "Derecho

tucionales vigentes de un Estado determinado. Se trata pues, de

Con stitucional" y la "Teora Constitucional", pues en tanto que sta lti-

una de las disciplinas que integran la jurisprudencia de un orden


jurdico positivo dado.

2. Derecho Constitucional Comparado.-Su misin es destacar sin


gularidades y contrastes del estudio terico entre las normas jur
dico-constitucionales de varios Estados.

3. Derecho Cmzstitucimzal Gerze ra l.-Es una especie de Teora Gene


ral del derecho constitucional democrtico-liberal. A diferencia
del Comparado, aqu no se busca destacar singularidades o con
trastes, sino solamente notas generales y comunes durante un
tiempo dado o bien, de un sistema determinado.
El origen y formacin del Derecho Constitucional, como ciencia au
tnoma y sistemticamente ordenada, tiene lugar -en opinin de este
autor- hasta entrado el siglo XIX, con la cristalizacin del Estado Cons
titucional, concretamente motivada por la transformacin fundamental
de la estructura jurdico-poltico tradicional de las sociedades antiguas,
que dieron pie a la configuracin del Estado contemporneo; y, para
ello, a su juicio, contribuyeron los siguientes factores:
l. La proliferacin de Constituciones escritas;

2. La necesidad de establecer conceptos explicativos y reglas de


interpretacin;

3. Consecuentemente, la exigencia de crear una teora que unificara


la pluralidad normativa, mediante criterios axiolgicos.

tL'ilL'r o no acogida en alguna Constitucin en concreto, aqul, segn di

jimos, analiza la existencia de un cierto orden jurdico constitucional.


El estudio de una Constitucin, debe comprender a todas sus dispo
siciones, agrupndolas sistematizadamente en diversas instituciones o
materias. Por ende, la comprensin didctica del Derecho Constitucio
nal debe abarcar todas esas instituciones o materias que en la Constitu
cin se encuentran normadas o previstas -de modo fundamental o b

sico-, ponderndolas nicamente como contenido de las disposiciones


constitucionales respectivas.
Segn Burgoa, la metodologa que debe emplearse en el estudio del
Derecho Constitucional, o sea, en el anlisis de una Constitucin deter
minada, consiste en el examen de los conceptos y principios generales y
abstractos que sta utiliza -como tpicos de la Teora del Estado y de
la Teora Constitucional- para despus ponderarlos desde el punto
de

ista de su consagracin normativa en cierta Ley Fundamental.

2.3.5. FELIPE TENA RAMREZ


En sus estudios, el maestro mexicano hace un detallado recorrido
hist(Jrico para describir el origen y evolucin del Derecho Constitucio
nal. En el mbito internacional, destaca que fue en Italia -antes que en
ria. En Mxico, Tena Ramrez concede a Ignacio L. Vallarta y a Emilio

El autor del Prefacio de la segunda edicin de este libro y querido


maestro nuestro, Don Ignacio Burgoa, sostena que el Derecho Consti
tucional es una importante rama de la Ciencia Jurdica -o sea, de la
disciplina cultural- que estudia al Derecho como conjunto de normas
Cun:-.tituciollal C(nnpanulu. )'.

trata de formular y explicar determinados principios, que pueden

ningn otro pas- donde se fundaron las primeras ctedras de la mate

2.3.4. IGNACIO BURGOA

21 GARC!:\ PlJA\<J, J\lo.utul'l. /Jt'!"t.'chu


,ial. Madrid. 1 ')L) l. pp. 19 v 20.

11w

l'd .. Alian/a Edito

Rabasa, la ms alta imestidura en cuanto a sus aportaciones al consti


t ueio nalismo nacional.
Resulta muv interesante su posicin metodolgica para tratar de
distinguir al Derecho Constitucional de la Teora del Estado, refiriendo
que L'sta ltima se ocupa del anlisis doctrinal de la materia estatal en
22 Bt"J
;oA, lnacio. "i'

cit.,

illtroducci<ll,

pp.

26

27.

26

TEORA DE LA CONSTITUCIN

lo general, pero que excluye en su mtodo lo referente al estudio indivi


dual del Estado.

"Pues bien, dice Tena, la doctrina individual y especfica de deter

minado rgimen de Estado, es el Derecho Constitucionai"Y

Tena, sostiene que el Derecho Constitucional no puede ser nunca

formalismo puro, sino el comn aliento jurdico de cada pueblo, la ex


presin ms alta de su dignidad cvica, el complejo ms ntimo de su
historia. No puede concebirse sino en cuanto aspiracin concreta de
cada pueblo a ejercitar su soberana, conforme a principios que tienen
un mnimo de generalidad, como son la democracia, la representacin,

co;-.;CEI'TO

UBICACIN - R.

Contrl'ra' Bu,tamantl'

27

Al igual que el espaol Garca Pelayo,27 subdivide nuestra materia


para su estudio en: Derecho Constitucional Particular, Co111parado

Ge-

11,nd; solo que en cuanto a lo que se refiere al Derecho Particular, difie


re

un tanto, pues Manuel Garca establece que, para su apreciacin, el

ubjcto de esta disciplina es interpretar, sistematizar y criticar a las nor-

111as constitucionales vigentes de un Estado determinado, para integrar


una especie de jurisprudencia de un orden jurdico positivo dado. El

IllL'xicano, en cambio, limita el objeto de su estudio, nicamente al an


lisis

sistematizacin de las frmulas jurdico-polticas bsicas de un

Estado particular, es decir, el anlisis y estudio de los sistemas constitu

la divisin de poderes, los derechos fundamentales de la persona. El

cionales de cada pas por separado.

Estado, cuando el Estado es de Derecho". 24

Constitucional -coincidiendo en ello con las posiciones tericas eu

Derecho Constitucional es la tcnica de la libertad. "Es el derecho del


Coincidiendo con otras tendencias europeas, nos dice que no es po
sible recluirse en el formulismo de los textos, sin emplear el anlisis so

ciolgico e histrico, para descubrir el significado real de la Constitu

Destaca igualmente, como metodologa de estudio del Derecho

ropeas- a los mtodos histrico, jurdico, as como tambin, al socio

lgico.

cin por debajo de su estructura formal.

2.3.6. DANIEL MORENO Daz


El maestro Moreno Daz, sustenta que en primer trmino, hay un
acuerdo general en ubicar al Derecho Constitucional como rama del
Derecho Pblico, y que su finalidad es la constitucin poltica y social
del Estado. Respecto a la institucin estatal afirma que se trata de "una
organizacin que pretende asegurar la convivencia de un conglomerado
humano y su supervivencia como una comunidad" .2'

Seala que si coincidimos en ubicar al Derecho Constitucional den

tro del sistema de la normatividad, se trata de un conjunto de normas


que tienen por objeto la organizacin del Estado y el funcionamiento de
sus poderes y agrega: "Derecho Constitucional es una disciplina que es
tudia la estructura del Estado y fundamentalmente, su Constitucin,

aunque sta, que es la Ley Fundamental, no contenga de un modo for

zoso todos los preceptos bsicos, sino que hay un vasto complejo de

normas, que aunque tienen como base la Constitucin, no forman parte


de ella" .2>

2' TE'A RAlREZ,

Fl'lipl'. !Jcreclw Cmzs!ilucimwl .\/nicww. 18. ed., Porra, Mxico,

1983, p. 79.

24 !dc111,

p. 80.

El maestro Moreno Daz precisa ms adelante que el Derecho Pblico Sl' refiere a
la cosa pblica, es dl'cir, w relacimw cmz las reglas u:lati1as a la "rgwzi:acirz del l:'stado,
en contr apoicin, el Dciccho
cull .'>U jIIICJilllnl'Il/U y cu11 lo.'> .\enicio.... nhlico....-; y que
DAZ, Daniel, "1' cit., p. 1.
l'ri\ ado atiende el inll:rs de los particulares. MoRENO
2'

2"

lrlcll/, p. 2.

2.3.7. PABLO BISCARETII DI R U FIA


Este jurista italiano, en su obra "Introduccin al Derecho Col!stitu

ciuuul Co111parado", hace una diferenciacin novedosa sobre el concepto

del Derecho Constitucional.

Establece que existe un "Derecho Constitucional Ge11eral" que cons

titme un captulo especfico de la Teora General del Derecho, destina


do a comprender en sus esquemas dogmticos una serie muy amplia de
instituciones de los ms diversos ordenamientos positivos. Asimismo,

distingue a las "Ciencias del Derecho Constitucional Particular", estima

das como relativas a un nico ordenamiento estatal. Esto es, Biscaretti


da el rango de "Ciencia" al estudio individual y ex profeso de cada

Constitucin de cualquier Estado en particular. Por ltimo, aclara el


concepto de la "Ciencia del Derecho Comparado" como "una de las cien

cias jurdicas, cuyo objeto es el estudio profundo de los ordenamientos


constitucionales de los Estados".28 Es decir, considera a este gnero

comparativo poseedor de un estricto mtodo de investigacin, y por lo


tanto, una ciencia jurdica autnoma o sea, una especie de "Ciencia que
estudia u la:; Ciencias Constitucionales Particulares".
El mtodo comparativo, resulta aceptable para cumplir cuatro fina
.
hdades: 1 ". para
alcanzar los lineamientos dogmticos de la Teora Ge

neral del
Derecho de manera completa y satisfactoria; 2. para lograr
una mejor
interpretacin y valoracin de las instituciones jurdicas del
27

la.

ZR

GARCA-PELAYO, Manuel. op. cit.,

pp. 20, ss.

BiSCARETI'I DI RUFFIA, Pablo. hllroduccin al derecho crmstlfucimwl


ed., Fondo
de Cultura Econmica, Mxico, p. 79.

""'"l'arurlu.

TUJRA

28

DE LA COI\;STITUCI(JN

co'\CF

I'I"O Y l!BICACI(JN

- R. C<>nlnTas Buslamanlc

2Sl

ordenamiento nacional; 3. para proporcionar un buen conocimiento de

Para Linares Quintana, el Derecho Constitucional debe servii- de

leyes e instituciones de pases similares por sus estructuras, que induzca

11r111ula que equilibre el inters social o estatal, con el inters del


11di' iduo.

a imitarlas, pero slo despus de haber realizado las reformas necesa


rias impuestas por las diversas situaciones particulares del Estado que

El Derecho Constitucional, y por ende la Constitucin, deben esta-

las adopte; y por ltimo, 4. tratar de alcanzar la ambiciosa meta de la

bkccr las bases que regulen los riesgos entre un rgimen absoluto de
LkrLchos individuales sin limitacin alguna y un sistema tambin e:xtre-

"unificacin /egislati\a", como est ocurriendo contemporneamente en

1110

la Unin Europea.

de derechos sociales que restrinjan la libertad hasta hacerla desapa

Para lograr estas finalidades, es preciso allegarse del conocimiento

rccLr. Ni el inters individual se debe oponer al de la colectividad; ni la

de factores polticos, histricos, econmicos y sociolgicos, es decir, la

de111ocracia social y econmica se pueden contraponer y excluir a la de-

Ciencia Constitucional, sea particular o general, debe usar aportaciones


de las "ciencias 110 jurdicas". Entre estas disciplinas, menciona princi
palmente a la Ciencia Poltica para identificar cmo se ejercita el poder

111m_-racia poltica. El absolutismo individual, desemboca en anarqua y


caos; , la omnipresencia y omnipotencia del Estado, crea un clima pro
picio al totalitarismo."

en la realidad de una sociedad humana en particular; a la historia de

2.3.9.

las doctrinas polticas, para conocer las concepciones y programas

MARIO

DE LA C UEVA

de accin de algunos de los ordenamientos constitucionales; y por lti

El insigne jurista mexicano -quien fuera director de la facultad de

mo, incluye tambin a las sociologas del derecho o de la poltica, as

Derecho de la UNAM- hizo una serie de precisiones invaluables respec

como a la filosofa del derecho, a la historia constitucional, a la historia

to

poltica, as como aquellas de carcter especfico sobre las instituciones

ubicar debidamente a nuestra materia, dentro del mbito de la Ciencia

polticas y los partidos polticos, incluyendo la historia administrativa. 2Y

Jurdica.

los orgenes del trmino Derecho Constitucional, para efecto de

En primer trmino, estableca que la acepcin Derecho Cmzstitucio

2.3.8. SEGUNDO V.

nal procede de la corriente interpretativa francesa que quiere decir "De

LINARES QUINTANA

Para quien fuera el Director del Instituto de Derecho Constitucional


y Poltico de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Ai
res, en su obra "Teora e Historia de la Constitucin", el Derecho Consti
tucional tiene como finalidad el establecer la garanta de la libertad y la
dignidad del individuo, mediante la sumisin o acomodacin del Esta
do, ntegramente considerado, al Derecho.10
El constitucionalismo de nuestra poca, o sea de la era atmica
-como la llama el maestro argentino- slo puede ser un constitucio
nalismo social, que encare al hombre, no como un individuo aislado,
En otros trminos, el constitucionalismo ha de ser social, en el sen
tido de que han de equilibrarse armnicamente los intereses sociales

individuales, pero en modo alguno para desembocar en el allanamiento


de los valores supremos del Derecho Constitucional: la libertad

la dig

nidad del individuo.

Hl

88

8<J.

LINARES QtJINTANA.

nos Aires, I<JS8,

pp.

Segundo

320-327.

V.

Teora e Historia C<mstitucimwl. Tomo

nimo ,. a su vez, los constitucionalistas alemanes, emplean la expresin:

"Dcrcclw del Estado". De la Cueva considera que ambos trminos son


demasiado amplios, pues significan el derecho de cualquier organiza
cin poltico-esta tal, o si se quiere, se refieren al derecho de una forma
cua lqu iera de Estado Una definicin tan laxa beneficiara igualmente a
.

los estados absolutistas


o totalitarios .
En cambio, el concepto Derecho Constitucional, como ciencia que
e tudia la Constituc
in, ubica de mejor manera nuestro campo de estudiO ..,. cl nd Isis.
1
La e onstJtucwn, segun este autor, tiene dos acepciOnes:

sino en cuanto y en funcin de miembro de la comunidad.

29 !dnn.

rcclw de la Constitucin o Dereclzo Contenido e1z la Constitucin". Los


autores espaoles hablan de "Derecho Poltico" como un concepto sin

11, Alfa, Bue-

es Si
noni
,
mo de realidad,
y quiere decir, la manera concreta de ser de
una unidad
estatal; pero adems, se define como norma jurdica funda
me n tal Y compre
nde los principios bsicos de la estructura del Estado y
las relac
.
ones de este
,
con 1 os part1cu
.
1 ares, o sea , estas mterpretacwne
.
s
.
e on stn
uyen la base de lo que se conoce con
el nombre de Estado de
Derec/zo.

il
LI'-'ARES QUINTANA, Segundo V. Twtado
r01110
l. Alfa, Buenos Aires. 1 <JS3,
p. 343.

de la CiellCI del Derecho Col!stituciollal.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

30

De la Cueva establece que nicamente el derecho sirve como funda


mento del Estado de Derecho contemporneo, cuya esencia radica en la

O Y
1 1 'CFI'T

Constitucional descansan una serie de ideas

principios constitutivos,

cia, el trmino Derecho Constitucional pretende significar el ordena


miento normativo del Estado que realiza la idea del Estado de Derecho.
Al analizar la relacin entre Derecho Pblico y Derecho Constitu
cional, De la Cueva sostiene que si bien el Derecho Constitucional con
tiene los principios fundamentales del Derecho Pblico, por otra parte,
goza de una autntica autonoma, toda vez que las normas que crean,
estructuran y facultan al Estado y sus rganos as como las que fijan los
derechos fundamentales del hombre -por citar algunos ejemplos- son
exclusivas del mbito constitucional y nunca pueden confundirse con
las esferas administrativas, penales o procesales, ni con ninguna otra
especialidad.
Es decir, el Derecho Constitucional proporciona las bases genera
les y establece los lmites de las dems ramas particulares del Derecho
Pblico.12

31

p<1ra las investigaciones del Derecho Constitucional, el tipo de sociedad


qtiL' prioritariamente nos interesa, es el Estado.

Para incitar a los integrantes de una sociedad a actuar de alguna

subordinacin del poder al orden jurdico y por lo tanto, en el Derecho


en lo que podra denominarse como Constitucionalisnw. En consecuen

LIBICACIN - R. Contrnas Bustamantc

111a11era determinada, existen fundamentalmente dos medios de accin


p o ltica : la persuasin, que es la influencia sobre la voluntad humana
__

111cdiante la palabra o por escrito- para transmitir ideas o necesida

Lks

generar una conducta deseada. El otro medio, es el de la coercin,

qtiL' es una potestad del Estado, quien tiene el monopolio del uso legal

ck ]a fuerza, para constreir a la conducta humana al cumplimiento de


mandato.
El l'IZcuwlranziento jurdico de los fenmenos polticos, no es de nin

u 11

l!Ulll

manera una tarea fcil, puesto que este autor galo considera que

,isten tres razones fundamentales: la violencia, que es inherente en las


relaciones polticas; segundo, porque aparte de ello, la vida poltica se
caracteriza por una espontaneidad y un poder de evolucin considera
bks;

finalmente, porque "los preceptos del Derecho Constitucional se

dirigen a actores polticos particularmente poderosos, que no siempre


obedecen las reglas establecidas"." Sin embargo, dado que la variedad
de opiniones no debe detener la accin, el Estado debe aspirar a buscar
consensos mayoritarios y no la unanimidad.

2.3.10. A N DR HAURIOU
Este francs, hijo del tambin prominente jurista y politlogo Mau
rice Hauriou, sostiene que el objeto del Derecho Constitucional se pue
de definir como "el encuadramiento jurdico de los fenmenos polti
cos".11 Su misin es "la de organizar, en el marco del Estado-Nacin,
una coexistencia pacfica del poder y de la libertad" .14

Andr Hauriou, diferencia en beneficio de nuestro objeto de estudio,


al Derecho Constitucional de la Ciencia Poltica. Nos dice: "la Ciencia
Poltica tiene, pues, por objeto el estudio de los hechos, de los fenme
nos polticos en s mismos, y por s mismos, mientras que, al Derecho
Constitucional le corresponde, como hemos visto, el encuadramiento ju
rdico de estos fenmenos. En resumen, la Ciencia Poltica es una cien

cia descriptiva, mientras que el Derecho Constitucional es una ciencia


IWnnativa".'o

Los fenmenos polticos, advierte, son relaciones interhumanas en


el marco de la sociedad organizada, y pueden abordarse a partir de tres

2.3.11. MAURICE DUVERGER

planos diferentes: el reconocimiento total del hombre por el hombre


mismo, en primer trmino; la determinacin de lo que es bueno para la
sociedad; y, por ltimo, el de las relaciones entre dirigentes o gobernan
tes y gobernados.
Siguiendo la tendencia actual europea, se acerca ms en su anlisis

El maestro, politlogo y jurista francs, dice que la superficie de la


.
tierra est div
idida en naciones v cada una de ellas cuenta con institu
ciones gu bern
amentales que co stituyen un Estado. Las instituciones

polticas as definidas, se estudian con un enfoque particular que se

hacia la Ciencia Poltica, pero profundiza en tratar de desentraar la

anali:aba anteriormente en las Facultades de Leyes europeas, bajo el t

relacin de las normas de derecho con los factores polticos y sus conse

tulo de "Dereclw Constitucional", pero segn su parecer, actualmente

cuencias. Nos dice que los fenmenos polticos son los que se refieren a

esa

asignatura recibe el nombre de "Dereclw Constitucional e llzstitucio

la conduccin de los hombres que viven en sociedad, pero aclara que

nes

Polticas ".17 Ello significa, que va no se debe limitar el anlisis a las

12

DE LA Ct'E\'A. Mario. Teora de la Collstilllcirll. Porra, Mxico, 1982, pp. 1-33.


Bar
11 HAt'Rllll', An<h. !Jereclw Coll.,titucimwl e fllstitucirm<'.' Polticas. 2'. eJ.. Ariel,
celona, 1980, p. 2 1.
14 !del/(., p. 41.

,,

,n
Sl. o

lhidenJ,

p. 27.
p. 38.
Dl'\'EK<;FR, Mauricc. ln.'ilituc>11C."' Poltica....- v
Para Mxico, Ariel, Barcelona. 1992. p. 23. .

1:

lhide111,

/Jercciiu Cun.'ititucuHud.

2"

Rl'itnprc-

TEORA

32

DE

LA CONST!Tl'CI(>N

!l'-.liTTO Y U B ICACJ(>N

R. CuntllT'" Bu,talllanll"

33

instituciones establecidas en la Constitucin v los textos que las com

ucit'>n: el Derecho Constitucional es, en este caso, el que se aplica a las

pletan, sino que se debe tambin estudiar el funcionamiento concre

in;.tituciones polticas. Cuando existe Constitucin, el Derecho Constitu

to e incluir en ese estudio las instituciones de hecho no previstas en los


textos, ya que en muchas ocasiones lo rebasan e incluso dominan

.1K
Lio1Jal suele desbordarla ampliamente"
Despus de analizar ampliamente los diversos enfoques de estos

ampliamente.

Lonnotados juristas, trataremos de elaborar algunas conclusiones a l

Dmerger, dice que Derecho Constitucional, "es la parte del Derecho


que regula las instituciones polticas del Estado". Incursionando de pla
no en la Ciencia Poltica y en un enfoque sociolgico, menciona que la
nocin de derecho es inseparable de la nocin de cultura v se debe en
tender que precisamente la cultura es para ellos un conjunto de mode
los de comportamiento o "roles", de un grupo social. Esto es, son las ac
titudes y acciones que desempean los miembros de un grupo social en
cada situacin dada.
Las normas jurdicas, y con mayor razn las constitucionales, se
distinguen por varios conceptos de las dems. En primer trmino por la
"obligacin" que reposa no slo en coacciones sociales externas o san
ciones, sino en la adhesin interna a la norma, porque los individuos la
consideran valiosa. Dentro de un sistema de valores, jurdicamente esa
consideracin se debe fundamentar en la equidad y la justicia. En se

rL''-!K'clO.

En primer trmino, debemos comprender que todas las sociedades

humanas son diversas, como resultado lgico de que se integran por in


dil id uos, que la naturaleza, de manera caprichosa, ha creado diferen
Litdamente. El hombre tiene que compaginar dos tendencias naturales:
su indi1 idualismo, que casi siempre exacerba su egosmo,'" que lo em
puja a ser independiente, original, a creerse superior a los dems, sen
tirse libre, etc., y por el otro, la necesidad de conformarse en ser un
cnlL' social -z.uun politicn, como dira Aristteles-, como obligacin
irrenunciable para poder subsistir, reproducirse, evolucionar, etc., pero
que lo somete a reglas de comportamiento social, jurdico, tico, moral

o religioso, an ms all de su propia voluntad.


Consecuentemente, todas las sociedades humanas son diferentes.
Inllmen en ello las costumbres, la historia, el clima, la raza, etc. Obvio
es que, cuando las sociedades evolucionaron y se perfeccionaron para

gundo lugar, el derecho se debe definir por la naturaleza especial de las

conformarse

sanciones que se aplicarn en caso de violacin a la misma, debiendo el

desaparecieron.

Estado adems disponer de los medios para hacer respetar su decisin

Resulta por todo ello, de la mayor importancia, poder generalizar


en el estudio de la concepcin social, que el hombre y la sociedad mis
ma han creado a lo largo de toda su historia: el Derecho.

(tribunales, jueces, polica, etc.) Por ltimo, el Derecho se define por


una tercera caracterstica: el modo de elaboracin de las normas y por
el hecho de que siempre son dictadas por la autoridad pblica.
El Derecho Constitucional aparece como la base fundamental del
Derecho. La Constitucin o Ley Suprema, es un texto jurdico superior
a todos los dems, que se derivan de l y gracias a l, poseen validez. El
Derecho Constitucional -agrega el francs- supone que los gobernan
tes son hombres ordinarios, sometidos a la ley como todos los ciudada
nos (esto solamente sucede en los Estados democrticos), o sea, el con
cepto Constitucin, va ms o menos ligado al de "pacto" o "contrato
social".
Diferencia dos clases de Constituciones: la Constitucin-Ley, que
son aquellas que imponen obligaciones y limitaciones, tanto a goberna
dos como a los gobernantes; y las Constituciones-Programa, que defi
nen un proyecto ideal o simulado

no contienen obligaciones jurdicas

en sentido estricto.
Finalmente, nos dice el maestro francs, "no hay que ohidar que el
concepto de Derecho Constitucional no conesponde exactamente al de
Constitucin. Existe un Det-ccho Constitucional aunque no haya Consti-

en

los

Estados contemporneos,

las

diversidades

no

El Derecho ha constituido, desde su creacin, el mejor instrumento


racion al para resolver pacficamente las controversias entre los
hom
br es. Despus, la sociedad perfeccion su organizacin
poltica, al po

dn establecer un pacto, un contrato


social, que regule las relaciones
entr e los detentadores y los destinatarios
del Poder -parafraseando a
Loe\\enstein- a travs del
instrumento jurdico ms evolucionado: la
Constitucin.

Es la Constitucin quien crea las bases para la paz ,. la estabilidad


soci al; para hacer
posible la existencia de la justicia; par1 el control y la
del ensa de los particulares frente al uso abusivo del poder. Mario de
l a Cue\ a
dice que el constitucionalismo es una tendencia a subordinar el

:'

'"

ld<'l/1, p. 2LJ.

Jor!!e Sale"! llcl recuerda


que Tom:" llohhc' -el autor del l.<TI<ii<II. L'n el 'il 0 \\
ll- COihideraha
al hombre como un 'L'I' anti,ocial por naturaleza; dL,conliad
o;
dominado por ,us instintos; encmiw del
lwnli)J'L" nii,nio: "'el li<J111hn nm1u luhu
e/ lnn
hr
c".
S:\YF(; IIELl', JorgL'. /nstituciune.-., de lJcrcciJu Cun.\llfucunltd .\lc.uclluu, 1.. l'd.,
p
01.1ua.
Mxico, ILJH7. p. 'l.

g
go,ta;

TEORA DE LA CONSTITUCIN

34

Poder al Derecho;40 para la divisin de las funciones pblicas y el auto


control gubernamental; as como para garantizar la soberana popular
en los asuntos domsticos, como tambin la de la nacin, frente a los
dems Estados.
El reto para tratar de definir al Derecho Constitucional, rama joven
de la Ciencia Jurdica, consecuencia natural de la consolidacin de la
conviccin de adherirse al Cmzstitucimwlismo y constituirse como Esta

Unidad 3

dos modernos, regidos por una Constitucin, de parte de la casi totali


dad de los pases contemporneos, es afrontado por los tratadistas des

Concepto de Constitucin

de diversos puntos de vista.


Loewenstein, Biscaretti, Hauriou y Duverger -como ha quedado
sealado- acercan al Derecho Constitucional hacia la Ciencia Poltica;

RAL CoNTRERAS BusTAMANTE.

lo relacionan ntimamente con conceptos meta-jurdicos como el poder,


los fenmenos y las instituciones polticas, para crear la impresin de
que la Constitucin es ms un fenmeno producto de la poltica, la his
toria y la sociologa, que del Derecho.
Sin embargo, si aceptramos separar a las normas constitucionales
de sus categoras jurdicas, de sus valores filosficos fundamentales,
como son las aspiraciones de justicia, equidad, legalidad, as como de

3.1. CONCEPTO MATERIAL Y FORMAL

lograr el equilibrio entre el orden y la libertad; por ejemplo, y si ade

DE CONSTITUCIN

ms, desproveyramos a las mismas normas fundamentales de la im


peratividad, bilateralidad, coercitividad, positividad y supremaca,
seguramente el resultado sera la desintegracin de la sociedad, la desa
paricin del Estado, la anarqua, el caos.
El Derecho es la mejor garanta social para la convivencia, por
ende, el Derecho Constitucional es un concepto indisoluble de la idea
del Estado.
Definir a la Ciencia Jurdica que estudia a todos stos fenmenos,
nos lleva necesariamente a coincidir con la aparentemente ms sencilla
manera de delinearlo, con la cual concuerdan Burgoa, Schmitt, De la
Cueva, Garca Pelayo, Tena Ramrez y la mayora de los autores consul
tados: Derecho Constitucional, es aquel que se encarga del estudio de la

Constitucin, el que define la concreta manera de ser de ww nacin, me


diwzte wz e11[uque particular y especfico; el que se conce11lra e11 el anli
sis jurdico sistematiz.ado de la Co11stitucin de wz Estado deten11inado.

El jurista francs, Andr Hauriou, sostiene que en un sentido


muy
amplio. el concepto "Constituci11" puede entenderse como
el conjunto
de reglas nus importantes que rigen la organiza
cin y el funcionamien
to del Estado.1 En el mismo orden de ideas,
debemos concluir que nos
esta mos refiriendo al hecho de que es inconven
iente aceptar la existen
cia del Estado, si ste no posee forzosam
ente una Constitucin.
En trminos generales, podemos afirmar que
todos los pases tie
ne n, en sentido material, una
constitucirz, una manera de estar consti
tuidos, pero nicamente
aquellos que cuentan con una Constitucin es
crita, la detenta
n tambin desde el punto de vista formal. "Todo pas
tiene una constitu
cin en sentido material, pero nicamente los pases
con Constitu
cin escrita la tiene desde el punto de vista formal"
.2
El trmino "Constitucin" en
sentido material, se aplica a la organi
zaci n pol
tico-estatal propiamente dicha, es decir, en un sentido
en el
que se debe
vislumbrar el objeto o la materia de las reglas constit
ucio
nales. y no
su forma.
Doctor en Derecho. UNAM. Profeso
r de Carrera Titular de Derecho Constit
ucional
Por Oposicin
Abiel"la de la Facultad de Derecho de la UNAM
y Catedrtico en la Divisin
d
e Estudios de Posgrado de la misma Institucin.

4" DE

LA CuEVA, Mario. op. cil., p. S.

1 HAURIOU,
2

Andr. op. cit., p. 352.


CARPIZO, Jorge, up. cit., p. 290.

35

36

TEORA DE LA CONSTITUCIN

En sentido fnnal, la palabra "Constitucin", se aplica al documento


que contiene las normas relativas a la estructura fundamental del Esta
do, como organizacin poltica regulada en un documento de promul
gacin solemne, mediante un procedimiento especial y superior, siendo
considerada tambin como Lev Fundamental o norma de normas.

3.2. CONCEPTO DE CONSTITUCIN


3.2.1. F ERDINAND

l l l'l EPTO DE CONSTITUCIN

R.

37

Contreras Bustamantc

tk alguna manera en una "constitucin", y todo lo imaginable puede te


llL'r u na "constitucin"." Luego entonces, hay que limitar el trmino a

"Co11,itucill del Estado", que significa entonces: unidad poltica de un


pueblo. si se refiere a un Estado particular o como la sitllaci11 total de

fu 111zidwl -' ordel!acill polticas, cuando se trata de explicar una forma


c-.xcial ,. concreta de la existencia estatal, en lo general.
'

Schmitt, considera 4 conceptos de Constitucin: el absoluto, el rela


i1u. el posili\'0 y el ideal, que en sntesis consisten en:

LASSALLE

u) Ll Concepto Absoluto. Se refiere a determinada comunidad como

EL fillogo, filsofo y abogado egresado de las Universidades de


Breslau y Berln, contemporneo de Carlos Marx, pronunci en 1862
dos conferencias magistrales. La segunda de ellas, dictada ante el Club

un

todo unitario, como la concreta ma11era de ser resultante de cuai

LJUL'l' unidad poltica existente.

Este concepto lo subdivide a su vez en cuatro distintas acepciones:

de Ciudadanos de Berln, el 16 de abril, la intitul: cQu es ww Consti

a. 1) Co111o unidad poltica v ordenacin social de w1 cierto Estado.

tucin?, la cual ha sido reeditada a lo largo de los tiempos, debido a su

Es el punto de convergencia del orden social. Aqu la Constitucin no es

importancia.

un sistema de normas jurdicas, sino el ser de la comunidad, en concre

Lassalle defini a la Constitucin de un pas, como la szmza de los

ta Lxistencia poltica. El Estado no tiene una Constitucin segn la que

{actores reales de poder que rigen en ese pas. Para este alemn, la ver

se forma y funciona la voluntad estatal, sino que el Estado es Constitu

dadera Constitucin no es el documento escrito, ni un pacto jurado en

cin. Si se suprime esta Constitucin, cesa el Estado; si se funda una

tre el pueblo y un rey, como tampoco es simplemente la Ley Fundamen

Constitucin nueva, surge un nuevo Estado.

tal proclamada en un pas.


Aunque acepta que la Constitucin debe tener fuerza de ley, por lo
tanto, "debe ser tambin una ley",' pero no una simple ley, sino la Ley
Fundamental del pas. Pero advierte que existe algo, una fuerza activa y
determinante que influye sobre esa y todas las dems leyes de una
nacin.
Cada alteracin que desequilibre a estos factores, necesariamente
producir cambios constitucionales, puesto que "cuando la Constitucin

escrita no corresponde a la constitucin efectiva, se produce un cambio


inevitable"4 y no es posible que se mantenga vigente.
Contundentemente concluye que "los asuntos constitucionales son
en primer lugar, no cuestiones de derecho, sino cuestiones de fuerza".5

3.2.2. C ARL S CHMITI


El maestro alemn sostiene que el trmino: "constitucin" tiene una
amplia diversidad de sentidos, pues "todo, cualquier hombre y cualquier

a.2) Co111o Fonna de Gobierno o una manera especial de ordenaci11

poflica \'social. Aqu tampoco la Constitucin es sistema de preceptos


jurdicos, sino una fomza u status, que afecta a toda la comunidad, a
toda la organizacin comunitaria y determina la manera de ser de la
comunidad. El Estado es una Repblica, es una Monarqua, Aristocra
cia o Democracia.

a.3) Co111o el principio del devenir dinmico de wza unidad poltica o


!itu::.a \'energa. La Constitucin no es esttica, sino dinmica, evoluti
va, por ser vida, por ser el resultado de intereses contrapuestos, que
da a da, conforman la unidad poltica. La Constitucin es una fl.wr::.a
actita.

a.4) Co111u regulacin legal fundamental, como nonna de nomzas.


A u la Constitucin no es una actuacin del ser, ni tampoco del deve
ntr din mico,
sino algo normativo, un simple deber ser. Pero no se trata
de leyes o normas particulares, sino de la lev de leves. La Constitucin
.
corno nor ma funda
mentaP
-

objeto, cualquier establecimiento y cualquier asociacin, se encuentra


' LISSAI.I.F, Fcrdinand, r:Qu
Hispnicas, Mxico, 1989, p. 32.
4 ldt!lll, p. 67.
' ldt!lll, p. 78.

es llllll Collstilllcil1?

2". cd., Ediciones

v Distribuciones

" St fi\IITr
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1992, p. 29.
' ldt!lll, pp. 29-36.

dn. d,_ E'P<ll1a,

dt! la Col!stitucill.

1'. Reimpn"in, Alianza Editorial, Ma

38

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Cl 1,;

i'.i'TO DE CONSTITUCIN

R.

ConliTra' Bll,lamanll'

39

cional concreta, sujeta a caractersticas externas y accesorias, llamadas

forma determinada por otra norma de categora superior, que


da en la
onlig_ura el fundamento inmediato de validez de la primera. Este pro

jcm11ales.

b) El co11cepto relativo. Aqu la atencin se centra en la lev constitu

Constitucin en sentido relativo, significa pues, la ley constitucional

c
L-,. o representa espacialmente una relacin de supra a subordinacin.
La Constitucin, es la norma fundadora bsica, hipottica en ese
'

importancia de las normas que contenga esa Carta Magna, sino que por

sLntido, fundamento de validez suprema, que establece la unidad de


sW relacin de produccin y coordinacin entre las normas jurdicas

el hecho de estar esas reglas en el Cdigo Supremo, esos preceptos tie

de

un

nen la categora de constitucionales.

n1

Lo jn11al de una Constitucin, no se circunscribe nicamente a lo

estatal.
Distingue entre dos conceptos a la Constitucin. La Constitucin en

escrito, puesto que ese hecho slo le concede demostrabilidad y mayor

_,e1uido nwterial, designa a "la norma o normas positivas que regulan

estabilidad, sino que requiere proceder de un rgano competente y ser

1a produccin de las normas jurdicas generales. Esa Constitucin pue

en particular, atendiendo a un criterio formal, es decir, no interesa la

Estado. Es el estrato superior jurdico positivo del orden normati-

co11ve11ida. La Constitucin sera un pacto escrito. Asimismo, una refr

de hab er sido producida por va de la costumbre, o por un acto a ello

nza dificultada, que formalmente otorga al texto constitucional cierta

dirigido, de uno o varios individuos, es decir, mediante un acto legisla

garanta de duracin y estabilidad.

ti\ o

e) El concepto positivo. Schmitt, define aqu a la Constitucin como


decisin de conjunto sobre el modo y la forma de la unidad poltica.9
La Constitucin, en sentido positivo, surge mediante la decisin po
ltica del poder constituyente. La Constitucin es una determinacin
consciente que la unidad poltica -el Estado- precisamente a travs
del poder constituyente, adopta por s misma y se da a s misma. Son
determinaciones, decisiones fundamentales, que afectan al mismo ser
social: son los principios rectores del orden jurdico.

d) El concepto ideal de Constitucill. La lucha entre los partidos po

" .111

La Cmzstituci11 en sentido fomzal o escrita, es el documento deno-

minado "Constitucin", que no slo contiene normas que regulen la le


gisla c in , esto es, la produccin de normas jurdicas generales, sino
tambin normas que se refieren a otros objetos polticos importantes,
as como disposiciones segn las cuales, las normas contenidas en ese
documento -la Constitucin- no pueden ser derogadas o modificadas
como simples leyes, sino bajo condiciones ms difciles, mediante un
procedimiento especial.
Por lo tanto, Kelsen sostiene que materialmente, la Constitucin
debe contener: las normas que regulan la produccin de normas jurdi

lticos genera una terminologa particular, donde cada uno de ellos

cas ordinarias de un Estado, es decir, la legislacin estatal; la determi

puede llegar al extremo de negar el nombre de Constitucin, a toda


aquella que no satisfaga sus intereses ideolgicos. Son los diferentes

nacin de los rganos facultados para llevar a cabo dicho proceso


-"sean leyes u ordenanzas"-; 11 la autorizacin a los tribunales que po

idearios que sostienen los partidos polticos. As, cada uno reconoce

drn juzgar las leyes; los rganos que habrn de aplicarlas; un catlogo

como verdadera Constitucin aquella que corresponde a sus particula

de derechos y libertades fundamentales; y, un sistema que la proteja, que

res principios.

le permita invalidar actos o leyes que la vulneren, as como para que slo

El maestro alemn concluye, que el concepto ideal actualmente do

pueda ser modificada o suprimida, bajo condiciones ms difciles.

minante de Constitucin en el mundo contemporneo, es el que sostie

3.2.4. HERMANN HLLER

ne el Estado liberal-burgus de Derecho: proteccin ciudadana contra


el abuso del poder del Estado.

3.2.3. HANS KELSEN


Este autor alemn, sostiene que debido al carcter dinmico del De
recho, una norma vale en tanto y en la medida en que ha sido producis

lde111, pp. 37-44.


'' ltle111, pp. 4S-S7.

Este profesor alemn concibe a la Constitucin del Estado desde


tres puntos de vista
:

u) La Constituci11 como Realidad Social. Cuando la realidad social


de una comunidad adquiere ordenacin y forma, de especial manera,

aparece
concretamente la existencia del Estado. Esa ordenacin, que
1
11

KELSEN, Hans. Tt!ora Pura del Dcreclzo, 8". ed., Porra, Mxico, t YYS, p. 232.
lhide111, pp. 233 y 234.

IFORL\

40

lll:

LA lOt'<STITl 'CIO\:

procura mantener de manera an{tloga en el futuro a la cooperacin de


la sociedad, es lo que Hller llama "Constituc!n, cn el scntido dc la
ciencia dc la rcalidad".

La Constitucin normada por el derecho conscientemente estableci

lll
il'-ll 1'1\l

( 0'-STITL:CIO'-

R. lon\ILT<" llll'laJJJaJJ\l'

41

Constitucional. existe para senir a una continuidad histrica \'


lki'L'Lho
tk la organizacin de una sociedad.
ica
t
ill
itL'
L1 orden v la sentencia en el Estado de Derecho, deben basarse en

b ordLnanza de la lev; v esta, a su

nz.

en la Constitucin, debido a que

asegurado, es la "Constitucicz Or.t:wzi:.wla" . El Estado no puede ser

b unidad \ ordenacin de la conexin de accin organizada del Estado

concebido ni como sociedad ni como comunidad exclusivamente. Su lev


tkcisi\a de formacin -Constitucin- es ciertamente su organizacin;

rLquiL'I'l' un sistema de supra a subordinacin, dicaces.


Lthr Constitucin jurdica objetivada, cuando sta sea referida

pno no solo por medio de ella crece considnablemente su valor de

l.011-;tIIltL'nleniL' al sujeto humano y sea constantemente actualizada por

do

L'lccti\idad social. sino que sin ella no tiene, en general. existencia. Di

lo holllhrL- 1'

cho de otra manera, sin Constitucin no hav Estado.


Enuncia dos elementos bsicos para el derecho: la IUmluilidad, que
puede ser jurdica o extra jurdica, impuesta por la costumbre, la moral,
la religin, la urbanidad, la moda, etc.; v por el otro lado, la 1/0111/lllivi
dad. Con bastante frecuencia, el uso social. la realidad no normada o

normada extra-jurdicamente, se revela ms fuerte que la norma estatal,


pero la 110nnalidad tiene que ser reforzada completada por la norllla

e! ( 'uusiitucir!n Lscrita o For111al. Significa la totalidad de los pre

tcplo j urdicos fijados por escrito en el texto constitucional. Este texto

tklK mnonizar con la Constitucin material y debe ordenar fundamen


talmentL' los rganos v funciones del Estado. Las lagunas constituciona
k" deber cubrirse con la tradicin. la conveniencia poltica, la situacin
de pmkr \ la conciencia jurdica.14

ti\idwl para crear una "Constitucin Nomzada ".

3.2.5. ANDRI HAURIOU

Con frecuencia, las normas constitucionales, se presentan como un


querer y un deber ser, opuestos a la realidad y al ser social. como una
disposicin nueva con respecto al orden social ya existente. Precisa
mente en el hecho de que la constitucin poltica de una comunidad, se
vea influida de manera consciente y segn un plan, por una creacin
autoritaria de normas -en este intento de una normalizacin general
para el territorio, por medio de una legislacin central- radica la esen
cia del Estado moderno.
Las relaciones reales que crean las normas de la Constitucin, no
pueden impedir que en pocas de crisis, el poder prcticamente del ms
fuerte se imponga para realizar la necesaria unidad del Estado.12
h) Constituci(Jil Jurdica Dcstacwla

11

Ohjctivada. Hller hace una

crtica a dos de los principales exponentes del constitucionalismo: a


Hans Kelsen, porque considera al Estado y a la Constitucin como un
deber ser exclusivamente; as como tambin a Carl Schmitt, quien se
gn Hller pretende eliminar de la Constitucin toda normati\idad.
La Constitucin del Estado jurdicamente normada -nos dice el
maestro alemn- es tambin expresiones de las relaciones de poder,
tanto fsicas como psquicas. Las normas constitucionales, tienen la fun
cin de procurar vigencia a una normalidad a la que se reconoce valor
positivamente, o sea, a la conducta que enmarca la Constitucin, no
obstante el cambio de tiempos
12

llu 1 LK,

:\l,in>.

1'181.

de personas. La dogmtica jurdica del

llcn11ann, teora del L.'>tadu,


pp. 2b7-27t'..

7'1 rci

n 1p .. Fondo de Cultura

Econrnica,

Como lo seialamos al inicio del presente Captulo, este autor fran

c s . rdiere como sinnimo de Constitucin al conjunto de reglas nus


inzwrtilll/es de un Estado, que rigen su organizacin y funcionamiento.

Pero com iene detenernos un poco en una aseveracin importante que


realiza: "Todo Estado. por el hecho de existir, posee forzosamente una
Constitucin".1' Esto significa que existe un binomio inseparable entre

l os concL'ptos de Estado-Constitucin, que quiere decir que en nuestra


poca contempor{mea, slo existir una Constitucin, cuando se refiera
a la Le\ Fundamental que regule la vida de un Estado determinado;
v al
mismo tiempo, nicamente se podr aceptar la
existencia de un Estado,

si Cstc SL' rige por una Constit


ucin.
S iguie n do este mismo orden de ideas, Hauriou dice que "el estable
cimiento de
una Constitucin, expresa el deseo de organizacin racio
nal del Estado",
puesto que "solamente cuando la Nacin toma concien
cia de s mism
a, de su unidad v de su fuerza, exige la exposicin
explcit
a de los principios que re ulan la organizacin v el funciona
lllicnto de
los podnes polticos, al propio tiempo que los principios que
onsagra
n los derechos propios de los indi\iduos, su puesto en la sociead, sus relacionL'S con el estado, etc.".1"

lhtd"'" pp.

27ti.-28Y.

1 4 "-l.lil.K, llernwnn. "!'- ni.. pp. 28'1-2'18.


1,
1111 Ki<>l. Anlh. "!'- <11 . . p. Yi2.
1"

ldnll, pp. 347

348.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

42

(tl '.l FI'TO DE CONSTITUCI(JN

R. Contrcras Bustamantc

43

Para este jurista, hay dos clases de Constituciones: la Cmzstitucin

L'l presente en funcin del pasado; y por consecuencia, del ser de ayer

Poltica, que regula precisamente la organizacin y funcionamiento de

tklwmos extraer el deber ser de hoy y del maana. Este concepto es el

los poderes pblicos; v la Constitucin Social, que establece o recuerda

rLsultantc del pensamiento conservador, que se antepone al liberal y el

las bases de vida en comn dentro de la sociedad estatal, al tiempo que

1utor afirma que la Constitucin de una nacin no es producto de la ra

regula la naturaleza de las relaciones entre ciudadanos y el propio Esta


do. "Cuando se piensa en la Constitucin de un Estado, generalmente
no se considera ms que su Constitucin Poltica. Pero, en muchos as
pectos, la Constitucin Social es ms importante, porque interesa ms a
la vida de los ciudadanos".17

3.2.6. MANUEL GARCA PELAYO


Para el maestro espaol, el Estado se organiza mediante la Consti
tucin, para asegurar la convivencia pacfica y la vida histrica de un
grupo humano mediante el logro del monopolio de la violencia, con lo
cual, el Estado se manifiesta como una unidad de poder.
En virtud de que el Derecho Constitucional surge de una determina

s ino la consecuencia de una pausada transformacin histrica en


b que a menudo se encuentran elementos irracionales. As pues, una
Conslilucin es el resultado de actos parciales, de usos y costumbres.

;t.lll.

e) Cmzccpto Sociolgico. Entiende a la Constitucin como una forma


ck sLT, v no de deber ser. Este mtodo no considera, en contraposicin
al concepto histrico, que sea la Constitucin resultado del pasado. La
Conslitucin misma -segn el enfoque sociolgico- no es pura nor

mali\ idad, sino inmanencia de situaciones, factores econmicos y es


truc\uras sociales del presente, a las que debe adaptarse el deber ser.
En lo que respecta al Derecho, la concepcin racional gira en torno a la

validez; la historia sobre la legitimidad; y la sociolgica lo hace sobre la


vigencia.

da idea de la Constitucin, crea una tipologa respecto a su concepto,


sobre la base de la pluralidad de formulaciones que se le hacen.
Garca Pelayo concibe a la Constitucin desde varios aspectos:
a) Concepto racional normativo. Imagina a la Constitucin como la

Finalmente, Garca Pelayo opina que de los tres conceptos expresa


dos, slo el Racional-nomzativo ha tenido una importancia decisiva
para la formacin de la Ciencia del Derecho Constitucional, pero le se
ala como grave deficiencia que abandona las consideraciones axiolgi

sistematizacin exhaustiva de las funciones fundamentales del Estado y

cas

de las competencias e interrelaciones de sus rganos. La Constitucin

to as, el Derecho Constitucional slo se refiere a una parte de la

es pues, un sistema de normas. La Constitucin no es solamente expre


sin de un orden, sino que ella misma es la creadora del orden.
Reconociendo a Kelsen como la expresin ms radical de este pen
samiento, sostiene que "el concepto racional normativo supone una es
pecie de deificacin de la Constitucin", 1 puesto que concibe que la so
berana est encarnada en la Constitucin, porque si soberana implica
mandar sin excepcin, poder crear leyes y poseer todas las facultades
de mando, es claro que la Constitucin es soberana.
Dentro de este concepto, sugiere nicamente incluir a la Constitu
cin expresada jurdicamente y en forma escrita, "pues slo el Derecho
escrito ofrece garantas de racionalidad frente a la irracionalidad de la
costumbre" y "slo la precisin jurdica escrita ofrece seguridad frente
a la arbitrariedad de la administracin" .1"

h) Concepto Histrico-Tradicional. Considera a la Constitucin como


una situacin puramente histrica, de modo que slo podemos explicar
17 !de111. p. 349.
1 H GARC1A PU.AYO. Manuel.
19 !de111, p. 39.

up.

cil., pp. 36

y ss.

polticas, para ceirse exclusivamente al aspecto normativo.20 Vis

Constitucin, y quiz a la menos importante, pues se elude hacer refle


xiones filosficas, polticas, histricas, etc.; y para la comprensin de
las normas, deben extenderse los anlisis necesariamente a las situacio
nes socioeconmicas, polticas, entre otras, que conforman la realidad
social.
Esta finalidad interpretativa no debe ser extraa del enfoque forma
lista, pues precisam
ente la norma es -por definicin- "un deber ser", y
no un "te
er que ser". Garca-Pelayo dice que la realidad no es creada
Por la ley; no es ni siquiera organizada por ella, sino a la inversa: la ley
es expresi
n de la realidad, pero no nica ni total, sino simplemente
uno de los
elementos de la realidad.
Act ualmente, en la vida cotidiana
del Estado contemporneo, la
funci
n poltica y en cierto modo, la legislativa,
la jurisprudencia, las
taciones de las estructuras federales, los
partidos polticos, la desvia
Ion de
poderes hacia el Poder Ejecutivo, cte.,
son acontecimientos que
ran sfor
man radicalmente una Constitucin, y son inintelig
ibles a toda
.
con s'de
racin que se mueva en el puro y estricto mbito legal.

20

ldem, pp. 55-78.

44

TEORA

DE

LA COSTITUCIN

LI'TO DE
l l 'l

Otro autor espaol, Juan Ferrando Bada, considera que un enfoque


pues la realidad poltica de la sociedad y sus interdependencias de otros
supuestos y estructuras econmico-sociales, desbordan el campo estric
tamente jurdico, el prescrito por la Constitucin.21
Si se aspira a tener un conocimiento real del rgimen poltico de un
determinado pas -dice el autor hispano-, se tiene que considerar no
slo su aspecto constitucional o jurdico, sino tambin su funcionamien
to, su aplicacin: teora y prctica de la realidad poltica de ese Estado.
Ello no obedece al menosprecio del enfoque jurdico-constitucional,
contenido en el "texto legal" de la Ley Fundamental, pero hay que com
plementarlo con el estudio de las fuerzas polticas y dems influencias
condicionantes de las instituciones polticas.
"La Constitucin puede enmascarar el rgimen de que se trate tras

45

R. Contreras Bustamante

Dando un enfoque ms poltico y social que jurdico, Ferrando Ba

3.2.7. OTROS AUTORES

estrictamente constitucionalista de lo "poltico", resulta insuficiente,

CONSTITUCIN

da se adhiere a la posicin de otros autores y define a la Constitucin


"1111 sistema de 1zomzas jurdicas, escritas o 110, que pretende regular

L.01110

/os 11sJLctus jimdmnentales de la tida poltica de wz puehlo ".24

Para el ecuatoriano Rodrigo Borja, la Constitucin es "el conjunto


dL' normas jurdicas fundamentales que pretenden modelar la sociedad
poltica

que regulan la organizacin, funcionamiento y atribuciones

Lkl poder, as como los derechos y obligaciones de las personas" .2"

Rodrigo Borja, dice que "actualmente no se concibe otra forma de

organizar a las sociedades polticas que no sea mediante un documento


sokmne que regule la convivencia social, el mando poltico y los dere
chos
ci<!11,

\
\

deberes de las personas. Ese documento solemne es la Cunstitu


al conjunto de sus principios y sus normas se llama Derecho

Constitucional". 2"
Por su parte, el autor alemn, Conrado Hesse dice que: "la Consti-

una armadura de conceptos. El desfase entre lo que dice la Constitucin

tucin contiene, por regla general, las normas jurdicas que caracteri

y la realidad suele ser menor en los regmenes pluralistas y democrti


cos que en los regmenes socialistas y autoritarios" _22

sus relaciones recprocas y sus reas de influencia, adems de la posi

zan los rganos supremos del Estado, establecen la forma de crearlos,

La Constitucin de cada Estado presenta modalidades muy diversas

cin fundamental del individuo respecto al poder estatal" _27 Las funcio

y su contenido vara notablemente, sin embargo, pese a las diferencias

nes de una Constitucin en la vida de la comunidad -agrega- funda

existentes, los pilares fundamentales sobre los cuales se edifica la es

mentalmente, son dos: la formacin y mantenimiento de la unidad

tructura de una Constitucin, son uniformes.

poltica, as como la creacin y preservacin del ordenamiento jurdico.

Por regla general -concluye el mismo autor- el objeto de una

"La Constitucin es el plan estntctural hsico, orientado por detennina

Constitucin es por un lado, la consagracin de los principios de filoso

dus priucipius dotadores de selllido, para la {onna jurdica de una comu

fa poltica que servirn de gua para la accin de los rganos del poder

n idwi"Y

Efran Polo Bernal,

pblico; y del otro, la organizacin del ejercicio del poder en el Estado,

cita

bsicamente

los

tres

conceptos

ms

es decir, las reglas del juego de la vida institucional a que se deber su

c onocidos:

jetar la comunidad estatal.

L/ cuucepto racional nomzativo, para el cual, la Constitucin funda


mentalmente debe contener: a) la garanta de los derechos individua
le s ; h) la divisin de poderes, que sirve a la efectividad de aquellos; y,

Esto lleva a considerar que cada Constitucin debe contener una


parte "dogmtica" y otra "orgnica", dentro de las cuales se contendrn
tres tipos de normas: 1) las declaraciones de derechos; 2) las reglas re
lativas a la organizacin del Estado; y 3) las reglas ajenas a esa organi
zacin.21
FEKRASllll BADA, Juan, L_,tructum flllt:nw d<' la Cmlstituci<jll. Su dilumica-" Facto
2". cd., Tiran! lo Blanch, Barc<:lona, Espaa, 1 Y90, p. 13.
22 !df!lll, pp. 17 \' 18.
21 Jhideill, p. 22. Segn <:1 autm, las estructuras polticas se dividen L'n "estructuras de

21
rn,

los gobcrnant<:s" v en las "estructuras de los gobernados" y ambas se complementan a tra


y(s de sus respcci inJS roles sociales. Las cstiucturas polticas de los gobernados se hallan

<:1 knnwno dd cambio u dinmica poltica, v precisamente por


ello, es 4u<: considera fundamental 4ue una Constitucin d<:tcrminc formalmente el cspa-

ntimamente unidas con

e) otros, agregan a la soberana.

ci o iurdico
v poltico en 4ue SL' tendrn que desarrollar las relaciones polticas entre am
bas <:slntl'turas.
24 Ihulcm,

J 1\ti.\LZ
p. IOY.
_

nol ,

p. 22. Concretamente, el autor coincide con la definicin del tambin espa


PKM .\, en su obra "Regmenes polticos contemporneos", Madrid, l Y74,

DI.

2'

BOR.I.\, Rodrigo, op. cit., p. 320.


"" BORJ
.\, Rodrigo, Lllciclopedia de la Poltica, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
19'!7. p. 230.
.:7

'X

BRENDA, MAIIIOFER, VoGEI., HESSE, HIEDE, up. cit.,

ldl.'lll' pp.

\'

6.

p. 2.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

46

El concepto histrico tradicional, que define a la Constitucin, no


simplemente como creacin de un acto nico y total, sino de actos par
ciales, reflejos de situaciones concretas, que responden al carcter ra
cional de cada pueblo.

co-.;CEPTO

DE CONSTITUCIN - R.

Contreras Bustamante

47

ciuual cuando se "establezca una estructura de poder poltico supremo


qUL' impida la concentracin del mismo en una sola persona o grupo y
que. a l mismo tiempo, asegure a los ciudadanos que sus derechos se ha
garantizados. La Constitucin es Ley Fundamental porque el Esta
fundamenta ahora en la ley".33
Segn estos profesores hispanos, la Constitucin tiene tres funcio
IlL'S: la uor111ativa, como Ley Suprema y originaria, constitutiva de la je

van

El concepto sociolgico, que describe a la Constitucin como la ma


nera de existir de un pueblo o de una nacin. Para sta ltima concep
cin, del Derecho importa bsicamente su vigencia; para el concepto
histrico tradicional: la legitimidad; y, para el racional normativo; su
validez.29
Para Jorge Sayeg Hel, desde el punto de vista material, la Cons
titucin simplemente es: "el conjunto de normas jurdicas fundamen
tales, escritas o no escritas, que establecen la estructura esencial del
Estado".30
El maestro colombiano, Gaspar Caballero Sierra, sostiene que "las
democracias modernas encuentran su fundamento en una norma supre
ma, legtimamente instituida, que fundamenta el ejercicio del poder es
tatal y acta como marco de referencia y directriz del mismo".3I Re
cuerda que fue precisamente en 1786, cuando se cre la Carta Poltica
Norteamericana, cuando se utiliz el trmino "Constitucin", para des
cribir al "acto solemne determinador de la estructura fundamental y del
poder organizado en el mbito de una sociedad estatal".

lo

SL'

rarquizacin de las dems normas ordinarias del Estado -por ello cali
fican a la Constitucin como una superrey-; la sociolgica, puesto que
es un elemento conformador de la realidad social. La Constitucin no
es slo norma, tambin es dinmica real que va traduciendo en formas

jurdicas, los cambios que se producen en la legitimacin del poder, en


los cambios estructurales de la sociedad y en virtud del resultado de las
relaciones institucionales del Estado. Por ltimo, la fwzcin poltica que
"conlleva la definicin de los principios en que se funda la unidad espi
y poltica de una comunidad. Pero a la vez sirve para definir la
unidad del orden constituido, estableciendo las pautas de equilibrio en

ritual

tre poderes sociales". 34


Para el Doctor de Harvard, Lief H. Carter, 35 la Constitucin es un
instrumento que ayuda a "constituir" la identidad poltica nacional. "Es
una fente primaria de lo que es general e integrador del hombre, una
vida de intereses comunes".

Caballero sugiere abandonar los antiguos conceptos relativos al


tema y circunscribirse a entender a la Constitucin como una autntica
norma de normas, toda vez que "no puede entenderse a la Constitucin
en el sentido de que su carcter normativo resulte ilusorio." Adems
-aade el colombiano-, actualmente una Constitucin no se debe res
tringir a sealarle los lmites y competencias de su accionar al poder
pblico, sino que debe ir mucho ms lejos y tiene el deber de crear un
orden poltico, social y econmico para la nacin. Es decir, no se debe
circunscribir nicamente en definir lo que el Estado debe ser, sino que
tiene que delinear el programa de lo que el Estado debe hacer.32
Para los autores espaoles Rafael Ruiz Manteca, Javier Fernndez
Lpez y Antonio-Rafael Hernndez Olivencia, el concepto de Ley Fun
damental no es necesariamente sinnimo de Constitucin, toda vez que
refieren que en la antigedad han existido diversas disposiciones jurdi
cas con esa connotacin. Solamente habr Lev Fundamental Constitu-

------- ll

2Y

PoLO BERNAL Efran, op. cit., pp. 3-5.

SAYEG HEL, Jorge. op. cit., p. 24.


'1 CABALLERO SIERRA, Gaspar y A N ZO LA
Santa fe de Bogo t, Colombia, 1995, p. 3.
32 Ide111, p. 1 O.
30

GIL,

Marcela, Teora ConstituciUita/, Temis,

RiZ

MANT
Rafael, FERNNDEZ LPEZ, Javier v HERNNDEZ
.
7oRafael, lntroduECA,
ccill al Derecho y Derecho CUitstittlt_-imzal, Trolla,
94, p. 151.
; lbidem, p. 151.

J\

LIVENCIA, AntoMadrid, Espaa,

CARTER H., Lid, Derecho Collstituciolla! Contempor


neo, La Suprema Corte y el
rte de la Poltica. Abcledo-Perrot, Buenos Atres, Argentma 1995, p. 79.

Unidad 4
Clasificacin
de las constituciones
RAL CoNTRERAS BusTAMANTE.

Clasificar a las Constituciones resulta, sin duda, uno de los retos ms

difciles de la Ciencia Constitucional, debido a un hecho incuestionable:


ninguna Constitucin es igual a otra.
Si aceptamos lo que dice Carl Schmitt,1 que la Constitucin debe
ser un fiel re fl ejo de la situacin concreta del conjunto de la unidad po

ltica Y ordenacin social de un Estado determinado; y al mismo tiem

po, estamos de acuerdo que la realidad social de un pas nunca es igual


a la de otro, entonces tenemos una enorme tarea al tratar de encontrar
puntos comunes entre diversos textos constitucionales.
La premisa inicial de nuestro anlisis parte de la advertencia teri
ca de que ninguna Constitucin es idntica a otra. Cada Ley Fundamen
tal ser particularmente
descriptiva de sus propias circunstancias polti
as, sociales, culturales, econmicas, etc.; luego entonces, deberemos
Inferir que a
lo que debemos proceder ahora, es a tratar de encontrar
alguna s
analogas, coincidencias o semejanzas, que nos permitan ordenar s'sten1
.
.
a t'Izar y cata 1 ogar para rmes pract1cos,
a 1 as e onst1tucwnes,
desde diYe
rsos puntos de vista.
J orge
e
.
(apizo se pregunta: (por qu el empeo de clasificar a las
on st nuciones? Y responde: primeramente porque este ejercicio resulta
'

--

diCJon

Doctor en Derecho,

UNAM.

Catedrtico titular de Derecho Contitucional por upo

abieJta de la Facultad de Derecho de la


Pogrado de la misma Institucin.

10' e.

S<

IIMtn,

Carl.

op. cit

..

p. 6.

49

UNAM y

Catedrtico en la Divisin de Etu

TEORA DE LA CONSTITUCit)N

so

muy til al Derecho Comparado puesto que permite comprender a pri


mera vista las notas sobresalientes del sistema poltico de un pas; y en
segundo, "porque tiene una importancia poltica que nos lleva de la
mano a plantearnos el problema de qu tipo de Constitucin es mejor"

on t rnas

ICACIN DE LAS CONSTITUCIONES - R. C


Cl .\SIF

Bustamante

SI

complementarias adicionales, que aunque no estn incluidos en el texto


Cllnst itucional, forman parte de la Ley Suprema de una nacin.4
Una mencin especial debe hacerse al hecho de que los Estados que

htll adoptado una forma federal o compuesta, necesariamente se rigen


nll'diante Constituciones escritas: "no se concibe ni se explica una Fe

4.1. SEGN SU FORMULACIN O FORMA JURDICA

La mayora de los tratadistas constitucionales coinciden en un pri


mer criterio simple para clasificar a las Constituciones, el que se atiene
a su forma, a su presentacin material. Es decir, catalogar a las Consti
tuciones contenidas metdicamente en un documento formal y diferen
ciarlas de aquellas que no lo estn. Desde este punto de vista, las Cons
tituciones se clasifican en:
4.1.1.

Lkrac in sujeta a prcticas consuetudinarias y a interpretaciones jur


dicas".; La relacin de ca-soberana que se finca entre un gobierno ge
neral

las entidades federativas miembros de un pacto federal; y la

compleja distribucin de competencias en el mbito territorial que se


produce cuando se constituye un ente federal, exigen como caractersti
ca esencial, estar ordenadas por un estatuto orgnico preciso y, conse
cuentemente, escrito.

4.1.2. CONSTITUCIONES DISPERSAS O NO ESCRITAS

CONSTITUCIONES CODIFICADAS O ESCRITAS

Cuando una Constitucin se condensa y expresa por escrito, me


diante normas sistematizadas, precisas y solemnemente promulgadas,
se estar dentro de este gnero.
La mayora de los Estados modernos han adoptado este formato de
bido a las ventajas que ofrece, puesto que es garanta del principio de
legalidad el dejar correctamente expresados los trminos inequvocos
de los derechos y garantas que se reconocen a los gobernados en el tex
to de la propia Ley Suprema.
Asimismo, una Constitucin escrita o codificada permite visualizar
con claridad que leyes gozan de supremaca constitucional y cules co
rresponden al mbito legal ordinario, lo que da como resultado el fun

Dice el maestro Karl Loewenstein, que "un Estado sin Constitucin


escrita no es en absoluto un Estado carente de constitucin".6 El hecho
de que algunos pases -como Inglaterra- hayan desdeado la codifica
cin de sus preceptos constitucionales en un documento nico y espec
fico, no significa que carezcan de un orden fundamental.
El producto de los usos y costumbres de algunos Estados que se re
gulan bajo la prctica del derecho consuetudinario, se articulan me
diante leves, convenciones, declaraciones de derechos, sentencias, trata
dos, etc., pero no existe un texto especfico que compile a sus normas
supremas. Sin embargo, a travs de la tradicin constitucional de que
gozan, se encuentran arraigados en la conciencia de su pueblo.

El maestro espaol, Manuel Garca Pelayo, advierte que las reglas

Son normas fundamentales que no se han originado en un momen


to dete rminado, sino que encuentran su gnesis, por lo general, en la

claras y la precisin jurdica escrita, ofrece seguridad frente a la arbi

costumbre; son producto de una evolucin social y poltica, estn com

trariedad de la administracin: "slo el Derecho escrito ofrece garantas

puestas por una variedad de estatutos y decisiones jurdicas.

de racionalidad frente a la irracionalidad de la costumbre" .3

Este sistema permite que coexistan con el mismo carcter supremo,


dive rsos instrumentos jurdicos que datan de mucho tiempo atrs y que
se ha n venid
o recopilando de distintas pocas. Prueba de ello -volvien
do a la Gra
n Bretaa- es que adems de los usos y costumbres, siguen
te niendo
vigencia plena los siguientes instrumentos jurdicos: "la Magna

damento formal de validez y permite establecer la jerarqua de leyes.

Aunque conviene advertir que la clasificacin de si un texto consti


tucional est codificado o disperso no debe ser tomado de manera lite
ral o rigurosa, puesto que toda Constitucin tiene una parte escrita y
otra no. Adems, es importante no olvidar que cualquier Constitucin
se complementa con la costumbre, la jurisprudencia y -en nuestra po
ca ampliamente- con los tratados internacionales, que son documentos
escritos y dan lugar a una serie de normas reglamentarias y prcticas
2

CARPIZO,

Jorge. J:swdios Col!stituciolll1les,

dicas, UNAM, Mxico,

' GARCA PELAY(J,

1983,

p.

414.

Manuel, op. cit., p.

139.

2a.

ed .. Instituto de Investigaciones

Jur

C una del
monarca Juan Sin TieiTa

(1215), la Magna Carta de Enrique III


0225 ), el Act o( Settlement (170 1 ), el Bill of' Rights (1689), Tlze Parlia-

Al

respecto, se sugiere revisar el texto del artculo

' LA-.;z DURET, Miguel. Derecho Collstituciollal


nental,
Mxico, 1959, p. 7.
6 LOEWENSTEIN, Karl, op. cit., p. 207.

133 de nuestra
S"- Edicin,

Mexicww.

Constitucin.
Editorial Conti

TEORA DE LA CONSTITUCIN

52

nzent Act ( 1911), el Representa/ion of tlze People Act ( 1918) y el Estatuto


de Westminster (1 931). 7
La Constitucin consuetudinaria se forma por un conjunto de dispo
siciones normativas basadas en prcticas jurdicas y sociales de repeti
cin uniforme y constante, cuyo actor principal es el pueblo mismo. A
diferencia de la Constitucin escrita, no se resuelve en un todo normati
vo nico, sino que la observancia que establece, se funda en la concien
cia popular que se ha integrado por instrumentos legales que han de
mostrado su utilidad a lo largo del tiempo.

ii'ICACIN DE LAS CONSTITUCIONES


ti.-\S

Contrna' Bu,tamante

53

ranta de permanencia, situacin a la que los juristas franceses han de

.., l.! nado como superlgalit constitll!ionnelle".9

En algunos casos, los sistemas constitucionales previenen la existen

ci! de un rgano especfico o la actuacin del rgano legislativo comn,


pero con ciertas exigencias y solemnidades especiales, que en cualquier
c1so. se denomina Poder Constituyente Pennanente o Poder Revisor, crea
do de manera ex profesa para tal efecto por la misma Constitucin.
La reforma constitucional es un procedimiento delicado. Significa

)a n eces idad de alcanzar nuevos consensos entre los llamados por Lasa
lle: jlictores reales de poder",10 lo cual no es fcil. La concepcin de

conlormar al ejercicio revisor de la Constitucin como un proceso com

plejo

4.2. SEGN SU REFORMABILIDAD


que sea reflejo fiel de la reali
Una buena Constitucin ser aquella
ar, as como un instrumento efi
dad del ncleo social que aspire a regul
Como toda obra humana, cual
caz para su conduccin en el futuro.
o tendr que adecuarse a los
quier Constitucin es perfectible
ad social.
dinmicos cambios de la misma realid
Karl Loewenstein- que sos
Aunque existen opiniones -como la de
en un documento se adapta a
tienen "que una Constitucin contenida
s de una enmienda constitucional
las transformaciones no slo a trav
itucional, las reglas convenciona
formal, sino tambin con el uso const
las instancias gubernamentales, el
les y la interpretacin a travs de
icacin atiende principalmente
parlamento y los tribunales" .S esta clasif
que las propias leyes fundamenta
al proceso de reforma constitucional
Constituciones segn los trmites
les permiten. Procura agrupar a las
legal, esto es, en base a las carac
que deben cumplirse para su reforma
ntos y rganos facultados
tersticas de los requisitos, procedimie
n a su texto.
poder llevar a cabo cualquier modificaci
tituciones se clasifican en:
De acuerdo a este enfoque, las Cons

4.2.1. CONSTITUCIONES RGIDAS


Ser rgida aquella Constitucin, escrita, cuya reforma exige
procedimiento especial o agravado.

-v

en ocasiones, sumamente difcil- estriba en la intencin de

asegurarle estabilidad y firmeza a los preceptos constitucionales. Se bus


ca hacer de la Ley Fundamental una norma jurdica dura, fija, sin posi

bilidad de alteracin ms que segn el mtodo prefijado o por ruptura


re\ ulucionaria.
La rigidez de la reformabilidad constitucional es en ocasiones criti
cada.

pues ese conjunto de precauciones se opone a la necesidad de

mutabilidad -urgente y eficaz- que a veces demandan los cambios so


ciales. toda vez que los procesos de reforma establecen trmites que la

hacen demasiado dilatada. (plebiscito, referndum, qurum especial,


etc.).

4.2.2. CONSTITUCIONES FLEXIBLES


La Constitucin flexible es aquella que se puede modificar mediante

el procedimiento legislativo ordinario sin diferenciarse de la ley ordina


ria, es decir, no se requiere ningn rgano especial, sino del legislativo
comn para que pueda ser modificada. Se caracteriza porque viene de
la mism a fuente de las leyes ordinarias, y, por consiguiente, puede ser
anulada

u reformada por el mismo rgano y de la misma manera que


dichas leyes.
Maurice Duverger,11 menciona como una posible ventaja de este
.
tipo de Con
stitucin, el hecho de que con el sistema que genera no pue
de h aber contradiccin entre la ley y la propia Carta Magna, "pues una

que ont radice la Constitu n es, en realidad, una l y que modifica

_
, ns
.
_
_
_
Cu
_
tituciOn.
Una constituciOn flexible no tiCne,
as1, nmguna supeno
.
fldad sobre la ley ordinaria".
12

::y

Manuel Garca Pclayo las define como "aquella que para su re


exige un rgano y unos mtodos especiales, distintos de los que se pre
cisan para establecer y reformar las leyes ordinarias. La Constitucin
ocupa as una situacin privilegiada, posee formalmente una mayor ga7

BoRJA, Rodrigo, Den:clw Pollico ,. Cmzstiwcimwl...


LOEWENSTEIN, Karl, op. cit., p. 20.8.

op. cit.,

p. 324.

)()Y
11
1>

GARUA PEi.AYo. Manuel.


lASALLE Ferdinand. op.
,
DUVERGER ' Mauricc. op.
l
lt mz.. p. 175.

op. cit., p.

el/.,

cit.,

131.
p. 35.
p. 174.

54

TEORA DE LA CONSTITUCI N

C L AS

Conviene precisar que existen muy pocas Constituciones flexibles.


En materia de reformabilidad, la mayora de los pases han preferido
diferenciar entre el Poder Constituyente -sea originario o revisor- y
los rganos constituidos, en este caso, de ndole legislativo. De esta for

I FICAC I N DE LAS CONSTITUCIONES- R. Contrcra' Bustamantc

La mayora de los tratadistas constitucionales, 15 coinciden en que,


el origen de la creacin de una Constitucin, puede resumirse en
L,,,n
.:-.

]a

s igu iente

ma, resulta ms congruente el principio de superlegalidad colzstitucio


un rgano especial, sujeto a procedimientos excepcionales y solemnes,
en lugar de dejar esa tarea en manos de los poderes constituidos, es de
cir, creados por ella misma.
Sin embargo, desde este punto de vista, este tipo de clasificacin
debe de estudiarse con cuidado, porque si lo que se pretende es analizar
el grado de estabilidad y firmeza que tienen las Constituciones, el mto
do de reforma que se observe en un pas -sea rgido o flexible-, no ne
cesariamente indican el grado y la frecuencia en que se alteran los tex
tos constitucionales.
La Constitucin britnica es por antonomasia el arquetipo de las
flexibles, sin embargo, mantiene reglas y principios desde la Carta Mag
na hasta nuestros das, debido a usos y costumbres formados lentamen
te y sin fecha precisa de gestacin. En cambio, Constituciones rgidas,
como la nuestra, que presupone un proceso de reforma agravado, a la
fecha solamente no ha sido reformada en 35 de sus 136 artculos, a lo
largo de poco ms de noventa y dos aos.13
Ello se explica por "el espritu reposado y hasta cierto punto conser
vador del pueblo ingls, que ha convertido en meramente terica aque
lla flexibilidad, ya que en la prctica sus instituciones polticas han de
mostrado tener mayor rigidez que la de los pueblos gobernados por
constituciones rgidas" .14

4.3. SEGN SU ORIGEN


Las causas o circunstancias que generan el nacimiento u origen de
una Constitucin son muy variables. Histricamente, los procesos de
construccin o transformacin de un Estado son distintos entre una
realidad social y otra. La adhesin de una sociedad estatal al Constitu
cionalismo -es decir, regir su futuro orden social mediante una Ley
Fundamental- puede provenir de decisiones de poder que se hayan
motivado o tomado desde diversos aspectos.

clasificacin:

4.3.1. CONSTITUCIONES OTORGADAS

llal, cuando se diferencia claramente una reserva de poder supremo a


para que pueda realizar la alteracin o modificacin de la Constitucin,

Son Constituciones Otorgadas aquellas que tienen el carcter de Ley


Suprema, supuestamente como resultado de una concesin que hace el
titular del poder poltico. La mayora de los tratadistas coinciden en se
alar que usualmente esta clasificacin se refiere al caso de que un rey
monarca, por gracia hacia su pueblo, le otorgue una Carta Magna,

mediante la cual, de manera voluntaria, l mismo acota sus facultades,


concede contrapesos de poder a otras instancias -principalmente los
de carcter parlamentario-; y queda subordinado al mandato de la
propia Constitucin.
Como ejemplo, tenemos la Carta Constitucional de Luis XVIII, del 4
de junio de 1814, que a sugerencia del inefable ministro Talleyrand y
ante el temor del resurgimiento de un nuevo movimiento revoluciona
rio, se concluy que no era posible vivir sin limitar el poder real. Enton
ces el monarca recurri al subterfugio de dotar de una Constitucin a
pueblo; Constitucin otorgada que tiene apariencia de que es ddiva

su

del rey a sus gobernados.


Pero, en nuestra poca, podemos equiparar a esta clasificacin a los
lineamientos que se disfrazan de Constitucin y que emiten las instan

cias de poder que resultan triunfadoras despus de una irrupcin vio


lenta al gobierno en un pas determinado -lase Golpe de Estadoy
que tie ne como fin aparentar un reencauce al
orden legal y procurando
congraciarse con la comunid
ad internacional.
Los detentadores del poder por va de la fuerza, saben
que en nues
tr os da s es
intolerable el mantenimiento de gobiernos dictatoriales y
prefieren volun
tariamente conceder algunas garantas a la poblacin
Para disimula r su
presencia hegemnica. Francisco Franco, en Espaa
Y Augusto Pinoch
et, en Chile, utilizaron con xito este recurso de conce
der voluntari
amente algo de poder a la poblacin a travs de estatutos
denomin
ados de carcter constitucional para mantenerse al frente de
sus resp
ectivos gobiernos, de origen de facto
.
li

ll

Los 35 artculos que permanecen sin reforma, es decir, que conservan su redaccin
originaria desde 1917, son: 7"; 8"; 9";11 "; 12"; 13"; 15"; 23; 186> ,64"; 68";71"; 75;
128"; 129"; 132"; y 136".
80",81"; 86"; 87", 91"; 118"; 120"; 121"; 124"; 125"; 126";
14 BoRJA, Rodrigo. op. cit., p. 330.

55

S e sugiere ver. entre otros. BoRJA,

Rodrigo, op. cil., pp. 330 v 331; CALZADA PADR(JN,


F
clrcranu. lJereclw Constilucimwl, liarla, Mxico, 1'1'10. pp. 136
y 137; MoRENO, Daniel.
Dercr/n
Crm.,tilucional 2". ed., Pax-Mxico, pp. 13
\' 14; \', SAYH; llu.t. Jorge, Jns!ilucin
.
nes de
Derecho Cmzslill lcimwl Mexicmw ... op. cit . p p.
2S v 26.
.

56

TEORA DE LA CONSTITUCIN

CACI(JN DE LAS CONSTITUCIONES - R. ContJTJa, llu,tamantl'


1 l \:-;JFI

57

4.4. CLASIFICACIONES DE KARL LOEWENSTEIN

4.3.2. Constituciones Impuestas


Las Constituciones Impuestas, surgen cuando es el pueblo precisa

Karl Loewenstein considera que los criterios de clasificacin ante

mente quien le impone al detentador del poder, condiciones y preceptos

riorme nte descritos son anticuados y muestra claramente la necesidad


Lk otros criterios ms orientados a la sustancia y a la esencia de la

legales de carcter supremo, para que rijan jurdicamente al pas y for


zndolo a adoptar este tipo de estatuto legal que limita su potestad.
Un ejemplo de tal situacin, sucedi con la Constitucin de Cdiz,

Constitucin.

La primera clasificacin de este autor es la siguiente:

que se cre en 1812 y sirvi para reorganizar a los espaoles en contra

a) Constituciones originaria .,. y Constituciones derivadas

de la invasin napolenica; y que, Fernando VII, una vez restituido en

Scr originaria la Constitucin que contenga un principio funcional

el poder decret su derogacin. Ello obviamente despert indignacin y

110\

poco tiempo despus, en 1820, se vio obligado, no por libre voluntad, a

so del poder poltico y para la formacin de la voluntad estatal.

cdoso, \erdaderamente creador y por tanto "original" para el proce

jurar obedecerla. La reinstauracin de la vigencia de la Constitucin

"La expresin de constitucin "derivada" o "derivativa" designa un

Gaditana fue, sin duda, una influencia determinante para la consuma

tipo de constitucin que sigue fundamentalmente los modelos constitu

cin de la independencia de Mxico y el nacimiento del nuevo Estado

cionales nacionales o extranjeros, llevando a cabo tan slo una adapta

federal.

cin a las necesidades nacionales" Y


Locwenstein opina que las constituciones originarias son relativas y
4.3.3. CONSTITUCIONES PACTADAS

Son Pactadas, las Constituciones que se producen por efectos de la


lucha de clases, aportando ideas y principios varios grupos sociales, es
tipulando o pactando todos en someterse a una comn Ley Suprema.
Bajo la teora del pacto social -por ello tambin se les denominan con

tractuales- se pueden derivar de consensos entre detentadores y desti


natarios del poder -como dira Loewenstein-; entre grupos revolucio
narios, entre representantes de entidades y provincias, etc.
4.3.4. OTROS ORGENES

Existen en opinin de diversos tratadistas algunas otras modalida

absolutamente poco frecuentes, puesto que a lo largo de los aos ha ha


bido poco espritu inventivo en la creacin de leyes fundamentales, lo
que tiene su razn de ser en el carcter fundamentalmente conservador

del hombre poltico, que es por lo tanto adverso, a rupturas violentas


con el pasado.
El autor alemn sostiene que experimentar con novedades constitu
cionales suele ser muy peligroso, por lo que solamente movimientos re
volucionarios sociales en gran escala son apropiados para producir
nuevas formas constitucionales.
Como tipos originarios de constitucin, Loewenstein dice que entre
los ms importantes ejemplos de Constituciones originarias, se pueden
considerar:

des en cuanto al origen de una Constitucin. Algunos se refieren a las

Constituciones originadas por voluntad de suberwza popular, que son

aquellas que son producto de un acto de soberana popular, es decir, las

que encuentran su origen en la soberana del pueblo y tienen como


fuente de poder al propio pueblo, al cuerpo electoral, a la ciudadana.

(Ejemplo, las dos Constituciones federales mexicanas del siglo XIX).


Otra clasificacin que usualmente encontramos en la teora consti

adoptada por las nuevas entidades federadas o la de Alemania, que en


el momento de la reunificacin de los Estados orientales, despus de la
cada del Muro de Bedn, decidieron ratificar la misma Ley Fundamen
tal que les haba sido decretada po1 los pases ganadores despus de la
Segunda Guerra Mundial, en lugar de crear una nueva.

El sistema constitucional americano del presidencialismo;


El constitucionalismo francs en 1793, que produjo el tipo de go
bierno de asamblea;
Las constituciones napolenicas, que introdujeron el cesansmo
plebiscitario;
La carta francesa de 1814, que mont la monarqua limitada
constitucionalmente con base legitimista; y

tucional. son las Cmzstitucimzes ratificadas, como lo fue la de Estados


Unidos, que despus de ser expedida por el Congreso de Filadelfia fue

El parlamentarismo britnico;

Las constituciones rusas "soviet" de 1918 y 1924, que rompieron


totalmente con la tradicin constitucional de occidente y atribuye
ro n a los consejos de t ra ba j ado res v campesinos el papel decisivo

en el proceso del poder.


1"

Lot-.\\1:'<'-ITIN, Karl, o>. cit., pp. 20<J

210.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

58

Otra clasificacin de las Constituciones que propone Loewenstein es:


b) Cmzstituciorzes ideolgico-programticas y Constituciones utilitarias
El jurista alemn aporta otro criterio digno de ser tomado en cuenta para la clasificacin realista de las constituciones, en base al anlisis
de su contenido ideolgico, dice que cabra establecer una distincin
entre las constituciones cargadas ideolgicamente o con un programa
filosfico y, por otra parte, constituciones ideolgicamente neutrales o
puramente utilitarias.

CJ

.-\SIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES - R.

Contreras Bustamante

59

111ismo de parte de quienes lo detentan. De acuerdo con esto, las Consti


pueden ser de tres tipos: Nomzativa, Nominal y Semntica.
tuci ones

c.!) Constitucin Nonnativa


En lugar de analizar la esencia y el contenido de las Constituciones,
rio del anlisis ontolgico radica en la concordancia de las nor
rite
L'l c
nstitucionales con la realidad del proceso del poder. Su punto de
co
mas
es la tesis de que una Constitucin escrita no funciona por s
da
parti
misma, una vez que haya sido adoptada por el pueblo, sino que una

Todas las constituciones del final del siglo XVIII y principios del XIX

Constitucin es lo que los detentadores y destinatarios del poder hacen

estn necesariamente teidas de ideologa liberal; esta influencia se ma

de ella en la prctica, es decir, es importante el anlisis del medio social


, poltico donde la Constitucin tiene que valer.

nifiesta latentemente en la distribucin de tareas estatales a varios de

tentadores del poder, respectivamente controlados, y abiertamente con

Loewenstein opina que para que una Constitucin sea viva, debe ser

la inclusin en el documento constitucional de un catlogo de derechos

dectiYamente vivida por destinatarios y detentadores del poder, tiene

fundamentales.

que ser observada lealmente por todos los interesados, y estar integrada

Loewenstein agrega que muchas de las recientes constituciones son

en la sociedad. "Para que una Constitucin sea viva, no es suficiente que

tan conscientemente ideolgicas, "que casi se podra decir que una Cons

sea dlida en sentido jurdico. Para ser real y efectiva, la Constitucin

partes de una determinada ideologa. Estas Constituciones son frecuen

tendr que ser observada lealmente por todos los interesados y tendr
que estar integrada en la sociedad estatal. y sta en ella".20

temente verdaderos catecismos polticos ms que indicaciones mate


riales para el desenvolvimiento racional del proceso gubernamental" . 17

cin, dominan el proceso poltico o, a la inversa, el proceso del poder se

titucin no parece estar completa cuando no est imbuida por todas

Un conocido ejemplo -agrega- es la Constitucin mexicana de 1917,


por su expresa orientacin hacia un orden social, que califica de "tipo
socialista

" 8
.1

En cambio las constituciones utilitarias o ideolgicamente neutrales


se proponen, sin ningn tipo de influencia doctrinal, ofrecer un cuadro
funcional, puramente materialista, destinado a regular sin intenciones
ideolgicas declaradas u ocultas, el mecanismo del proceso guberna
mental dentro del cual las fuerzas sociales y polticas de la comunidad
debern enfrentarse en libre concurrencia.
La ltima clasificacin de Loewenstein en su obra "Teora de la
Constitucin", que al mismo tiempo es la mayormente estudiada, es la que
intitula:

e) Clasificacin Ontolgica
"La existencia hoy de una Constitucin escrita no implica, en abso
luto, ipso {acto una garanta de distribucin y, por lo tanto, limitacin
del poder", 19 surge pues la necesidad de desentraar verdaderamente si
una Constitucin cumple con su cometido de institucionalizar la distri
bucin del ejercicio del poder poltico y, por consiguiente, el control del

En este orden de ideas, slo cuando las normas de una Constitu


adapta a las normas de la Constitucin y se somete a ellas, podemos ha
blar de una Constitucin normativa.
El maestro alemn ejemplifica este tipo de Constitucin haciendo
una parfrasis figurada "la constitucin es como un traje que sienta
bien y que se lleva realmente".21

c.2) Constitucin Nominal


Loewenstein sostiene que "el carcter normativo de una Constitu
cin no debe ser tomado como un hecho dado y sobreentendido, sino
que deber ser confirmado por la prctica".22 Una Constitucin puede

ser calificada de nominal, cuando a pesar de ser jurdicamente vlida,


la din mica del proceso
poltico no se adapta a sus normas, entonces la

Constitucin carece de realidad


existencial.
Lo que la Constitucin nominal implica es que los presupuestos so
.
Ciales Y econm
icos existentes en el momento actual operan contra una
c ncordancia absoluta entre las normas constitucionales y las exigen
Cias del proceso del poder.

Debido a que quiz la promulgacin de la Constitucin fue prema


tura o a
que la realidad social an no lo permite, pero en el caso de esta
--

20
17
IH
IY

Jdun. pp. 211 y 212.


J/Jide111, p. 212.
Jdc111, p. 213.

1
22

lOEWENSTEIN, Karl, up. cil., p. 217.


lhidem.
ldem, p. 218.

60

TEORA DE LA CONSTITUCIN

ICACIN DE LAS CONSTITUCIONES- R. Contt-cr<" Bustamante


ti \SIF

61

clasificacin, se debe estar frente a una decisin poltica de buena vo

t<ILiones

impuestas a las instituciones gubernamentales en sus relacio

luntad, de parte tanto de los detentadores como de los destinatarios del

J1L'S con

los ciudadanos, no se respeta en lo general y a veces es letra

poder, de que tarde o temprano la realidad del proceso del poder co

111uLrta.

A pesar de todo, justifica Duverger, pueden invocarse los prin

rresponder a lo establecido en el texto constitucional.

cipios

La funcin primaria de la Constitucin nominal es educativa; su ob


jetivo es en un futuro ms o menos lejano, convertirse en una Constitu
cin normativa y determinar realmente la dinmica del proceso del po

tir 0

establecidos en tales Constituciones, como un mtodo para resis

enfrentar al poder cuando una dictadura se vuelve menos opresiva

ricamente sentencia: "Es mejor una Constitucin-programa que


\ categ

ninuuna Constitucin".2>

der en lugar de estar sometido a ella.


Para continuar con el smil, Loewenstein agrega: "el traje se cuelga
cierto tiempo en el armario y ser puesto cuando el cuerpo nacional
haya crecido".23
c.3) Constitucin Semntica

Esta Constitucin es la que siendo plenamente aplicada, su realidad


ontolgica no es sino la formalizacin de la existente situacin del po
der poltico en beneficio exclusivo de los detentadores del poder fctico,
que disponen del aparato coactivo del Estado.
Mientras la tarea original de la Constitucin escrita es limitar la
concentracin del poder, dando posibilidad a un libre juego de las fuer
zas sociales de la comunidad dentro del cuadro constitucional, en este
tipo de Constitucin semntica, el proceso es inverso, la dinmica so
cial, restringe su libertad de accin y es encausada en la forma deseada
por los detentadores del poder. En lugar de servir de limitacin del po
der, la Constitucin es aqu el instrumento para estabilizar y eternizar
la intervencin de los dominadores fcticos de la localizacin del poder
poltico.
Para demostrar el efecto que realmente produce una Constitucin
semntica, el alemn concluye que de acuerdo al ejemplo anteriormen
te utilizado "el traje no es en absoluto un traje, sino un disfraz".24
4.5. OTRA CLASIFICACIN

El maestro francs, Maurice Duverger, aporta otra interesante clasi


ficacin. Argumenta que se han diferenciado dos clases de constitucio
nes: las Constituciones-Ley, que son aquellas que imponen obligaciones
y limitaciones estrictas a los gobernantes y se aplican de manera efecti
va; y las Constituciones Programa, de alcance ms dbil, que "definen
un proyecto ideal o simulado y no contienen obligaciones jurdicas en
sentido estricto".25 Es decir, la parte referente a las obligaciones y limi2.1

1 hidem.

24

Jdem. p. 2 I 9.
DuvERGER. Mauricc. up. cit . 28.

zs

26

lde

m, p. 29.

Unidad 5
Vertientes ideolgicas
del Derecho Constitucional
JuAN Jos MATEos SANTILLN'

5.1. INTRODUCCIN
Para algunas corrientes contemporneas el fenmeno constitucional
puede ser estudiado en sentido amplo, interpretacin que nos conduce
a concebir la idea de que en tanto exista una sociedad organizada esta
ble, existir una serie de normas que definirn la estructura de dicha
organizacin social, en este sentido puede encontrarse una correlacin
que equipare el concepto de Constitucin a la idea de una norma funda
mental de organizacin escrita o verbal, de sta forma podemos encon
trar \a liosos ejemplos como las constituciones de la Grecia Clsica o
como nos indica la mayor parte de la doctrina mexicana, el caso de
Juan sin Tierra y la Carta Magna de Inglaterra.
A los ejemplos anteriores nos permitiramos aadir, siempre en la
.
Interpretacin
ms ampla, la experiencia espaola en la materia, como
Podran ser las Siete Partidas de Castilla o los llamados Fueros de Ara
gn por citar
simplemente dos ejemplos de nuestra tradicin jurdica.
Frente al estudio amplo del proceso histrico evolutivo de las cons.
htucion"s
encont ramos una tendenCla
. que nos 11eva a una
.
. mayontana
I nt e rpr "
tac10 n forma 1 de d'1ch o proceso, de ta1 suerte que nos rem1te a
dos or
genes concretos, pm un lado, al movimiento constitucionalista
que se
dio en los Estados Unidos de Amrica a raz de la independencia
.

eh

Mae,tro en la Divisin de Estudios de Posgrado, as como, en la Facultad de Derc-

de la

UNAM.

63

64

TEORA IJF LA CONSTIT\JCIN

de las trece colonias de Amrica del Norte y por otro el pensamiento


enciclopedista que sirvi de prolegmeno a la Revolucin Francesa v su
consecuente movimiento constitucional, el cual comienza con su famo
sa declarac in de los derechos del hombre y del ciudadano, a los que
s implemente agregaramos el impacto que tuvo en el mundo hispano,
particularmente en el latinoamericano, la invasin napolenica a Espa
a y como consecuencia la creacin de la Constitucin de Bayona y en
especial la Constitucin de Cdiz.
Completa la unidad, el estudio del llamado constitucionalismo so
cial, que se estudia frente al constitucionalismo liberal que caracteriz
al pensamiento decimonnico y alguna visin crtica del constituciona
lismo contemporneo desde la perspectiva del neo institucionalismo.

S IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL


\JI< i!F'iTF

J. Mateos Santilln

65

arse en Espaa hasta el siglo XIX, si bien inici su declive en el siglo XV,

e l descubrimiento de Amrica y la concrecin y predominio del po

c1111

dlr rea l sobre el feudal, cabe mencionar que el feudalismo como siste1111

n\

de produccin sobrevivi en Europa hasta el advenimiento de las


o lu c iones liberales.
En el feudalismo se daba la divisin del territorio del reino en feu

dos. como recin se ha dicho, y donde el seor feudal tena dominio so

bre la tierra y las personas que la habitaban, no obstante, estos seores


a su

ez, dependan de otros seores ms poderosos o incluso del rey,

cabl'la de la monarqua.
Para efectos prcticos debemos sealar que el sistema feudal bien
pudiera ser entendido como el extremo opuesto del sistema monrquico
absoluto, algo as como enfrentar totalitarismo y anarqua, no porque la
monarqua o el feudalismo se caractericen por ser formulas que nos in

5.2. ORGENES
DEL CONSTITUCIONALISMO MODERNO

5.2.1 JUAN SIN TIERRA


El abordar un tema tan complejo como la naturaleza y contexto de
la Carta Magna, implica necesariamente una serie de reflexiones que
nos permiten ubicar el sentido de esta constitucin inglesa, en medio de
un contexto cabal, cuestiones que en conjunto nos conducirn a vislum
brar el sentido de una monarqua constitucional y en especial el papel
de la Constitucin.
Antes de abordar el tema en su sentido histrico, debemos advertir
que la carta magna de 1215 admite en cuanto su valor formal como
constitucin algunas discrepancias ante las diversas escuelas jurdicas
que abordan su estudio, pues quienes estudian la materia en sentido
amplo la ubican como una verdadera constitucin, en el ms amplo
sentido de la palabra, en tanto que quienes siguen un criterio formalista
suponen que no tiene todos los requisitos que debieran tener para considerarla como tal.
Sin embargo, ms all de la polmica sobre su clasificacin, la Carta Magna de Juan sin Tierra constituye un documento de gran inters
histrico, por su contenido, por sus i mplicaciones y efectos en el pensa
miento anglosajn y universal.

de
Debemos sealar que la Carta Magna inglesa se dio en el ao
a
llam
el
por
zada
1215, es decir, en plena Edad Media, etapa caracteri
que
la
en
una
poliarqua
do feudalismo, concebido pOI- algunos como
al f n:nte del cual exista un
un reino se divida en un conjunto de feudos,
mo
alis
se encuLnti-a en la crisis
feud
del
seoL El punt o d e pai-tida
e vista poltico puede obsero
d
punt
el
y
desde
romano
pedo
del bajo im

duzcan necesariamente a un escenario previamente establecido, sino


porque el poder del rey vara de extremo a extremo, es decir, en el siste
ma feudal de la alta edad media, el poder del rey se encuentra limitado

por el ejercicio del poder de los seores feudales, en tanto que en la


edad moderna, el poder real se transforma en absoluto por no tener con
trapesos.
Para entender el papel que juega una constitucin en un sistema

como el feudal, es necesario diferenciar los distintos grados que alcan


zaron las formas feudales en los principales reinos de Europa, de esta
forma el feudalismo nace en Francia y es en dicho reino donde alcanza
maYor fortaleza, al grado que el poder regio es casi un poder virtual
frente al poder de los feudales, incluso, cuando el rey intenta reclamar
sus derec h os, facultades y prerrogativas como derivaciones del poder

imperial, la nobleza y el clero lo enfrentan con el argumento que el po


der de los nobles deriva de la misma fuente que el poder real, y en con
s ecuencia, sus prerrogativas son tan sagradas como las del rey. 1

Ing laterra y Espaa imitaron el feudalismo


francs y su caracteriza
Ci. o, n adq uiri
particularidades que los diferencian del modelo imitado,
en el caso
espaol, los autores que le estudian coinciden en que el esta
d_ Permanente de guerra frente a los moros,
gener una mayor cohe
Sion oc
ia] que se puede observar en la necesidad
de aglutinarse entor
no a la
figu ra regia, an cuando en la misma Espaa cabe diferenciar
nt re el feu
dalismo atemperado que se dio en Castilla y Len, del feudalsmo
nis activo que se dio en Aragn
y del prototipo francs que impe
ra en Cata lua.

:llcic/opediu lfnin-rsu/ Ilustrada l:'uropeo Alllericunu,

nd 1'111.
p. 1133.
.

Espasa Calpc,

tomo

XI M a-

66

TEORA DE LA CONSTITUCIN

En Inglaterra el feudalismo tuvo caractersticas especiales que se


agudizaron bsicamente porque con el reinado de los Plantagenet, el
poder monrquico se concentr en forma tal, que se puede percibir,
una clara tendencia hacia el absolutismo, en detrimento del modelo feu
dal que anteriormente haban impuesto los monarcas germanos.2 El in
tento de absolutismo iniciado por Enrique II (1154-1189) enfrenta a los
nobles sometindoles a nuevos impuestos, a la Iglesia sujetndola a las
constituciones de Clarandon, mediante las cuales la iglesia se subordi
naba a los agentes reales y puso inspecciones, que generaron un profun
do descontento que se concret en el enfrentamiento entre la nobleza y

"iTES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Matem Santilln


\ RliE

67

broke. quienes en un principio solicitaron al rey les concedieran los de

rLchos contenidos en la Carta Magna, sin embargo, Juan sin Tierra con
silkro que firmar tal documento le transformara de rey en vasallo.4

Ant e la negativa del rey, los barones se proclamaron un ejrcito de


' de su Santa Iglesia y entraron en Londres el 24 de mayo con el

Dios

bcnLplcito del pueblo. El9 de junio de 1215, en la pradera de Runnye

Jkad. a orillas del ro Tmesis y a 8 Km de Windsoc se firm la Carta

\hw:na de Inglaterra ratificada por los herederos al trono de Inglaterra


hasa los estatutos reformados de Eduardo I en 1298.
No bien Juan sin Tierra tuvo oportunidad de rehacerse, rompi su

el rey, donde finalmente prevaleci el poder real, sin embargo, no per

juramento y acudi al

duro gran tiempo la hegemona real, los hijos de Enrique II se caracte

barones tomaron las armas apoyados por el rey de Francia y combatie

Papa para que lo eximiese de su obligacin, los

rizaron por una serie de defectos que produjeron nuevos enfrentamien

ron al rey Juan hasta su muerte en 1216. Cuando Enrique III. hijo de

tos, el sentido aventurero y temerario de Ricardo Corazn de Len

Juan sin Tierra subi al trono, ratific la Carta Magna para que perma

quien gobern de 1189 a 1199 y la pusilanimidad de Juan sin Tierra,

neciera desde aquellas pocas en el derecho pblico de Inglaterra. 5

rey de 1200 a 1216 generaron la oportunidad para que los nobles reba
tieran el poder absoluto que intentaba detentar el rey.

Para efectos de nuestro estudio, puede decirse que la Carta Magna

signific una verdadera constitucin para Inglaterra en un sentido am

Las luchas europeas se agudizan con los gobiernos de los hijos de

plo, toda vez que a lo largo de sus 63 artculos encontramos una serie de

Enrique II pues el reinado de Ricardo se caracteriza por ser eminente

derechos que servan a la nobleza o al clero o a los burgueses, por un

mente militar y las tendencias absolutistas, sin el respaldo adecuado,


generaron una profunda inconformidad en el interior de Inglaterra, de

lado ,

por otro, estableca una serie de principios que servan para re

gular el ejercicio del poder pblico, es decir, aun cuando de manera de

esta forma se encontr en medio de un conflicto europeo, en el cual

sordenada, encontramos una parte orgnica y una dogmtica en el cuer

Juan Sin Tierra se ali con los gelfos de Alemania y los reyes de Fran

po de su texto, sin que con esta afirmacin pretendamos equiparar la

cia apoyaron a los Honenstaufen, donde prevalecieron los intereses de

figura de las constituciones modernas a la multicitada Carta Magna en

estos ltimos con Otn IV y el rey Juan.1

un sentido estrictamente formal, an cuando materialmente persiguen


fines similares con una metodologa parecida.

La derrota de Bouvines condujo a Juan Sin Tierra enfrentar el con


flicto interno en condiciones precarias, con un grupo de aliados diez
mado por la derrota y en un ambiente de molestia por los nuevos im
puestos que se cobraron para sostener la guerra en el continente.
La lucha unific a los nobles, el clero y los habitantes de los burgos,
frente a los intentos absolutistas del monarca, desde 1213 se haba reu
nido un consejo de nobles con la finalidad de redactar un documento en
el que se establecieron los derechos de la nobleza frente al rey lo mismo
que los derechos de los aliados, el clero v la burguesa; de esta forma,
despus de una serie de reveses en Europa y frente a la presin de los

En cuanto al contenido de la Carta Magna, podemos encontrar a lo


largo de sus 63 artculos una serie de principios entre los que destacan
el principio de libertad a favor de la Iglesia, todas las libertades para los
h? mbres libres, una delimitacin de las obligaciones feudales, estable

Cieron que ya no podan existir impuestos sin la aprobacin del consejo


de los nobles, base del Parlamento ingls. En cuanto al derecho penal, se

stablce que ningn hombre libre puede ser privado de la vida o propie?

a , smo
mediante sentencia judicial y conforme a la letra de una ley que
as lo estip
ule.

barones, la monarqua ceda espacios paulatinamente.

La Carta Magna fue impuesta al monarca Juan sin Tierra por los

nobles de Inglaterra, entre los que se encontraban el arzobispo Esteban


Langton, Roberto Fitz-Walter, Eustaquio de Vescy y Guillermo de Pan
2 PlRt'L Henri, 1/iswria de l:uropa. desde las nasi<me., al siglo Xl'l,
reimp., Mxico, IlJ8S, p. I87.

' Jhid<!lll.

FCE

Sa.

5.2.2. LA TRADICIN HISPANO MEXICANA


Como hemos observado, en el escenario feudal de Inglaterra los
ios polticos entre los actores sociales se racionalizaron y con-

equ i. lib r
5
4

E ncic/opedia

Universal Ilustrada, op. cit., tomo XI, p. 1421.


PiRRENE H., op. cit., p. 179
.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

68

de
a, de la misma forma, en el resto
cretaron en la llamada Carta Magn
r
servi
que
ica
jurd
n
adera revoluci
Europa. al amparo de una verd
Edad
Alta
la
a
ar
ubic
y nos permitir
de parte aguas a la Edad Media
llevaun descubrimiento terico que
da
se
ia,
Med
Edad
Media y la Baja
prcticas.
r consigo grandes implicaciones
a sus
e de Italia, los reyes enviaron
Nort
el
en
ubre
Cuando se desc
ia
desv
se
que
un nuevo sistema jurdico
asesores y estudiantes a buscar
ro
ica
jurd
osiano y abrazaba la lnea
ba de la tradicin romana de teod
de fortalecer la figura del rey frente
idad
mana de Justiniano con la final
la del emperador romano.
a los feudales y equiparada con
as
formacin terica surgirn figur
Como resultado de esta trans
de
de Castilla o los fueros en el reino
como las Siete Partidas en el reino
esta
se
que
las
en
icas
jurd
as
ron norm
Aragn, en ambos casos, se crea
ena
poder en el reino, es decir, cont
del
ctura
estru
la
te
men
bleca clara
u
atrib
y
s
stica
cter
cara
establecan las
una parte orgnica en la que se
para
ico
jurd
ma
siste
y los nobles y un
ciones que tena el rey, la iglesia
del reino y que se protegan en Cas
bres
hom
los
de
tutelar los derechos
segn
en cuatro magnficos recursos,
tilla por va del amparo, dividido
e
alent
equiv
el recurso de manifestacin
nos narra Jos Barragn,6 o por
llam
rior, al que se sumaban las
al habeas corpus ingls, pero ante
i
n,7 sin olvidar la figura del "Just
Guill
letras segn nos explica Fairen
dif1
regulaba, entre otras cosas, las
cia de Aragn" juez medio que
in, si
opin
onal
pers
mi
en
a,
form
esta
cias entre el rey y los nobles, de
ctas
perfe
ntrar
enco
en
se pued
se estudia con detalle la materia
as
sa, las Siete Partidas Castellan
Ingle
na
Mag
a
Cart
la
lencias entre
u
cons
as
ader
verd
de
s ellos el valor
los Fueros Aragoneses y dar a todo
enco
eran
an cuando bien pudi
tuciones en un sentido amplo
vo en un sentido formal.
icati
calif
tal
objeciones para darle

5.2.3. PROLEGMENOS, HECHOS


LOGROS DE LA REVOLUCIN FRANCESA

o anterior, se debe de establ


Tal y como sostuvimos en el punt
icio
divisin del poder o del ejerc
una correlacin directa entre la
esto
,
erno
gobi
de
ma
siste
cficas del
poder y las caractersticas espe
o
com
ico,
pbl
r
pode
del
del ejercicio
en un escenario fragmentado
del
rior
inte
al
en
surg
os de poder que
fue el feudalismo, los equilibri

J. Mat<m Santilln

VIFS IDEOL<dCAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL


\'l K JF

Jll ) (>

69

del imperio nos conducen a un sistema dual del ejercicio del poder
y ello permite la generacin de las condiciones propias para la

111hlic o

.,istcncia de una constitucin del reino, si se permite hablar de una


en una acepcin ampla del vocablo, de suerte tal, que para
constitucin
sus
derechos, los feudales recurrieron a diversas manifesta
izar
11t
l!a r1
dicas
tendientes a limitar el poder en un mbito de respeto a
jur
:ioms

los factores reales de poder del reino, como fue la nobleza feudal. el cle
ro , los burgueses, adoptando en cada pas o reino caractersticas espe
cficas. como fue el caso de la Carta Magna de Inglaterra, las Siete Par
tidas de Castilla o los Fueros de Aragn.
As como una de las principales caractersticas polticas de la Edad
Media es el feudalismo, la Edad Moderna se va a caracterizar por un
proceso inverso a la divisin de poder que caracteriz a la Edad Media,
de suerte que el anlisis de los factores polticos de la edad moderna,
nos conducen a observar el crecimiento ilimitado de la monarqua fren
te al poder de los nobles, la iglesia y los burgueses.
Ser precisamente esa declinacin del poder feudal a favor del cre
cimiento del poder real una de las razones que nos explicarn las cau
sas que se dieron para que se fuera gestando la Revolucin Francesa,
como pasaremos a explicar.
Luis XIV de Francia rein de 1643 a 1715, es decir 72 aos, su rei

nado estuvo lleno de contrastes, por un lado puede sealarse que enca
bez un gobierno desptico y por otro, bajo su mando Francia alcanz
un gran desarrollo e importantes victorias militares, sin embargo; para
efectos de nuestro trabajo simplemente nos concretamos a sealar que
durante el reinado de Luis XIV, la nobleza feudal francesa perdi prc
ticamente todo el podero que le caracteriz durante la Edad Media, a
c mbio, el monarca instituy un sistema centralizado en extremo que

giraba en torno a la figura real y que tiene su mejor descripcin, cle


bre frase de Luis XIV "el Estado soy yo", divisa que caracteriza perfec

tamente la
dimensin de la monarqua absoluta.
L uis XV de Francia gobern de 1715 a 1774 fue bisnieto de Luis XIV
Y no tu vo el
brillo de su bisabuelo, bajo sus 59 aos de reinado se acre
cent la
deuda pblica en perjuicio de grandes sectores de la poblacin
ue se vier
on afectados por los excesivos gastos que se reflejaron en el sisrna tnbutar
io franc s a grado tal. que la miseria se extendi por el reino, n
e medio de un sistema monrquico absoluto sin contrapesos real es
8
Ituac10n que condujo al reino a un proceso de descomposicin que
e VIo ag
ravada a la muerte del rey.
.
Lui X
h
s VI de Francia accedi al trono de Francia en 1774 y gobern
s a
1 791, fue nieto de Luis XV y recibi un trono en condici ones prec rias
deb'I do a 1 as cond'ICiones socJoeconomicas en que se enco ntraba

'

lo., cuatro recursos de


a cmtsidcraciollO .>u/m.'
BARRAGN BARRA<;:-;, Jos. Algzm
Guadalajara, 2". cd. Guadalajara,
de
ad
crsid
Uni,
das.
paro ,-,,ulw/os por las siete parn
co, 2000.
los juicios de lllll{Jaro, u
r. Atuecedell/t!S Arag<meses de
7 rAIREN GliiLL(.N, Vcto
Mxico, 197 1.
0

'

70

TEORA DE LA CONSTITUCIN

sin la expresin de Luis XV


sobre todo si se valora en su justa dimen
io".
cuando sostuvo "despus de m, el diluv
ntos que nos permitirn des
eleme
os
algun
os
tenem
sto
expue
Con lo
ucin Francesa y los hechos
cribir las causas que generaron la Revol
elemento para entender el
que le precedieron, de esta forma, el prime
social que vivi Francia durante
complejo proceso de descomposicin
XVI. es relativo a la prdida de
el gobierno de Luis XIV, Luis XV y Luis
rquas absolutas, de tal suerte
contrapesos que caracteriza a las mona
forma irresponsable, es decir so
que el ejercicio del poder se afecta de
reyes solo admitan como supe
bre toda norma, en este escenario, los
separaban de toda obediencia je
rior a Dios directamente, con lo que se
pueblo.
rrquica ante la Iglesia, los nobles y el
s conduce al abuso ms tarde o
apeso
contr
sin
poder
del
El ejercicio
ia se sintieron omnipotentes,
ms temprano. cuando los reyes de Franc
en la Edad Media desapareci y
el papel que haba jugado la nobleza
.
los nobles se convirtieron en cortesanos
la importancia del papel que
o
egiad
privil
s
Hasta este punto hemo
no debemos olvidar que
rgo
emba
sin
jugaba la nobleza frente al rey,
ia de Francia. Desde
histor
la
Iglesia jug un papel primordial en
reforma protestante
la
cierto
tiempos de Cario Magno y si bien es
co en Francia,
catli
al clero
renacimiento no afect directamente
protestantismo
del
la influencia
bin es cierto que al paso de los aos
a protest
Iglesi
que jugaban la
el reino se hizo evidente por el papel
presiones que ejerca la lg
frente al rey, que se diferenciaba de las
an, y ms an, las implicaciuu
Catlica frente a los reyes que le segu
el nimo de los intelectuales
que tuvo el pensamiento protestante en
revolucin.
la
de
enciclopedismo y posteriormente
variable notoria entre el
una
En los aspectos econmicos existe
de administracin ce
a
tema de administracin feudal y el sistem
un profundo i
dejar
que
zada de la monarqua absoluta, misma
que a partir de ese momento
en las regiones perifricas del reino,
o de poder. Pero las tra
transforman en lugares remotos del centr
las derivadas del sistema poi
maciones econmicas no paran en
a dos mbitos distintos como
como la recin enunciada, se extiende
de comercio como resultado de
industria y el cambio en los sistemas
eos que condujeron a la conq
distintos proyectos imperiales europ
las distintas potencias de la
por
na
de Amrica, Asia, frica y Ocea
sfo
do y su comercio, con las tran
ca, que se repartieron el mun
en dicho
ecuentes,
cons
on
fuer
le
que
nes comerciales e industriales
ante y en co
arqua fue preponder
cenario, el papel de la mon
n
significativas,
n los monarcas fuero tan
las ventajas que obtuviero
erioridad sobre los nobles.
permitieron una clara sup

TES

\ l R 11 :>;

IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

J. Matms Santilln

71

Ahora bien, la nobleza no solo dejo su papel protagnico en manos


que tuvo que enfrentar una variable econmica que habra
del I"L'-' sino
a
una crisis en la que cedera su poder a una clase social en
rle
de k\ a
l
burguesa,
entre las mltiples razones que nos explican este
a
scLnso;
a

contramos que el concepto de riqueza se modific y ya no bas


\irajc. en
de la tierra para ser rico, sino que se empez a ge
propietario
taba SL'r
nueva
forma
de valorar la tierra, nos referimos a la riqueza
a
nLrar un
que
sumada
al
papel que desempe el comercio y la indus
mobiliaria
tria a raz de los grandes descubrimientos geogrficos generaron una

nuc\a fuerza a la que nunca se sumo la nobleza continental europea.


Derivada de la concentracin del poder y como explicacin paralela

mentaria de la inadecuada distribucin de la riqueza, tenemos


0 comple
a la figura de la corrupcin, que jug un papel determinante en la de

gradacin social de Francia, que la condujo a la Revolucin.

Un factor explicativo de cmo se expandi la idea de la revolucin

es el relativo al papel que jugaron los intelectuales en la difusin de una

nuna concepcin de la vida, se abandonan las concepciones tradicio


nales

se gene1a una nueva visin existencial por va de variables filo

sficas y de un movimiento llamado enciclopedismo.

El papel que jugaron Montesquieu, Voltaire y Rousseau, junto a

otros menos famosos como Condillac y Condorcet y dos destacados en

ciclopedistas como Diderot y D'Alambert fue determinante para generar

una nueva ideologa que habra de servir de base para la difusin del
pensamiento revolucionario.

La complejidad de la situacin convirti a Francia en un verdadero


polvorn, cuya explosin generalmente suele atribuirse a los errores del
gobierno de Luis XVI quien ante la presin social adopt una serie de
m edidas tendientes a mejorar el ambiente social, tales como la aboli

cin de to rtura, la
modificacin del sistema tributario y comercial, as
co mo unas
mejoras liberales, sin embargo, el rey mostr una debilidad
e no haba caracterizado a sus predecesores, de esta forma, ante la pre
Sio n amb i
a los ministros Malesherbes y Turgot, por Necker, quien co
.:
eh el error
poltico de publicar los estados financieros del pas y evi
en cia r la
ineptitud de la corte, lo que le condujo a salir del gobierno.
La sustitucin
de Necker no fue la idnea y la situacin continu
av ndose al
.
grado que se recurri de nueva cuenta a Necker para
Cio nar el problema econmico que aquejaba el reino.
Luis XVI se
de o
J :ove ncer por su ministro que lo complejo de la situacin poltico
econo
mlca se
. encontraba en a convocatona a Cortes Generales, como
suce
.
d
'
1 y no aconteca desde
se
Ia. en la Francia medieval
la ltima vez que
r eun,er
on en 1614.
en da queda claro que la solucin era equ i voc ada si se
da
preten
a
s var los intereses del rey, pues si se mira el problema con el debi-

:!r

liy

TEORA DE LA CONSTITUCIN

72

-TES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

do cuidado, puede apreciarse que en toda la vida de la monarqua abso


luta no se recurri a los Estados Generales porque el rey reuna el po
der de dichos estados en su persona, de suerte tal que la convocatoria a
Cortes Generales simplemente hizo evidente lo que el reino supona, la
debilidad poltica de Luis XVI.
Tambin hoy en da la neo-institucionalistas sostienen que el siste
ma electoral afecta al sistema de partidos y la conjugacin de ambos
modificar al sistema de gobierno, de esta forma cobran relevancia dos
medidas que se tomaron para reunir a las Cortes, por un lado se esta
bleci que el estado llano, es decir, la representacin del pueblo tendra
el mismo nmero de diputados que los otros dos estados, la nobleza y el
clero.
d de la siguiente forma, de 1130 diputados en total:

291 del clero,

270 de la nobleza,

578 del Tercer Estado, el pueblo.

Tradicionalmente en un esquema gobernado por un rey fuerte, pol

Matt""' Santilln

73

5.2.4. DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE


L; no de los fines de la Asamblea Constituyente fue precisamente for1111r una constitucin, desde un principio juraron los diputados del Ter

CL'r E s t a do que no se separaran hasta alcanzar su objetivo. Meses des

puL' L'l 4 de agosto de 1789 se dio un paso fundamental en la lucha

co11tra el absolutismo al abolirse los privilegios de la nobleza; el 26 de


a"osto de 1789 se aprob mayoritariamente la llamada "Declaracin de

lt:s lJL'r c chos del hombre y del ciudadano" que se consagraron en los si
guientes 17 artculos:

Art. l.-Los hombres nacen libres e iguales en derechos y las distincio


m

Despus de la eleccin la composicin de los Estados Generales que-

- J.

sociales no pueden fundarse ms que en la utilidad comn.

Art. 2.-El objeto de toda sociedad poltica es la conservacin de los de


rLchos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son la liber
tad. la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.
Art. 3.-El principio de toda soberana reside esencialmente en la na
cin. Ningn individuo o corporacin puede ejercitar autoridad que no
L'mane expresamente de ella.

ticamente hablando, la votacin se haca por ordenes, es decir, el valor

Art. 4.-La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no daa a

individual de cada diputado no era determinante al final de la cuenta,

otro: por tanto el ejercicio de los derechos naturales del hombre no tiene

sin embargo, en la sesin inaugural del 4 de mayo de 1789 se pretendi

otros lmites que aquellos que asegwan a los dems miembros de la socie

hacer una modificacin substancial al procedimiento legislativo, se vo

dad el goce de los mismos derechos. Estos lmites slo pueden ser determi

tara por diputado, en lugar de ser por ordenes, de esta forma el peso
de la asamblea de diputados se alteraba fundamentalmente, ya no era la

nado por la ley.


Artculo 5. La ley no tiene el derecho de prohibir sino las acciones noci

nobleza y el clero frente al pueblo, eran 561 diputados frente a los 578

' as a

diputados del estado llano, situacin que condujo a la fractura de asam

dido

blea en virtud de la oposicin.

Art. 6.-La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudada


nos tienen el derecho de concurrir
a su formacin personalmente o por re
presentantes. Debe ser la misma
para todos, sea que proteja o sea que casti
gue. Todos los ciudadanos siendo
iguales a sus ojos, son igualmente
ad misibles a todas las
dignidades, cargos y empleos pblicos, segn su ca
pacidad, sin
ningn otra distincin que su capacidad y su talento.

El 17 de junio de 1789 el estado llano se declar Asamblea Constitu


yente, es decir, reasumi su soberana frente al rey, acorde a las anti
guas tradiciones y en consecuencia de las recientes teoras expuestas en
el libro "El Contrato Social" de Juan Jacobo Rousseau.
El gobierno intento limitar los trabajos de la Asamblea sin conse
guirlo y la situacin empeoro para el rey pues el 22 de junio de 1789 el
rey aceptar la mayor parte de las peticiones populares, sin que tal res
puesta satisficiera al estado llano, en tales circunstancias el rey ordeno
a los diputados de la nobleza y del clero que no haban participado, se
integraran a la Asamblea.
La agitacin popular se hizo inconfrontable, el 14 de julio de 1789

el p ueb lo se encamina a la bastilla y l a toma, hito histrico que la poste

ridad tom como la fecha de inicio de la Revolucin Francesa.

la sociedad. Todo lo que no est vedado por la ley no puede ser impe
'

nadie puede ser constreido a ejecutar lo que ella no ordena.

An. 7.-Ningn hombre


puede ser acusado, arrestado ni detenido sino
en los casos
determinados por la ley con las formalidades prescritas por
ella. Aquellos
que soliciten, expidan o hagan ejecutar rdenes arbitrarias,
deben ser
castigados; pero todo ciudadano llamado o arrestado por
la ley
debe de
obedecer al instante, y al resistirse se hace culpabl
e.
Art. 8.-La ley no debe de establecer ms penas que las estrictas v evi
dentemente necesarias, y nadie puede ser castigado sino en vinud de una
k v establecida anteriormente al delito y lega l men t e aplicada.

74

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Art. 9.-Debiendo todo hombre presumirse inocente mientras no sea de


clarado culpable, si se juzga indispensable arrestarlo todo rigor innecesario
para apoderarse de su persona debe ser severamente reprimido por la ley.
Art. 10.-Nadie debe ser molestado por sus opiniones, aunque sean reli
giosas, con tal que su manifestacin no turbe el orden pblico establecido
por la ley.
Art. 11.-La libre comunicacin de las opiniones y de los pareceres es un
derecho de los ms preciosos del hombre: todo ciudadano puede por tanto

el

hablar, escribir y estampar libremente, salvo por la responsabilidad por


abuso de esta libertad en los casos determinados en la ley.

Art. 12.-La garanta de los derechos del hombre y del ciudadano nece

de

sita una fuerza pblica, esta fuerza es, por tanto, instituida en beneficio

todos y no para la utilidad particular de aquellos a quienes es confiada.


Art. 13.-Para el mantenimiento de la fuerza y para los gastos de la ad
ministracin es indispensable una contribucin comn, que debe ser repar

\"!!<!lENTES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

cin de los Estados Unidos de Amrica de 1787.

El pueblo no se conformo con la Declaracin de los Derechos del


ho111bre v del ciudadano, los nimos continuaron encendidos de forma
principios de octubre de 1789 se dirigi la multitud a Versalles de

que a

donde condujeron al rey a Paris.


En cuanto a las corrientes en que se dividi la Asamblea Constitu

yente en esta primera etapa, encontramos al grupo de los jacobinos, el


cordeleros y los fevilants. Luis XVI pronto se dio cuenta que las
de

los

circunsta ncias le eran cada vez ms adversas, esto se hizo patente de di


versas formas, a grado tal lleg la situacin, que ya no bast su inten
cin de apoyar la constitucin, antes huy de Pars hacia Montmendy,

sin que pudiera alcanzar su objetivo pues fue descubierto en Varennes y


conducido a Pars.

El 14 de septiembre de 1791 el rey acept la Constitucin, el 25 de


si
p

Art. 14.-Todos los ciudadanos tienen el derecho de comprobar, por


mismos o mediante sus representantes, la necesidad de la contribucin

blica, de consentirla libremente seguir su empleo y determinar la cualidad,


la cuota, el mtodo de cobro y la duracin.
Art. 15.-La sociedad tiene derecho para pedir cuenta de su administra
cin a todos los empleados pblicos.
Art. 16.-Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est

ase

gurada, ni determinada la separacin de poderes, carece de Constitucin.

nadie

puede ser privado de ella, sino cuando la necesidad pblica, legalmente jus
tificada lo exija evidentemente

y a

condicin de una justa y

75

Fueros de Aragn, ni tampoco debemos olvidar que muchos de esos


1ri n cipios ya se encontraban en las constituciones particulares de los
b.;ta dos que conformaron la Unin Americana y en la misma Constitu

tida entre todos los ciudadanos en razn de sus medios.

Art. 1 7 .-Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado,

J. M,llcos Santilln

previa

indemnizacin.

El rey no acepto sancionar la declaracin, sin embargo su texto se


incluy en la Constitucin que se jur el 14 de septiembre de 1791.
En cuanto al contenido de la declaracin, por lo dems muy elo

septiembre de 1792 la familia real fue destituida y se proclam la Rep


blica. el rey juzgado por delito de traicin fue decapitado el 21 de enero
de 1793.
La creacin de una constitucin no calm los nimos, tampoco lo
hara la muerte del rey, los problemas econmicos de Francia intenta
ron resolverlos incrementando los impuestos y la situacin degener en
un bao de sangre. La constitucin de 1791 tuvo una vida efmera,
sin
embargo, ms all de los excesos, la leccin que nos leg la Francia
re
volucionaria en su lucha contra el absolutismo dej profunda
huella en
la humanidad.
El artculo 16 de la declaracin de los derechos del hombre y del
ciudadano cre una
corriente constitucional que perdura hasta nuestros
das; una
constituci n debe de contener las garantas que aseguran los
derechos de
los hombres y una parte orgnica en la que se establece la
forma en
que se encuentra dividido el ejercicio del poder pblico.

5.3. CONTENIDO LIBERAL

cuente, simplemente nos concretamos a sealar algunos aspectos rele


vantes: en principio que es manifiesto su espritu iusnaturalista, que se
advierte en cuanto a la manifestacin genrica de que todos los horn
bres nacen libres e iguales, en cuanto a la innovacin que representaron
bien puede afirmarse que muchos de los principios expuestos, ya se en
contraban en las antiguas tradiciones jurdicas de pueblos como Ingla
terra, que inici un camino de equilibrio de poderes entre el rey y el
parlamento a partir de la promulgacin de la Carta Magna o de la olvi
da da tradicin espaola, r epr es entada en la s Siete Partidas o en loS

C uan

se estudia el papel que desempearon en la historia univer


al contedo
mpornea la Revolucin Francesa y la independencia de las
ece Colonias de Norteamrica, encontramos un factor comn, la lu
a de un pueblo frente a una monarqua, como toda lucha, requiri de
-na serie de
justificaciones que en el caso francs se sintetizaron en la
c

orm ul
a "libertad, igualdad y frate r n i da d.
. !\hora bien, el sentido libertario de las luchas gener una concep
.
Clo
n filo
sfica concreta, que se expresa en el sentimiento del hombre
"

76

TEORA DE LA CONSTITlJCIN

esta realidad, en un reclamo


frente al Estado y como consecuencia de
uales, est percepcin de la
de libertad para regular los destinos individ
especulaciones filosficas a
vida nos conducir inexorablemente de las
l. el cual, a su vez sirve de re
las realidades de un sistema jurdico libera
ferente a un sistema poltico; el liberalismo.
origen en el iusnaturalis
El liberalismo de los siglos XVIII y XIX tiene
e frente a la vida, pues la
mo, en razn directa de la posicin del hombr
ar el derecho que tiene
explic
para
l
menta
funda
voluntad ser un factor
o, este pensamiento se d
cada hombre a formar su pmpio destin
alista.
racion
o
acorde al llamado iusnaturalism
y el iusnaturalismo racioLa vinculacin entre la concepcin liberal
se vinculan a una
que
ptos
conce
os
nalista se manifiesta en divers
jugar un papel un
o
aunian
rousse
o
forma de vida, as el pensamient
que sostiene
tanto
en
esa,
Franc
pe! determinante en la Revolucin
r el pacto
forma
para
que
suerte
el hombre es libre por naturaleza de
que
lo
por
l
natura
d
cial cede sus derechos y permuta su liberta
na libertad civil.

os del hombre v del


El contenido de la declaracin de los derech
te en su artculo
tamen
dadano es elocuente en su articulado, concre
uralista del
iusnat
cin
gundo, se define con toda precisin la ocupa
objeto de
"El
e
sostien
samiento revolucionario francs, cuando
les e
natura
os
derech
sociedad poltica es la conservacin de los
punto
un
a
ce
condu
criptibles del hombre ... " est afirmacin nos
estima
se
a
nte jurdic
vante para el anlisis jurdico, en esta corrie
son
que
es,
a, esto
los derechos son inherentes a la persona human
al
ria
contra
a, posicin
riores e independientes de la norma jurdic
la
En
os.
crea derech
tivismo que sostiene que es la norma la que
pe
ya
ce lo que
cepcin iusnaturalista la ley simplemente recono
cin de
concep
la
con
a
ement
compl
se
que
visin
al individuo,

\, !I.S IIJEOUHdCAS DEL DERECHO COSTITLCIO:\AL


\1 1, !

relevante que se
Con lo expuesto queremos subrayar el papel
o enciclopedista
a la persona como ser humano en el pensamient
acin de los derechos
cs, pensamiento que se reflejar en la declar
to de las ideas que destact
hombre y del ciudadano, como complemen
orientacin iusnaturalista
mos en el prrafo anterior, establece la
a que se complementa
pensamiento revolucionario francs, mism
"estos derechos son la libertad,
la definicin de los derechos titulados
a la opresin". Como
propiedad. la seguridad y la resistencia
la libertad, y est
ser
ado
invoc
ho
derec
apreciarse, el primer
los derechos en el l
s
todo
de
eje
el
d,
alida
no es una mera casu
como la capacidad de "poder hacer
mo es la libertad. entendida
y como lo define el artculo 4 de la
aquello que no daa a otro; tal
echos del hombre y del ciudadano,
der
ticitada declaracin de los

77

lorma los derechos de propiedad se vincularon a la concepcin de


L' [.1
h os de las personas por un lado v de la libertad por el otro, de
lo l k rL c
i\ a un concepto de propiedad liberal.
n
d
u
d
lo L
a los derechos a la seguridad y a resistir la opresin,
uanto
c
E11
.._

.SL' \ inculan a h concepcin liberal \' es precisamente esa idea

os conduce a su concepcin complementaria, si por un lado mi


qu

.11
llll l 1 1ll

la

'

li11l'rtad termina en cuanto existe un individuo afecte, por otro lado la


libLrt1d de los dems termina donde empiezan mis derechos de esta

form1 o.L' \ incula el concepto de seguridad a la idea de libertad y encon


tra111us el liberalismo clsico.

En cuanto al derecho de resistir la opresin, interpretado acorde a

las concepciones liberales nos conducir a una idea restrictiva del Esta
do frLnte a un concepto amplo de individuo, es decir, en el iusnatura

lismo L'l fin del Estado se restringe a buscar la felicidad o bienestar ge


neral. de suerte que cuando el gobierno desva su camino, el individuo

se enctiL'ntra en el caso de resistir la opresin, opresin que es precisa


mente una circunstancia antagnica del concepto de libertad, de esta

forma L'n el liberalismo vamos a encontrar una idea muy concreta, el


papel del estado debe de ser muy limitado para dar espacio a que la so
ciedad se desempee en un amplo mbito de libertades individuales.
'i.3.!. EL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL DERIVADO

popular.

J. Matto SantiiLin

DE LA CONSTITUCIN FRANCESA

Para abordar el impacto que tuvo en el mundo occidental la revolu


cin francesa y sus manifestaciones
jurdicas plasmadas en los textos
constituciona les, es necesario
recordar que fue precisamente la revolu
cin francesa
el punto de referencia para dividir la Edad Moderna y la
Edad Contempo
rnea, la evocacin de dicha circunstancia no es mero
capricho.
si recordamos que la referencia para dividir la Edad Media de
a Moderna
fue el descubrimiento de Amrica. En nuestra opinin, sin
.
IOtent
.
.
' estar .r mportancra
a mnguno de 1 os dcree hos concretos, p1enso
que su trasc
ende ncia se debe ms a los efectos que generaron en
el
mundo Y
como lo transformaron.
el descubrimiento de Amrica
se dio fin al feudalismo y se for
talec o 1 a .
f1gura del re. en razn directa
de mltiples causas polticas
que co
mentamos anteriormente y a las econmicas
la
que desequilibraron
balan/a p 1'
o rtr ca a favor de 1 a f'rgura real, que en el escenan
e ar
o colonial
acte rtzo
. 1-a Edad Moderna, genero, una gran .
a
nqueza a favor de los
teYes
.
de .as pn
.
nupa 1 es potencias europeas y en consecuenua
se creo
Una nue
va concepcin existenc
ial. Si traemos a colacin el significado
que tuv
o en la humanid
ad el descubrimiento de Amrica, es porque el

cm

TEORIA DE LA CONSTITUCIN

78

\ l 1'

:\TES

impacto de la Revolucin francesa es equiparable en cuanto a sus con


secuencias y transformaciones.

Por principio debemos recordar que en la Edad Media predomin


polticamente el feudalismo, que en la Edad Moderna el predominio fue
la realeza y que con la revolucin francesa encontramos el enfrenta
miento entre la realeza y la clase burguesa, enfrentamiento en el que sa

li victoriosa esta clase social que hasta ese momento no haba figurado
como clase dominante, pero a partir de ese momento iniciar una ver
dadera transformacin de la humanidad en un doble camino, en el pol
tico, el liberalismo y en la economa el capitalismo.

La complejidad poltica de la revolucin francesa se hace manifiesta


en el estudio histrico de sus hechos, pero tambin puede explicarse a
la luz de sus documentos constitucionales, estudiados como la expre
sin jurdica de una aspiracin filosfica que habra de tener conse

IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Mateo' Santlln

79

El ejemplo francs cundi pronto por el mundo, los Estados Unidos


t!L'

no

haban establecido un catlogo de derechos humanos o garan

as qu e les protegiesen en el cuerpo de su Constitucin original corri


oicron su posicin inicial en el ao de 1791, el 15 de diciembre; cuando
ron al texto original las primeras 1O enmiendas constitucionales.
El pensamiento francs pronto se extendi a otros pases europeos,

...
(.1- rLa

"'

Napolen Bonaparte impone la Constitucin de Bayona, do


en Espaiia,
similar
a la Constitucin Francesa inspirada en Sieycs, como
o
ent
cum
es natural. los espaoles rechazaron la imposicin y crearon una pro

pia. despus claro est de tener que resistir la invasin napolenica.


Respecto a la Constitucin de Cdiz de 1812 es menester sealar

que fueron sus diputados los primeros que se auto calificaron como di

putad os liberales, tambin es necesario sealar que si bien es cierto, sus


crticos la tachan de afrancesada y sus defensores le encuentren raz es

cuencias que trascenderan las fronteras de Francia y la poca en la que


se crearon para transformarse en verdaderos paradigmas de la

paola, nos parece evidente que se encontr influenciada por el pensa

Existe un largo debate sobre si el pensamiento francs influenci


independencia de las trece colonias norteamericanas o si fueron

de ser estudiada como el eslabn de una cadena, pues la monarqua o

Contempornea.

las que sirvieron de ejemplo para la revolucin francesa, en lo pe


considero que el pensamiento es universal, y que no es
propia de esta poca de globalizacin o mundializacin, la trasc

cia de las ideas, lo que vara es la velocidad de las comunicaciones,


esta forma el enciclopedismo francs abreva el pensamiento hu

miento de moda de la poca, el francs y el norteamericano.


Desde nuestra perspectiva la Constitucin espaola de Cdiz debe
Imperio espaol contaba con dominios ms all de la pennsula ibrica,
como eran los reinos americanos en los cuales la Constitucin gaditana
se transform en constitucin para todos los colonos.

En cuanto al movimiento constitucionalista hispanoamericano es


claro que el pensamiento francs y el pensamiento norteamericano (in
cluso el pensamiento de Cdiz) estuvieron presentes en todos los consti

anterior para influenciar a los hombres de su generacin y posteriores.


La revolucin francesa es simplemente un punto de referencia en

tuyentes que se crearon a razn de la cada del imperio espaol y la

gener una verdadera revolucin jurdica que habra de concretar


iusnaturalismo racionalista en una nueva teora de la Constitucin.

f deralistas
sostuvieron una teora distinta pero an ms, algunos cons

htu entes mexica


nos de 1917 se auto proclamaron jacobinos por su

d
c
ali
smo
a i
en memoria de los radicales franceses que impulsaron el
tberalismo
.

complejo proceso de evolucin ideolgica que se manifestar no solo


lo poltico y en lo econmico sino en todos los mbitos de la vida, e
son los culturales en el ms amplo sentido del trmino, sobre la que

La concepcin constitucional francesa qued expuesta con

en el artculo 16 de la Declaracin de los derechos del hombre y


ciudadano, que sostena:
Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est asegurada,
determinada la separacin de poderes, carece de constitucin.

consecuente independencia de las repblicas latinoamericanas.

En el caso de Mxico, cuando se debati la forma de Repblica en el


constituvente de 1823-1824, quienes impulsaron la Repblica Central in
vocaban consta
ntemente el pensamiento de Rousseau, en tanto que los

Como puede apreciarse el impacto del Constitucionalismo francs


'
.

S e d10 en todo
el mundo occidental, bien sea en la tradicin roma-

.
n o-germa. mca,
.
b ten fuera en la tradicin anglo-sajona.

Lo expuesto nos conduce a un principio constitucional que ha


durado, toda constitucin debe de tener como mnimo una parte
d
la
nica donde se establezca entre otras cosas la forma e gobierno,

mismos as como una p


sin de poderes y las facultades de los
que se estipulen con claridad
fundamental llamada dogmtica en la
hos humanos.
gaantas que protegen a los derec

5.4. ESTADOS UNIDOS DE AMRICA.


SU INDEPENDENCIA

Y SUS DOCUMENTOS JURDICOS BSICOS


t
Os

a historia de Estados Unidos presenta una serie de aspectos indi


la historia de la humanidad que se corroboran con la s i mple

en

TEORA DE LA CONSTITUCIN

80

su independen
apreciacin de la velocidad de su desarrollo a partir de
potencia uni
sima
primer
como
ascenso
su
a
cia del 4 de julio de 1776
atribuirse a
puede
o
fenmen
el
XX,
siglo
versal en la segunda mitad del
referencias,
algunas
hacer
que
la casualidad, para comprenderle habr
necesidad
la
r
destaca
nte
sin embargo, antes de abordarlas, es importa
en
especial
en
y
mundo
de estudiarlas debido al impacto que tiene en el
nuestro pas.

los docuContra lo que se pudiera suponer cuando escuchamos en


Amrica y en
mentos ingleses sus referencias a las colonias del Norte de
espaoles
los documentos espaoles sus indicaciones sobre los reinos

sentido opues
en Amrica, la realidad nos conduce exactamente en un
n oficial
definici
la
es
esa
menos
al
,
Amrica
en
es
to, los reinos espaol
ejerci
se
donde
,
colonias
meras
fueron
que recibieron, en la prctica
el co
cosas
otras
entre
n
limitaro
que
una serie de polticas restrictivas
la
fabri
lar,
peninsu
capital
del
s
mercio, que se subordino a los interese
es,
espaol
lios
monopo
los
cacin de barcos y de puertos en beneficio de
s
onerosa
las
lo mismo que la agricultura y la ganadera sin olvidar
gas con que se grav a la minera,

eje principal de la econo

novohispana.

un
En contraste las colonias del norte en la prctica enfrentaron
dem
ba
encontra
se
ra
Inglater
distinto,
mente
norama absoluta
potencia en
ocupada en sus tareas para consolidar su posicin de
e en ad
distraers
para
como
arla
consolid
censo y posteriormente
.
Amrica
de
Norte
el
en
atlntica
trar sus colonias de la costa
idad
oportun
la
ofreci
les
En estas circunstancias la realidad
ameri
hispano
reinos
los
en
ejercer una serie de prcticas vetadas
para
de esta forma cada colonia va a construir sus propios puertos
ind
merciar entre s y despus con Europa, las colonias del Norte
i
por sus circunstancias geogrficas desarrollaron un esquema
s que les
as como la pesca, el comercio y la fabricacin de conserYa

se f.
mitieran enfrentar las circunstancias climticas, en el sur
de cul
ente
erantem
prepond
llo
desarro
con
agrcola
la produccin

como el algodn, el tabaco y el comercio.


Hofstadter
Segn nos narran los doctores Wood Gray y Richard
pago de los impuestos era realmente virtual:

das eran
Tcnicamente los propietarios v las compaas estableci
de sus tierras,
cambio
a
os
simblic
pagos
rios del rey, pero solo hacan
dos puntas de
ao
cada
rey
al
ba
entrega
re
Baltimo
Lord
por ejemplo,
x
cha y William Penn dos pieles de castor.

Resea de la llistoria
x GRAY. Wood v Jlofstadter, Richard.
EUA.
de infonnacin de los Estados Unidos,

Norleiliii<Ticmw.

J< :_'TES

IDEOLGICAS DEL DERECHO CONST


ITUCIONAL

J ..'\1ateo Santilln

81

En cuanto al sistema poltico cabe sealar que muv pronto las com
J<l1-1as colonizadoras aceptaron el derecho de representacin de los co
n os . En 1618 la London (Virginia) Companv "imparti instrucciones a

o oh L r n a dor que haba nombrado en el sentido de que los habitantes li

bn-.

ck las plantaciones habran de elegir a sus representantes porque


]ahortrn de comn acuerdo con el gobernador y un consejo elegido...
A p1rtir de entonces qued aceptado de manera general que los colonos

tcn<n daecho a participar en su propio gobierno."

Lt participacin de los colonos en la toma de decisiones pblicas

fue LI'L'Ciendo paulatinamente al paso de los aos, hasta el momento en


que SL' condicion todo tipo de tributaciones a la aprobacin de los re

prcsen!lntes de los colonos.


Como puede apreciarse las condiciones anteriores a la declaracin
de independencia de los Estados Unidos de Amrica son notoriamente

dis t i ntos a los que ocasionaron la revolucin francesa o la independen


cia de Mxico, en las trece colonias podemos afirmar se encuentra pre
sentL' una clara vocacin democrtica, entendida est, como la partici
pacin de los ciudadanos en la toma de las decisiones pblicas.
A los datos expuestos debe agregarse que los intentos de confedera

cin de las colonias tuvieron antecedentes muy definidos como cuando


el 29 de mavo de 1643 a 1648 en plena guerra civil
en Inglaterra, las
colonias de la Nueva Inglaterra se encontraron aislados,
de forma que
pa ra C\ itar cualquier intento de ser
atacadas se confederaron Plymouth
Y Massach usett, Connecticut y New Haven,
la confederacin concluy
cuando la regin se convirt
i en propiedad de la colonia.10
En 1697 W illiam Penn propuso desde Pennsylv
ania la creacin de
una asamblea de
representantes para todas las colonias, propuesta que
no encontr
ceo en el resto de las colonias. Para 1754 se piensa de
nue
va cuenta
en la unidad a fin de enfrentar las guerras contra
los indios y
los franceses,
Benjamn Franklin propuso el Plan de la Unin de
Alban
Y donde se
peda al Parlamento ingls autorizacin para
creacin de
la
un G ra n
Consejo y la presidencia de un gobierno genera
l, donde todos
los esta
dos conservarn su autono
ma, el Plan de Franklin no fue apro
bado por
Inglaterra ni por alguna de
sus colonias
.
la in dependenc
ia de las trece colonias de Norteamrica es
descrita
Por Carlos
Pcrevra como resultado de un movim
iento
econ
exmico
a
P nsivo x
.
: .
.
m .
c. pansiOn tata 1 mente d'rstmta
.
a 1 as expenencras
rances
f
as
o
exrcan
a, si hemos sostenido
en lneas anteriores, para el ao de 1763

-----y
lO

/hlift:llt, p. 19.
l>o[( . MoYANo PAHISSA ngela y VELASCO MR()UEZ Jess,
EllA
llca J.

Doc/1/11('11/u de su hi,toria

82

TEORA DE LA CONSTITUCIN

un giro que
las circunstancias poltico econmicas de Inglaterra dieron
de ese
octubre
de
7
a la postre ser clave en la historia del mundo, el
sie
de
guerra
la
a
fin
ao se firm el tratado de Pars, con el que se dio
deu
graves
con
pero
ra
te aos, lo que dej libre de conflicto a Inglater

o variar la
das, razn por la cual el Parlamento ingls consider oportun
los colo
de
poltica colonial a lo expuesto se debe agregar que el avance
indios
pueblos
nos hacia el oeste generaba constantes conflictos con los

icamente,
con una proclama publicada en 1763 y que violada sistemt
de 1774,
condujo a la expedicin de la Ley de Qubec del 22 de junio
oeste.
el
ley que afecta el proceso expansivo de las colonias hacia

y el esta
Con ambos factores, la restriccin expansiva por un lado
nunca ha
blecimiento de una poltica fiscal efectiva, las colonias que
britnico,
proyecto
el
an
resintier
ismo
colonial
del
peso
el
ban sentido
de 1764
azcar
del
el
os,
impuest
de
serie
una
suceden
se
de esta forma
inco
gran
una
generan
os
impuest
los
1765,
de
Timbre
y la Ley del
representa
midad que desemboc en la reunin de 3 7 delegados que
Timbre
del
Ley
la
de
o
Congres
llamado
el
en
a las trece colonias
nto
parlame
el
que
declarar
on
acordar
1765
de
dos el 19 de octubre
poda
no
encia
consecu
en
y
imperial
nto
gls no era un parlame
ner tributos a las colonias.
Los britnicos decidieron gravar las exportaciones
s, he
para lo cual reforzaron las aduanas y las guarniciones militare
entre
miento
enfrenta
el
y
colonias
las
de
que generaron la resistencia
ejrcito ingls y los colonos en Boston en 1770.
os
Los conflictos generaron la revocacin de todos los impuest
de
signo
como
amente
nos el impuesto del t, mantenido simblic

colonos
nio imperial. sin embargo, la suerte estaba decidida, los
Francia
de
apoyo
el
con
aceptaron siquiera el impuesto del t,
haba
Espaa enfrentaron y derrotaron a Inglaterra, un gigante
en el Norte de Amrica.
de
Entre los documentos relevantes que nos explican las causas
'
llamado
Paine
independencia encontramos un folleto de Thomas
en
nto
docume
sentimiento comn" y publicado el 1 de enero de 1776,
in definitiva
que se expresa claramente la necesidad de una separac
Inglaterra.

de
La declaracin de independencia adoptada el 4 de julio
en
divide
n, se
redactada por Thomas Jefferson y Benjamn Frankli
nos,
huma
os
derech
secciones, y un prembulo donde se aluden los
la
se
funda
que
los
declaracin que describe 27 agravios sobre
usin se proclama el ro
concl
en
la
y
arse
endiz
indep
de
dad
definiti vo.

declaracin de independencia no
Es importante sealar que la
para
el l evantamiento sino como
do
llama
un
interpretarse como

. JI.'\ !lS IIJEOLGICAS DEL DERECHO CONST!Tlll!OAL


\TK

J. Mate"' Santilbn

83

movimiento que ya se haba iniciado, pues desde abril de


do lk un
L'l segw 1do Congreso Continental haba creado un ejrcito con
_
\Vashmgton como comandante.
g
r
GLn L'
l)Lspus de la Declaracin de Independencia se expidieron las reso

\'77;

L'S lk mayo de 1776, donde se invito a las colonias a organizarse


l ucioiJ
autor i dad popular y romper con la corona.
la
baio
iados del ao 1776 exista un proyecto para crear una gran
1md
:\
cin,
despus de amplios debates se present a la opinin de
ra
Conklk
en
noviembre
de 1777 y fue hasta el primero de marzo de
nias
las colo
los
estados
ratificaron
"Los artculos de la Confederacin"
!781 cuando

compuLsto por trece artculos en donde se confederaban las trece colo


nias , formaban los Estados Unidos de Amrica, las colonias se trans

form mm en Estados, cada uno tuvo su soberana, libertad e indepen


dencia. c o n un propsito de alianza para la defensa comn.
Los art culos de la confederacin no respondan a las necesidades
que los Estados confederados tenan que enfrentar, por ejemplo, el Con

greso general no tena facultades para enfrentar la deuda pblica pues


careca de autoridad para imponer tributos, situacin que fue creando
la necesidad de replantear el esquema gubernamental.

Los legislativos de New York en 1782 y Massachussets en 1785 soli


citaron que se convocara una convencin para revisar los artculos de
la Confederacin. En una reunin que se efecto en la residencia de
George Washington, donde acudieron representantes de 5 estados, Ale
xander Hamilton de New York describi los inconvenientes para gober
nar que se encontraban en los Artculos de la Confederacin, como re
sultado de todos los intentos se form la
Convencin Constitucional de
Filadelfia que
funcion del 25 de mayo al 16 de septiembre de 1787,
bajo la presidencia
de George Washington.
El debate para la creacin de la constitucin
fue rico en ideas y po
.
lanzado
en cuanto a planteamientos, en el plan Virginia se propona, el
2_9

de m

a o, un
nacional, una judicatura nacional y un legisla.
nac1 ona 1 d.1v1ejecutivo
1
'd'd
o en dos camaras, compuesta por d 1putados y senao
d
res
t
.
y
c numero sena. proporcional a la poblacin. Frente a1 plan
.
pllngin1a. Edmund Randolp William Patterson proponan el llamado
de N ueva Jersev
cual
inclinaba por sostener la confederacin
con . un
a clusula que elsera
de gran utilidad, misma que sealaba:
Todas las ey
s aprobadas por el Congreso de Estados Unidos en
Virt d
las facultades que le confieren los artculos
de la Confedera
Ci
todos los tratados
que
concierte
y
ratifique
la
autoridad de los
l::stadyos
. .
n1'dos de Amenca
tendran fuerza
estados
t c ul res ... y el
j
v

llvo

1'0

de

U
ac0 P ar i

se

de lev suprema en los


udicial de los di-versos estados deber
l11odar
se a ellas en sus decisiones, a pesar de lo que en contrario
a

poder

TEORA DE LA CONSTITUCIN

84

l'SlES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL


\1 R l !

puedan disponer las leyes de los estados particulares"11 planteamiento


que ser la base norteamericana del principio de supremaca constitu
cional.
El enfrentamiento entre los intereses de los Estados grandes frente
a los intereses de los estados pequeos gener el rechazo del plan Virginia
y del plan de Nueva Jersey. El papel que desempeo Benjamn Franklin
fue determinante para resolver el enfrentamiento, pues propuso el lla
mado Gran Compromiso o transaccin de Connecticut, que se adopt

16 de julio y en el cual se resolvi el problema del equilibrio de fu

en el Congreso General adoptando las siguientes medidas, la cmara


representantes se integrara a base de un criterio del nmero de

tantes por Estado y en el Senado la eleccin sera de dos miembros


estado, electos por la legislatura del Estado, de esta forma los Estaaos
con mayor poblacin se veran favorecidos con una mayor
cin en la cmara de representantes y los Estados pequeos se

Para finalizar nuestro anlisis sobre los documentos bsicos de los

b L ' i st L ncia de constituciones particulares de cada uno de los Estados


'

Jll''

ios a la Constitucin general cuya naturaleza es realmente trascen

kntal en muchos aspectos, como sera la "Declaracin de los derechos


Jcl buL'll pueblo de Virginia" cuyas aportaciones a la lucha por la rei
,indicacin de los derechos humanos es notable.
La se gunda idea que deseo abordar es la relativa a la gran influen

cia que el movimiento de independencia de los Estados Unidos de Am


rica , sus prcticas constitucionales ejercieron en los pueblos hispanoa

.
particularmente en Mxico,
donde siempre
fueron
mcri Lanos,
rdL'IL'!lCi; para adoptar el Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana,
quL'

sin

esto

La lucha entre federalistas y anti-federalistas entendidos estos


mos como partidos de la confederacin fue muy disputada, en el p

ideolgico el pensamiento federalista quedo magistralmente exp


por Alexander Hamilton, James Madison y John Jay en un conjunto
artculos periodsticos, publicados entre octubre de 1787 y agosto de 1
Entre el 7 de diciembre de 1787 y el 9 de enero de 1788, cinco
dos ratificaron la constitucin federal, New Hampshire fue el
estado en ratificarla, con lo cual se reuna el requisito para su

Los ltimos estados en adherirse fueron Carolina del Norte y

Island.
En 1791 se incorporaron al texto constitucional las 1 O primeras
miendas, en las cuales se regula la relacin entre el ciudadano y el
der federal y que bien puedan ser tomadas en cuenta como una ve

dera Declaracin de Derechos del Ciudadano.

En cuanto a su integracin en la constitucin norteamericana


cin
observarse elementos tomados de los artculos de la Confedera
Je
y
Nueva
de
Virginia
de
como influencia de conceptos del Plan

S.S. CONSTITUCIONALISMO SOCIAL:

APORTACIN DE MXICO
El mm imiento constitucional de los siglos XVIII y XIX se vio caracte
ri z ado por una concepcin liberal clsica que no significo otra cosa que
el triunfo de la clase de los burgos frente a la nobleza y el rey, de suerte
que el ascenso de la burguesa impact el pensamiento liberal y estable
ci la premisa de que todos los hombres somos iguales, concepto que
prevaleci hasta el inicio del siglo XX, cuando se agudizaron las contra

dicciones propias del capitalismo salvaje en el mbito social de las eco


nomas independientes, mismas que generaron una enorme concentra
ci
de la riqueza en una pequea oligarqua frente a una inmensa

pob reza d e grandes sectores de la poblacin.


Pases como Mxico se encontraron inmersos de pronto en las con

t di c c io n es
enunciadas, pero simultneamente sujetos a una vincula

Cion eco
nmica dependiente de los Estados Unidos y de Europa que se

com ple

mentaba con una franca induccin ideolgica hacia el liberalis

mo, situaci
n que si bien creaba contradicciones en los pases desarro
ll ados. t
ambin haba generado un pensamiento articulado de los gru

1
Pos de (J\) ,

e os v campesmos rente a cap1ta , s1tuac!On que se encontro


rn uv di.st

.
< nte de 1 cap1ta 1 Ismo Impuesto en nuestro pms, d onde ademas
d
renta
r un capitalismo tardo los grupos sociales no tenan la edu
e e !
o cohesin social para enfrenta las leves
de la ofcna v la de
a
fa nda. de fon11a que se pmdujo un pmfundo desequilibrio entre los
Ctorcs
r Cd 1 es de poder que cond LIJO a una n:al'd
ea
1 a d mequitativa que
u s a ba pro
.
undos agravios
a la mayona.
.

MoRISON Eliot, CoMMAGER, Hcnry Stcele y lEUCIITENBURc; William Eduard,


Historia de los l:'stados U>lidos, za. Rcimp., Mxico. 1993, p. 1 S7.

r:;cion

ll

signifique que simplemente copiamos la constitucin

norteamericana.

El siguiente problema que se present en cuanto a la rep

clavos negros contaran como tres ciudadanos libres, electoral y tri


riamente. El 17 de septiembre se aprob y firm la Constitucin.

SS

Et1dos Unidos de Amrica es necesario subrayar dos ideas, por un lado,

equilibrar en el Senado.
fue como deban de ser representados los esclavos negros y el monto
sus contribuciones, problema que resolvieron al establecer que cinco

J. l\latcm Santilln

No qucemos decir que el liberalismo clsico sea una mala teoi'a,

86

TEORA DE LA CONSTITUCIN

sin embargo, el ejercicio ideal del sistema se da cuando todos los facto
res de la produccin se encuentran capacitados para mantener los equi
librios que conduzcan a un verdadero escenario de libertad y no simple
mente a esquemas de realidad virtual.
Es precisamente el papel de la Revolucin Mexicana y su manifesta
cin jurdica, la Constitucin, el punto de referencia crtica para
prender un nuevo camino en el Constitucionalismo universal, nos
camas en las constituciones liberales clsicas, derivadas del ejemplo
Francia y los Estados Unidos se hace nfasis en el desarrollo de los
rechos individuales frente al Estado, y el gobierno se reduce a un
de rbitro absolutamente neutral en el libre juego de los factores
produccin, es decir, el constitucionalismo se orientaba a mantener
esquema donde el gobierno reduca su papel al de un gendarme y las
yes constitucionales se orientaban a procurar el libre juego e
en un marco de garantas individuales que protegan derechos
te individuales.
El movimiento constitucionalista de 1916-1917 dio un giro i
tante al pensamiento clsico y gener una nueva concepcin del
tucionalismo, es decir el constitucionalismo social.
En la visin del constitucionalismo social que tiene como punto
partida la Constitucin Mexicana de 1917, se dio un gran viraje
cuanto a la extensin y naturaleza de los derechos que se deberan
tutelar en la constitucin y particularmente en el papel que debera
gar el gobierno en el equilibrio de los factores de produccin, i
randa al planteamiento constitucional una nueva concepcin, la
da democracia social, que definan nuestros constituyentes como
gobierno de la sociedad por las clases populares y para el beneficio
las mismas clases".
Est nueva concepcin quedo plasmada en el artculo 27 de la
titucin cuando se nacionaliza el territorio nacional. se crea una
de propiedad social de la tierra llamada ejido, y se inicia una poi
social de restitucin a los pueblos e individuos despejados que
de conducir a una gran reforma agraria contrapuesta al latifun
improductivo a que nos haba conducido una mala interpretacin
liberalismo clsico manipulado por los intereses dominantes del
rismo.
El artculo 123 de la Constitucin nos presenta una nueva

cin de las relaciones obrero-patronales, el gobierno deja de ser un


espectado r o instrumento al servicio de la clase patronal y se trans
ma en un factor de equilibrio entre los factores productivos.

\ l K

JIF\ITES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

J.

Mateos Santillan

87

En cuanto al artculo 3 constitucional, que la inmen


sa mayora de
lo tratadistas consideran un elemento fundamental en la concepcin
del nuevo constitucionalismo social, me permito sealar que en lo per
sonal. despus de observar la evolucin de la materia educativa a lo lar
del siglo XIX debemos sealar que todos nuestros
constituyentes de
pauingn, del 24, del 36 y del 57, incluso Maximiliano y los
Porfiristas
tu\ieron la misma idea, la educacin debe de ser la piedra que sirva de
base a la transformacin social.

;,0
A

Unidad 6
Poder constituyente
JuAN Jos MATEos SANTILLN.

6.1. PRESENTACIN

Para desarrollar los contenidos de la Unidad 6 del programa de es


tudios de la materia Derecho Constitucional 1, he recurrido a la consul
ta de fuentes directas en la mayora de los casos, y slo por excepcin, a

fuentes indirectas, cabe aclarar que he procurado presentar las opinio


ncs

de los diversos autores respetando en lo posible sus ideas.

En cuanto a las corrientes que estudian la soberana y el constitu


yente, es menester sealar que aadimos a las ms conocidas: el pensa
miento espaol que tuvo vigencia durante la etapa colonial en Mxico,
as como, el estudio de la corriente que siguieron los constituyentes de
1824, hoy en da prcticamente olvidada. Tambin aadimos al progra
ma un punto relativo a uno de los problemas de actualidad, la sobera
na ante la mundializacin o globalizacin.

Como resultado de lo expuesto, los estudiosos del tema tendrn


oportunidad de observar, cuestiones que en apariencia no tienen impor

tancia, resultan a la postre factores que nos sirven para explicar opinio
nes de aspecto semejante pero en realidad opuestas.
Las diferencias en las teoras francesas en relacin a las espaolas,
en a pariencia
son mnimas, por esa razn, cuando cayeron en el olvido

las seg undas,


se pens errneamente que los constituyentes de 1824,
h a ban invocado el pensamiento francs.

cho

Maestro en la Divisin de Estudios de Posgrado, as como. en la Facultad de Dere

de la

UNAM.
89

TEORA DE LA CONSTITUCIN

')0

De esta forma, el desarrollo de la unidad nos brinda la oportunidad


de confrontar las principales corrientes doctrinarias frente al pensamien
to de los Constituyentes mexicanos que debatieron el tema y las fuentes
documentales que sostienen el sentido originario de las concepciones
mexicanas, dicho de otra forma, doctrina frente a derecho positivo.

J't pFR CONSTITUYENTE

J. Mateos Santilln

91

Seor de las cosas de cada uno, de manera que las pudiese tomar a su vo
luntad; sino tan solamente, por algunas de la-; tazones, que de suso son dichas.

Este prrafo de la Segunda Partida Ley 11, nos brinda varios aspec
tos. por un lado, establece que el poder del Rey slo tiene un fin lcito,

quL' no es otro sino defender el bien comn, o en la frmula castiza de

kntkr derechamente el pro comunal de todos, es decir, no se permite

6.2. EL ORIGEN
Es claro que el derecho mexicano tuvo como punto de partida el de
recho espaol, as como, ste ltimo encontr su principal inspiracin
en el Derecho romano-germnico, y aun cuando no es esta obra el sitio
adecuado para revisar las tesis griegas o latinas que pudieran servir de
antecedente a los estudiosos de la soberana y del constituyente; resulta
fundamental para el debate sobre los alcances y origen del concepto so
berana, la existencia de una serie de preceptos que fueron derecho po
sitivo novohispano y que mucho nos ayudarn a entender nuestros ante
cedentes doctrinarios.
Hoy en da, la mayora de los doctrinarios mexicanos sostienen que
nuestro artculo 39 constitucional, tuvo como fuente de inspiracin el
pensamiento francs, en nuestra opinin, la cuestin nos obliga a buscar
mayores elementos de juicio en el derecho positivo espaol para for
marnos una mejor opinin sobre los orgenes de nuestro pensamiento.
Muchos aos antes de que Rousseau escribiera el Contrato Social o
que Juan Bodino sentara las bases para que se estructurara el pensa
miento francs, Alfonso X, el rey sabio, quien gobern en Castilla de 1252
a 1284 y cuya obra, las Siete Partidas, elaboradas entre 1256 y 1265,
debe considerarse parte aguas y ejemplo del derecho de su poca, esta

una defensa "torcitera" como se dira en aquellas pocas, o torcida, o al


111arg:en del derecho como diramos hoy en da y un segundo elemento

qUL' el tema nos obliga a destacar y que impone lmites al Rey en cuanto
a que ste, no es dueo o seor de las cosas de los particulares y que no
puede ejercer su poder arbitrariamente sobre la comunidad sino en los
casos que la ley le faculta o como se indica en castizo, " ... por algunas
de las razones, que de su uso son dichas."

Si vinculamos lo expuesto en la Ley 1, con lo sostenido en el frag

mento de la Ley 11, nos lleva a la idea de limitaciones en el gobernante


ante una comunidad que lo hizo Rey y de donde emana su autoridad, es
decir, nos encontramos claramente ante un pacto social de la comuni

dad que nombra rey y le limita, teora absolutamente opuesta a la tradi


cin francesa, en la cual, los reyes, se consideraban elegidos directa
mente por Dios.

Pero la Ley 11 de la Segunda Partida va ms lejos y aade:


Este poder ha el Seor, luego que es escogido de todos aquellos que han
podero de lo escoger, o de la mayor parte; seyendo fecho Rey en aquel lu
gar, onde se acostumbraron a fazer antiguamente, los que fueron escogidos
para emperadores.

No hay duda, el Rey era electo o escogido por unanimidad o por la

bleci en la Segunda Partida, Ley 1, la siguiente norma referente al Rey:

mmora, la Ley de Castilla y Len es reiterativa, el poder del Rey ema

... e a el pertenece, segund derecho, el otorgamiento que le fizieron las gen

do textos del siglo XIII, muy distantes de la tradicin democrtica occi


dental del siglo XXI, y debemos entender que los representantes de esa

tes antiguamente de governar, e mantener el Imperio en justicia.

El prrafo es claro y categrico, la comunidad, el pueblo, las gentes,


son el poder que inviste al Rey, dicho de otra forma, el poder de los re
yes o gobernantes proviene directamente de la comunidad o pueblo,
que es en esta concepcin la fuente de la soberana.
La Ley 1 recin citada, se complementa con lo expuesto en la Se
gunda Partida Ley 11, relativa a los alcances y uso que debe hacer del
poder el gobernante, cuando establece:
Ca maguer los Romanos. que antiguamente ganaron con su poder el seo
tio del mundo, fizieron Emperador, e le otmgaron todo el poder e el seorio

que avan sobre las gentes, para mantener, e defender derechamente el

pro comunal de todos, con todo esso non fue su entendimiento, de lo fazer

na de la comunidad, an cuando no debemos olvidar que estamos citan

c omunidad eran los nobles e hidalgos castellanos.


Antes de citar la Ley X de la Segunda Partida, debemos recordar
que las Siete Partidas tuvieron vigencia
en el Mxico colonial y an du
rante much
os aos del Mxico independiente, hasta antes de la promul
gacin de los primeros
Cdigos federales en la segunda mitad del siglo XIX
Y ca be recordar que su vigencia en la etapa independiente se limitaba
a todo aquello
que no se opusiera a la Constitucin mexicana, tambin

debemos
recordar que en la etapa virreina! el texto de las Siete Partidas
se estu
diaba en todas l as universidades, donde acudieron los mexica
nos que a la postre
seran constituyentes en Cdiz y en el Constituyente
de 1823-24.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

92

De regreso al texto de la Ley X de la Segunda Partida, nos encontramos el siguiente fragmento:


...que si usase mal de su poderio, en las maneras que de suso diximos en
esta lev, que! pueden dezir las gentes Tyrano, e tornarse el Seiiorio, que era
derecho, en torticero, assi como dixo Aristoteles, en el libro que fabla del
Regimiento de las Cibbades, e de los Remos.

Cuando el Rey abusaba del poder y actuaba contra derecho, el pue


blo lo poda calificar de tirano y transformar los ttulos apegados a de
recho en un gobierno torcido o contrario a derecho, este bello fragmen
to nos sirve para refrendar por un lado, la superioridad de "las gentes"
sobre el Rey, superioridad que se manifiesta en la facultad de nombra
miento y en la facultad de destitucin; facultades que en su conjunto re
presentan la idea de la soberana originaria del pueblo, plasmadas no en
la Doctrina, sino en la Ley, de suerte tal que, si tomamos en cuenta que
Rousseau public su Contrato Social en 1762, existen 500 aos de anti
cipacin en la concepcin espaola, concepcin que evolucionara al
paso de los siglos, y cobrara esplendor con hombres como Francisco
de Vitoria, Francisco Surez, el Padre Mariana y una plyade de pensa
dores que sirvieron de inspiracin a los constituyentes de Cdiz y a los
constituyentes mexicanos de 1823-24.
XIII, XIV

XV,

con el poder que alcanzaron los re

yes de la Casa de Austria en los siglos


nado de los Barbones del siglo

XVIII,

J.

Mateos Santilln

93

c:tnces del Poder Constituyente, cabra agregar que las polmicas sobre

L'l te m a se han dado prcticamente desde la aparicin del concepto.


A partir de la aparicin del vocablo pouvoir constitumzt formulado
por Emmanuel J. Sieyes en su obra "Qu es el Tercer Estado?"' de 1788,
L'

han escrito mltiples definiciones del concepto, dentro de los cuales

L-itaremos la de Carl Schmitt:


Poder Constituyente es la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es ca
paz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la
propia existencia poltica.2

En la Enciclopedia Jurdica Omeba encontramos la siguiente defi

nicin:
El poder constituvente consiste en la suprema capacidad y dominio
del
pueblo sobre s mismo, al darse por su propia voluntad una organizaci
n
poltica y un ordenamiento jurdico; esa voluntad es una voluntad
poltica

que se convierte en voluntad jurdica mediante la Constitucin y


se caracte
riza como aptitud y cualidad de la funcin perteneciente al pueblo
de darse
una norma constitucional que es, a la vez, expresin de unidad poltica
y de
organizacin de la Sociedad y del Estado.3

Las definiciones expuestas nos llevan a sealar la necesidad de esta

blecer un vnculo explicativo entre los conceptos Poder Constituyente y

Cabe advertir que no es posible equiparar el gobierno de los reyes


espaoles de los siglos

()IJFR CONSTITUYENTE

XVI

XVII

y menos an con el rei

stos ltimos familiares directos de

la Casa reinante en Francia y creadores del despotismo ilustrado.

6.3. CONCEPTO E IMPORTANCIA


DEL PODER CONSTITUYENTE
El Poder Constituyente, es un tema de importancia capital para la
elaboracin de una teora constitucional congruente con los postulados
bsicos que caracterizan a las sociedades democrticas occidentales.
El tema, en apariencia simple, se complica por la cantidad de teo
ras que se han desarrollado con el afn de explicarlo, y no podra ser
de otra forma si se toma en consideracin la magnitud de la cuestin,
que no es otra sino la legitimidad del ejercicio del poder pblico. De
sta forma, el concepto de Poder Constituyente y las atribuciones del
mismo, tendrn variables notables segn sea la teora con la que se pre
tenda explicarlo.
A l o largo de las siguientes lneas se intentara exponer algunas de
las diversas curTientes que se han creado para definir la nat ur al e za y al-

la base legitimadora del ejercicio del poder pblico, esto es, la sobera
na. De sta suerte, constituyente y soberana, se entrelazan de tal forma

que para explicar el primero necesariamente debemos acudir al segun


do. Lo expuesto no viene sino a complicar nuestro objeto de estudio,
dado que para explicar el concepto de soberana, existen muchas co
rrientes y autores, generalmente vinculados a explicaciones fundadas en
sus experiencias nacionales y en las diferentes pocas en que aparecen,
pues para citar el ejemplo de Francia, son notables las diferencias entre

autores como Rousseau y Sieyes, y las de stos con los tericos de la


globalizacin de la actualidad.
6. 4. LA SOBERANA COMO FUNDAMENTO
DEL PODER CONSTITUYENTE
Como dijimos en prrafos anteriores, para explicar la naturaleza
del Poder Constituyente, es menester vincular su estudio al concepto de
so b era na, sin embargo, esta terminologa tan clara a partir de la poca
SIEYES, Emmanuel J., C:C)ll<' es e/ /erccr J:"s[(u/"J
UNAM. Mxico. llJ83.
Sut,\11TI", Cad. Teuru de la Conslilllc<)n, Alian.-:a
Editoria

l. Madrid. llJlJ6, p. lJ3.


1 Vase voz "poder constituyente" en Lllcicl"p<'
dia l11rdica. MEBA T.IV. p. 33.

TEORiA DE LA CONSTITUCIN

94

de la revolucin francesa, no lo es tanto cuando se estudia la historia


occidental anterior a dicha revolucin, pues si bien tenemos pruebas de
la existencia de actos equiparables a los del Poder Constituyente creado
por SIEYES, tambin es cierto que las diversas sociedades de la antige
dad se dieron ordenamientos jurdicos mediante ejercicios de organiza
cin poltica equiparables a las concepciones del Poder Constituyente
de nuestros das, claro est, sin que estas formas primitivas de consti
tuirse o de constitucin tengan exactamente el mismo significado que
hoy en da tienen, no obstante lo cual, resulta significativo observar en

(l!lER CONSTITUYENTE

J. Mateos Santilln

95

compleja e inestable situacin poltica que rode a la Revolucin Fran


Llsa v que gener grandes debates sobre la legitimidad de los rganos

lk autoridad y la titularidad del ejercicio del poder pblico o soberana.


Las teoras de Juan Jacobo Rousseau se vieron enfrentadas al pensa-

111iLnto de Emmanuel J. Sieyes quien como mencionamos en lneas an


tLriores cre el vocablo constituyente como adjetivo calificativo del po
lkr capaz de generar una constitucin para lo cual expres la siguiente

ilka:

los estudios de Aristteles diferencias precisas en la Grecia Clsica en

En cada una de sus partes la Constitucin no es obra del poder constituido,

tre los conceptos constitucin y ley, y una diferencia sutil entre Poder

sino del poder constituyente. Ninguna clase de poder delegado puede cam
biar nada en las condiciones de la delegacin.7

Constituyente y Poder Legislativo;4 la misma diferencia puede estudiar


se en la historia de los fueros espaoles o de las constituciones inglesas
donde en la etapa medieval surgen los fueros y la Carta Magna como
resultado de las luchas entre la Corona y la nobleza, dichas normas se
elaboraron con fundamento en un poder superior al de los reyes, preci
samente como normas que regulan y limitan la actuacin de los reyes.
De lo expuesto cabe desprender que en Espaa, Inglaterra, Francia
y Alemania, por slo citar a los pases ms representativos de diversas

Como puede apreciarse, Sieyes nos presenta con gran claridad la


diferencia entre poder constituyente y poderes constituidos, cabra
agregar que siempre dentro de la tradicin romnica de la representa
cin, de sta forma puede percibirse como equipara los poderes consti
tuidos a una representacin ordinaria y el constituyente a una represen
tacin extraordinaria:

pocas, se dieron diferentes formas de evolucin del concepto soberana

Este cuerpo de representantes extraordinarios reemplaza a la nacin en su

y en consecuencia del papel del Rey y las Cortes, de forma tal que, entre

independencia de todas las formas constitucionales. No es necesario aqu

la cada del Imperio Romano y la Edad Moderna, cada pas conform


experiencias y teoras propias que al paso de los aos y de los siglos,
sirvieron de retroalimentacin para la elaboracin de nuevos argumen
tos que sern determinantes para la Ilustracin francesa del siglo XVIII,
momento en el que encontramos realidades nacionales diversas con
puntos de referencia comunes.
Autores como Carr de Malberg,' se preocupan por explicar las di
ferentes evoluciones del ejercicio del poder entre Francia e Inglaterra,
Carl Schmitt6 nos explica el pensamiento alemn distinto de los anterio
res, sin embargo, del anlisis de la evolucin de las tradiciones euro
peas vinculadas cada una de ellas a su propia historia, se desprende
la necesidad de replantear la historia de las instituciones mexicanas a la
luz de nuestra historia y nuestros vnculos con Espaa y Estados Uni
dos, para de esta forma intentar entender nuestro presente.
No obstante lo expuesto, es menester estudiar la tradicin francesa
para explicar el origen del concepto Poder Constituyente y su vincula
cin con el concepto de Soberana, para lo cual es necesario recordar la
4

p.

mente por un tiempo determinado. Y yo digo que ellos no tienen que some

terse a las normas constitucionales sobre las cuales han de decidir. . 8


.

El pensamiento de Sieyes refleja por un lado los temores


de la po
ca, muy prxima al absolutismo de los
reyes de Francia, en donde la
preocupacin fundamental, una vez
resuelto el problema de la legitimi
dad, reside en tratar de separar
el papel de crear la constitucin, del rol
de aplicarla, pues podra
suponerse que si voy a ejecutar la constitucin
Y adicionalmente voy a
crearla, existe la tentacin de elaborar una
co nstituc
in muy cercana a mis intereses personales y lejana del inters
general, de
esta forma existe una primera separacin de poderes entre
el Po der
Constituyente y los poderes constituidos.
En la misma lnea del pensam
iento de Sieycs sobre el poder consti
tuvc nte
se desprenden tres razonamientos fundam
entales para su carac
terizaci
n:

de111. p.

36.
CARRF DE MALHERt;. Raymond. Teora Geera/ de/ JO.,wdo. UNAM-FCE. Mxico. !998,
870.
0 ScHMlTI". Carl. op. cit., p. 95.

tomar tantas precauciones para impedir los abusos del poder, puestos que
estos representantes no son diputados ms que para un solo asunto y nica

Primero, el constituyente no se
somete a la Constitucin porque a
l le corresponde elabor arla.
StEYts. up. cit.. p. 109.
p. 113.

K lde111,

TEORA DE LA CONSTITUCIN

96

lllER CONSTITUYENTE

ma absoluta y definitiva de la Democracia estos mtodos del siglo

que regulan a los poderes constituidos.

97

XIX.

La

\ oluntad del pueblo de darse una Constitucin puede slo demostrarse me

Tercero, el constituyente ocupa el lugar de la Nacin cuando se

J. Mateo' Santilln

Sera un error -y por cierto un er-ror antidemocrtico- el tener por nor

Segundo, al constituyente no deben afectarle las formas positivas

diante el hecho, y no mediante la observacin de un procedimiento norma

trata de formar la Constitucin y por lo tanto es independiente.

ti\ amente regulado. Y claro est que tampoco puede ser enjuiciado a base

En el pensamiento de Sieyes el poder constituyente es una expre

de leves constitucionales anteriores o en vigor hasta el momento.11

sin de la soberana que se manifiesta al interior de un pas con el pro


psito de elaborar sus normas fundamentales, para lo cual cabe sealar

Como puede apreciarse, esta segunda posibilidad para convocar un

que existen al menos tres tipos de circunstancias en las que puede ser

Cong:reso Constituyente genera interpretaciones muy distantes que en

convocado el poder constituyente.

llll!Cho tienen que ver con las experiencias nacionales de cada autor y

La historia de Mxico nos lleva a recordar el hecho de una Colonia

con

su ideologa, lo cual nos lleva a recordar las diversas concepciones

o reino dependiente que alcanza su independencia y con ello reasume

ckl derecho y las implicaciones interpretativas que conllevan, pues por

una soberana que no haba ejercido durante siglos, y mediante dicha

ejemplo, para los positivistas no puede existir explicaciones supra-cons

reasuncin de soberana, con el ms alto grado de legitimidad, convoca

titucionales o al margen del Derecho, en tanto que en una concepcin

a un Congreso Constituyente, que en el caso mexicano, elabor no slo

iu;,naturalista o sociologista, pueden admitirse valores supra-constitu

la Constitucin Federal de 1824, sino que adicionalmente, e incluso an

cionales que llevaran el estudio de la legitimidad al terreno de las con

teriormente, cre un documento fundamental llamado Acta Constitutiva


de la Federacin Mexicana, mismo que sirvi de base para la Constitucin.
Una segunda posibilidad, tambin vinculada a nuestra historia, se
da cuando la convocatoria al Constituyente es resultado de una trasgre
sin al orden dentro de un Estado constituido y que al triunfo del movi
miento revolucionario o del golpe de Estado, el grupo victorioso convo
ca a un Congreso Constituyente.
Esta segunda posibilidad abre una gran polmica entre los estudio
sos de la materia, polmica que nos servir para ejemplificar los extre
mos a que puede conducirnos una particular perspectiva doctrinal, y
sobre todo, cuan alejados pueden estar uno del otro.
Para R. Carr de Malberg,9 cuando se refiere a la hiptesis de un
movimiento armado que triunfa y convoca a un constituyente, ste se
reduce a una cuestin de hecho y deja de ser una cuestin de derecho,
en cuyo caso:
Hay que abandonar, pues, esta primera hiptesis, en la cual la devolucin Y
el ejercicio del poder constituyente no estn regidos por el derecho, pues en
la ciencia del derecho pblico no hay lugar para un captulo consagrado a
una teora jurdica de los golpes de Estado, de la revolucin y de sus efec
tos. Y por consiguiente, conviene fijarse nicamente en un segundo caso,
que es el de la reforma pacfica, regular, jurdica en una palabra de la
1
Constitucin vigente. 0

ccKiones de soberana.
Un tercer escenario se da cuando el congreso constituyente se con
\oca con apego al proceso constitucional establecido en la constitucin
\ig:ente, con el propsito expreso de modificarla y en su caso sustituirla
por un texto nuevo. Esta hiptesis nos presenta reflexiones polmicas
como las planteadas en el punto anterior, pues para algunos autores,
como Carr de Malberg el nuevo constituyente se encuentra vinculado

a l anterior:
Pero cualesquiera que sea la importancia de este cambio constitucional, sea
total o sea parTial, habr de operarse segn las reglas fijadas en la misma cons
ti1ucin que se trata de modificar.12

En tanto que para autores como C. Schmitt la cuestin tiene un ca


rcter diametralmente
opuesto como puede apreciarse en la referencia
que hicimos de
dicho autor en el punto anterior.
Las posiciones de ambos autores nos remiten
necesariamente a en
contrar la
naturaleza del poder constituyente, pues para Carr de Mal
berg en
realidad el poder constituyente al estar sujeto a la constituci
n
anll'rior,
viene a ser un poder constituido, en tanto que la posicin de
Sc hlllitt
nos presentan un constituyente independiente con atribuci
ones
muy cer c a
na s a las expuestas por Sieyes.

En una posicin doctrinal opuesta, Carl Schmitt seala:

10

CARRE llL MALBI.R<;.


Jhidl'lll.

op.

cit.,. pp. 1172-1173.

11, ,S < 11\1\Tl Carl, op. cit.. p. 1 OO.


- CARI' DE MALBFR<;. up. cit.. p. 1173.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

98

!'< JJFR

tro pas.

o de dos clsicos univerA continuacin estudiaremos el pensamient


refiero a Juan Jacobo Rousseau
sales en el anlisis de la soberana, me
y a Emmanuel J. Sieyes.
6.4.1.1. Juan ]acabo Rousseau
de Rousseau a partir de
Pocos autores han alcanzado la celebridad
fama, los ms prolijos estudios
su obra "El contrato social", y con la
s, que no falta quien piense
de su obra, su prestigio alcanz tales nivele
pactistas en su celebrrima
que Rousseau fue el creador de las tesis
dar que parte de su obra se
obra, sin embargo, es conveniente recor
a su vez aprovech el conoci
funda en las tesis de Juan Bodin o, quien
a Espaola como Francisco
miento de los autores de la Escuela Clsic
en su momento participaron
de Vitoria y Francisco Surez, mismos que
Santo Toms de Aquino, otros
del movimiento escolstico generado por
son: Marsilio de Padua y Gui
autores medievales que abordan el tema
que el pactum uniuonis fue
.
llermo de Occam o Althusio, quien seala
poder, de suerte que la so
creado por el pueblo, que es la fuente de todo
el prncipe simplemente la
berana pertenece al pueblo mientras que
usufructa.

Hobbes quienes abordan


No hay que olvidar autores como Grocio y
vista y a quienes Rousseau
la temtica desde sus singulares puntos de
refuta desde su obra.
le ningn mrito al clebre
Con lo expuesto no pretendemos restar
eaU .
lecer que la obra de Rouss
ginebrino, simplemente deseamos estab
pciones pactistas.
es un eslabn ms en la cadena de conce
s
del pensamiento de Rou
A continuacin presentamos una glosa
en
i
conc
la
en
impacto que gener
seau, cuya importancia radica en el
que le sucedieron.
cia de todas las generaciones
, (en
bre nace libre Y que, sin embargo
hom
el
que
a
Rousseau, estim
ci
l
n
situa
estab
ece:
esta
explicar
su poca) vive con cadenas, para

J. M,llcos

Santilln

99

Pero el orden social constituye un den.:cho sagrado que sirve de base a to

6.4.1. TESIS DE ROUSSEAU Y DE SIEYS


as opmwnes que sostienen
En lneas anteriores presentamos algun
cuencia desatan grandes pol
puntos de vista encontrados y en conse
corriente genera un gran inters
micas, el aspecto doctrinario de cada
las posiciones nos lleva a una
acadmico, sin embargo, lo alejado de
observar que la interpretacin
reflexin necesaria en el sentido de
puede generar graves errores
conceptual de vocablos fundamentales
pcin de la realidad en nuesde interpretacin constitucional, y de perce

CONSTITUYENTE

dos los dems. Sin embargo, este derecho no es un derecho natural: est
fundado sobre convenciones. 13

Para Rousseau la ms antigua y nica sociedad natural es la fami


lia. p e ro, incluso en ella, los hijos no se mantienen unidos a sus padres
lk ma ne ra indefinida, por lo que tienden a buscar su independencia, no

obstante, la familia es el primer modelo de sociedad poltica, donde el


padre es la imagen del jefe y los hijos del pueblo, "y todos, habiendo na
cidos l ibres, no enajenan su libertad sino en cambio de su utilidad. Toda
la dife rencia consiste en que, en la familia, el amor paternal recompensa
al padre de los cuidados que prodiga a sus hijos, en tanto que, en el esta
do. es el placer del mando el que suple o sustituye este amor que el jefe

no siente por sus gobernados."14


En el punto de las primeras sociedades Rousseau se deslinda del
p ensa mi e nto de Grocio y Hobbes, a quienes acusa de equiparar su pen

samiento al de Calgula y establece que los hombres no son naturalmen


te i g ual es, razones por las cuales explica que la fuerza no nace del dere
cho, y que ningn hombre tiene por naturaleza autoridad sobre sus

semejantes.
Para abordar su concepto de pacto social, Rousseau explica que los

hombres en estado natural llegan al punto de encontrar una serie de


obstculos que impiden su conservacin en el estado natural, lo que los
obliga a s u m ar sus fuerzas para superar las resistencias que enfrentan
por lo que expresa:
Encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja con la fuerza co
mn la persona y los bienes de cada asociado, y por lo cual cada uno,
unindose a todos, no obedezca sino a s mismo y permanezca tan libre
como antes. Tal es el problema fundamental cuya solucin da el Contrato
SociaL 1"

Rousseau contina explicndonos que las clusulas del contrato so


cial se encuentran determinadas por la naturaleza del acto, y que no
ueden modificarse porque se haran intiles, de la misma forma que
Ja ms fue ro n
enunciadas formalmente, no obstante lo cual, la violacin
de di chas
normas conduce a su ruptura y con ella, cada individuo recu
Pe ra su libertad natural. El nmero de clusulas del contrato social se
redu c e a
un a :
11

..
RocsEAU,
MXJ<o, p. 3.
.

14
1'

lde111,
lde111,

p.
p.

4.
9.

Juan Jacobo.

t.'/ Cml/ra/u Social,

Cokccin Sepan Cuantos 113, Porra.

TEOR A DE LA CONSTITUCIN

100

J)IJLR

CONSTITUYENTE

J.

Matcos Santillan

101

... la enajenacin total de cada asociado con todos sus derechos a la comu

Para sostener la indivisibilidad de la soberana, Rousseau establece

nidad entera, porque, primeramente, dndose por completo cada uno de

],1 niisma razn que sostuvo para la inalienabilidad, "porque la voluntad


"-" 1:'-cneral, o no lo es"1 y separa los conceptos voluntad general y vo
L

los asociados, la condicin es igual paa todos;


ne inters en hacerla onerosa a los dems.16

siendo igual, ninguno tie

Cabe sealar que ser precisamente esta clusula nica de la teora


de Rousseau uno de los puntos ms importantes y a la vez polmicos de

luntad de todos, la primera atiende al inters comn, la segunda atien


d L al inters privado.
E n cuanto a los lmites del poder soberano establece:
... el pacto social da al cuerpo poltico un poder absolut
o sobre todos los su
Es ste mismo poder que, dirigido por la volunta
d geneial, toma, como
\a he dicho, el nombre de soberana.20

la Teora del Contrato Social, pues los particulares renuncian a sus de

\ os.

rechos a favor de la voluntad general que se denomina ciudad, repbli


ca, cuerpo poltico, Estado, etc.
Una vez que establece Rousseau las caractersticas del Contrato So
cial, se refiere a la soberana, de suerte que establece una asociacin
que implica el compromiso recproco y pblico de los particulares en
una doble relacin, "como miembro del soberano para con los particu
lares y como miembro del Estado para con el soberano"17 de suerte tal
que, el principio de derecho civil segn el cual nadie puede obligarse
consigo, no opera pues en el pacto social, donde el individuo se obliga
ante el todo social del cual parte.
De lo expuesto se desprende que el cuerpo soberano est formado
por la suma de los individuos, sin embargo, cabe la posibilidad de que
un individuo pueda tener una voluntad contraria a la voluntad general,
en cuyo caso, todo el cuerpo social debe obligarle a respetar dicha vo
luntad general, porque la multitud de individuos constituye un solo
cuerpo en el que reside la soberana. De esta forma existe una transi

Posteriormente se precisa que "cada individuo enajena,


mediante el
pado social, poder, bienes y libertad"21 pero slo en la parte relativa
a
la importancia que tengan para la comunidad, y concluye que el
pacto
social establece igualdad entre los ciudadanos en obligaciones
y dere
chos de suerte tal que las cesiones de los particulares, para
Rousseau,
resulta un cambio ventajoso de independencia natural por
seguridad.
Al referirse a la ley, Rousseau seala que por el pacto
social se crea el
cuerpo poltico y que por medio de la ley se le da movim
iento y voluntad.
Las leyes establecen derechos y deberes y son condic
iones de la Aso
ciacin de individuos, el pueblo sumiso a las leyes,
debe ser su autor, el
problema es encontrar la forma de que el pueblo
construya sus leyes,
dicha construccin queda, segn Rousseau,
en manos del legislador al
cual considera un hombre extraordinario
en el Estado y define en las si
guientes palabras:
Si debe serlo por su genio, no lo es menos
por su cargo, que no es ni de ma
gistratura ni de soberana, porque constituy
endo una repblica, no entra en
su constitucin
.22

cin del estado natural al estado civil mediante la cual el hombre pierde
su libertad natural, vinculada a la fuerza, a cambio de la libertad civil y
la propiedad de lo que posee, circunscrita a la voluntad general y a la

Lneas adelante reitera:

posesin.
Rousseau dedica el libro segundo de su Contrato Social, al estudio
de la soberana, en l establece una serie de caractersticas como que la
soberana es inalienable e indivisible para lo cual seala que la voluntad
general slo puede ejercer las fuerzas del Estado cuando su nico fin es
buscar el bien comn. En cuanto a la inalienabilidad de la soberana
sostuvo:
Afinno pues, que no siendo la soberana sino el ejercicio de la voluntad ge
neral, jams deber enajenarse, y que el soberano, que no es ms que un
ser colectivo, no puede ser representado sino por el mismo: el poder se
transmite, pero no la \oluntad.1
10
17

lhidl.'lll.

RotJSSLAl!, Juan Jacobo. 1:"1


lc/1!111, p. I4.

El q u e dicta las leyes no tiene,


pues, o no debe tener ningn derecho legis
lativo, y el mismo pueblo, aunque
quiera, no puede despojarse de un dere
cho que es inalienable . . 23
.

Para Rousseau existen


cuatro tipos de leyes:
l. Leves fundamentale
s o polticas, regulan la relacin del sobera
no
con el Estado, el cuerpo socia
l consigo mismo.
2. Leyes civiles, regula
n la relacin con los miembros del cuerp so
o
cial entre s y con el cuer
po social entero.
14

20

21

Colltmto Social, up.cit.,

P IO.

22
21

lhidem.

p. 16.
RtJL:ssEAu, Juan Jacobo, El
ldnn, p.22.
ld<'lll,

lhidem.

Co11trato Socia l op. cit.,

p. I7.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

102

3. Leyes penales, establecen la sancin de todos los dems.


4. Usos, costumbre y opinin, para Rousseau las ms importantes

de todas por ser manifestacin directa del cuerpo social.


De lo expuesto se deduce que la constitucin del Estado es obra del
pueblo, quien debe de reunirse peridicamente de acuerdo a la ley en
asambleas ordinarias y extraordinarias. Para Rousseau los diputados no
pueden ser los representantes del pueblo pues son nicamente sus co
misarios, mismos que no tienen facultades para resolver nada definiti
vamente, sin embargo, el poder ejecutivo si puede ser representativo, de
suerte que los depositarios del poder ejecutivo no son dueos del pue
blo, sino funcionarios que pueden ser nombrados y destituidos cuando
le plazca al soberano y su funcin es obedecer, para evitar la usurpa
cin del poder es importante la celebracin de asambleas peridicas,
para sostener el pacto social y votarse si es voluntad del cuerpo sobera
no sostener la forma de gobierno y si deben mantenerse en el gobierno
los funcionarios que se encuentran en l, con lo que Rousseau establece
que no existe ninguna ley fundamental que no pueda revocarse, inclui
do el mismo pacto social, por la voluntad general de los ciudadanos.

po rnstico.24 En relacin a la influencia de Surez sobre Sieyes es im


po rta n te que emplea la voz voluntad comn de ste, en lugar del trmi
,

no

principales ideas de Sieyes.


Para Sieyes la base de las sociedades humanas es la libertad, donde

L'l hombre es propietario de su persona y de sus bienes, de donde se de

ri' an los derechos del hombre. Junto a los derechos nacen los deberes y

dl la correlacin de ambos se deriva el orden social.

De esta forma Sieyes afirma que los derechos del hombre son ante

riores a todo, y no se pierde nada al entrar en sociedad. "Al contrario, el


gran objeto de la asociacin poltica es dotarlos de una ms slida ga

;.<.lllta, situndolos bajo proteccin de la comunidad".2s

De lo expuesto se desprende que: los derechos de los ciudadanos no

deri,an ni de la sociedad ni de la ley, sino al revs, la ley y todo tipo de

autoridad, adems de deber su razn de ser a la proteccin de los dere

chos de los individuos, son posteriores a los mismos. Con lo anterior

Sieves retoma las mximas del iusnaturalismo y declara los derechos

humanos anteriores a las creaciones sociales como la ley y el Estado.


La positividad de los derechos en el Estado es la garanta de su ejer-

cicio, dado que los derechos naturales lo abarcan todo, agrega:


Y esto nunca se repetir lo suficiente frente a las pretensiones de los funcio

temporneo como el Abate Sieyes, de quien puede afirmarse logr un

narios del Establecimiento pblico, quienes, abusando de la confusin de


lenguaje, parecen dar a entender que no abramos conservado otros dere

mayor impacto prctico en las instituciones occidentales que las con


cepciones del mismo Rousseau, contenidas en el "Contrato Social". Las

chos que aquellos que la ley expresamente autoriza.26

diferencias bsicas entre ambas giran en torno a la titularidad de la so


berana, pues Rousseau impuls la idea de la soberana popular, en los
trminos explicados con anterioridad, en tanto que Sieyes concibi la
idea de soberana nacional.
As como se aprecia en Rousseau la influencia de Althusio, Bodino,
Gracia, entre otros; de Sieyes debemos de tomar en consideracin su for
macin inicial con los jesuitas, hecho que le introdujo en el pensamiento
escolstico de la Escuela Clsica Espaola, lo mismo que a Badina, de
esta forma, su conocimiento de Vitoria, Surez, Vzquez de Menchaca,
etc., le sirven para leer y criticar a Helvetius, Hobbes, Gracia, Montes
quieu y Rousseau, de quienes se valdr para construir sus ideas.
Una de las grandes diferencias entre Rousseau y Sieyes estriba en
que la obra y vida del primero transcurren en una poca anterior a la
Revolucin Francesa, en tanto que el segundo vivir la revolucin, cues
tin que le servir para retroalimentar sus conoci m i e n t os.

Cuando Sieves habla de la sociedad civil, lo hace de una manera


muy amp lia, co ple mentando aspectos que faltan en Rousseau en cuan
to a la naturaleza del cuerpo moral, al q ue Surez denominaba cuer

oluntad general empleado por Rousseau.


continuacin presentaremos algunos rasgos distintivos de las

6.4.1.2. Emmamwl Joseph Sieyes


Pocos autores han influido tanto en el pensamiento universal con

103

- J. Mateos Santilln
!'lllli'R CONSTITUYENTE

Sicves ubica la Declaracin de los Derechos del Hombre como prin


cipio de derecho natural que se encuentran por encima del constituyen
te Y del legislador ordinario, en tanto que la constitucin positiva esta
blece las garantas de aquellos en cuanto derechos positivosY

Ante el problema del ejercicio soberano directo en una comunidad


grande en poblacin y territorio, Sieyes brinda dos
soluciones: la prime
ra, efec t u ar

asambleas parciales; la segunda, nombrar diputados para

una asamblea
central. Con esta ltima idea enfrenta a Rousseau en
cuanto este
afirma que la voluntad no puede representarse.
Sicyes considera el sistema representativo el ms favorable, para lo

cual recom i
enda un sistema de representacin indirecta en segundo

-.

. E nctcl
24
. opedia Jurdica

., ,
S lEYES,
e onsti
.
26
27

MEBA up. cit., p. 49


Escri/<Js V Discursos "" la Rnoluc)Il,
1990, p. 236.

Emmanucl J.,

ttcionales, Madrid,

ldnn, p. 237.
lhidem.

Centro de Estudios

TEORA DE LA CONSTITUCIN

104

grado (asambleas primarias de cuyas reuniones se formar la asamblea

llilFK CONSTITUYENTE - J. Matcos Santilln

105

11Jinora, siempre tratando de evitar que la mayora se transforme en ti

nacional). Los diputados no deben ser portadores de un voto fijo y pre

r\11a. para evitar lo cual se debe diferenciar entre Constitucin y ley,

determinado, ms bien, deben tener poderes amplios para llegar a acuer

wl

dos y aproximar posiciones, sin embargo, los poderes no deben ser ili
mitados y slo pueden circunscribirse a la misin especfica que les en
cargaron sus comitentes.
La cosa pblica no es ni puede ser propiedad privada de ningn in
dividuo ni familia, en caso contrario nos encontramos frente a una
usurpacin.
Para satisfacer las necesidades comunes de la sociedad es necesario
crear un Establecimiento pblico compuesto de cosas y personas que
deban su creacin a la voluntad nacional.
Para Sieyes la primera divisin de poderes debe establecerse en los
siguientes trminos:

como Sieyes lo explica:

Eta \oluntad previa debe formar parte esencial del acto y la mganizacin

por separado, de cada uno de ellos, esto es, en la Constitucin. La Constitu

cit'ln en efecto, es una lev fundamental anterior a toda lev aprobada por la
1na Yora y obedecerla y soml'tese a ella debe formar parte del compromiso
primordial de todo miembro del Estado30
,

DL' lo expuesto se desprende el valor fundamental de la constitu


cit.JJl, pues en lo sucesivo la simple mayora aprobar las leyes, que

siempre se encontrarn sometidas al mandato y lmites constituciona


les. razn suficiente para evitar los abusos de la mayora.
Una diferencia ms entre Rousseau y Sieycs la tenemos en la crtica
qm realiza el segundo del carcter ilimitado de la soberana popular

En efecto, los poderes pblicos deben ser divididos, limitados y organiza


dos; en una palabra, constituidos, para cumplir con su destino. Si un cuer
po pudiera constituirse por s mismo o reformar su Constitucin, pronto
cambiara de naturaleza, lo invadira todo y devorara sus propias criatu

pues para l, admite dos lmites.


l. La soberana se haya reducida a los lmites del poder poltico.
2. El pueblo votando unnimemente en el acto constitutivo, no pue

de ejercer una soberana peligrosa, pues los individuos poseen su

ras. As la divisin de poderes ms necesaria a establecer es la del Poder

veto personal.

Constituyente y los poderes constituidos.2s

Sieyes agrega una siguiente divisin entre poderes y afirma que el


legislativo debe dividirse entre el Jefe del Estado, el Senado y la Cma
ra de Diputados, sin que ninguno pueda arrogarse la titularidad del po
der legislativo que no pertenece sino a los tres en conjunto. Cabe sea
lar que en el pensamiento de Sieyes las ideas expuestas en estas lneas
pertenecen a una segunda poca, posterior a sus ideas de 1791, con las
cuales guardan diferencias evidentes.
Las diferencias entre Sieyes y Rousseau no quedan slo en el mbi
to de la representacin, sino que parten del origen o fuente del poder;

Agrega que el despotismo debe ser constitucionalmente imposibili


tado antes que permita aprobar una sola ley por mayora.

Sieves redondea sus opiniones sobre los lmites de la soberana se


alando que los legisladores deben ser perfectamente libres en sus opi
niones, sin que puedan ser juzgados por ella, no obstante, la Constitucin
"ha de atribuir a la fuerza moral y fsica de la masa, o a una representa
cin de esa fuerza"11 los elementos para controlar y evitar que las leyes
vulneren la constitucin. Con lo expuesto Sieyes sent las bases de los
modernos tribunales constitucionales, mismos que tienen la misin de

es decir, la soberana y sus lmites, pues si para Rousseau los hombres

inte r p reta r la constitucionalidad de las leyes al margen de los poderes

enajenan su libertad bajo la direccin de la voluntad general, para

constituidos.

Sieyes, el hombre no se asocia para entregar ni su libertad ni sus dere


6.4.2. LA SOBERANA ANTE LOS CONSTITUYENTES MEXICANOS

chos naturales.29
Nos explica Sieyes que el acto de asociacin exige la unanimidad de
los asociados, pero que el resto de las cuestiones concernientes a los in
tereses de la sociedad puede no ser unnime, por lo que se establece la
ley como voluntad de la mayora de los asociados.
El despotismo, es la reunin de todas las partes del poder poltico Y
conduce a la tirana, por lo que la voluntad social dividida en mayora Y

El pen samiento de Rousseau


y el de Sieyes, representan en la histo
.
na u niv
ersal y particularmen

te en la historia de Francia el enfrenta


entre los conceptos de soberana popular frente a las concepcio
nes de
soberana nacional, las diferencias son evidentes, pues en la
C on c
e p c i n
francesa los conceptos pueblo y nacin generaron dos teomiento

lll

2x !de111,

2"

241.
SIEYi,s. Emmanuel J., l:"scrito.,
p.

Discursos de la Revolucin, op. cit., p. 247.

11

ldenz, p. 248.
ldenz, p. 2SO.

TEORA DE LA

106

CONSTITUCIN

ras francamente distantes en cuestiones como la representacin, tal y


como qued asentado en lneas anteriores. Sin embargo, en los inicios
del siglo XXI los retos de la transformacin institucional que conllevan

UIJF R CONSTITUYENTE

J. Mateos Santilln

107

0nn en un conjunto de narraciones generalmente ajenas a la realidad

, co n el fin de justificar la actuacin de los hombres en el poder. Los


que ha vivido Mxico en el pasado reciente y la alternancia en

-unbios

Sovitica, la reunificacin de Alemania, la transicin a la democracia

cl poder con un grupo diferente al otrora partido hegemnico, nos ofre


ccn la oportunidad, por no afirmar que nos obligan, a reencontrar nues

espaola, la cada de los sistemas de partido nico o dominante en la

tr1 historia y nuestras instituciones, en un contexto universal que nos

Europa del Este etc., en cuyo contexto general debe estudiarse la alter

reclama una revisin Institucional profunda.


En Mxico desde los aos setentas algunos investigadores, empren

los fenmenos de la globalizacin y el impacto de la cada de la Unin

nancia democrtica en Mxico, han obligado a los llamados tericos del


neo-institucionalismo a dar un nuevo sentido a la Historia, tal y como lo
expresa Jurgen Habermas en su obra "Ms all del estado nacional":
Para aprender de la historia no podemos echar a un lado ni reprimir los
problemas no resueltos; tendremos que mantenernos abiertos a las expe

dicron un replanteamiento histrico de nuestras instituciones con una


ml'lodologa objetiva e impecable, revisar crticamente nuestra historia,
a la luz de las fuentes directas, es decir, de los documentos originales
sobre los que se escribi la historia, procedimiento seguido por los Eu

riencias crticas, pues de otro modo ni siquiera podremos percibir los acae

ropeos aos despus. Lo expuesto nos permite reflexionar sobre el con

cimientos histricos como desmentidos, como evidencias del fracaso de

cepto de Soberana en Mxico y el origen de la teora en que se fund el

nuestras expectativasY

actual artculo 39 constitucional.

En Alemania, la escuela de Heidelberg, lo mismo que en Espaa y


el resto de Europa, enfrentan el cambio institucional con un replantea
miento de la Historia, con una historia crtica, que los obliga a reconsi
derar algunos aspectos vitales para comprender la transformacin

Si acudimos al Diario de los Debates del Constituyente mexicano


de 191 7 y estudiamos el tema de la soberana, nos encontramos la si
guiente exposicin en el dictamen sobre el proyecto de artculo 39 que
se corresponda en el 39 de la Constitucin de 1857:

institucional:

El concepto de soberana es esencialmente histrico, dice George Jellineck,

en

Si la historia en general vale como magistra vitae, habr de serlo a fuerza

Paralelamente a este movimiento se iniciaba por los tratadistas de dere

habamos tenido por correcto a la luz de nuestra herencia cultural. Enton

cho pblico, quienes, con Jean Bodin crearon con su significacin especial

ces la historia acta como instancia que nos invita no precisamente a imita

la palabra soberana, para indicar (super omnia) el ms alto poder huma

ciones, sino a revisiones.33

no; \
en

Los alemanes replantearon su historia ante dos factores que as los


obligaban, por un lado su derrota en la segunda guerra mundial con la

pueblos. Esta concepcin sirvi de base, como lo hemos dicho en un princi


pio, a todos los regmenes polticos que se reformaron radicalmente por la

r la cada del muro de Berln y la consabida unificacin alemana, en

gran revolucin francesa de 1789 en que invariablemente las constituciones

Espaa, despus de Franco, se encontraron con una historia parcial


que en realidad era una simple explicacin de partido de un contexto

polticas escritas que comenzaron a darse las naciones revolucionarias tam


bi n por aqul gran movimiento, consagraron el dogma de la soberana po
pular de tal manera, que es considerada hasta la fecha como la base esen

totalmente diferente, el resto de los pases del Este Europeo, enfrentan


problemas similares para entender en primera instancia, y enfrentar

cia l de los regmenes democrticos.34

como consecuencia, el cambio.


En Mxico las circunstancias no son muy distintas, desde el fusila
miento de los lderes del partido conservador en 1867 en el Cerro de las
Campanas, la historia de Mxico fue escrita por las plumas o bajo loS

intereses del grupo dominante, de suerte que la historia oficial, se trans

.ll

Habermas Jrgen, Ms al/ del l:stwlo Nacimwl. FCE. Mxico.


lde111,

p. 4'1.

p. S l.

posteriormente, debido a la labor filosfica del siglo XVIII, concretado

sus postulados esenciales en la clebre obra de Juan Jacobo Rousseau, el

contrato social, la soberana, esto es, el poder supremo, se reconoci a los

divisin poltica que sufrieron, y por otro, el impacto cultural que gene

12

su obra El Estado moderno y su derecho, y, efectivamente, su formacin

ha tenido diversas etapas ...

de instancia crtica ante la que, o contra la que, fracasa lo que hasta ahora

Oia

El problema comienza cuando para buscar el sentido de la Sobera

en

Mxico nos remontamos al estudio de las Crnicas de los Deba


tes d el
acta constitutiva de la federacin mexicana, efectuados durante
e l C on
stituyente de 1823-1824 y leemos con sorpresa la expresin del
-

14 /Jiariu de lus debates del Cu11gresu Cunstituve11te


.

Ctern

bre de

1916, p. 963.

1'116-1'117. T.!,

sesin de

26

de di-

TEORIA DE LA CONSTITUCIN

108

Diputado Jos Mariano Marn, Diputado por Puebla en la sesin del S


de diciembre de 1823:

>(lllER CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln

109

11do Tlaxcalteca Miguel Guridi y Alcacer, quien fue diputado a las Cor

(L'S de Cdiz en 1810-1812 y posteriormente fue diputado constituyente

Que la doctrina contraria nos conduce inevitablemente a la monarqua ab


soluta pues bastara que un solo hombre legislara, gobemara

administra

ra justicia, con la que hiciera lo que tuviese por conveniente y acertado.


Que contra esto, no vale la autoridad de Rousseau, cuvas doctrinas, que
aqu se han ledo, son contradictorias y obligan a decir que es loco, por
que despus de presentar el cuadro magnfico de los derechos del hombre,
hace que ste se despoje de todos a disposicin de la sociedad, quedando
as 1-cducido a la esclavitud. Que la voluntad genetal ha sido reconocida en
tiempo de los gobiemos absolutos, en cuya comprobacin ley dos pasajes
de Surez y Belarmino que la reconocen, y que an los defensores de los
monarcas absolutos apelan a ella para sostener los supuestos derechos de
stos!35

De lo expuesto se desprende una terrible contradiccin entre los


Constituyentes de 1917 que afirmaban que el Constituyentes de 1823-24
se haba basado en Rousseau y los Constituyentes de 1823-1824, que
como se expres en lneas anteriores, llegaron a afirmar que Rousseau
estaba loco, y se remitan a los autores de la Escuela Clsica Espaola

1823-1824, con el honor de ser el primer presidente del constituyen


e elabor la Constitucin de 1824. Guridi, tuvo un papel protag
qu
te
ni
se discuti en el Constituyente de Cdiz el tema de la
cuando
L 0
Sobe11na, en el Constituyente mexicano sus intervenciones fueron
L'Il

ckterminantes, con lo expuesto simplemente queremos destacar la in


l!ttL'l1Cia del constituyente gaditano, sobre el constituyente mexicano en
el tema de la Soberana, sin menoscabo de la idea sobre que en el Cons
titmente de 1824 se discutieron ampliamente las tesis de la soberana

de Rousseau y la misma concepcin norteamericana de la Soberana en


un Estado Federal. Antes de abordar el tema quisiera simplemente ha
cer una advertencia sobre la interpretacin histrica de estas corrientes
en el sentido de que simplemente deben estudiarse con los principios
de

la t.:poca y que no es correcto tratar de interpretarlas aplicando el baga


je cultural de nuestros das.
El Artculo 3 del Acta Constitutiva de la federacin
deca:
La Soberana reside radical y esencialmente en la nacin, y por lo mismo

para sostener sus tesis, tal y como lo hicieron Badina, Sieyes y el consti

pertt:nece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y establecer por me

tuyentes de Cdiz en 1810-1812.

dio de sus representantes la forma de gobierno y dems leyes fundamenta

Antes de hablar sobre la importancia y trascendencia de la confu


sin quisiramos precisar que las Crnicas de los debates del Constitu
yente de 1823-1824, permanecieron extraviadas por muchos aos,
suerte que su publicacin en 1974, debe considerarse un parte aguas en
la investigacin institucional en Mxico, pues sin las crnicas de refe
rencia, los errores, no slo del Constituyente de 1917, sino en
de la doctrina mexicana, sobre puntos tan relevantes como la so
o el federalismo, generan conclusiones diametralmente opuestas a las
que se fundan en los documentos originales.
La gravedad de lo expuesto nos obliga a presentar los puntos rele
vantes del debate sobre la soberana en 1823-1824 y las consecuencias
que conllevan en la interpretacin constitucional mexicana as como los
antecedentes del Mxico Colonial.

6.4.2.l. La soberana en el Mxico Colonial


6.4.2.1.1. De Cdiz al Acta Comtitutiva de la Federacin
P or principio de cuentas debemos mencionar que el principal
pulsar del concepto de Soberana que se impuso en Mxico fue el

les que parezca ms conveniente para su conservacin y mayor prosperi


dad, modificndolas o varindolas segn crea convenirte ms.36

Conviene destacar que en las Cortes de Cdiz, cuando se discuti el


tema de la soberana, lo mismo que en Mxico, se rechazaron las teo
ras de Rousscau, como queda expuesto en las palabras del Diputado
Joaqun Lorenzo Villanueva en la sesin del 7 de Octubre de 1811, cita
das por Jos Barragn Barragn:
. que sin perjudicar en nada el origen divino
de la autoridad del Rey, pue
de decirse que la recibe de sus mismos
sbditos. Y esta doctrina no la he
mus mendigado de extranjeros; la
ensean sabios telogos y publicistas es
paole s de los mejores tiempos, como Alfonso
de Castro, que de su libro De
f!ofcs!ate legis poenalis dice que todos los prncipe
s legtimos lo son por
consentimiento del pueblo,
que por derecho natural le es concedida al pue
blo la potestad de hacer
las leyes, y que la ley es la recta voluntad del que
hace las veces del pueblo:
y esta opinin la halla l compatible con que ven
ga de Dios la Autoridad del
que hace las veces del pueblo.
Un clebre Vzquez de Mench
aca hubo tambin en tiempos de Felipe 11,
el cual en una obra
dedicada al Rey, tuvo nimo para decirle que el
pueblo,
consenando siemp
re su sobetana. puede recobtar sus derech
os primitivos,
Y quitarle al Rey la facultad de hacer leye
s, aun cuando se la hubiese conce-

>S Cr11icas del Acta CUilstillllita de la Federacin. Cmara de diputados XLIX

tura del Congreso de la Unin. Mxico, Sesin de

de Diciembre de

1823, p. 243.

'6 ld<'lll,

p. 27.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

110

'l JlER CONSTITUYENTE

J. Mateoo Santilln

dido. Nada dir del padre Juan de Mariana, pmque todos saben hasta que

Reside todava en ella la Soberana?

punto llev esta doctrina suya de que del pueblo reciben los reyes su potes.

En absoluto, dira Rousseau:

tad. Omito citar otros escritores nuestros de la primera nota, que acreditan
ser esta doctrina recibida en Espaa antes que la propagasen los publicistas
extranjeros.17

111

Digo que reside, pero de diferente manera. Constituida la nacin conserya


en s lo que es inseparable de toda perfecta comunidad ciYil, que es el po
der radical para gobernarse y establecer quien la gobierne, siempre que lle

En el mismo contexto del Constituyente de Cdiz, Guridi y Alcacer


aborda el tema de la Soberana desde su perspectiva etimolgica como
la autoridad que est por encima de los dems individuos y propone
que el texto constitucional espaol emplee el termino radicalmente o el
de originariamente para sealar que el origen de la Soberana tiene
como raz a la Nacin y expresar que una nacin no deja la Soberana
por una persona o cuerpo moral, en clara contravencin a Rousseau o
Hobbes, sin embargo, su propuesta no fue escuchada en Cdiz, pero s
en Mxico, donde el texto seala "La Soberana reside radical y esen
cialmente en la Nacin". El proyecto de artculo 3 en Cdiz fue una
glosa de la definicin de Vitoria y era el siguiente:
Art. 3.-La Soberana reside esencialmente en la Nacin, y por lo mismo
le pertenece exclusivamente el derecho de establecer sus leyes fundamenta
les, y de adoptar la forma de gobierno que ms le convengaY

Despus de acalorados debates, los espaoles aceptaron el proyecto,


menos la parte relativa "de adoptar la forma de gobierno que ms le
convenga", nos explica Barragn que fue ms por conveniencia poltica,

g_ue el caso de que falte la persona o personas constituidas por la nacin


para su gobierno.40

Para demostrar la anterioridad de la tradicin espaola sobre la


francesa el diputado Meja repite en la sesin del 29 de Diciembre de
18 lll la frase tradicional de sometimiento de los reyes en Aragn al ac
ceder al trono y jurar la ley fundamental del reino:
"Nosotros que cada uno de por s somos iguales a vos, y todos juntos muy
,uperiores a vos",41 que no tiene otro sentido que el de establecer que el po
der real emana de la comunidad, la cual se encuentra, en su conjunto, por
encima del Rey.

Con lo expuesto simplemente quiero dejar sentada la existencia de


una tradicin hispano mexicana muy olvidada en nuestro pas, pero
fundamental para explicar el concepto de Soberana que ha prevalecido
en Mxico desde 1824 y si se me permite, desde la vigencia de la Consti

tucin de Cdiz, en la poca de la Nueva Espaa en 1812 y durante la


etapa colonial a la luz de las Siete Partidas.
En el Constituyente mexicano de 1823-1824, el debate sobre el con

que por distanciarse del concepto terico, sostenido por los clsicos es

cepto de soberana fue motivo de lgidas controversias, pues se estima

paoles y la escolstica, a los cuales se refirieron para sealar que con

ba que de dicho concepto se derivaba la forma de gobierno que haba

la Soberana radica en la comunidad perfecta, como lo sostuvo el obis

de regular la repblica, de esta suerte, en fechas anteriores al debate

po de Calahorra en los siguientes trminos:

formal, se inici la polmica sobre el titular de la soberana, como pue

... que en una comunidad perfecta era necesario un poder a quien pertene

ciese el gobierno de ella misma, porque el pueblo, segn sentencia del sabio
de los Proverbios, quedara destruido faltando quien gobernase. De aqu
se deduce ser una propiedad que dimana del mismo derecho natural del
hombre esta potestad de gobernar, y que antes de elegirse determinada
forma de gobierno reside dicha potestad en la comunidad o congregacin
de hombres... 34

Para enfrentar las tesis de soberana francesa

inglesa, el diputado

Constituyente Lera, afirm en la sesin del 29 de agosto de 1811:

del Lihera/is111o Gwlitww, I nsti tu to

trminos:

La Soberana reside esencialmente


en la reunin de los estados que compo
nen la Nacin mexicana; y
la faculta de hacer ejecutar y aplicar las leyes
'cr ej. Tcid a por los cuerpos
y personas que se designen esta Acta y en la
Constitucin42

De la lectura del voto del Diputado Mangino se desprende la in


fl uencia que en su pensamiento ejerci la teora sobre la soberana en

Pero constituida ya la nacin y elegida la forma de gobierno.

17 BARRAGN BARRA<.N, Jos, TelllUS


ciones Jurdicas, UNAM, Mxico, p. 36.
1H
Jdem, p. 37.
14 Jde111, pp. 38 a 40.

de a p rec i arse desde el momento en que la Comisin de Constitucin


present el proyecto de Acta Constitutiva, en contra del cual, el Diputa
d o Mangino present en la sesin del 19 de noviembre de 1823 un voto
P articular que contena su idea sobre la soberana en los siguientes

de Investiga

4
1/dem, p.42.
4
1 BARRAG.\N BARRAGAN, Jos, Temus del Lihera/isnw
Gwlitmw,
4
2 Crnicas del Acta Constitutiva op. cit., p. 108.

op. cit.,

p. 45.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

112

los Estados Unidos de Amrica, y que a su vez gener una vigorosa res
puesta por parte de los diputados constituventes, como se aprecia en el
Voto particular del Diputado Carpio quien se pronuncia a favor de una
Soberana Nacional y no en los Estados del 21 de Noviembre de 1823.41
En contra de los argumentos que sostenan la soberana de los Esta
dos (Mangino) y la Soberana nacional (Carpio) el Diputado Becerra,
veracruzano, formul un voto particular en el que cita literalmente
fragmentos de la obra de Rousseau para sostener que la voluntad gene
ral es indivisible y pronunciarse por el Centralismo.44 El 2 de Diciembre
de 1823 el Diputado !barra afirma, que la mayora del constituyente no
opinaba como el Diputado Becerra.4'
En respuesta, el Diputado Bustamante se pronuncia en contra del
sistema federal, lo que suscita la respuesta del Diputado Llave de Vera
cruz, quien afirm:
Que la voluntad general est decidida y sensiblemente manifestada por las
provincias de Jalisco, Zacatecas, Oaxaca y Yucatn, v aun por las de Pue
bla, Tlaxcala y otras; y las dems que no han hecho un pronunciamiento
como aqullos, tampoco han contradicho, y antes bien se han explicado por
el sistema de gobierno federaJ.4b

Como puede apreciarse, el debate doctrinario en 1823 se daba en


funcin directa de proyecto de nacin que cada uno de los diputados te
na, de esta forma, quienes se inclinaban por la Repblica Central, abra
zaron el pensamiento de Rousseau, en tanto quienes buscaban el siste
ma federal. se adhirieron a las teoras de la Escuela Clsica Espaola, y
el pensamiento de los Estados Unidos de Amrica, as se encontraron
en la mesa de las discusiones las principales teoras sobre la soberana
que se deban en la poca, incluso, si se insiste en la preponderancia de
las tesis francesas, debe considerarse un mayor acercamiento a las teo
ras de Sieyes que las de Rousseau.
Lo expuesto por el Diputado Llave nos ofrece una versin contraria
a las tesis centralistas, si se considera que stas auguraban futuras gue
rras civiles si se adoptaba el federalismo pues decan, que Mxico se es
taba dividiendo por el sistema federal en tanto que los Estados Unidos
se haban integrado 13 colonias dispersas en una, por el mismo sistema.
Lo valioso de la opinin de Llave radica en que nos demuestra que con
tra la opinin de los centralistas, el federalismo fue impuesto por las
provincias con dos fines hoy en da vigentes, que los recursos regionales
41 !de111, p.
44 !dem, p.
4' !de111, p.
4 Cnicas

ll2.
!55.
!83.
del Acta Constitutiva

op.

cil.,

p.

206.

J'OJJER

CONSTITUYENTE

J.

Mateo; Santilln

113

lucran aprovechados por los habitantes de la regi


n, y segundo, que los
t'-obcrnantes deban surgir de la comunidad
y no ser impuestos desde el
LLntro.
El problema fundamental de lo expu
esto radica en que hoy en da al
111a rgen de la riqueza de los planteamientos
del debate, gran parte de
Jo intelectuales mexicanos pretenden
explicar los alcances del concep
to de Soberana mexicana, con los argumentos de la
minora, olvidando
a bondades y generosidad de los argumen
tos sobre los que se edific
]a Nacin mexicana.
Al momento de la discusin del artic
ulado, correspondi al diputa
do Ramos Arizpe explicar el contenido del artculo
1.

Dijo que la comisin consideraba por naci


n al territor-io

y los habitantes...
En un sentido igual se pronunciaron
los diputados Gordoa, Berrue
cos \ Zavala y dicho concepto fue el que
se acept en aquel constituyen

de 1824.

Despus de la definicin de naci


n resulta conveniente resaltar que
el concepto de Soberana del proy
ecto mexicano era una copia litera
l
del provecto que se present en
Cdiz, lo cual debe atribuirse, sin
duda,
a la importante labor de los dipu
tados Ramos Arizpe y Guridi cuyo
pa
pel en ambos constituyentes debe
calificarse como sobresaliente.
El Artculo 4 del proyecto de
Acta Constitutiva (3o en el Acta apro

bada) fue discutido en la


sesin del 1 o de Diciembre de 1823
donde se
vertieron los siguient
es argumentos.
El Diputado Guridi y Alcac
er dijo "que desde que fue individuo
de
la comisin de
constitucin en las Cortes de Espa
a propuso se dijese
que la soberana resid
e radicalmente en la nacin, para expli
car no slo
que la soberan
a es inenajenable e imprescriptible
, sino el modo con
que se halla
en la nacin, pues que sta conserva
la raz de la soberana,
sin tener
su ejercicio" _47
La prop uesta de
Guridi y Alcacer fue aceptada por
des
la Comisin,
pus de lo cual
el debate se centr en criticar los
adverbios radical y
es encialm
ente como lo hizo el diputado
Godoy o considerar redundante
el artcul
o como lo hizo el dipu
tado Castillo.
Para defender
la posicin de Guridi y Alca
cer, el Diputado Ramos
A.:1. 1Pe expuso
"
...
que
la comisin haba puesto de
d
propsito las inme
,tas Y pr
ecisas consecuencia de la
Sobe
ran
a
naci
onal
, para gravadas
l11as e n
los nimos de los mex
icanos, a fin de que nunca pue
Prendi d
dan ser sor
os por los dspotas
. Que consistiendo la Soberan
de los
a
en la suma
dLTechos de los individu
os que componen la nac
in, es visto que
47

Ihidem.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

114

nllFR CONSTITUYENTE

J. Mateos Santilln

115

a slo sta compete esencialmente la Soberana y que no la puede ena


jenar. Que el expresar que las leyes se dan por medio de los represen
tantes de la nacin, es porque los pueblos no pueden hacerlo por s mis
mos, y es preciso que observen el sistema representativo, que les
conserva sus derechos, librndolos al mismo tiempo de los horrores, de
los tumultos y de la anarqua, que se pone exclusivamente para que na
die pretenda tener parte en las leyes, como sucedi en tiempo de don
Agustn de lturbide que tanto estrech al congreso por el veto en la

El artculo se aprob en los trm


inos propuestos por
el Diputado
.\ l a rt nez .
De lo expuesto debemos sacar las
siguientes afirmacione
s que nos
Lr:u1 de gran utilidad para confrontar el
debate de 1824 con la
doctri
n:1 mexicana del siglo XX.
1. Durante el debate sobre el
concepto de Soberana que
se habra
de adoptar, se desecharon las
tesis de Rousseau y las nor
teameri
canas.
2. El titular de la soberana en
Mxico, es la Nacin, ente
ndida sta
com

Constitucin".48
El debate sobre las atribuciones del soberano, se vio pronto conta-

o el pueblo sobre el territor


io, concepto que difiere de
las te
sis de Sieyes y se acerca a las
tesis de la Escuela clsica
espaola
que sostena que la soberana
resida en la comunidad.
3. El nico titular de la sobe
rana es la Nacin (en el
sentido ex
puesto en el punto anterior
) por lo que la Federacin
y Estados
simplemente son formas de
gobierno, mediante las cual
es la na
cin ejerce su soberana.
4. En Mxico el gobierno es
representativo, es decir, fund
a su poder
en un mandato que le con
fiere la nacin mexicana.

minado con los intereses polticos y regionales pues el Diputado Cae


do, solicit se suprimiera el artculo porque si se adopta la forma de go
bierno federal. "... cada estado es soberano, como se asienta en un
artculo posterior"49 cit el ejemplo de la primer constitucin de los
Estados Unidos en que establecieron su federacin y no habla de soberana de la nacin.
El diputado Vargas sostuvo la idea que los Estados Unidos se haban unido estando separados, pero que en Mxico estando unidos, se
distribuira el poder en los estados. "Que llamar soberanos a los estados
es porque a ellos compete exclusivamente todo lo respectivo a su go
bierno interno y esto no se opone de modo alguno a la Soberana de la
nacin".50
El Diputado Martnez propuso una nueva redaccin del artculo
los siguientes trminos.
La soberana reside radical y esencialmente en la nacin y por lo
pertenece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y establecer por
dio de sus representantes, la forma de gobierno y dems leyes
les, que les parezcan ms convenientes para su conservacin, mayor
peridad, modificndolas y varindolas, segn ct-ca convenirle msY

6.4.2.1.2. El Constituvent
e de 1856-1857

Durante el Constituyente de
1856-1857 el debate entre los
Diputa
dos Arriaga y Barrera se
centr, en s, la titularidad
de la soberana que
corresponda al pueblo,
como sostena el primero,
o a la nacin, como
lo haca el segundo
, sin que a esta discusin
deba drsele el alcance que
tiene en Francia
el debate entre soberana
nacional y soberana popu
lar, pues los con
stituyentes mexicanos sim
plemente buscaban un trmi
no que explicar
a con mayor claridad los fine
s del artculo y al titular de
la soberana
, como lo expres el Dip
utado Arriaga en la sesin del
9 de
septi embre
de 1856:
que no vda la nacin
sino al pueblo en la soberan
a de los estados y en
los actos mu
nicipales. s 1

La comisin acept la propuesta del Diputado Martnez y el


do Barbabosa estuvo de acuerdo, para el Diputado Rejn faltaba
el concepto soberana y le pareca redundante el artculo, Cabrera
ba conforme con el artculo y Marn expuso que la soberana no es
visible en sus objetos " ... y as lo que mira al gobierno interior de los
tados, se confa a ellos mismos sin que nadie ms se mezcle en ellos
por eso respecto de ese objeto se les llama soberanos" Y
48 Ihidt:lll.
49 Jhid.:m.

'>O Crnicas
'1
'2

Ihid.:m.
Ihidt:lll.

del

Acta Conslitutiva

up. cit . . Jhid.:m.

De igual form
a se discuti si era ms
propio el adverbio radical
mente,
como se expresaba
en el Acta Constitutiva
que orig
y sostena Barrera
inalmente, como sost
ena el proyecto. El art
Partes p
culo se vot en tres
ara finalmente se
alar:

La soberana
nacional reside esencial
y originariamente en el Pue
Poder pblico
blo. Todo
dimana del pueblo y
se instituye para su ben
ttene
eficio. El pueblo
en todo tiempo
el inalienable derecho
de alterar o modificar la form
de su gobi
a
erno.
-----S.J

Df!reclws del Pueh


dos
lu M.:xicww. Articulado Constitu
cional, T:Vl.
dei Congre
so de la Unin, Mxico, 1985 pp.
39-18.

Cmara

de Diputa-

116

TEORA DE LA CONSTITUCIN

t JJFR CONSTITUYENTE - J. Mateo' Santilln

Cabe destacar al respecto que el debate de 1856-57, en realidad no s e

6.4.3. TROS AUTORES

modific el sentido del concepto de soberana que se estableci en 1824.

6.4.2.2. Co11greso Co11stituve11te de 1916-1917


El 26 de diciembre de 1916 se ley el dictamen sobre el proyecto de
artculo 39 de la constitucin, que finalmente corresponde al de igual
nmero en el texto aprobado.
Del dictamen resaltamos en lneas anteriores el prrafo en que la
comisin vinculaba nuestra tradicin a los conceptos de Juan Jacobo
Rousseau, razn suficiente para no repetir la cita literal y simplemente
retomar la idea. Una segunda caracterstica del debate es, que en l se
acepta que en 1916 se encontraba en crisis el concepto de soberana po
pular en su contenido y en su aplicacin, por lo cual, y para salvar las
objeciones posibles, la comisin sostuvo en su dictamen:
...pero en Mxico, menos que un dogma filosfico es el resultado de una

As como pueden apreciarse diferencias entre los diversos autores

L'il un pas sobre el tema de la soberana y las facultades del poder cons
titli\L'nte, tambin pueden apreciarse de nacin a nacin, en lneas an

tLri JrL'S estudiamos la tradicin francesa y la espaola, con las variables

qliL' hemos presentado, sin embargo, es menester sealar que en Ingla


terra se da una evolucin constitucional diferente, generalmente carac

tL'I"ilada por una lenta evolucin de sus costumbres, en la cual puede


a p r L-c iarse de manera paralela una lenta evolucin institucional, carac
!L'ri;:ada desde 1295 por la representacin de la Cmara de los comunes

con personalidad propia, que acta en conjunto con otras dos fuerzas;
lo:-- barones y la corona, de forma que el constituyente se caracteriza
por la concurrencia de los tres. De Inglaterra puede decirse que no ha
impuesto lmites al poder parlamentario, a diferencia del resto de Euro

pa

Amrica.

evolucin histrica, de tal manera, que nuestros triunfos, nuestras prosperi

6.4.3. l. Carl Sclzmitt

dades y todo aquello que en nuestra historia poltica tenemos de ms levan


tado y de ms querido, se encuentra estrechamente ligado con la soberana
popular. Y la Constitucin, que no tiene por objeto expresar los postulados
de una doctrina poltica ms o menos acertada, si debe consignar los ade

lantos adquiridos por convicciones, que constituyen la parte vital de nues


tro ser poltico.'4

El artculo 39 de la Constitucin fue aprobado sin discusin por


unanimidad de 169 votos, del dictamen se debe rescatar una idea que
empezaba a declinarse desde 1916, la separacin entre los conteni
constitucionales, y las explicaciones y crticas doctrinarias que du

el siglo XX presentaron una verdadera contradiccin metodolgica, pues


tratan de explicar en su gran mayora instituciones que se edificaron
principios del siglo XIX, con teoras que se elaboraron en el siglo XX
es,
crticas que pueden afectar al pensamiento de Rousseau o el de Siey
pero que no son las adecuadas para valorar el pensamiento mexicano.
El artculo 39 de la Constitucin, no ha sufrido reforma alguna
es idntico al texto constitucional del mismo numeral en
de

1917,

Constitucin de 1857 y presenta pequeas variables de precisin


ceptual en relacin al texto del Acta Constitutiva de la Federacin

cana. Con lo expuesto, simplemente deseo resaltar que existe una


s
de antecedentes que nos lleva directamente de las Siete Partida
1
de
fede1ales
s
one
constituci
las
sta,
a
Constitucin de Cdiz :v de

1857 y 1917.

Segn referimos al inicio de este trabajo, Carl Schmitt defini al Po

der Constituyente como: "la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad

es capaz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre


modo y for
ma de la propia existencia poltica, determinando as
la existencia de la
uni dad poltica como un todo"."

Despu s de definir al poder constituyente Schmitt aborda el proble


ma de la titularidad del Poder constituyen
te, para lo cual rememora la
tradici n de los monarcmano
s calvinistas de que el poder viene de
dios, acto seguido explica que
Sieyes desarroll la doctrina de la Nacin
como sujeto
del Poder Constituyente y aprovecha la oportunidad para
explicar que
prefiere el concepto Nacin sobre el de pueblo porque "es
ms expresiva e induce
menos a error. Designa al pueblo como unidad
Poltic a con
capacidad de obrar y con la conciencia de su singulari
dad poltica
... La doctrina del Poder constituyente del pueblo presupone
la volu
ntad consistente de existencia poltica,
y, por tanto, una Nacin".'"
Para Schmit, el poder
constituyente no se vincula a formas jurdicas
y Proce
dimientos pues se encuentra siempre
en estado de naturaleza.
En el co
nstituyente descansan las facultades y compet
encia constituidas
y acom
odadas a la Constitucin, sin
embarg
o,
Schmit
.
t, siguiendo a
S1cve
. .
.

.
.
s a Ir ma
que el constituvente no puede constitU
irse
nunca con
arreg
lo a 1a Const"t

i UCJon, pero e 1 pue blo o N acwn



es
siempre
1a fuente
------

''

'"
'4 Diario

de los debates del Ccmgresu

Cullstituyente 1916-1917, up. cit.,

p. 963.

117

S lil.\trn Carl,
lde11z, p. 96.

op. cit.,

pp. 93-94.

TEORA DE LA CONSTITUCiN

118

p(liJI R

e) En el caso de una Federacin. La constitucin puede ser some

tida a la aprobacin del pueblo de los Estados miembros.

riga contra la Monarqua absoluta existente). lig Sieyes la doctrina antide

d) Plebiscito general. Cuando cualquier propuesta se somete a la

mocrtica de la representacin de la voluntad popular mediante la Asamblea

n)luntad del pueblo.

nacional (ni por el pueblo. ni por el rev). Hubiera sido lo democrticamente


consecuente dejar que el pueblo mismo decidiera, pues la voluntad consti

Cabe agregar que para Carl Schmitt el pueblo nunca se transforma

en aut oridad, incluso, ni en la llamada democracia directa, pues siem


pre es algo ms que un simple rgano del Estado.

Como se aprecia claramente, el profesor Schmitt objeta la teora de

6.4.3.2. R. Carr de Malherg

la representacin y adems nos explica que la organizacin de una mi

En cuanto a la Actividad del poder constituyente se caracteriza por

los siguientes elementos. 'Y

l. La actividad del poder constituyente, no puede sujetarse a un

pro

cedimiento, ni a bases constitucionales anteriores o en vigor has


ta el momento.

2. El pueblo manifiesta su poder constituyente por expresiones de

Para recordar el tema del poder constituyente, al cual considera de

capital importancia junto con Duguit, se plantea la teora del rgano, en

virtud de que el rgano puede ser un individuo o un conjunto de indivi

duos "cuya voluntad se erige en Voluntad del Estado por el estatuto or

gnico de la colectividad nacional"MJ de lo cual se deriva que los rga

nos del Estado provienen en esencia de la Constitucin.

La relacin soberana-rganos del Estado es descrita por Carr de

Malberg en los siguientes trminos:

su voluntad hacia el modo y la forma de la unidad poltica.

En el sistema de la soberana nacional, particularmente, toda persona lla

a) El pueblo, aun cuando titular del poder constituyente, no es


una instancia organizada, sin embargo, tiene la capacidad para

mada a concurTir a la formacin de la voluntad estatal desde el simple ciu


uadano-clector hasta el monarca constitucional, recibe su competencia fun
cional, no va de un derecho personal, sino de una vocacin creada por el

decir s o no a las cuestiones fundamentales de su existencia.

estatuto de la nacin. Y de modo general, el rgano no ejerce un poder pro

h) El pueblo se manifiesta como opinin pblica.

La voluntad constituyente del pueblo es inmediata, anterior y superior

pio, sino la potestad de la nacin estatizada. En principio, nicamente la

la

nacin, unificada y personificada en el estado, es sujeto de la potestad p

blica; pero la Constitucin es el conducto por el cual esta potestad, en lo

constitucin preexistente.

que se refiere a su ejercicio, se comunica a los diversos rganos estatales.

4. En las democracias modernas se practica la llamada asamblea

De hecho, v en derecho positivo, todo poder que se ejerce en el Estado tiene

nacional constituyente democrtica, elegida por sufragio univer


sal y admite variables:

a) Asamblea nacional que acuerda y despacha. Se elige de forma

democrtica con la comisin de acordar el texto de las leyes

Constitucionales y expedirlas para que entren en vigor por acuer


do de la mayora, sin que haya lugar a un referndum sobre el
proyecto aprobado.

su origen en una ucvolucin hecha por la Constitucin.1,

De lo expuesto se desprende un problema para la posicin de Carr


M
d- alberg, pues si la nacin se personifica en el Estado y la Constitu
Cion es
el conducto para comunicar facultades a los distintos rganos
el E sta o. el problema se traslada a la pregunta quin debe elaborar

\ConstJtucin? Que se traduce a en quin reside el poder constituyent

e . Para responder a dichas interrogantes se emplea una reOexin que

...._,,

'7 !dl.!lll' p. 97.


"' lhidl.!lll.
'" Sc!IMITI Cad, op. cit.,

pp.

119

de los ciudadanos con derecho a voto.

Con la doctrina democrtica del Poder constituyente del pueblo (que se di

nera son variables de una dictadura.

Mateo' Santilln

dum u otro procedimiento que somete el proyecto a la voluntad

cedimientos de la poca de la revolucin para lo cual cita a Redslob:

nora tambin puede ser sujeto del Poder constituyente, con lo cual el
Estado adopta la forma de Aristocracia u oligarqua que de alguna ma

J.

provecto de Constitucin o leyes constitucionales, con un refern

sus racionamientos sobre el caso francs expresa su oposicin a los p ro.

transforme en Aristocracia. '8

f) Asamblea (Convencin) que proyecta. La asamblea formula un

de toda fuerza que nunca subordina su existencia poltica a una formula.


cin definitiva, '7 con lo que se separa del mismo Sieyes cuando al aplicar

tuyente del pueblo no puede ser representada sin que la democracia se

CONSTITUYENTE

99

!03.

0
61

C\Rt: tn. MAt.Bt-:Rt., up. cit.,


lhidc111.

p. 1161.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

120

la que lo
remonta el problema a la Constitucin primitiva del Estado,
la volun
origin, y procede de una fuente de fuera del Estado, sino de
de Mal
tad de individuos, voluntad constituyente, que opinin de Carr

prima
berg es la "verdadera voluntad soberana" es decir, la "voluntad
ria constituyente" ."2

soDe esta forma explica el autor francs el sentido originario de la


indi
los
de
poder
en
y
Estado
del
berana, situada primitivamente fuera
el
viduos, tal es el planteamiento de partida que evoluciona cuando

de r
hombre se asocia, con lo que, en su opinin, la crtica a la teora
ju
gano de Estado carece de valor, pues debe aceptarse que el estatuto
de
depende
no
y
s
individuo
los
de
obra
es
Estado
del
o
rdico originari

vez que
ninguna organizacin ni orden jurdico preexistente, pero una
su
expresa
nacional
ad
colectivid
se elabora la primera constitucin, la
consti
la
en
nte
voluntad mediante ciertas reglas establecidas previame
cuestin de
tucin, y las decisiones soberanas ya no son, en el Estado,

Estado,
voluntades individuales, sino cuestin de voluntad unilateral del
de
cons
cambio
el
pues
ente,
constituy
el
excluye
se
no
de esta situacin
colecti
la
de
in
modificac
o
n
renovaci
cambio,
titucin no significa el

121

l n
<lil\:R CONSTITUYENTE - J. Matl'm Santi1

6.4.3.3. Hans Kclsen


Un autor de referencia obligada por el impacto que sus teoras pro
dtie ron en Mxico, es Hans Kelsen, an cuando hay que mencionar que
,kdica pocas lneas al poder constituyente. Para Kclsen, el Estado no es
1111

hombre o un conjunto de hombres, "es un orden bajo cuyo poder eslos hombres".""

1j11

Kelsen recuerda que histricamente se hablaba de la soberana del


\

re'\

despus de la soberana popular, l sostiene que la atribuye al

[>,tado. De esta forma, la soberana es una atribucin del Estado y por


wnto no puede ser una atribucin de un ser natural, sino que es "una
propiedad del orden jurdico que se suponga como vlido o sea como
\

igente" con la caracterstica de que sea supremo, es decir, que no acepte

otro orden superior. Por lo tanto, la soberana debe estudiarse como un

problema de relaciones entre dos rdenes normativos.


Debernos recordar que en esta corriente, la validez o vigencia de las
normas individualizadas, encuentran su razn de su vigencia en la ley

del Estado, la cual se deriva, a su vez de la Constitucin, de esta forma


se crea una pirmide en cuya cspide se encuentra la Constitucin, de

vidad, ni se crea una nueva nacin.


De esta suerte, para Carr de Malberg se dan dos hiptesis de cam-

cm a \ igencia se deriva la vigencia del orden legal, por lo que puede de

bio constitucional.

a otro orden, "cuando su norma fundamental no pertenece a otro orde

cirse que un orden es supremo o soberano, cuando no sta subordinado

l. El que se realiza de manera violenta.

namiento, lo cual quiere decir que esta norma fundamental no tiene ra

... en la cual la devolucin y el ejercicio del poder constituyente no estn re

zn de \alidez o vigencia que sea comn a otras normas"."7

gidos por el derecho, pues en la ciencia del derecho pblico no hay lugar

Cuando se plantea la cuestin de cul es el fundamento de validez

para un captulo consagrado a la teora jurdica de los golpes de Estado, de

de una constitucin, se afirmar que es la Constitucin precedente y as


sucesivamente hasta llegar a la primera constitucin, a la cual se deno

la revolucin y de sus cfectos.63

2. En caso de reforma constitucional total o parcial pacfica, debe


de operarse segn los preceptos establecidos en la constitucin
que se trata de modificar, "de tal modo que la Constitucin nueva
nace en cierto modo de la antigua y la sucede, encadenndose
con ella sin solucin de continuidad.M
De lo expuesto, debe concluirse con las teoras de Carr de Mal
berg, que el poder constituyente, en la medida que proviene de la cons
titucin, es en cierta forma un rgano constituido, que "incluso puede
decirse que, propiamente hablando, no existe rgano constituyente: en

mina constitucin en sentido lgico jurdico, "para diferenciarla de la


constitucin positiva que originaria y primeramente se funda en ella a
la cual llamaremos constitucin en sentido jurdico positivo"."
Kel sen nos explica que la norma fundamental es la base del Estado

Y de su soberana, razn por la cual es esencial, para la norma funda

mental, determinar el rgano supremo de produccin de ulteriores nor

mas. de suerte que "el Estado, en su unidad y con su soberana aparece

como orden supremo sobre el cual no existe otro alguno ms alto"."Y

En esta corriente, el Estado slo puede ser soberano cuando concu


dos consecuencias.

rren

el Estado no hay ms que rganos constituidos"."'


hf>

1 '!Ko.

"2 Jdc111, p. 1162.


nl
Jdc111, p. 117:l.
"4

CARR(.

DI'.

" ' !dc111, p.

MAI.BER<.,

117S.

'-

o>. cil.,

p.

1174.

"''

L'
"''LF-.; ,

p.

136.

Han.

lde111, p. 137.
ldclll,

p.

lhidl'l/1.

13'!.

Colllfh'IUJin de Teora (;cneral del l:'stado,

Editora Nacional. Mxico.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

122

l. Que no hay sobre l ningn orden jurdico, ni siquiera el derecho

(}!lFR

CONSTITUYENTE

-J.

Mall'os Santilln

123

]ns quehaceres, como sostiene Kelsen, que vaca de toda realidad al

2. No puede haber Estados soberanos junto a l "Si se quiere per-

Eo.tado y lo considera slo "validez deontolgica del Derecho".7'


Hller niega el valor del normativismo puro de Kelsen y sus segui

manecer en las tesis de una multiplicidad de comunidades jurdi

dnrL'S, lo mismo que se contrapone al "poder sin norma" de Schmitt, se

internacional.

cas coordinadas entre s y designadas como Estados que tambin


sean soberanos junto a l, entonces debe renunciarse a la sobera

el cual la Constitucin vale por la voluntad poltica existencial de

ttll

na como propiedad del Estado".70

reador, de lo anterior desprende el siguiente razonamiento:

:'\lo existe Constitucin poltica alguna que, cabalmente como status real, no
sea

De lo expuesto se deriva una definicin de constitucin en un senti


do material amplio: "una norma o un conjunto de normas que regulan

El poder constituyente es la voluntad poltica que mediante su poder

la creacin de otras"71 en sentido estricto, se emplea el precepto para


"designar los preceptos que regulan la creacin de las normas jurdicas
de grado superior y, en particular, la creacin de las normas generales
llamadas leyes"72 de esta forma la constitucin es el primer impulso po
sitivo para la creacin del derecho, de lo cual se desprende la diferencia
entre legislacin constitucional y legislacin ordinaria. De dicha dife
rencia se desprende la diferencia entre poder legislativo y un poder an
terior a l que es el poder constituyente, creador del legislativo.73
En cuanto a los rganos representativos Kelsen sostiene: "La teora
de la representacin, esto es, la concepcin de que el parlamento mo
derno es un rgano secundario del pueblo, el cual se considera como
rgano primario del Estado, y de que en el parlamento slo puede ha

a la vez, un ser formado por normas, es decir, una forma de actividad

normada. adems de una forma de actividad meramente normal.76

aut oridad puede determinar la existencia de la unidad poltica en todo.

.De suerte que la poblacin sin normatividad no tiene ni voluntad de de

cisin, ni poder de accin, ni autoridad. Lo mismo que la normatividad

requiere de autoridad, entendida como "un prestigio que se basa esen


cialmente en la nota de continuidad, en la tradicin y permanencia".77

Para Hller, la legitimidad de una constitucin va ms all de que


su origen, se funde en preceptos jurdicos positivos que tengan validez
con anterioridad, de igual suerte, es necesario que "una Constitucin,
para ser Constitucin, es decir, algo ms que una relacin fctica e ines
table de dominacin" se sostenga sobre principios ticos de Derecho.
Despus de criticar los extremos en Kelsen y Schmitt, Hller concluye:

llar expresin la voluntad del pueblo, es una ficcin poltica que tiene

La cxistcncialidad y la normatividad del poder constituyente no se hallan,

por objeto conservar la apariencia de soberana popular".74

cicl"tamentc en oposicin, sino que se condicionan recprocamente, un po

De lo expuesto, se desprende que realmente para esta corriente,


solo existe la idea del constituyente originario, refirindose al primero,
pues los posteriores sern simplemente consecuencias de un orden nor

der constituyente que no est vinculado a los sectores que son de decisivo

inllujo para la estructura de poder, por medio de principios jurdicos comu


llL's, no tiene poder ni autoridad y, por consiguiente, tampoco existencia.78

mativo previo, principios que chocan fuertemente con el concepto hist


rico que ha prevalecido en todos los constituyentes mexicanos, tal Y
como se demostr en lneas anteriores.

6.4.3.4. Hennmm Hller


En una posicin contraria a Hans Kelsen y a Carl Schmitt, Her
mano Hller, alemn, explica que el Estado es una unidad real, en el
sentido de ser lo mismo que toda organizacin, una conexin real de
efectividad que acta como unidad de modo causal. La unidad real del
Estado no debe equipararse a la unidad de ordenacin regulatoria de
7 KELEN, Hans,
71 Ide111, p. 191.
72 Ihidciii.

191.
KELSEN, Hans.

71 Ide111, p.
74

Co111pe11dio de Teora Ge11eral dell::'stado, up. cit.,

p. 141.

6.4.3.5. Ignacio Burgoa Orihuela


Maestro universitario por ms de cincuenta aos, sus teoras han te
nido un gran impacto
en la concepcin jurdica mexicana, cuando nos
explica la soberana
y el poder constituyente aborda el tema refirindo

se a la equiv
ocidad del trmino Soberana, en virtud de las diversas
acepciones

despues d e Bodin
o y Rousseau.
-

El Maestro Burgoa organiza


en su obra a las diversas corrientes
agru p
ndolas por autores, de modo que aglutina
dentro de los partida7'
70

ihU.ER,
p.
fdem, p.
ldu11, p.

77 ldem ,

Estado, op. cit.,


Culllfh'll<lio de Teora Ge11eral del

p. 213.

que se ha dado al vocablo en diversas pocas de la historia,

Y Partic ularmente, en las


diversas corrientes que intentan explicarlo

J-lennann.
321.
352.
353.

Teora del l:"swdo, FCE.

Mxico, 1998, p. 303.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

124

J'l JFR CONSTITUYENTE - J. Mateo' Santilln

125

rios de la Soberana depositada en el Estado a "Bluntschli, Jellinek,

prlscntantes para actuar en un sentido determinado, por lo que conclu

Esmein, Bielsa, De la Cueva, Serra Rojas y otros autores que sera pro

' e

lijo citar"7Y con la idea de que el poder soberano radica en el pueblo o

El Estado es, pues, la nacin soberana representada por mandatarios res

nacin y que el poder del Estado es diferente, cita a Snchez Viramon

ponsables. Se dice que el Estado es el titular de la soberana y esto se puede

te, Aurora Arnaiz y l mismo. Quienes hacen radicar la Soberana en la

ckcir para facilitar el lenguaje, pero es absolutamente exacto. El titular de

Sl
la Soberana es la nacin persona.

constitucin, y cita a Kelsen, Linday y Tena Ramrez. Y concluye con


quienes la niegan, como Duguit y Friedrick.
Me parece particularmente interesante la exposicin de Burgoa, en
la medida que nos presenta con claridad las grandes corrientes que es
tudian a la Soberana, porque cada una de ellas sirve para fundar una
explicacin distinta del Derecho y del Estado.
Para Burgoa la Soberana radica en la nacin o pueblo, "en sentido
sociolgico", y aade, "como grupo humano real coherente", que se da
una organizacin jurdica y poltica la cual crea al Estado como perso
na moral.0

Como puede observarse, el Maestro Burgoa maneja como sinnimos los conceptos nacin y pueblo, lo que me parece un acierto, si

se

estudia desde la perspectiva de la tradicin constituyente mexicana, y


no como lo plantea el maestro francs Carr de Malberg, cuando expli
ca, en la tradicin de su pas, las notorias diferencias entre la Soberana
nacional y la Soberana popular. La nacin se otorga una estructura ju
rdico poltica que se expresa en la Constitucin, sin que se admita

ma, razn de la cual se desprende la calidad de soberano, entendida


sta como el poder que no admite otro poder sobre de l.81
Burgoa nos explica que la autodeterminacin, que es una expresin
de la Soberana, "en el fondo entraa una autolimitacin", lo cual

se

debe a que al darse una estructura jurdico-poltica, "esta estructura


que es normativa, supone como toda norma una limitacin, es decir,

se

alamiento de lmites"2 a continuacin nos dice que la Soberana es un


atributo del poder del Estado, entendido ste como la forma en que se
organiza un pueblo.
Para Burgoa "el poder pblico que desempea el Estado a travs de
sus rganos" no es soberano pues no puede modificar los principios b
sicos que le norman, de suerte que la nacin es la titular originaria de

la Soberana que por medio de un mandato especfico faculta a sus re


7'' Bt'R<;OA 0Rllll'ELA,

2000,

80

p. 242.
Jhidnn. p. 244.

Hl fhitft:lll, p. 24'i.
s2

!hidt:lll.

Ignacio.

/Jcrcclw

Cons!/IICJII<li

.\lcxicww.

l'otTa,

En cuanto a si el poder constituyente es distinto de la soberana, el


doctor Burgoa nos explica que el trmino poder entraa fuerza y el cali

liL;tti\o constituyente implica la finalidad de ese poder que se manifies

ta L'll la creacin de la Constitucin, de lo que se deriva que el poder


const ituvente es una potencia encaminada a establecer un orden consti

t m ional dentro del cual se organice el pueblo. 84

De lo expuesto se deriva que el poder constituyente debe ser "supre


mo, coercitivo e independiente". Y explica la supremaca como el deber
actuar sobre los otros poderes de la comunidad, su coercitividad como

la !acuitad de someter a tales poderes, y su independencia en no estar


subordinado a fuerzas extremas o ajenas al pueblo. De lo expuesto se
desprcndc que el poder constituyente "es la soberana misma en cuanto
que tiende a estructurar primaria y fundamentalmente al pueblo me
diante la creacin de una Constitucin en su sentido jurdico positivo, o

sea, como un conjunto de normas de derecho bsicas y supremas".85

inje

rencia de ninguna potestad distinta de la nacin o al interior de la mis

MxicO,

c it ando a Duguit:

Con lo anterior, Burgoa sostiene que si la soberana reside en el


pueblo, slo al pueblo o nacin pertenece el poder constituyente, de lo

quL se deriva una serie de atributos, que, pertenecientes a la nacin, de


ben caracterizar tambin al poder constituyente, como son, la inaliena

bilidad, la indivisibilidad y la imprescriptibilidad, no obstante lo cual,


su poder debe ejercitarse apegado a la tica y en apego a su finalidad,
crear un orden jurdico fundamental o Constitucin. 86
En cuanto a la titularidad del ejercicio del poder constituyente el
Doctor Burgoa sostiene
que es imposible fsica y psicolgicamente que
el conjunto
social se d una Constitucin, por lo que debe depositarse
su ejerci
cio "en un cuerpo compuesto de representantes populares, que
se denomi
na Congreso o Asamblea constituyente y cuya nica misin
consiste
en elaborar una constitucin a nombre del pueblo" de lo que se
csprend
e una distincin entre el cuerpo representativo y el poder cons.
1J tu.\'ct1t'
e propiamente d'IC h o,
e 1 cuerpo es e 1 organo
.
.
a qUien
'
se conf'ta e 1
eJercic io,
el poder constituyente es la fuerza o actividad soberana de

'" [) <.tTJ, Leon, citado por BtR<;oA O.


XI Bi'l;oA O., (vnacio.
op. cit., p.248.
b

K'.

""

fdt:lll, p. 249.

ldelll, p. 251.

Ignacio, op. cit., p. 246.

126

TEORA DE LA CONSTITUCIN

darse una constitucin, de lo que deriva la relacin que existe entre la


asamblea constituyente y el pueblo como expresin de legitimidad del
primero, sin la cual, la constitucin sera espuria o ilegtima. Tampoco
debe confundirse el poder constituyente con la faculta de reformar la
constitucin. 87

6.4.3.6. Felipe Te11a Ramre;:,


Para este distinguido constitucionalista mexicano, el tema de la So
berana "pertenece por su naturaleza a la teora general del estado"88 y
es precisamente con el tema del poder constituyente con el que inicia su
obra de derecho Constitucional Mexicano.
Tena nos introduce a la cuestin del Poder Constituyente con una
amplia reflexin sobre lo polmico del concepto Soberana y la gran va
riedad de significados que se le dan al vocablo, en ocasiones hasta con
tradictorios. En cuanto al origen, nos dice que se gest a finales de la
Edad Media para justificar el predominio del rey sobre la iglesia y los
feudales, y sostiene "Bodino defini por primera vez al Estado en fun-.
ciones de su soberana" como suprema voluntad, atributo sobre el cual
se fund el absolutismo justificado por las teoras de Hobbes. "El Esta

CONSTITUYENTE - J. M<tteos Santilln


l't JJli'R

De lo expuesto, concluye Tena que la realidad se impone a la ficcin


on personas fsicas las que detentan la soberana en la doctrina
\ que s
e u ro pea.

De las teoras europeas, nuestro autor pasa a la experiencia de los


b ; tados Unidos de Amrica, a la cual llama americana porque segn su
diLIw la adoptaron los principales pases del continente. En esta hipte
si se destituye a los gobernantes de la soberana "y se la reconoce origi

nariamente en la voluntad del pueblo, externada por escrito en el docu


!liL'IllO llamado Constitucin".
Tena nos explica que en el sistema federal americano "no tiene cabi

da la soberana del rgano, de los gobernantes o del Estado, ni en


suma, ninguna persona fsica o entidad moral que desempee funciones
d e gobierno puede entenderse, en este sistema, como jurdicamente ili
mitada ". ' ) 1
De lo expuesto se desprende, para el caso mexicano, que los pode
res pblicos creados por la Constitucin no son soberanos, ni en su re

lacin con los otros poderes, ni en su relacin con los individuos, dado
que se derivan de la Constitucin.
:\ tale s rganos no les es aplicable, por tanto, el atributo del poder soberano

do soberano se identific con su titular y el rey puedo decir que el Esta


do era l".xY

que la doctrina europea coloca en el rgano a travs de la ficcin del Esta

do. Ni siquiera es propio hablar de una delegacin parcial o limitada de la

Los doctrinarios que influyeron en la revolucin francesa traslada

Soberana, repartida entre los rganos, porque en este sistema, y hasta aho

ron la soberana del rey a un nuevo titular, al pueblo, momento a partir

ra, soberana y lmite jurdico son trminos incompatibles, as ideolgica

del cual se genera una confusin que agrav la confusin sobre la natu
raleza, atributos y significados.
De la doctrina europea se derivan dos caractersticas del poder so
berano, independencia y supremaca, la primera se relaciona con el ex
terior y la segunda se refiere a la soberana interior.
Para el inters del Maestro Tena, dos son los problemas que atraen

mente como gramaticalmente.92

Tena concluye que una vez que el pueblo ejerce la


Soberana, sta
reside en la Constitucin y complem
enta su idea con el siguiente pensa
miento: "Advertirlo as es el hallazgo
de Kelsen" despus de lo cual se
adh iere a las consider
aciones del Maestro austriaco para sostener.
Slo un orden normativo -dicepuede ser soberano, es decir, autoridad
suprema, o ltima razn de
validez de las normas que un individuo est au
totizado a expedir con
el carcter de mandatos y que a otros individuos es
l{tn obligados a obedecer.Y3

su atencin, la titularidad y el ejercicio jurdico del poder soberano, la


respuesta de la doctrina europea segn nuestro autor es que la titulari
dad corresponde al Estado, para enseguida sealar que el Estado es una
ficcin y subsiste la pregunta de quin ejerce de hecho la soberana. Los
europeos, nos dice, llegarn a la conclusin de que fatalmente el poder
debe ejercerse por rganos.
Este titular es el rgano u rganos en quienes se deposita el eje1-cicio actual

y permanente del poder supremo, es decir, los gobernantes.Y0

87

Ihidmz. p. 254.
sx TENA RAMIREZ, Felipe,
SY Jdem, p. 3.
''0 Jdem, p. S.

127

De lo

expuesto por Kelsen deriva Tena Ramrez que


la constitucin
la expres
in de la Soberana, que la Constitucin signific

a supremala, Po
r ser la ms
alta fuente de autoridad y primaca por ser la cspi
de de la
pirmide de las leyes, de
donde emana el principio de legalidad
que tra
smite a los poderes pb
licos.

-----------

Dat!c/10

Cmzsliluciuna/ Mexicmzo, PmTa, Mxico, 1976, p. l.

YJ

Y2
l
Y

ldnn, p. 7.
Tt. .\IA RAMRFZ, Felipe,
ldenz, p. 9.

Dereclzo Cmzs/zluczmzul

.\lc.ucww.

"1'

cil., p. 8.

128

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Al momento de explicar la naturaleza del poder constituyente, esta

129

1,, 1 1FK CONSTITUYENTE - J. Maten> Santilln

El Maestro Tena establece que el Poder Constituyente tiene lmites

corriente establece una clara diferencia entre ste y los poderes consti

dl ndole histrico y sociolgico, como son los factores reales de poder

tuidos, desde su origen, hasta sus funciones. En cuanto al origen, el


constituyente es anterior, y crea la constitucin, despus de lo cual de

al interior del Estado y en mbito externo del Derecho Internacional.

saparece; en cuanto a las funciones, el constituyente no gobierna, slo


expide la norma fundamental que servir para fijar los trminos y lmi

Lt Soberana interior tiene como nota caracterstica a la supremaca,

l a m bio, la Soberana exterior es un comparativo de igualdad.

cit

6.4.3.7. Jorge Carpiz.o Mac Gregor

tes en los que gobernarn los poderes constituidos, sin que stos lti
mos puedan alterar la ley que los cre y sus competencias, de sta for

El Doctor Jorge Carpizo es un investigador representativo de los

ma, todo acto legislativo contrario a la constitucin es nulo, segn las

tr abajos que se han desarrollado en el Instituto de Investigaciones Jur

ideas de Hamilton en el Federalista.


Desde su perspectiva metodolgica, el maestro Tena critica el con
cepto de Soberana expuesto en los artculos 39, 40 y 41 de la constitu
cin, pues segn su parecer, el ejercicio de la Soberana no puede re
caer en rganos constituidos como lo son la Federacin y los Estados y

dica dc la UNAM y aborda el tema de la Soberana con una explica


cin histrica orientada hacia Francia, de suerte que, para ellos, Bodi
no

bierna, ya sea un prncipe, un grupo, o el pueblo.'

Es en esos artculos 40 y 41 donde se introduce en nuestra Constitucin un


lxico espurio, bajo doctrinas incompatibles con la organizacin de los po

de

la Constitucin.4

Los conceptos del maestro Tena son tan duros, que realmente nos

Un segundo punto de reflexin para Carpizo es sobre la titularidad

de la Soberana, la cual explica por autores, dc forma que describe d

amplio y en ocasiones contradictorio panorama de la doctrina, para

concluir con una afirmacin categrica:

En una teora democrtica no existe ninguna otra posibilidad: el titular de

merecen una respuesta metodolgica que se contraponga a los efectos

la Soberana es el pueblo, ya que, como se ha dicho, la libertad es al hom

que generan en nuestro pas.

bre lo que la Sobe1ana al pueblo, en su esencia misma, y aqu se encuentra

1. Las opiniones del Maestro Tena presuponen que el concepto de


soberana mexicano proviene de la influencia del modelo norteamerica
no, lo cual no es correcto si se Ice con atencin el debate sobre la Sobe

rana del Constituyente mexicano de 1823-1824 que presentamos en J.,


neas anteriores.

2. El concepto de Soberana mexicano de 1824 y 1857, lo mismo

que el de 1917, que simplemente retoma lo anterior, se dan en una con


cepcin filosfica y una corriente absolutamente distintos al positivismo
Kelscniano, que al momento de los constituyentes de 1824 y 57, n i si

quiera haba nacido, de lo cual se infiere que, resulta absurdo explicar


la soberana mexicana delimitada en el siglo XIX, con mtodos que na
cieron muchos aos despus.

3. Si se estudia el concepto de soberana a la luz de los razona

mientas que se expusieron en nuestros constituyentes, se ver que existe


un marcado divmTio entre stos y algunas corrientes doctrinarias, que
intentan explicarlos posteriormente.

un autor fundamental en su explicacin, la cual concluye, en este

Podemos concluir que para Bodino el soberano es quien efectivamente go

se explica en los siguientes trminos:

deres, que sobre la base de facultades estrictas establece la tcnica total

es

punto afirmando:

el mrito del pensamiento de Rousseau.6

En consecuencia examina rpidamente las principales ideas de


Rousscau, con lo cual establece su lnea terica; de Bodino a Rousseau,
Y con Rousseau afirma: "La nica forma de gobierno aceptable a la dig
nidad humana es la democracia.7

Despus de establecer las caractersticas de la Soberana interna y

1 Sobe rana externa, pasa a las crticas al concepto de Soberana, ana


hzando autores como Preuss, Garncr y Politis hasta llegar a Duguit,

elsen

Laski. De Duguit destaca el problema de algunos hombres que

1111Ponen su voluntad por la fuerza a los dems, lo que llevara a admitir


que existen
hombres superiores a otros, o la existencia de un dios, de

suerte que
al no poder explicar la voluntad soberana, "se pronuncia en
c ontra
de la Soberana". De Kelsen retoma su prediccin acerca de que

19

lJ::;

'

C.\Ri'JZo MAL

'JY, p. 4YS.
"'
'!7 fclelll,

44 Idem, p.

10.

lclenz,

p. 496.
p. 498.

GREGoK.

Jorge.

L,llllJio,

Cull\titucirmale.,,

UNAM-Pona,

Mxicn,

130

TEORA DE LA CONSTITUCIN

CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln

J'lliliR

131

el mundo llegara a tener un orden jurdico internacional, universal y

El poder constituyente consiste en la facultad de decisin sobre la organiza

justo, con valor por encima de los estados, y concluye:

cin jurdico poltica de la comunidad; en otras palabras, es la atribu


Lit'lll de estructurar libremente una Constitucin, de construir un orden

En otros prrafos agreg que la nocin de soberana deba de ser radical

Jll rdico. 100

mente extirpada y que deba desaparecer del diccionario del derecho inter
nacional.9

Carpizo no coincide con la divisin entre poder constituyente origi

De Laski retom la idea de que no puede existir paz en el contexto


de los Estados nacionales, de suerte que deba existir una organizacin
internacional que se encuentre por encima de ellos.
Para contrarrestar las opiniones anteriores, Carpizo retoma los ar
gumentos de Hermann Hller, en el sentido que no se contraponen So
berana y derecho internacional. De esta forma los Estados soberanos
coexisten y ninguno tiene supremaca sobre los otros.
As el Dr. Carpizo nos explica el valor actual de la soberana, al ma
nifestar que el concepto no nace de una teora, sino de una realidad y
expresa que Soberana es sinnimo de libertad, independencia, poder
constituyente, pueblo, autodeterminacin y del principio de no interven
cin, es preciso manifestar en este punto, mi coincidencia con los plan
teamientos expuestos por el Dr. Carpizo en el sentido de que:
Queda claro que la Soberana es completamente antagnica a cualquier
forma o modalidad de imperialismo o colonialismo. Soberana es libertad
interna y externa del pueblo constituido en Estado.

La Soberana es la defensa de los pueblos pequeos y dbiles frente


a los grandes y fuertes. La Soberana en estos momentos de la historia
es el baluarte de los Estados frente a las dos superpotencias y potencias
que desean dominar e imponerse al mundo... ".99

nario \" poder constituyente derivado que hacen algunos autores, pues
una cosa es el constituyente, y otra es el rgano que cre para reformar
1a Constitucin.
El titular del poder constituyente es el pueblo, lo cual sirve de base

para construir "un derecho constitucional de la libertad y para la libe11ad".


La diferencia entre poder constituyente y poderes constituidos, radica
en que mientras el poder constituyente es un poder de origen, los poderes
constituidos son derivados de la Constitucin; el constituyente es un poder
creador de todo el orden jurdico, los constituidos son creados.
El poder constituyente es ilimitado, los poderes constituidos son li

mitados; el poder constituyente tiene una sola funcin, los poderes


constituidos poseen mltiples funciones; el poder constituyente no go
bierna, los poderes constituidos son creados para gobernar.
El

Dr.

Carpizo distingue los conceptos asamblea constituyente,

asamblea proyectista y poder constituyente, de forma que el poder cons


titm ente es el pueblo, la asamblea constituyente es una representacin
"designada por el pueblo con un objetivo especfico: discutir y aprobar
una Constitucin" .101 Las asambleas proyectistas son electas por el pue

blo para redactar un proyecto de Constitucin que se sometera a la


aprobacin del pueblo mediante referendo.

Despus de estudiar el concepto de Soberana en la obra del Dr.

6.4.4.

Carpizo, abordar sus reflexiones sobre el Poder constituyente; parten

HISTORICISMO EMPRICO MEXICANO

de la diferencia entre funcin, acto y rgano constituyentes, as como

Esta corriente aborda los temas de la soberana y el constituyente

las diferencias entre poder constituyentes y poderes constituidos, para

desde una metodologa multi-causal, en la que puede apreciarse un re

lo cual estudia de Sieyes a Mauriece Hauriou, Schmitt, Hller, Kelsen,

planteamiento histrico, que se conjunta con aspectos sociolgicos y ex

Ulises Schmill, Snchez Agesta, Schica, Linares, Quintana, Quiroga


Lave y Bidart Campos. De los cuales deriva una serie de razonamien
tos, por ejemplo, coincide con la idea de que el poder constituyente se
encuentra dentro del campo de ser de la sociologa, pero, es el punto de
partida

del

derecho

constitucional

moderno,

despus

de

establece:
'JS
lN

!dnn. p. SOO.
CAKPIZO MA< GKE<;oR, Jorg:c, L.'iludio_\ Collstituciunales, op. cit., p. 505.

lo

cual

licaciones

jurdicas que surgen de la interpretacin de las fuentes de


Inves tiga
cin directa, de esta forma, si se pretende estudiar la naturale
za Y el o
rigen del concepto de soberana, esta corriente nos remitir a la
lectura
de las Crnicas de los debates del Constituyente mexicano de
18

23-1824, las
cules, como ya se expuso en lneas anteriores, duraron
tan tas
dcadas olvidadas.
100
lO(

!dem, p. 569.
ldem, p. 573.

132

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Al remitirnos a los debates de 1824, nos encontramos que stos nos

133

1,, pFR CONSTITUYENTE -J. Mateos Santilln

Nos qui valemos tanto como vos, v podemos mas que vos, vos elegimos re

conducen por un lado al Constituyente de Cdiz y por otro lado a la tra

con estas :v estas conditiones entre vos:. nos, un que mande mas que vos.10'

dicin jurdica espaola.

El pensamiento iusnaturalista parte de la base que las comunidades

De esta forma, y contra lo que sostiene la inmensa mayora de la

doctrina mexicana, con base en los debates de 1823-1824 se refuta las


teoras que sostienen que el concepto de soberana popular prmiene de
Francia o de Estados Unidos.

El planteamiento metodolgico es muy simple, las fuentes hablan


por s, son informacin que se explica a s misma y nos lleva a estable
cer vnculos o conductas que se derivan de ella misma, de suerte que, la
nica forma para corroborar una hiptesis histrica, es acudir a un ma

nejo inteligente de informacin, es decir, las versiones ms directas po

sibles, de los hechos o actos que estemos investigando.


En esta corriente cabe destacar la presencia de investigadores como
Jos Barragn que a partir de los debates de Cdiz y el constituyente
mexicano de 1823-1824 establecen una cadena causal en el pensamien

to iusnaturalista que nos conduce de Aristteles a Cicern, a Occam, a


Santo Toms a Vitoria, los cuales si bien es cierto difieren sobre el mi

gen ltimo de la autoridad; si es Dios, la naturaleza o la comunidad,


coinciden en cuanto a que el origen de la autoridad poltica nace de la

comunidad y se traslada al individuo o individuos que reciben la inves


tidura de autoridad.
Para explicarnos la forma en que se establece el nexo causal entre

Vitoria, Surez, y el resto de los clsicos espaoles con la escuela fran


cesa de Badina, Rousseau, Sieyes, nos explica:

Junw nas se forman de manera natural, la familia, clanes, tribus y pue


blo - planteamiento aristotlico- cuando esta corriente se plantea el

p ro ble m a de cmo nace el poder poltico, la respuesta es de la comuni


d1d. entendida como la necesidad de administrar lo comn.
De la existencia de la comunidad arranca el razonamiento iusnatu

ralista. el cual nos divide el concepto en dos; comunidades imperfectas


, Krkctas, la diferencia entre ambas clasificaciones se encuentra en

q ue las imperfectas, no pueden por s solas, resolver plenamente sus ne

cesidades, en tanto que la comunidad perfecta es aquella que por s


misma, es capaz de alcanzar los fines de la vida humana.

Siguiendo el pensamiento iusnaturalista, llega un momento en la


comunidad en que toma el acuerdo de nombrar autoridad, lo que signi
fica el trnsito de una comunidad natural a una comunidad poltica que
se deriva de una fuerza interna de la comunidad que nace del grado de
desarrollo social. La diferencia bsica con Rousseau, es que para Vito
ra. la autoridad nace de la comunidad, y no del pacto social.
L'l

sublato communi iure positivo et humano nonsit majm- ratio ut protestas

illa sit in uno quam in altero, necesse est ut lpsa communitas sit sibi suffi
ciens ct habeat potestatem gubernandi se.104

Otra diferencia fundamental entre la teora francesa de Rousseau y


el pensamiento espaol, radica en que para los segundos la soberana es

Es un hecho indiscutible que la Iglesia universal y especialmente la espao

dekgable en su ejercicio, pues el poder innato de la soberana se expre

la, vida a expensas del Concilio de Trento, un concilio hispnico por exce

sa en la capacidad de la comunidad para nombrarse un prncipe, auto

lencia, dominado por las doctrinas de Francisco de Vitoria, por su pro pia
autoridad, v por la presencia de un buen nmero de sus mejores discpulos.
Pues bien, de Trento ha estado viviendo la Iglesia, repito, hasta los concilios
Vaticanos; v en materia de Seminarios y Universidades hasta el Vaticano 11:
esto significa que la formacin recibida en dichas Universidades y Semina

rios era la escolstica.102

Si se toma en cuenta que Badina fue novicio carmelita, y que Sieyes


estudi en su juventud con los jesuitas y despus concluy sus estudios
en un seminario catlico, se desprende que ambos conocan el referente

espaol, esta suposicin se robustece cuando al leerse la obra de Bodi


no, se observa que al hablar sobre la soberana cita en trminos castizos
la tradicional frn1Uia de sometimiento a la ley fundamental, por parte
del rey de AI-agn:

ridad o gobierno, sin que por ello enajene nada. De esta forma, las fa
cultades de los gobernantes, de la autoridad, forman parte de la
soberana de la comunidad, la cual puede cambiar de forma de gobier
no e n todo tiempo.

Uno de los elementos ms importantes del pensamiento espaol, se


encuent ra en la idea
de que la subordinacin a una comunidad ms am

pl ia no priva de la soberana a la comunidad, idea contraria a las teo


ra de Bodino y de Hobbes, implcitas en el pensamiento de Rousseau
cuando habla
de la cesin que hacen los individuos de sus libertades a
favor el
d
propio

contrato social.
De las expresiones anteriores se deriva el pensamiento de Barragn

cuando aborda el tema del poder constituyente:


lO\

102

BARRA<;N BARRA<;AN, Jos,

up.

cit

...

p.

31.

fde/11. p . .34 .
104 V
ITORIA, Francisco d e. etta do por J ose, B arragn B.

up.

cit., p. 34.

134

TEORA DE LA CONSTITUCIN

El poder constituvente se comporta de conformidad con el sentido que se le


hava dado a la idea de la sobetana popular. Por tanto, si la soberana po
pular se concibe como algo pe.-teneciente al pueblo, como algo que radica

reside en el pueblo, como un poder que, en parte se puede delegar, y en


parte se reserva a fa\or del mismo pueblo, el comportamiento final de

la

asamblea que dicta una Constitucin tendr que ser congruente con estos
matices de dicha soberana.10'

Como puede apreciarse, el centro sobre el que gira toda explicacin

del Estado o la constitucin es el concepto de soberana, el cual vara

segn se admita como vlida determinada corriente, de esta forma, las


diferencias que sostiene Barragn, entre las lecturas que se puedan ha

cer a la teora romnica de la representacin, sern fundamentales para

explicar los alcances del poder constituyente, la constitucin, y los po


deres constituidos.

6.5. ASAMBLEA CONSTITUYENTE,

RGANOS O PODERES CONSTITUIDOS


Y SUS DIFERENCIAS

Hemos llegado al punto de realizar una serie de diferencias que se

deriven de los conceptos, las tesis y las corrientes expuestas en pginas

anteriores, aun cuando debemos admitir que, como se prueba a lo largo

de este trabajo, existen una gran cantidad de explicaciones o definiciones


para cada autor, las cuales pueden llegar incluso a ser contradictorias.

De esta forma me permito recomendar a los lectores, acudir a las

pginas anteriores para realizar precisiones sobre algunos conceptos en


un autor en particular, pues a continuacin presentaremos simplemente

generalidades.

Poder Constituyente. Pueden encontrarse varias definiciones, algu

nas al inicio del tema, otras en Carl Schmmitt, en Carpizo o Barragn


etc., sin embargo, me parece correcto diferenciar entre la potestad, fa
cultad o poder constituyente, como atributo inherente generalmente

aceptado del pueblo (incluso, los autores positivistas reconocen que en


el origen, antes de la primera constitucin, la potestad radica en el pue
blo) y la asamblea de individuos que se eligen para formar, o crear

constitucin a la que se denomina asamblea constituyente, cabe agre gar


que para algunos autores asamblea constituyente y poder constituyente

son sinnimos. La Asamblea Constituvente


admite variables como lo es
.
la Asamblea proyectista, la asamblea constituyente es un grupo de re
presentantes electos por el pueblo que acta en representacin de la co"" BARRACiN BARRMiN, Jos, 1:::1 poder revisor de la Cmzslilucin. p. 51,
indito.

CONSTITUYENTE
(lili:K

135

J. Mateo' Santilln

i dad sus facultades slo admiten los mismos lmites que la sobe
1111111
se caracteriza por un procedimiento de
l
r,1n . la asamblea proyectista

dn instancias, despus de la eleccin de los miembros de la asamblea,

proyecto de constitucin, segunda, aproba


pri!llera, elaboracin de un
por medio de un referndum, la aproba
pueblo
el
por
proyecto
del
citn
aprobacin del soberano.
la
implica
comunidad
la
de
cit1n
Para explicar la naturaleza de la asamblea constituyente debemos

primero, los autores que la consideran


formar dos grandes grupos;
constituyente que son en general to
poder
del
representacin
la
como
do:- los que sostienen la idea de que la soberana se encuentra en la co

como poder
munidad, nacin o pueblo y en consecuencia se le tiene
los
segundo,
constituidos;
poderes
los
de
diferenciado
y
vente
constitu
normati
orden
el
en
encuentra
se
soberana
la
que
opinan
que
es
autor

vo, para quienes, despus del primer constituyente, todas las dems
asambleas constituyentes deben entenderse como poderes constituidos
explica Carr de
en rela c i n a la constitucin que les precede como lo
Malbcrg, Kelsen y Tena Ramrez.

6.6. ASAMBLEA CONSTITUYENTE

Y RGANO LEGISLATIVO ORDINARIO


De la misma forma que en el punto anterior nos remitimos a diver
sas explicaciones sobre la naturaleza del poder constituyente y la asam

blea constituyente, en este punto seguiremos el mismo procedimiento,


pues a lo largo de todo el trabajo hemos diferenciado a los poderes
constituventes de los poderes constituidos.

Sobre la naturaleza de la asamblea constituyente hemos visto en l


neas anteriores que pude explicarse segn la corriente que se sostenga,

como un rgano constituyente o constituido, lo que s queda como una

concepcin general, es la tendencia a diferenciar las naturalezas de la


asam blea
constituyente y el rgano legislativo ordinario, diferencias que
PUed en percibirse a partir de las explicaciones de Sieves v que encon.
.
.
traran
matices en todos los autores.
A grandes rasgos podemos sealar como caractersticas de la asam
blea e onst.

Ituyente que tiene


en re
1 a funcwn

de crear 1 a constitucwn,
Prese ntacin del pueblo y en ejercicio de la Soberana, para despus de
l ra
g r su objetivo desaparecer (histricamente los Constituyentes de Cdiz- v

. m exica
no de 1823-24 gobernaron).
En contraposicin se dice que los rganos legislativos ordinarios
son Poderes constituidos en relacin a la Constitucin, de la cual ema
nan, Y
a la cual no pueden modificar libremente como legislatura ordi
nar ia,
estn creados para gobernar, pero se encuentran limitados por la
constituci
n.

136

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Existe una instancia intermedia entre el poder constituyente y los

poderes constituidos, me refiero al poder revisor de la constitucin que

1,, 111 R CONSTITUYENTE

J. Mateo' Santilln

137

\ nwmento de estudiarse nos conducen a divergencias substanciales,


no ,;lo con el constitucionalismo tradicional, sino entre ellas mismas.

son inherentes, pero que definitivamente tiene la facultad de revisar y

l n1 diferencia fundamental entre la ingeniera constitucional de Gio


J
Sartori y el enfoque histrico-emprico del Dieter Noh len, radica
\ 1n li

vo ordinario.

cho comparado, del cual deriva una generalizacin emprica para fun

no puede alcanzar el rango de constituyente por las limitaciones que le

modificar la constitucin, cuestin que le diferencia del rgano legislati

6.6.1. LA SOBERANA ANTE LA GLOBALIZACIN

Una de las caractersticas que predominan en los inicios del siglo XXI
es la vertiginosa evolucin tecnolgica, que nos impide siquiera asom

brarnos de las innovaciones en el mbito de la electrnica, la cibernti


ca y la tecnologa en materiales, por no citar sino algunos de los cam
pos que ms se han desarrollado en los ltimos cien aos.

En el campo de las humanidades los cambios se dan a ritmos dife

rentes, sin embargo, la desintegracin de la Unin Sovitica, la cada

eJl que Sartori desarrolla sus investigaciones en base al mtodo de dere

cLuncnt ar sus conclusiones sobre que el sistema semi-presidencial es el


Illl'Jor sistema de gobierno. Para Nohlen, las comparaciones slo son

l i da s en cuanto admitan un conjunto de factores explicativos entre los

quL destacan los sociales y los procesos histricos, de suerte que el m

todo obligado es multi-causal. y la copia del instituciones de una reali

dad a otra diferente fracasan.

Por lo expuesto, de nueva cuenta debemos reiterar lo sealado a lo

larL'.O de este trabajo, segn sea la corriente que abracemos, ser el

purto o las conclusiones a las que arribemos.

En lo personal no creo que el cambio institucional en un pas pueda

del Muro de Berln, y en general la posicin unipolar del sistema polti

darse simplemente con base al derecho comparado, pues si tal fuera la

la transformacin tecnolgica que se traducen en cambios a los mto

la Francesa, para transformar Mxico, como esto no es sino el camino

co-econmico, producen escenarios de reflexin altamente influidos por


dos clsicos de anlisis.

En la actualidad resulta comn escuchar que el concepto de sobera

na se encuentra en crisis, en lo personal opino que nos debemos pre

guntar (qu concepto de soberana est en crisis?, pues debemos recor

simpleza del xito, bastara copiar la constitucin Suiza, la Alemana o

m>- directo al fracaso, opino que en plena poca de globalizacin, cada

pas debe buscar en sus tradiciones y en su realidad los caminos del xito.

En el caso de Mxico, es necesario hacer un replanteamiento hist

rico profundo, que se vincule posteriormente a la incidencia de factores

dar que los conceptos varan de corriente a corriente y de autor a autor,

internos v externos que generalmente se soslayan en aras de la imita

correcto que el concepto de soberana se encuentre en crisis, sino que

nuestra realidad.

de modo que, bien estudiado el problema, podramos afirmar que no es

cin extra-lgica de preceptos e instituciones absolutamente ajenas a

visto rebasados por la realidad, en otro sentido, bien pudiera sealarse

Como qued expuesto en lneas anteriores, parte de la doctrina me


xicana se divorci de la realidad histrica y se cas con las corrientes
qu e se fueron poniendo en boga al paso de los aos, de tal forma, que

lonialismo o al neocolonialismo, que crearon imperios como el romano,

en

en realidad son algunos modelos tericos explicativos los que se han

que el concepto de soberana siempre se encontr en crisis, frente al co

el espaol, el francs, el ingls y ms recientemente, en la etapa neoco


lonial, el norteamericano.

Desde el punto de vista del llamado neo-institucionalismo es necesa

rio replantearse las viejas cuestiones del constitucionalismo tradicional.

del cual slo se retoman algunos elementos y se generan grandes dife

rencias, particularmente en el mbito metodolgico, que derivan en la

separacin del viejo institucionalismo y el nuevo institucionalismo, que

difieren en el valor que asignan a orden institucional, pues para los pri
meros es el valor fundamental que explica el desarrollo democrtico, en
tanto que los segundos aplican un modelo ms sociologista con una ma
yor gama de factores explicativos.

El neo-institucionalismo, nos presenta varias corrientes que mantie


nen ent1e s dife1encias fundamentales en el terreno metodolgico, que

la actualidad nuestro primer problema para abordar la mundializa

cin o globalizacin es recuperar la identidad de nuestras instituciones,


Pues com o se ver en lneas posteriores, parte de las propuestas

neo-institucionales nos conducen a soluciones que se acercan mucho a


nu c s tras tradiciones y que hoy son respuestas para afrontar los escena
nos de la globalizacin.
_

Cabe advertir que al proponer un replanteamiento historicista, no


desea mos
formular una teora determinista que sostenga al cambio
CllJo un
factor condicionado de manera absoluta por el pasado, sino
Sitnp lem
ente que la historia es ms que una simple cronologa de suce
sos,

es la concatenacin multi-causal de una serie de hechos que gene

raron una realidad, misma que si bien no determina el p1esente o el fu


t o
si nos sirve de factor explicativo del p1-csente y como elemento a
ur
,

Consid

eiar para el futuro.

NSTITUYENTE
pllJlLI< CO

138

Lo expuesto me sirve para afirmar que no es que Mxico tenga una


realidad Kafkiana, sino que ms bien los mtodos explicativos de la rea
lidad son inapropiados. De la misma forma no puede explicarse la re.

gionalizacin europea de igual manera que la articulacin de Canad y


Mxico a los Estados Unidos de Amrica.

Cuando Jrgen Habermas se plantea la pregunta iAprender de qu

historia?106 en realidad nos recuerda la obligacin de formularnos la


misma pregunta en Mxico a la luz de la alternancia democrtica, pues

la cada del muro de Berln y la consecuente reunificacin de Alemania


son equiparables en trminos neo-institucionalistas a la cada del sistema

de partido hegemnico, que prevaleci en nuestro pas a partir de 1867,

despus del fusilamiento de los principales lderes del partido conserva

dor, y que con la excepcin del periodo revolucionario, prevaleci a lo

largo de siglo XX. De esta forma la historia oficial simplemente se trans


forma en el medio para justificar las acciones de un gobierno en aras de

proyectos autoritarios muy lejanos de los intereses de la comunicad, im


puestos generalmente desde el extranjero, ante los cuales exaltar o bo
rrar un periodo de nuestra historia no representa ningn obstculo o

escrpulo.

Un verdadero replanteamiento histrico, que conjugue en su anli


sis factores sociopolticos, econmicos, militares y jurdicos nos lleva a
explicaciones diametralmente opuestas a las tesis oficiales, tales razona
mientos nos sirven para explicar que el concepto de soberana mexica
na, ha sufrido los embates de diferentes gobiernos a travs de los inte
lectuales a su servicio, de forma tal que se ha buscado imponer

teoras que favorecen la concentracin de poder en el gobierno, al qutf

descaradamente confunden con el Estado o en las tesis que sostienen


que la soberana se encuentra en el orden normativo, olvidando que di

cho orden normativo, en el escenario de partido hegemnico es, en mu


chas ocasiones resultado de la simple usurpacin de la voluntad popu

lar por medio de los ms diversos procedimientos.107

6.6.2. REGIONALIZACIN
Es claro que el proceso de globalizacin o mundializacin se en

cuentra avanzado en algunas regiones geogrficas y en algunas mate


rias, en tanto que en otras su evolucin es diferente, de esta forma nos
permitiramos sealar que el camino de la globalizacin pasa primero

por la etapa de la regionalizacin, la cual, es preciso sealar, prese nta


lllb HABERMAS Jliigen,

op. cit., p. 191.


Para mavor informacin sobre el tema puede consultarse MAncos SATILLN,
"
Jos. "Los fraudes electmales en el siglo XIX, una leecin para el siglo xxt , Revista
ca Jaliscie11se, Universidad de Guadalajara, Ao 4, nm. 10, 1994.

J.

Mateo' Santilln

139

c,11actersticas diferentes de regin a regin, de suerte que la experien


ropea es distinta a la norteamericana, por no citar sino los ejem
cia Lu
plo:-- ms cercanos.

La explicacin de las diferencias es un tema muy complejo del cual

1kmente retomaremos que los europeos aglutinan pases con desa


rrollos ms o menos homogneos y que bien pudieran agruparse en
sarrollados, desarrollados y menos desarrollados, en el caso de
nHI\ de

i n

AnlL't ica del norte, tenemos a una gran potencia en torno de la cual se
adhieren dos pases con economas dependientes.
El proyecto norteamericano puede observarse con claridad a la luz

del pensamiento americano10x que expresa por boca de personajes como

Jdkrson , Madison, Hamilton y Adams sus aspiraciones hegemnicas


mismas que se sintetizan en la doctrina Monroe de 1822, conocida por
concepto "Amrica para los americanos" y que evoluciona a media

su

dos

del siglo XIX a la doctrina del "destino manifiesto". La historia euro

pea de los ltimos siglos nos remite a un escenario distinto, un conjunto

de potencias que se confrontaron regularmente por la hegemona conti


nental. sin que ninguna de ellas pudiera alanzada plenamente, o mante
nerla mucho tiempo, siempre en un contexto de rivales continentales te

rribles. De lo antes dicho se desprende una notoria diferencia en los


fines regionalizadores, en Europa, ser competitivos y cohesionarse; en
Amrica, consolidar la hegemona de los Estados Unidos en el marco de
gran mercado regional.

un

De antemano admito que son muchos los argumentos que faltan


para redondear el tema, sin embargo, mi preocupacin al abordarlo es
simple mente sealar que no es posible equiparar o imitar extra-lgica
mente las realidades europea y americana.
En cuanto a la posicin soberana de los Estados nacionales euro
p eos v americanos, esta tambin vara, sin embargo, me contentar con

:ecordar

las posiciones de Estados Unidos y de Mxico ante el derecho

Internacional, pues para nuestros vecinos del norte su constitucin y


sus pr inc
ipios se encuentran absolutamente por encima, en tanto, que
Para Mxico, y todos los pases dependientes, la realidad subordina el

orden nor
mativo interno, a los intereses internacionales.
6.6.3. iCRISIS DE LOS ESTADOS O CRISIS
DE LAS TEORAS SOBRE LA SOBERANA?
b

Un an
lisis objetivo de la realidad nos conduce a sealar que la so
erana
de los pases dependientes de todo el planeta se encuentra en

----

107

tox
1

Para mavor informacin sobre el tema consulte MATEOS SANTILLAN, Juan Jos. L/
de Guwlalupe-Jlidalgu a la /u de la pre11sa de su poca. Te sis doctoral, UNAM, 1994.

''lla<fu

TEORA DE LA CONST

140

J'<

crisis, pero adir que esto no es ninguna novedad histrica, pues

J.

Maleo' Santilln

141

Lt ilo de panhelenismo griego o de la comunidad de pases rabes; sin

pases independientes-dependientes, en un pasado ms o menos


te, en general, fueron colonias que se encontraban bajo la hegemona d
una potencia colonizadora. Y hoy en da, se ven impulsados a formar un
nuevo orden internacional de conformidad con los intereses, reordena.:
dos, de las antiguas metrpolis.

L tiL' L'l pueblo de cada parte integrante de este tipo de confederaciones

'l. Lksprenda de su derecho inmanente de ser depositarios originarios

Lk la soberana.

Como puede apreciarse, el concepto de soberana no se encuentra


crisis, la regionalizacin o mundializacin en todo caso, representan
un nmvo estadio o peldao en la forma de gobernarse que se dan los
ditintos pueblos, las federaciones y confederaciones son las alternati
en

Lo que no puede percibirse tan claramente, es que pases como los


Estados Unidos vivan una crisis prctica o terica de sus principios so

beranos ante el fenmeno de la regionalizacin y una eventual globali.


zacin, sin embargo, autores como Robert Dahl se plantean:

En 1990 un gobierno para el mundo es, lo admito, una idea fantstica, pero:
no lo parecer dentro de un siglo. Ni parecer entonces extrao preguntar
si tal gobierno puede o debe y hasta qu punto, ser democrtico, y

como

podra scrlo109

El mismo autor nos sugiere que el mundo no podra gobernarse


una democracia directa, por lo cual presenta como respuesta alte

' a

de la integracin ms acordes a las concepciones de las democra

cit occidentales desarrolladas, donde, paradjicamente, el concepto

oriinario de soberana mexicano, es la mejor respuesta para mantener

un' identidad y tradiciones, que pueden perfectamente ser compatibles


con los proceso de integracin mundial.

Finalmente creo menester reiterar que existe una gran diferencia


cntrL' lo que significa un proceso de regionalizacin integral, como el

europeo, donde los procesos de integracin bien pueden equipararse a


una confederacin y en consecuencia el prrafo anterior tiene pleno va

va de gobierno un sistema federal:

lor; a la vinculacin que se da en el Norte de Amrica, donde la gran


potencia hegemnica que son los Estados Unidos establecen una rela

Las ideas federalistas democrticas dan por sentado que debe haber
estadios de gobiernos "democrticos"; que el "pueblo" con derecho

11, -K CONSTITUYENTE

bernar" en un estadio es un subconjunto de "el pueblo" con derecho

bernar en un estadio ms inclusivo; y que los derechos y obligaciones

de

cin asimtrica con Canad y en mayor diferencia con Mxico. A grado

tal, que el control poltico y econmico que ejercen tiende a anular toda
posibilidad de manifestacin soberana, pues la equiparacin ms cerca

pueblo" en varios estadios estn incorporados en un sistema de

na no es la Confederacin, sino el Imperio, en una posicin tpicamente

mutuas.110

neocolonial o si se prefiere, el colonialismo del siglo XXI.

Lo interesante del pensamiento de Dahl radica, en que, sin


nrselo, nos remite a las ancestrales tesis sobre que la soberana
en la comunidad bsica, la cual puede adherirse a otra comunidad
yor o un conjunto de comunidades semejantes, sin que por ello dej e
ser soberana, tal y como lo expresa el texto de todas las constitucioni
federales mexicanas que sostienen la soberana de los Estados y de
Federacin en el mbito de sus competencias.
Un ejemplo cercano a nuestras tradiciones jurdicas y a nuestra
tura es el espaol, en cuya experiencia podemos observar que por
lado, en medio de las tendencias globalizadoras, se adscribe a la Com1

dad Europea y suscribe el Tratado de Mastrich para concretar la reg

nalizacin pero, simultneamente, de autonoma a las distintas comuill


dades que integran la Corona, sin que ello signifique la transformacill
de las formas tradicionales del Estado espaol, sino que, ms bien,
establece un nuevo nivel de gobierno, una especie de confederacin
109
110

DAHL. Robcrt Alan, Despus de la Revolucin?, Gedisa, Espaa, 1994, p. !OS.


Ibidem, p. 110.

Unidad 7
Supremaca Constitucional
ARMANDO SoTo FLOREs

El h om b re forma su cuerpo normativo con el fin de regular la conducta


contingent e del mismo para encausada a un fin, que es el comporta
miento constante; como ordenes normativos podemos encontrar mu
chos, pero el jurdico es el ms importante para la vida social, debido a
que asegura su cumplimiento en forma coactiva, con l se regula la con
vivencia humana, la cual cubre las deficiencias naturales del hombre y
permite

y mej oramiento, por lo que es tarea del orden

su procreacin

normativo el coordinar la conducta humana, de esta forma se desarro

lla el orden normativo, primariamente para encausar la conducta con el


fin de

preservar a la sociedad de las posibles contingencias,

ente para mej o

y posterior

ar el entorno de vida; pero ese orden debe tener prin

Cipios rectores
que sealen su origen y las caractersticas a que se tie
que someter las regulaciones derivadas de ellos, el cmulo de estos

ne

Pnncipios se
ve reOeJado en una constitucin ' a la cual se le puede concePtuar c m :
o o
El intnuncn
to escrito en que ha convenido el pueblo... como la norma ab
soluta d"
acc1 on

de 1
.v decision
para todos 1 os departamentos v funuonanos
Gobiern

o Y en oposicion
Uier
a
a
cua
cua
d
1

de

1
1
1

1
Uier
ev
o
norma
e
cua
q

q
Partanw nto o
funcionario del Gobierno o an del pueblo mismo sern

completamente nulos.
1

e
Ma ,.,tro por oposicion de Derecho Constitucional
re ch o
de la UNAM.

de J)

.v

'

Teora Poltica de la Facultad

l'owCooLFY, A Tratisc on the Constitutional Limitations which Rest upons the Legislati
er of
the States of the me ican Union, 3 ( 1868); citado por Schwartz Bernan.l en
A

143

144

TI'ORA

DE

LA CONSTITUCIN

En este tenor, podemos percibir que la constitucin es la suprema


ley de la nacin, la cual prescribe normas de decisin que son obligato
rias para las autoridades y habitantes de un estado, de esta forma se
concibe a la constitucin como la ley fundamental que limita a los p o
deres del gobierno as como al pueblo mismo, pues en ella se encuen
tran, siguiendo la tesis de Schmitt, las decisiones polticas fundamenta

:-;l

pKE\IACA CONSTITUCIONAL - A. Sot o Flore,

dn el cabal y eficiente cumplimiento de las tareas encomendadas por el


constituyente como representante de la voluntad soberana popular,
L'li\ o fin es la regulacin para un adecuado comportamiento del hombre
ln

la cosa pblica satisfaciendo as las deficiencias que la naturaleza

humana tiene implcitas.

les, en las que podemos encontrar tanto a las autoridades como rganos
rectores de la conducta humana que obligan a los particulares a aten

7.1. ANTECEDENTES

DE LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL

der las normas de un pas, as como los derechos individuales que limi
tan a ciertos requisitos y circunstancias el actuar coactivo por parte de

los rganos del estado.

De esta forma, encontramos a la Supremaca Constitucional como


una caracterstica fundamental de la Constitucin, pues el concepto de
supremaca implica en s un elemento que se encuentra por encima del
resto de los integrantes de un sistema, por lo que dentro del ordena
miento jurdico el principio de supremaca constitucional nos remite a
ubicar a la Constitucin en la cspide del conjunto de ordenamientos
jurdicos de una nacin.
Paralelamente al principio de supremaca constitucional, debemos
observar que al ser la Constitucin la norma suprema de un sistema ju
rdico, tiene como consecuencia ser la norma primaria de dicho siste
ma, es decir, ser el punto de referencia del cual se desprenden las de
ms leyes y actos que conforman el sistema legal de una nacin; es por
ello que en la propia Constitucin deben establecerse los medios

jurdi

cos para defender su observancia, con el fin de que se cumplan cabal

Debido a la importancia de la Supremaca Constitucional dentro del

orden jurdico mexicano, consideramos pertinente estudiar sus antece


dcnies en las diversas constituciones que han existido en nuestro pas,

como parte de una evolucin del derecho constitucional y su consolida

cin como origen y rector de las autoridades que conforman el estado

mexicano.
Al respecto, la Constitucin de Cdiz de 1812, no estableci una dis
posicin expresa en la que se reflejara el principio de supremaca de la
Constitucin respecto de las dems leyes y actos emanados de la autori
dad; sin embargo, dispona que las autoridades y los gobernados (art. 7)

estaban obligados a respetar y cumplir las disposiciones constituciona


les, lo cual nos lleva a inferir que se consideraba a este documento
como supremo y por encima de los poderes constituidos; respecto al
Rev. lo consideraba inviolable y no sujeto a responsabilidad, sin embar
go, estableca la mencin de que actuara en sus atribuciones conforme
a

mente las disposiciones que ella establece.


Con relacin al concepto de Supremaca Constitucional, el maestro
Jorge Carpizo Mac Gregor seala:
De este concepto de supremaca constitucional derivan dos principios:

a) de

b)

cada rgano tiene su competencia que no es

Dentro de la lucha por la Independencia, clebre fue el Decreto

Entretanto que la Representacin nacional, de que trata el captulo antece

delega

<.knte, no fue re convocada, y sindolo, no dictare y sancionare la Constitu

2
ble, salvo en los casos que seale expresamente la propia constitucin.

L'in permanente de la Nacin, se observar inviolablemente el tenor de este


decreto, \' no podrn proponerse alteracin, adicin ni supresin de ningu
no de los artculos en qu consiste esencialmente la forma de gobierno que

El sealamiento del maestro Carpizo respecto a la Supremaca


Constitucional refleja la teora kelseniana y constituye la esencia del
principio referido, con sus implicaciones jurdicas, tiles para dar certe
za jurdica no solo al gobernado, sino tambin a la propia autoridad,
manteniendo as el equilibrio de los poderes constituidos y garantizan
1 (Los Poderes Federales y Estatales), traducido por Jos
Juan Olloqui Labastida, UNAM. Facultad de Derecho, Mxico, 1966, p. 24.
2 CARI'IZO MAc-GREGOR, Jmge. t.'stwlius Cul!stilllciullales, UNAM, Instituto de Inves
gaciones Jurdicas, Mxico, 1980, p. 292.
Los Poderes del Gobiemo Vol.

la Constitucin (arts. 169 y 170).

Constitucional para la Libertad de la Amrica Mexicana, conocida


como la Constitucin de Apatzingn de 1814, la cual en lo relativo al
principio de Supremaca Constitucional, estableci en su artculo 237:

legalidad, conforme al cual todo acto contrario a la constitucin, carece


de valor jurdico, y

145

Pr e scribe. Cualquier ciudadano tendr derecho para reclamar las infraccio


nes que notare l
..

Este es el primer anteceden


te nacional en forma explcita

y clara de
u re
p m aca en un documento jurdico, todava no constitucional, pero
que reflej
s

a la primera idea de jerarqua de una ley u ordenamiento,


y

.. Tr-.-.A RAMREZ, Felipe.


Mexico
, 1997, p. 57.

Leves Fundame11ta/es de ,'vfxicu, 1808-1997,

20" ed., Porra,

TEORA DE LA CONSTITUCIN

146

que posteriormente se ver reflejado en las disposiciones constituciona


les nacionales.
Dentro del Acta Constitutiva de la Constitucin de 1824, encontra
mos que no se contempl dentro de su articulado en forma expresa, al
guna disposicin referente al principio de Supremaca Constitucional;
sin embargo, el Acta Constitutiva en su artculo 24 contempl respec to
de las Constituciones de los Estados que:
Art. 24.-Las Constituciones de los Estados no podrn oponerse a esta
acta ni en lo que establezca la Constitucin general: por tanto no podrn
sancionarse hasta la publicacin de esta ltima.4

Mientras que la Constitucin del mismo ao dispuso en su artculo

161 fraccin III y 163 que:


Art. 161.-Cada uno de los Estados tiene obligacin: ...

III. De guardar y hacer guardar la constitucin y leyes generales de la


Unin, y los tratados de hecho o que en adelante se hicieren por la autori

:--t PREMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto

Art. 163.-Todo funcionario pblico, si excepcin de clase alguna, antes


constitucin y el acta constitutiva. 5

147

la Constitucin o a las leyes, haciendo esta declaracin dentro de cuatro

meses contados, desde que se comuniquen esos actos a las autoridades


respectivas.

III. Declarar en el mismo trmino la nulidad de los actos de la Suprema


Corte de Justicia, excitado por alguno de los otros dos poderes, y solo en el
caso

de usurpacin de facultades ..

Como podemos observar, el Supremo Poder Conservador, entre sus


facultades ms importantes, esta sin duda el de llevar a cabo el control
constitucional de los actos de los otros poderes, lo que lleva implcito el
principio de supremaca constitucional, pues todo actuar de los poderes
keislativo, ejecutivo y algunos del poder judicial poda ser anulado por

s e. por lo que se puede inferir que el Supremo Poder Conservador,

haca las veces de Tribunal Constitucional, pero es bueno hacer notar


que sus miembros si bien juraban cumplir la Constitucin, no tenan

responsabilidad alguna como puede observarse del texto del artculo 17


de la Segunda Ley Constitucional que estableca:

dad suprema de la federacin con alguna potencia extrajera.

de tomar posesin de su destino, deber prestar juramento de guardar esta

Flores

Art. 17.-Este supremo poder no es responsable de sus operaciones ms


4ue a Dios y a la opinin pblica, y sus individuos en ningn caso podrn
ser juzgados ni reconvenidos por sus opiniones.7

Respecto a las tambin centralistas Bases de Organizacin Poltica

En lo relativo a Las Siete Leyes Constitucionales de 1836 que esta

de la Repblica Mexicana de 1843, tampoco establecieron disposicin

blecan un rgimen centralista, encontramos que tampoco estipulaba un

expresa que reflejara el principio de Supremaca Constitucional, solo

artculo expreso en donde hiciere notar la Supremaca Constitucional,

establecan la obligacin de que los habitantes de la Repblica obede

sin embargo, obligaba a los mexicanos, en virtud del artculo 3 de la

cieran a la Constitucin, las leyes y las autoridades (art. 8), as mismo,

primera ley a observar lo dispuesto en la constitucin y las leyes, as

respecto a los poderes, dispona que cumplieran con la Constitucin y


las leves , mientras que en el artculo 201 estableca:

como obedecer a las autoridades; y respecto de los rganos de gobier


no, los obligaba a observar lo dispuesto en la Constitucin e incluso a
travs del Supremo Poder Conservador, en el que sus miembros deban
prestar juramento de guardar y hacer guardar la Constitucin de la Re

pblica, segn lo establecido en la Segunda Ley, artculo 9; dentro de la


misma ley, el artculo 12 dispona:
Art. 12.-Las atribuciones de este supremo poder, son las siguie ntes:
l. Declarar la nulidad de una ley o decreto. dentro de dos meses despus
de su sancin, cuando sean contrarios a artculo expreso de la Constitu
cin, Y le exijan dicha declaracin o el supremo poder Ejecutivo, o la alta
Corte de Justicia, o parte de los miembros del poder Legislativo, en repre
sentacin que firmen dieciocho por lo menos.

e
II. Declarar, excitado por el poder legislativo o por la Suprema Corte .d
rtol
Justicia, la nulidad de los actos del pode Ejecutivo, cuando sean contra

An. 201.-Todo funcionario pblico antes de tomar posesin de su desti


para continuar en l, prestar juramento de cumplir lo dispuesto en
estas bases. El Gobierno reglamentar el acto del juramento de todas las
autoridades.8
no

En cuanto al restablecimiento del rgimen federal, a travs del Acta


C o nsti tutiva y de Reformas, que reinstaur la vigencia de la Constitu
_
Ci
n de 1824 con las respectivas reformas que dicha Acta consignaba,
enco ntramos
ya establecido el principio de Supremaca Constitucional

de una manera ntida, al establecer la referida Acta que:

An. 20.-Sobre los objetos cometidos al Poder de la Unin, ningn Esta


do tiene otros derechos que los expresamente fijados en la Constitucin, ni

:
4 Idem,
5 Idem,

p. 158.
p. 191 y 193.

ldmz. p. 210.
TENA RAMREZ, Felipe.
ldem, p. 435.

Leye s Fundamentales de Mxico,

1808-/997,

op. cit.,

p. 211.

-pREMACA CONSTITUCIONAL

TEORA DE LA CONSTITUCIN

148

A. Soto Flores

149

Esta Constitucin, y las leyes de los Estados Unidos que se expidan con

otro medio legtimo de intervenir en ellos, que el de los poderes generales

arreglo a ella, y todos los tratados celebrados o que se celebren bajo la au

que la misma establece.

toridad de los Estados Unidos, sern la suprema ley del pas y los jueces

Art. 21.-Los Poderes de la Unin derivan todos de la Constitucin, y

de cada Estado estarn obligados a observarlos, a pesar de cualquier cosa

se limitan solo al ejercicio de las facultades expresamente designadas en

en contrario que se encuentre en la Constitucin o las leyes de cualquier

ella misma, sin que se entiendan permitidas otras por falta de expresa res-

Estado.11

triccin.

No podemos dejar de mencionar que desde la Constitucin de 1857,

Art. 22.-Toda ley de los Estados que ataque la Constitucin las leyes

SL'

generales, ser declarada nula por el Congreso, pero esta declaracin solo

omiti por el Constituyente Revisor adecuar dicho texto, en virtud de

que sealaba que " ...los tratados hechos que se hicieren por el Presi

podr ser iniciada en la Cmara de senadores.

dente de la Repblica, con aprobacin del Congreso, sern la ley supre

Art. 23.-Si dentro de un mes de publicada una ley del Congreso gene

ma

ral, fuera reclamada como anticonstitucional, por el Presidente, de acuer


do con su Ministerio por diez diputados, seis senadores, tres Legisla
turas, la Suprema Corte, ante la que se har el reclamo, someter la ley al

de toda la Unin... ", situacin que no fue congruente con la reforma

de 13 de noviembre de 1874, fecha en la que se reinstal el Senado de


la Repblica, pues debemos recordar que al inicio de la vigencia de la
Constitucin del 57 esta solo contemplaba el sistema unicameral y con

examen de las Legislaturas, las que dentro de tres meses, y precisamente en


Las declaraciones se remitirn la Suprema Corte, y esta publicar el

dicha reforma, se estableci un sistema bicameral.


Dichas modificaciones a la Constitucin del 57, fueron elaboradas a

resultado, anulada la ley, si as lo resolviere la mayora de las Legislaturas.9

tra\ s de una Convocatoria para la eleccin de los Supremos Poderes

un mismo da darn su voto.

Federales, emitida por Jurez en 1867, pero llevada a cabo por Fernan

La Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana de 185 7, es sin

do Lerdo de Tejada, cambiando la estructura y facultades del Congreso

duda uno de los documentos constitucionales ms destacados que ha te

de la Unin.
Mediante una Circular de esa Ley de Convocatoria, se sealaron los

nido nuestro pas; reflej el principio de supremaca constitucional en


su artculo 126, de una manera no muy atinada; estableci:
Art. 126.-Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin qu
emanen de ella y todos los tratados hechos que se hicieren por el Presi:

argumentos de las reformas, y al respecto se indic:


..

ba avanzar mucho para realizar la reforma social. Ahora que se ha consu


mado, puede considerarse un bien, como se considera en otros pases, que

cin, leyes y tratados pesar de las disposiciones en contrario que pueda


haber en las constituciones leyes de los Estados.10

i
Nos refiere el maestro Jorge Carpizo que el artculo antes menc
Uni!
nado fue transcrito literalmente de la Constitucin de los Estados
1857
dos de Norteamrica quedando de esa forma en la Constitucin de
, sal:
redaccin que fue retomada por el Constituyente de 1917; la cual
mos
vo una modificacin de 1934 a la que ms adelante nos referire
continu vigente, pasando a ser el artculo 133 de nuestra actual
titucin.
del
Es por ello que consideramos pertinente transcribir el texto
tculo VI. segundo prrafo de la Constitucin de los Estados U
ilustrar de mejor manera la atinada observacin que realiza el
Carpizo:
9 Idem,
10

Idem,

... se ha hecho la objecin, de que en dos cmaras, una puede enervar la


accin de la otra. Esta objecin era de bastante peso, cuando se necesita

dente de la Repblica, con aprobacin del Congreso, sern la ley supre


de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglar dicha Constitu

la experiencia y prctica de negocios de los miembros de una cmara, mo


dere convenientemente en casos graves, algn impulso excesivo de accin

en

la otra.
Sobre ese punto, los Estados-Unidos han presentado recientemente un

ejemplo digno de considerarse. Con motivo de la intervencin extranjera en


Mxico, la cmara de representantes de los Estados-Unidos vot varias ve
ces por unanimidad, algunas resoluciones que, si hubieran llegado ser le

ves, habran podido causar una guerra de aquella nacin con la Europa.
Ea guerra hubiera podido complicar gravemente la guerra civil en los
Est ados- Unidos. El senado suspendi constantemente el curso de aquellas

res oluciones. Sin duda, hizo un bien los Estados-Unidos, y acaso lo


hizo
tambin a Mxico.12
11 HA\IILTUN,
co, Fo
ndo

pp. 474-475.
p. 627.

12

A;

MADISON,

J. y JAY, J. l-.'/ Federalista, 11aducido


19'57, p. 394.

po1 Gustavo

R.

Velas

de Cultura Econmica, Mxico,

TENA RAMREZ, Felipe.

Leyes Fundamentales de Mxico, 1808-1997, op. cit.,

p. 691.

150

TEORIA DE LA CONSTITUCIN

Por esa razn se decidi hacer la divisin de facultades entre el Se


nado y la Cmara de Diputados; de esta forma, se modific el artculo 72

t'I'REMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Florl's

151

cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de


las disposiciones en contrario que pueda hacer en las Constituciones o leyes

constitucional, referido a las facultades del Congreso General, en el

de los Estados.1"

cual, fueron adicionadas dos apartados, el A) para las facultades exclu

Cabe destacar que la modificacin, respecto a la adecuacin del tex

sivas de la Cmara de Diputados y el B) para las facultades exclusivas

to a lo dispuesto por el artculo

del Senado, cuya primer fraccin seal:

Ltablcci una correccin en cuanto a la tcnica de redaccin del pre

76 fraccin I de la misma Constitucin

LLpto, al establecer que los tratados deban ser celebrados por el Ejecu

B. Son facultades exclusivas del Senado:


l. Aprobar los tratados y convenciones diplomticas que celebre el

Eje-

cutivo con las potencias extranjeras."

Por tal motivo el texto del artculo 126 de la Constitucin del 57 era
incongruente con dicha reforma; a pesar de ello, su texto fue integrado
en los mismos trminos a la Constitucin del 17, la cual a su vez, con
templaba nuevamente como facultad exclusiva del Senado ahora en el

ti\O, suprimiendo la terminologa de "hechos y que se hicieren", por la


dL' "celebrados y que se celebren"; y salvo la correccin antes mencio
nada, la modificacin no alter en forma sustantiva el fondo de dicho
precepto, en consecuencia sigui en vigor el mismo principio de supre
maca constitucional.

artculo 76 fraccin I la de que esta cmara aprobara los tratados inter

7.2. LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL

nacionales y convenciones diplomticas que celebre el Ejecutivo de la

Y EL ORDEN JURDICO ESTATAL

Unin, situacin que hasta la fecha contina vigente.


Por ello, la Constitucin Mexicana de 19 17 adopt su artculo 133,

El concepto de Supremaca Constitucional, debe entenderse como:

retomando la concepcin que la Constitucin antecesora haba postula

aquella cualidad que posee nicamente la Constitucin como norma ju

do respecto al principio de Supremaca Constitucional, del que se re

rdica, al ser el punto de partida de legitimidad de todo el orden jurdi


co de un pas o territorio determinado.

dact un artculo en contenido igual en la Constitucin de 19 17, pero


que slo cambi su nomenclatura, pues en el texto de la nueva Constitu

La Constitucin, es producto de un acto soberano del pueblo para

cin y salvo algunas palabras, pas a ser el artculo 133; cuyo texto ori

instituirla como Carta Fundamental de un orden jurdico, es por ello

ginal estipulaba:

que implica dos condiciones que son: la de Poder Constituyente como

Art. 133.-Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin

que

emanen de ella, y todos los tratados hechos y que se hicieren por el Presi
dente de la Repblica, con aprobacin del Congreso, sern la ley suprema
de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitu
cin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que

pueda

Sin embargo, no fue sino hasta el 18 de enero de 1934 cuando el


texto del artculo 133 Constitucional qued adecuado a lo dispuesto por
la propia Constitucin en lo relativo a las facultades exclusivas del Se
nado, para quedar de la siguiente forma:

que
Art. 133.-Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Uni n
ce
a,
m
mis
la
con
emanen de ella y todos los Tratados que estn de acuerdo

ob
lebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con apr
es de
cin del Senado, sern la Ley Supi-ema de toda la Unin. Los juec

14

p.

Ide111. p. 703.
TENA RAMiREZ, Felipe. Leves Fundamentales de Mxico, 1808-/')97, 20a ed., op. cit.,

93 l.

cuales adquieren sus facultades de un documento superior constitutivo

de ellos, que es la Constitucin.


La Constitucin es suprema por ser la expresin de la voluntad so

berana del pueblo, realizada a travs del Congreso o Asamblea Consti

haber en las constituciones o leyes de los Estados.14

ll

portador de la voluntad soberana del pueblo y en consecuencia autor de


la Constitucin; y como producto de ste, los Poderes Constituidos, los

tu\ente; la cual, es fuente u origen de los poderes que crea y organiza;


los mismos, no pueden ir ms all de su norma creadora,
lo que implica

que sea superior a ellos.

La Supremaca es necesaria porque se requiere de una norma fun


damentadora de todas las dems leyes y normas conformadoras
del or
den jurdico, esa es la Constitucin; ella obliga a
todos los dems orde
namientos a seguirla en todo su contenido,
a no contravenida, a
respetarla por ser la
ley de mayor jerarqua. Una Constitucin es supre
l11a por ser fundamental y es fundamenta
l por ser suprema.
1' GliTIRREZ S. Sergio Elas v RIVFs S. Roberto, La Ccmstilllci<1>z klexicmza al final del
Siglo XX, 2" ed., Editorial Las Lneas del Mar, Mxico, 199S, p. 413.

152

TEORA DE LA CONSTITUCIN

153

1 pKEMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Florex

La Constitucin se encuentra por encima del Estado, por encima de

perior determina la produccin de la norma de ni\cl inferior, se plantea el

los rganos constituidos y por encima de los individuos considerados


aisladamente, puesto que como pueblo, al ser el titular de la soberana,

di\Trsas, sea que se trate de un conflicto entre normas del mismo nivel, o

est por encima de la propia Constitucin que en el artculo 39 le reco


noce el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su go
bierno, conforme a su voluntad y atendiendo los intereses que estime
convenientes.
La Constitucin, como cspide de todo ordenamiento jurdico, hace
fluir el principio de legalidad en los poderes pblicos, de seguridad jur
dica de los actos de autoridad, de constitucionalidad en todas las actua
ciones realizadas por los poderes constituidos.
Ahora bien, si seguimos los postulados de Hans Kelsen, el orden ju
rdico estatal es:
...un orden jurdico cuya validez est limitada a determinado espacio: el
llamado territorio del Estado, y que es tenido por soberano, es decir, como
no subordinado a ningn orden jurdico superior.16

Ese orden jurdico estatal se crea con fundamento, base o fuente en


una Constitucin, entendida como norma suprema o fundante, segn
Kelsen, dentro de ese orden normativo:
La funcin de esta norma fundante bsica es fundamentar la validez objeti
va de un orden jurdico positivo, es decir, de las normas implantadas me
diante actos humanos de voluntad en un orden coactivo eficaz en trminos
generales; es decir, interpretar el sentido subjetivo de esos actos como

su

problema del conflicto normativo, dentro de un orden jurdico, en formas


de un conflicto entre una norma de nivel superior y una norma de nivel
inferior.18

Esos conflictos se resuelven por supuesto mediante la aplicacin de


lo estip ulado para esos casos por la norma suprema del sistema jurdico
qLJL' se trate; sin olvidar que en caso de ser normas promulgadas por un
111io.mo rgano referente a una misma materia, en tiempos diferentes, el

problema se resolver con el principio !ex posterior derogat priori.

El maestro Felipe Tena Ramrez considera que la supremaca de la


Constitucin responde a la expresin soberana del pueblo para crear
esa carta fundamental. Sin embargo, el autor considera que al estable
cerse esa Constitucin, el ejercicio de la soberana pasa a ser deposita
da en ese documento, se traslada hacia el papel constitucional:
El pueblo, a su vez, titular originario de la soberana, subsumi en la Cons
titucin su propio poder soberano...
Lo expuesto nos lleva a la conclusin de que la Soberana, una vez que
el pueblo la ejerci, reside exclusivamente en la Constitucin y no en los r
ganos ni en los individuos que gobiernan...
As es como la supremaca de la Constitucin responde, no slo a que
Csta es la expresin de la Soberana, sino tambin a que por serlo est por
encima de todas las leyes y de todas las autoridades: es la ley que rige las
lnes

que autoriza a las autoridades ... supremaca dice la calidad de su

sentido objetivo.17

prema, que por ser emanacin de la ms alta fuente de autoridad corres


ponde a la Constitucin; en tanto que primaca denota el primer lugar que

El llamado orden jurdico estatal se compone de diversas normas,

L'ntre todas las leyes ocupa la Constitucin.1

no situadas en un mismo nivel, sino escalonadas jerrquicamente, par


tiendo de la norma suprema, la Constitucin. De la Supremaca Consti
tucional se deriva la legitimidad y validez de todas las dems normas
inferiores; todas deben obedecer los principios constitucionales y nunca
contravenidos, pues de lo contrario, sufren de invalidez, previa declara
cin de la autoridad encargada de llevar a cabo la proteccin constitu
cional contenida en el mismo documento.
de normas y que existan de muy diversa especie y contenido, ocasionar
en algunos momentos, conflictos de leyes:
Como la estmctura del orden jurdico es una constr-uccin escalonada de

lo

UNAM.
17

subordinadas, donde la norma de nivel su-

KEI.FN. Hans. Teora Pura del Derecho. traduccin de Roberto Vernengo, sa ed


Mxico, 1986, p. 207.
!de111, p. 210.

concepto de control de la constitucionalidad, que estos no son ms que


mecanismos de carcter jurdico para preservar la constitucionalidad
en los actos emitidos por los poderes constituidos y que actan cuando
el orden constitucional es violentado, reparando la infraccin cometida
a L'\tc.

Ahora, el hecho de que el orden jurdico sea un orden escalonado

normas recprocamente supra

El principio de supremaca constitucional siempre ha sido aceptado


en el constitucionalismo moderno, es por ello que tiene aparejado el

El principio de supremaca constitucional se desarrollo desde que


se presen
taron las constituciones escritas, siendo la primera de estas la
Nt rtcamericana, dentro de su a referido artculo VI, y es importante

senalar que
los alcances de este principio se sealaron en el caso Mar
vs. Madison, en el que el Juez Marshall al hacer una interpretacin
JUnsd iccional dispuso:

?urv
IX

1''

f<fc111, p. 215.
lENA RAMREZ, Felipe. IJcrcclw Ccmstitucimwl Alcxicww. 30" ed .. 19'!6,

p.

11.

154

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Es una proposicin demasiado clara pata ser controvertida que la Constitu.


cin controla cualquier acto legislativo epugnante a ella; de lo contrario, la
legislatura podra alterar la Constitucin por una ley ordinaria.
Entre esas alternativas, no hay trmino medio. O bien la Constitucin es
una ley suprema, que se encuentra por encima de todo lo dems y no es

modificable por medios ordinarios y. como los dems actos, es alterable a


gusto de la legislatura. Si la primera parte de la alternativa es verdade ra
,

entonces un acto legislativo contrario a la Constitucin no es ley; si la lti


ma parte fuera exacta, entonces las constituciones escritas seran tentativas

Es preciso aclarar que cualquier fundamento de una norma nunca


p!Ll\ ic nc de un rgano o autoridad que las pueda establecer, sino de la

ttL"tdtad de la cual es investida esa autoridad para crearlas.


El sostener la fundamentacin de una norma en otra superior nos

]k\ a ra hacia el infinito en la escala de normas; sin embargo, Kelsen lo


rcsttL'lH' estatuyendo una norma suprema, la cual debe ser presupuesta
, 110 subordinada a alguna otra norma:
Como norma suprema tiene que ser presupuesta, dado que no puede ser

absurdas de parte del pueblo ilimitable por su propia naturaleza.

impuesta por una autoridad cuya competencia tendra que basarse en una

No es tampoco indigno de ser observado que al establecer lo que debe ser


ley suprema del pas, la misma Constitucin es primeramente mencionada; y

norma an superior. Su validez no puede derivarse ya de una norma supe


rior, ni puede volver a cuestionarse el fundamento de su validez. Una nor

no las leyes de los Estados Unidos en general, sino slo aquellas que han sido
dictadas en consecuencia de la Constitucin, tienen aquel rango.20

tna semejante,

nlllJO

Esta interpretacin establecida por el juzgador norteamericano es


sin duda la expresin ms fiel del principio de supremaca constitucio
nal y significa un pilar fundamental para la comprensin de su exten
sin y esencia, es lo que hace de la Constitucin una norma fundante y
reguladora del actuar gubernamental, reflejndolo en un estado de de
recho que implica la garanta para el gobernado de ejercer sus derechos
y cumplir sus obligaciones de acuerdo a la voluntad general expresada
en la Constitucin.

DE JERARQUA NORMATIVA
El problema del orden jerrquico normativo se planteo desde la
Edad Media, cuando San Agustn y Santo Tomas establecieron tres gra
dos en la escala de leyes: la ley de Dios, la ley natural y la ley humana.
El clebre autor austriaco Hans Kelsen realiza en su obra: Teora

Esa norma fundante bsica es la Constitucin, la cual es fuente co


mn de validez de todas las normas pertenecientes a un mismo sistema
u orden jurdico; el hecho de que muchas normas encuentren su funda
mento o validez en una misma norma fundante bsica, ocasiona que
pertenezcan o conformen un mismo sistema u orden normativo, con las

diferentes materias de las cuales se integran.


Otra de las caractersticas de las normas, la cual le da pertenencia a

se

c on forme a la norma fundante bsica .


A4uello que constituye la unidad de un orden jurdico es la idea de

una norma fundamental que presuponga hipotticamente todo conoci


miento jurdico. Esta norma representa la validez de las normas que

pertenecen a un mismo orden jurdico, pero no determina su contenido,


sino las facultades para su creacin.

U na norma jurdica no vale por tener un contenido determinado; es decir,

Pura del Derecho, un estudio interesante sobre la jerarqua de normas

no \ale por que su contenido pueda inferirse, mediante un argumento de

de un orden jurdico, ya sea estatal o internacional.

uuctivo lgico, de una norma fundante bsica presupuesta, sino por haber

Primeramente, comienza con la fundamentacin de validez de una


norma, la cual la encuentra en otra norma de jerarqua superior, que le

ido producida de determinada manera, y, en ltima instancia, por haber sido


producida de la manera determinada por una norma fundante bsica pre

otorga ese carcter de validez:

upuesta. Por ello, y slo por ello, pettenecc la norma al orden jurdico, cu
ya normas han sido producidas conforme a esa norma fundante bsica.21

El fundamento de validez de una norma slo puede encontrarse en la vali


dez de otra norma. La norma que representa el fundamento de validez de

otra es caracterizada, metafricamente, como una norma superior en rela


cin con una inferior.21

jurisprudencia.
Buenos Aires, 1 Y4Y, Tomo l. p. 627; citado po1 Elisur Arteag8
Constitucional. Editorial UNAM, 1 YY4, Mxico,
p. 18.

La Contitucin de los Estados Unidos de Amrica anotada con la

editorial Guillermo Kraft.


Nava en su obra Derecho
21

KELSEN. Hans.

presupuesta como norma suprema, ser designada aqu

norma fundante bsica.22

determinado sistema normativo, es de que esas normas deben producir

7.3. PIRMIDE KELSENIANA

20

155

KEI\IACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

Teora Pura del Derecho, op. cit.,

p.

201.

Al ser la Constitucin el punto de partida del orden normativo, esta

repr esen ta la unidad y armona a seguir por el sistema jurdico lo que

: rduce en el pri cipio de fundamentaidd constitucial: mediate


_
.
ua] la Constttucton
debe guardar en

---------

22
21

ld<'ll/, p. 202.
id"''' p. 205.

SI

misma un eqmhbno de pnn-

TEORA

156

DE

LA CONSTITUCIN

cipios generales y excepciones a ellos, con la finalidad de que el sistema


normativo que de ella se desprende sea un todo armonizado.
Puesto que la norma fundante bsica es el fundamento de validez de todas

-.l pREMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

157

110rma fundamental; de acuerdo con lo anterior. corresponde a la Cons

titucin el estrato superior jurdico la cual el jurisconsulto austriaco la


Lkfi nc en dos acepciones:

las normas pertenecientes a un mismo orden jurdico, constituye ella la uni

Por constitucin se entiende aqu. la constitucin en un sentido material, es

presa diciendo que el orden jurdico es descrito en enunciados jurdicos

decir: con esa palabra se designa la norma o normas positivas que regulan
la produccin de las normas jurdicas generales ...

dad dentro de la multiplicidad de esas normas. Esa unidad tambin se ex


que no se contradicen.24

De la constitucin en sentido material. corresponde distinguir la consti

Al desprenderse el sistema normativo de la Constitucin que en s


misma no guarda contradiccin, las normas que se desprenden de ella
no deben rebasar lo estipulado por la misma, es por ello que al explicar
la estructura lgica de los diversos mbitos normativos dados, Kelsen
llega a la construccin escalonada del orden mismo. De esta forma, es
tudia las relaciones entre esos rdenes, manifestando que de existir su
puestas contradicciones entre ellos, estas son resueltas mediante la in
terpretacin del orden jurdico establecido,

de tal manera que el

derecho tenga una totalidad plena de sentido.


Como la estructura del orden jurdico es una construccin escalonada de
normas recprocamente supra y subordinadas, donde la norma de nivel supe
rior determina la produccin de la norma de nivel inferior, se plantea el pro
blema del conflicto normativo, dentro de un orden jurdico, en formas diver
sas, sea que se trate de un conflicto entre normas del mismo nivel o de un
conflicto entre una norma de nivel superior y una norma de nivel infe rior. 25

Al respecto el maestro viens afirma que la solucin de los conflictos debe atender a la interpretacin de la estructura del orden normati
vo y en caso de ser aplicables los principios de !ex posterior deroga! prio

ri; o bien, de acuerdo con la alternatividad que normas de un mismo


nivel jerrquico establecen, o de acuerdo a las condiciones y limitantes
que una norma impone sobre a otra para su aplicacin:
Mas como el conocimiento del derecho, como todo conocimiento, tiene que
pensar conceptualmente su objeto como un todo dotado de sentido, tratan
do de describirlo en oraciones no contradictorias, parte del supuesto que

los conflictos normativos que aparezcan dentro del material normativo que le

tucin en sentido formal, esto es, el documento denominado "constitucin"


que. como constitucin escrita, no slo contiene normas que regulan la le
gislacin, esto es, la produccin de normas jurdicas generales, sino tam
bin normas que se refieren a otros objetos polticamente importantes. as
como disposiciones segn las cuales las normas contenidas en ese docu
mento, la ley constitucional. no pueden ser derogadas o modificadas como
;.imples leyes, sino slo bajo condiciones ms difciles mediante un procedi
miento especiai.27

Su fundamento se deriva de que fue impuesta por autoridades cons


titu\cntcs reconocidas para el efecto, es decir, para crear la Constitu
cin (poder constituyente), para imponer normas y crear un orden jur
dico. Por supuesto que ese rango de autoridad constituyente se adquiri
por decisin soberana del pueblo al cual se le impondrn las normas.
El siguiente nivel lo constituyen las normas jurdicas generales pro
ducidas por va legislativa o consuetudinaria. A estas normas jurdicas
generales de carcter secundario, les llama legislacin, y su produccin
se encuentra regulada por la Constitucin a travs de facultades que

ella confiere a los rganos encargados de dicha produccin.


Esas normas jurdicas generales se promulgan por escrito, resultan
tes de una imposicin consciente para establecer tales normas; o bien,
existen sistemas jurdicos en los cuales se contempla que cuando una
costumbre es llevada a cabo por un perodo prolongado del tiempo se
convierta est en una norma obligatoria establecida en la Constitucin
como un hecho productor de normas.
Las normas jurdicas generales producidas por va legislativa son normas
conscientemente impuestas, es decir, normas promulgadas por escrito. Los

es dado (o ms correctamente: que le es propuesto) pueden y tienen que ser


disueltos por va de interpretacin.26

actos constitutivos del hecho de la legislacin son actos de produccin de

De esta forma Kelsen explica, la jerarqua normativa al decirnos

ber ser. La constitucin erige ese sentido subjetivo en un significado objeti

que un orden jurdico est integrado de normas de derecho ubicadas ei1


distinto plano jerrquico, las cuales deben atender a lo dispuesto por la.
24

2'
26

!dem. p. 214.
KELSEN. Hans. Teora Pura del Derecho, op. cit.. p. 215.
Jdem. p. 215.

normas, de instauracin de normas; es decir, su sentido subjetivo es un de


vo. el hecho de la legislacin es instaurado como un hecho productor de de
recho. Pero la Constitucin puede tambin establecer como hecho creador
de derecho un hecho consuetudinario especficamente caracterizado . .. 28
27
2H

ldem. pp. 232-233.


ldem, p 235.

158

TEORA DE LA CONSTITUCIN

El siguiente escaln es el de la ley y la ordenanza reglamentaria. En


este nivel se comprenden las normas jurdicas generales hechas por r
ganos administrativos (reglamentos), o por el gobierno mismo, por
mandamiento de la Constitucin, dice Kelsen.

159

;, l pREMACA CONSTITUCIONAL - A . Soto Flore'

rrir a su aplicacin an en contra de la voluntad del individuo; es por

L\lo q ue el orden coactivo es una herramienta del sistema jurdico, para


hacerse cumplir y con base en l podemos distinguir una norma jurdi
ct

de otro tipo de normas cuyo cumplimiento es potestativo de su

cho formal, es decir, los derechos civil, penal, mercantil, etc. y los dere

lk;,ti natario.
Conforme a la pirmide kelseniana, las normas jurdicas se encuen

chos procesales de cada materia del derecho.

tr1n escalonadas en estratos jurdicos, las de abajo tienen su validez en

El otro escaln lo integran tanto el derecho sustantivo como el dere

Este Derecho de Forma es constituido por las normas generales que


regulan la organizacin y actuacin de los organismos judiciales y ad
ministrativos, como son los Cdigos de Procedimientos Civiles y Pena
les; mientras que el Derecho de fondo, material o sustantivo son normas
generales que determinan el contenido de los actos judiciales y adminis
trativos los cuales son el Derecho Civil, Penal y Administrativo; pero de
su conjugacin se deriva una disposicin concreta aplicable a un caso

1a norma jurdica inmediata superior, hasta llegar a la fundamental, la


Constitucin. En ellas se dan relaciones de supra-ordinacin, de subor
dinacin, e incluso de coordinacin.
La Constitucin se considera la norma fundante bsica. La su

pra-ordinad a es la Constitucin y las relaciones de subordinacin y


coordinacin se dan en la diversidad de las leyes ordinarias, reglamen
tos

normas individualizadas que componen el sistema jurdico.

particular, que es la observancia especfica del derecho en los casos


concretos:

7.4. SUPREMACA CONSTITUCIONAL

EN EL ESTADO FEDERAL

Tambin se suele pensar, por lo comn, cuando se habla de las normas


aplicables por esos rganos slo en el derecho civil, penal o administrativo,
de fondo (material), an cuando el derecho civil, penal o administrativo de
fondo (material) no pueda ser aplicado sin que se aplique simultneamente
un derecho formal, es decir, el derecho que regula el procedimiento para
efectuar el acto judicial o administrativo en el que se aplica el derecho civil,

Dentro de todo lo concerniente a la supremaca constitucional, es


momento de estudiar sus alcances dentro del Estado Federal.
Debemos considerar al federalismo como una forma de organiza
cin del Estado en la cual conviven dos jurisdicciones; una que es la fe

penal o administrativo de fondo (material). El derecho de fondo y de forma

deral aplicable a todo el territorio de la nacin; y la otra considerada

est inescindiblemente entrelazado. Slo en su enlace orgnico configuran

estatal o local, la cual solo aplica al territorio de la entidad federativa

el derecho regulador de su propia produccin y aplicacin. Todo enunciado


tanto el elemento formal como el material29

correspondiente. Ambas tienen atribuciones de igual jerarqua, pero di


ferente competencia, y se encuentran sometidas a la Constitucin Polti
ca; por lo que la una no es superior a la otra, en base a ello se les deno

Aqu se comprenden las normas que pasan de ser generales a ser in

mina rganos coextensos o coexistentes.

jurdico que describa en forma completa a este derecho tiene que contener

dividuales en razn de la aplicacin concreta que se hace al caso con


creto. Puede ser el contenido de un acto judicial o administrativo; la
sentencia judicial o una resolucin administrativa.

Respecto del federalismo, el maestro Felipe Tena Ramrez resalta la


importancia de establecer una jerarqua normativa en este sistema debi

do

que:

Luego entonces, conforme a los principios establecidos por Kelsen,


podemos esquematizar que la jerarqua de leyes se conforma de la si

ral" por antonomasia y el otro "regional" o "local"), es en s misma de tras

guiente manera:

cendencia para la vida del pas, pues esa distribucin debe resolver el pro

La distribucin de facultades entre los dos rdenes (llamado el uno "fede

Nosotros colocamos a los Tratados Internacionales por encima de


las Leyes Federales v las Constituciones Locales debido a ciertas razo

nes que explicarems en uno de los siguientes puntos del captulo.


As mismo, incluimos como ltimo estrato de la pirmide al orden
coactivo, el cual forma parte de las caractersticas de las normas jurdi

cas, pues en caso de incumplimiento de alguna de el las, se puede recu


2" KELSEN, Hans.

Teora Pura del Derecho, op. cit.,

p. 24 1 .

blema de la conveniencia de que cada una de las facultades ingrese a una u


ota de las jurisdicciones. Una vez hecho el reparto de competencias por la
lev suprema, todava se presentan numerosos casos en que toca al intrpre
te decidit a cual jurisdiccin corresponde un acto concreto de autoridad.10

tos

La Fede1acin es una forma de Estado que comprende los supuesSiguientes.

lu

TFNA RAMREZ, Felipe.

Derecho Co11stitucimw/ Mexica11o, op. cit.,

p. 1 O l.

160

TEORA DE LA CONSTITUCIN

:-;l

KEMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

l. Un grupo de entidades (federativas) reunidas en torno a un pacto

161

por la va jurisdiccional o poltica que cada orden constitucional concreto y

e s pec fico

en comn de ndole federal.

establezca.31

2. Dichas entidades conservan un grado de autonoma gubernativa

(gobierno local) dentro de su delimitacin territorial.

3. La creacin de un gobierno federal que es representativo de la ci


tada unin.

l. Constitucin.

4. La convivencia entre la autoridad federal y la local.

2. Tratados Internacionales.

De esta forma, encontramos que en un Estado Federal, por su natu

3. Leyes Ordinarias.

raleza, existen dos mbitos de gobierno de igual jerarqua, subordina


dos a las disposiciones establecidas en el Pacto Federal; es decir, la

4. Reglamentos.

Constitucin; es por ello, que dentro de un Estado Federal debe existir

S. Normas Jurdicas Individualizadas

por igual el principio de supremaca constitucional adecuado a las ca

6. Orden Coactivo.

ractersticas intrnsecas a esta forma de Estado.


Al ser Mxico un Estado Federal, contempla su Constitucin en el
artculo 133 el principio de supremaca constitucional que establece:
Art.

133.-Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que

emanen de ella y todos los tratados que estn de acuerdo con la misma,

ce

lebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con


cin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los Jueces

Adems, la Constitucin posee en su contenido los elementos esen

ciales del pueblo mexicano, sus aspiraciones, sus derechos, obligaciones


y finalidades; tambin organiza los poderes del Estado y sus responsabi
lidades.

cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar

Para entender claramente el artculo 133 Constitucional, la Supre

ma Corte de Justicia de la Nacin ejerciendo su facultad de intrprete

la disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones


yes de los Estados.

de la Constitucin ha establecido la jurisprudencia siguiente:

De la interpretacin literal del texto citado, se podra

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN

que tanto la Constitucin, como las leyes del Congreso de la Unin,


los tratados internacionales, en su conjunto representan la Ley
ma de la Unin; dicha interpretacin es errnea como consecuencia
la inadecuada redaccin que el texto constitucional sugiere, pues
ta ser una copia del artculo VI de la Constitucin de los Estados
dos de Norteamrica.
Es por ello que el Doctor Ignacio Burgoa Orihuela resalta la

tancia de la Constitucin como norma suprema de todo arde


jurdico al exponer:
La Supremaca de la Constitucin implica que sta sea el ord
"cspide" de todo el derecho positivo del Estado, situacin que la
en el ndice de validez formal de todas las leyes secundarias u
que forman el sistema jurdico estatal, en cuanto que ninguna de ellas

oponerse, violar o simplemente apattatse de las disposiciones constitu


nales. Por ende, si esta oposicin, violacin o dicho apanamiento se
uan, la ley que ptovoque estos fenmenos carece de "validez formal",
do susceptible de declararse "nula", "invl id a", "inoperante" o "ine

cin

NO\ena poca. Instancia Pleno. Fuente Semanario Judicial de la Federa


\

su G aceta. Tomo: X, Noviembre de 1999. Pgina: 46.

TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS


LEYLs FEDERALES Y EN UN SEGUNDO PLANO
RESPECTO DE LA CONSTITUCIN FEDE

RAL. - P ersistenteme nte en la doctrina se ha formulado la interrogante


respecto
a la jera r u
q a de normas en nuestro derecho. Existe unanimidad respecto de
que la c o n s tituc
i n Federal es la norma fundamental y que aunque en principio
la "'"!)res
.
. 1 a Ley Suprema de toda 1 a
IO
" n " . .. seran
U mon...
"
" parece m d'1car que
no so lo la
Carta Magna es la suprema, la objecin es superada por el hecho de
que las lev
es deben emanar de la Constitucin y ser aprobadas por un rgano
constitu
ido, como lo es el Congreso de la Unin v de que los Tratados deben
es
tar de
acuerdo con la Ley Fundamental. lo que. claramente
que solo la
indica
Co_n s tit
ucin es la Ley Suprema. El problema respecto
a la jerarqua de las de
as norm
as del sistema, ha encontrado en la jurisprudencia v en la
doctrina
drsr111lds
. .
.
solunones, entre las que destacan: supreman.a del derecho
federal
' '

co,

11

Bl'f{(iOA RIIIl'ELA, Ignacio. !Jer<'clw Cmtstitucimwl A1l'.ticww.


19'14 p. 359.
,

9"

ed., PoiTa, Mxi

162

TEORA DE LA CONSTITUCIII

frente al local y misma jerarqua de los dos, en sus variantes lisa y llana, y con

6. Normas Jurdicas Individualizadas.

calificada de constitucional. No obstante, esta Suprema Corte de Justicia con si


dera que los Tratados Internacionales se encuentran en un segundo plano inme
diatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho federal y el
compromisos internacionales son asumidos por el Estado mexicano en su co n

junto y comprometen a todas sus autoridades frente a la comunidad internacio

7. Orden Coactivo.

En cuanto a la ubicacin de las leyes federales y locales en un plano

ck igualdad jerrquica, debemos atender a lo dispuesto por el artcu


lo !24 constitucional, que a la letra dice:
Las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin

de la
Repblica a suscribir los tratados internacionales en su calidad de jefe de Esta
do y, de la misma manera, el Senado interviene como representante de la vo

nal; por ello se explica que el constituyente haya facultado al presidente

luntad de las entidades federativas y, por medio de su ratificacin, obliga a sus


autoridades. Otro aspecto importante para considerar esta jerarqua de los

tra

tados, es la relativa a que en esta materia no existe limitacin competencia! en


tre la Federacin y las entidades federativas, esto es, no se toma en cuenta la
competencia federal o local del contenido del tratado, sino que por mandato ex
preso del propio artculo 133 el presidente de la Repblica y el Senado pueden
obligar al Estado mexicano en cualquier materia, independientemente

de que

para otros efectos sta sea competencia de las entidades federativas. Como

con

secuencia de lo anterior, la interpretacin del artculo 133 lleva a considerar


un tercer lugar al derecho federal y al local en una misma jerarqua en

en

virtud
que

de lo dispuesto en el artculo 124 de la Ley Fundamental, el cual ordena

"Las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin

pierde
adoptado

los funcionarios federales, se entienden reservadas a los Estados." No se


de vista que en su anterior conformacin, este mximo Tribunal haba

una posicin diversa en la tesis P.C/92, publicada en la Gaceta del Semanario


Judicial de la Federacin, Nmero 60, correspondiente a Diciembre de 1992,
pgina 27, de rubro: "LEYES FEDERALES

Y TRATADOS INTERNACIONALES. TIENEN LA


"
MISMA JERARQUA NORMATIVA. ; sin embargo, este Tribunal pleno considera opor

tuno abandonar tal criterio y asumir el que considera la jerarqua superior

de

los tratados incluso frente al derecho federal.


Amparo en revisin 1475/98. Sindicato Nacional de Controladores de Trnsito Areo.
JI de mayo de 1999. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Alemn
Ponente: Humberto Romn Palacios. Secretario: Antonio Espinoza Rangel.
El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el veintiocho de octubre en curso.

aprob, con el nmero LXXYII/1999, la tesis aislada que antecede: y determino que lavo

tacin es idnea para integrar tesis jurisprudencia!. Mxico, Distrito FederaL a veintiochO
de octubre de mil novecientos noventa \' nueve.

De la interpretacin que esta tesis expone y siguiendo la jerarqu a


l
ue
a
q
normativa bsica efectuada por la doctrina, podemos desprender

jerarqua de normas en nuestro sistema jurdi co es la siguiente:


l. Constitucin.
2. Tratados Internacionales.
3. Leyes Federales y Leyes Locales.
4. Reglamentos.

163

."i. Circulares, Oficios.

la existencia de "leves constitucionales", y la de que ser ley suprema la que sea

local. Esta interpretacin del artculo 133 constitucional, deriva de que e stos

REMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

a los funcionarios federales estn reservadas a los Estados.


Lo establecido por el precepto referido se explica debido a que den

tro del Federalismo se desenvuelven dos rdenes jurdicos distintos


esencialmente: el federal y el estatal o local, en donde se podra argu
mentar que conforme a la desafortunada redaccin del texto del artcu
lo 133 constitucional las leyes federales estn por encima del orden lo

cal. Pero las palabras del artculo citado no corresponden con la


realidad jurdica, puesto que solo la Constitucin es la Ley Suprema.
Ahora bien, de acuerdo con el artculo 124, debe sealarse que no existe
suprLmaca entre el orden federal y el local, siendo iguales jerrquica
mente, en consecuencia se les concibe como rganos coextensos.

Del texto del artculo 124 Constitucional, podemos desprender que


rige para llevar a cabo la distribucin de competencias entre los rga

nos federales y los estatales, por ello podemos afirmar que lo dispuesto
en la primera parte del artculo

133 Constitucional no establece una su

perioridad de las leyes federales sobre las locales, pues a la luz de nues
tra realidad jurdica, en caso de existir un conflicto entre una ley o acto
estatal con una ley o acto federal, no ser un conflicto de jerarquas, sino

de distribucin de competencias, pues como el texto del artculo 124


constitucional establece que las facultades que no se encuentren expre
samente reservadas a los funcionarios federales, se entendern reserva
das a los estados.

Ahora bien, la forma de garantizar esta supremaca, se encuentra


co n tenida en las figuras conocidas como los medios de control Consti
tucion
al.
Estos sistemas son de forma directa
y de manera difusa. Se presen
tan de
for ma directa, cuando tienden a la proteccin
de los principios
c ns ag
rados en la Constitucin a travs de medios estrecham
ente rela
J o n a do
s con tal objetivo. Se presentan como controle
s difusos, cuando
e un a u otra forma redundan en el
respeto de la Constitucin, an
cuando
su objetivo en s mismo no sea tal.
De esta forma, tenemos que dentro de
los medios de control Constituci o na
1 d.1recto, se comprenden:

RFMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

164

7.S. POSIBLE CONTRADICCIN

a) La desaparicin de poderes en los trminos del artculo 76

ENTRE LEYES CONSTITUCIONALES Y TRATADOS

cin V constitucional por parte del senado respecto de las


dades de la Repblica, cuando se rompe el orden constituci

h) La facultad investigadora de la Suprema Corte de Justicia de


Nacin en caso de violaciones graves a una garanta indivi
o de hechos que violen el voto pblico (art. 97 Constitucin).
e) Juicio de Amparo, en contra de violaciones a las garantas

duales (arts. 103 y 107 Constitucin).

d) Controversia Constitucional, por invasin de esferas entre


tres niveles de gobierno (art. 1 OS fraccin 1 Constitucin).

entre una disposicin de carcter general y la Constitucin

1 OS fraccin. 11 Constitucin).

Co menzaremos el presente apartado explicando en qu consisten

b leves constitucionales, las cuales son una expresin de la doctrina


Jlll''icana que se ha encargado de interpretar el artculo 133.
Al respecto, la doctrina siempre ha interpretado una igualdad jerr

quica en las leyes que ha emitido el Congreso de la Unin ejerciendo las


facu ltades que le confiere el artculo 72 de la Carta Magna; sin embar
go,

Juicio Poltico, en caso de que los servidores pblicos

en las leyes expedidas por el Congreso.

la teora de la existencia de una jerarqua en las leyes emanadas del


Congreso de la Unin al decir:
En cambio, en sus comentarios a la Constitucin de 1857, Mariano Corona
do coloc el prrafo siguiente: las Leyes del Congreso de la Unin que ema

cin).

nan de la Constitucin "son las reglamentarias que desarrollan algn pre


cepto del Cdigo poltico."32

El control difuso se encuentra integrado por:

a) Protesta de los funcionaras de cumplir y hacer cumplir


Constitucin (art. 128 Constitucin).

Contina el maestro exponiendo que del prrafo citado de Corona

do se desprenden dos tipos de leyes emanadas del Congreso de la

h) Apego por parte de los jueces estatales a la Constitucin,

Unin, que son:

ello implique desobedecer las leyes de su entidad (art. 133

A. Las que emanan en forma material y formalmente de la Constitucin.


B. Las que solo emanan formalmente de ella.

tucin).

De las primeras, el maestro de la Cueva expresa:

En este ltimo medio de control existe una supuesta co


(hay que recordar que la Constitucin es un todo y que no puede

Algunas de las leyes que emite el poder legislativo constituyen el desarrollo

traponerse a si misma) de esta disposicin y las establecidas para el

de l os preceptos constitucionales, esto es, son el cuerpo y el alma de la Cons


titucin que se expanden, determinando, precisando y diciendo con la ma

cio de amparo.

vor

En este caso particular el problema no es sencillo, tenemos por

claridad y en todos sus detalles, lo que son y lo que significan el cuerpo

el alma de la ley fundamental, o lo que es igual: son normas que hacen


exp lcito el sentido pleno de los textos constitucionales, son, por decirlo as,

parte que un Juez cuando es nombrado, debe protestar el respetar Y


cer respetar a la Constitucin Federal segn el artculo 128, as

la Constitucin misma, fuerza viva que se desarrolla siguiendo sus leyes in

el artculo 133 le impone la obligacin de apegarse a la

ternas para explicar a los hombres todo lo que es, pero sin salirse nunca ni
de su cuerpo ni de su alma, sin transformarse en lo que no cs ... esas nor
mas son la Constitucin misma en movimiento y en accin son su vida dia
ria, su actuar constante sobre las realidades sociales.33

aunque ello implique desobedecer las leyes de su entidad, en tanto


contrarias con el Pacto Federal.

Por otra parte, la Constitucin establece en los artculos 103, 1


y 107 la facultad al Poder Judicial de la Federacin para controlar

constitucionalidad de los actos de autoridad, siendo tarea esta de


dores especializados, en este sentido, la Suprema Corte de Justicia

"

corriente de doctrinarios ha vertido ideas importantes relativas

El maestro Mario de la Cueva citando a Mariano Coronado formula

gan las disposiciones constitucionales (arts. 108 a 11O \....onsuru

sus facultades de intrprete de la Constitucin ha establecido la


I an c ia de l a segunda parte de lo d i spue s to en su artculo 133.

una

; establecer categoras

e) Accin de Inconstitucionalidad, cuando exista con

165

Coi ncidimos con lo expresado por el maestro de la Cueva, pues si

bien es cierto
que las leyes emanadas del Congreso de la Unin en su
generalidad deben cumplir con todo lo dispuesto por el artculo 72

12
11

CUEVA, Mario de la. Teora de la Constitucin, 4a ed., Mxico, Porra, 1990, p. 113.
ldem, pp. 113,114.

166

TEORA DE LA CONSTITUCIN

El acto jurdico regido por el Derecho Internacional que entraa el acuer

Constitucional relativo a su creacin, no debemos dejar de lado que es

do de voluntades entre dos o ms sujetos de la comunidad internacional,

diverso el contenido de cada una de esas normas, y ms si encontramos

principalmente estados, con la intencin lcita de crear, transmitir, modi

que en el texto de la propia Constitucin encarga al rgano legislador

licar, extinguir, conservar, aclarar, certificar, detallar, etc., derechos y obli

expedir leyes en donde se desarrollen los principios de una decisin po


ltica fundamental que ella establece. Por ello, nos atrevemos a afirmar
que las leyes constitucionales son aquellas que desarrollan un principio
fundamental que la nacin como titular del poder soberano plasm en
la Constitucin a travs del Congreso Constituyente.
En esta tesitura contina el maestro Mario de la Cueva exponiendo
que existen tres categoras de leyes constitucionales, las cuales son:
A.

Leyes Orgnicas: Estas son las que determinan la estructura,


atribuciones y funcionamiento concreto de los rganos estatales.

B.

Leyes Reglamentarias: Son aquellas que desenvuelven y concre


tan las normas constitucionales a fin de precisar los derechos y
deberes de los hombres y facilitar la aplicacin de los principios
abstractos y generales.

C.

Leyes Sociales: Son las que desarrollan los principios de la de


claracin de derechos sociales que est compuesta de preceptos

a c ione s .3b

Desde el punto de vista internacional, el artculo 133 constitucional


que se refiere al reconocimien
1111neja la doctrina monista nacionalista
el mbito interno, ubicndolo
en
l
Internaciona
Derecho
del
to \ \alidez
constitucionales; de acuerdo
leyes
las
de
al
igual
en un plano jerrquico
133 constitucional debe
artculo
el
Garca,
al maestro Carlos Arellano
a los Tratados
supremaca
darle
reformado, pues segn l, debera
ser

la doctrina
Jntnnacionales sobre las disposiciones internas, siguiendo
moderna adoptada por muchos pases.
El artculo seala:
A.

La jerarqua de las normas del sistema jurdico mexicano.

B.

La subordinacin de leyes ordinarias federales a la Constitucin.

C.

se sociaJ.34

La Supremaca de la norma jurdica interna constitucional sobre


la norma jurdica internacional contenida en un tratado interna

que son a la vez principios pragmticos y normas de accin; ade


ms contemplan un mnimo de derechos y beneficios de una cla

167

RFMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

cional.
D.

Indica la mayor jerarqua de la norma jurdica internacional so


bre las normas de los Estados de la Repblica.17

Estos grupos de leyes se distinguen del resto de las emanadas del


Congreso de la Unin porque stas ltimas establecen disposiciones
para regular diversas situaciones que se presentan en la vida cotidiana
de la nacin y que su observancia es inmutable en cualquier Estado.

Para el maestro Arellano Garca, el precepto debiera contener la


obligacin expresa del Ejecutivo y el Senado para apegarse a la Consti
tucin cuando se celebran Tratados Internacionales; en consecuencia,
debiera sealarse la sancin a esos poderes por la falta que pudieran

una

cometer. Este artculo slo es norma hacia lo interno, porque fija vli
damente el orden jerrquico de las normas jurdicas, pero no tiene vali

jerarqua material a favor del primer grupo, pues mientras sus normas son

dt:z en lo internacional pues va contra el principio pacta sunt servanda.

la explicitacin de las ideas elevadas por el pueblo a la categora de princi

Lo expresado por el maestro Arellano Garca, atiende a la moderna


doctrina producto de una dinmica econmica, poltica y social de n
do!t: internacional; sin embargo, an se conservan las fronteras y la es
tructura estatal, por lo que contina vigente el concepto de soberana al
in!l'rior, entendindola como la facultad de un Estado de fijar su rgi

Sin duda, los dos grupos de normas proceden del mismo rgano y se elabo
ran por un mismo procedimiento, pero las diferencias apuntadas crean

pios, normas e instituciones fundamentales, las normas secundarias simple


mente son el ejercicio de una atribucin destinada a la regulacin de

un

cierto tipo de relaciones entre los hombres...15

Una vez que hemos determinado la diferencia que existe entre las
normas constitucionales, del resto de las normas expedidas por el Con
greso de la Unin, pasaremos a explicar los Tratados Internacionales,
para que de esta abordemos el probable conflicto que se pueda presen
tar entre estas figuras; as, un Tratado Internacional es:
34

Cfi.

p. 114.
.ls

C U EVA, Mario de la.

Idem,

p. 115.

Teora de la Co11stilllci11,

4" ed., Mxico, Por-ra, 1990,

n1t:n i nterno sin que exista injerencia del exterior; en consecuencia, de


bt:mos estudiar la validez de los Tratados Internacionales a la luz de
nu estro sistema jurdico de esta forma si atendemos solo el orden in
ter no, el Tratado
erecho, pues genera normas jues fue te formal del

le

AREI.LAo GARlA, Carlos. Prima Curso de Daecho hllenwcimzal Prhlico, 2" ed., Po
rta. Mxico, 1993, p. 632 .
17 C(r. ARELLANO GARCA, Carlos. Primer Curso de Derecho hrtenzacimwl Prhlico, op. cil.,
Pp. 9S y 96.

TEORA DE LA CONSTITUCIN .

168

des, todas las cuales expresan su espritu, y que de ellas escoge el legislador

puede darse un desconocimiento interno por contravenir una disposi

la que le parece ms adecuada, sin que esa eleccin se convierta en un tab

cin constitucional, aunque persiste la validez legtima como obligacin

intocable a menos de modificar por los procedimientos respectivos la nor

contrada por el Estado mexicano en el Derecho Internacional.


No desconocemos que se ha usado la idea de la soberana para otorgar

169

KFI\IA CA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

No debe perderse de vista que cada precepto abre una serie de posibilida

rdicas de carcter general y abstracto. Pero respecto de los Tratados,

Estado la potestad de pasar sobre sus obligaciones, pero creemos -y as

SI

ma superior.40

al
lo

Partiendo de la premisa que los tratados internacionales operan en

hemos sostenido en diferentes ocasiones- que la soberana es la potestad


de un pueblo para decidir su destino sin intervencin de ningn otro poder,

el sistema jurdico interno en el momento de su aprobacin, nos sea


b L'l maestro Mario de la Cueva que de acuerdo con la jurisprudencia

ms no la de violar sus obligaciones y los derechos de los dems pueblos;

norteamericana, al entrar en vigor el Tratado Internacional se puede


demandar su aplicacin ante los tribunales, lo cual de acuerdo a ese de

claro est que el tratado que en alguna forma restrinja la soberana del
Estado no se cumplir, pero ello se debe a que est en contradiccin

con

una norma de rango superior.38

recho una ley posterior derogara una anterior.


Pero contina el maestro de la Cueva estudiando sistemticamente

Toda la supremaca de la Constitucin sobre los Tratados se reduce

la posible contradiccin y manifiesta que:

al orden interno, al derecho constitucional, pues en el mbito externo,

La posibilidad de que un tratado modifique una ley constitucional es una

el internacional, el Tratado aprobado debe ser cumplido.

cuestin espinosa: cuando el poder legislativo es unicameral, el mismo r

Conforme a lo anterior, la jerarqua normativa se estructurara como

gano expide la ley y ratifica el tratado, lo que hace suponer que se propuso

sugiere el maestro Carpizo retomando las ideas de Mario de la Cueva:


Pues bien, Mario de la Cueva tomando esa idea de Coronado -que no es
muy clara- piensa que el orden jurdico mexicano se clasifica as: l. Constitucin Federal, II. Leyes constitucionales y tratados, Ill. El derecho fede

modificarla. Pero cuando los rganos son distintos, como en el caso de


nuestro derecho constitucional, no parece posible la modificacin, pues si
la constitucin ordena que las leyes reguladoras de las atribuciones del po

der legislativo sean aprobadas por las dos cmaras, no puede el senado mo
dificar unilateralmente la norma que aprob en coordinacin con la cma

ral ordinario y el derecho local...39

ra de diputados, por que rompera la unidad legislativa; as lo resuelve

Pero pueden surgir controversias entre un tratado internacional y

expresamente el artculo 72 inciso "f" de nuestra Constitucin: "En la dero

una ley constitucional, en donde debido a la redaccin del artculo 133

gacin de las leyes se observarn los mismos trmites establecidos para su

las iguala jerrquicamente, dejando en este caso a las leyes no constitu

lormacin."41

cionales expedidas por el Congreso de la Unin en un tercer plano en


nuestra pirmide normativa.
Sobre la posible solucin que se presente al conflicto de estas nor
mas, debemos precisar el espritu de ellas, debido a que si una ley cons
titucional desarrolla el espritu del Constituyente en una decisin funda

una

De igual forma, el conflicto puede presentarse por la expedicin de


ley de carcter constitucional que contrare las disposiciones esta

blecidas en un Tratado Internacional, en donde la problemtica se plan


teara de la siguiente forma:

mental dentro del Estado, a primera vista parecera que si otra nornul
cual fuere la contrariara, estara atentando contra el espritu constitu

contenidas en un tratado: ni los 89 y 76 que autorizan a los poderes federa

yente y como consecuencia, contra la Constitucin, pues la extensin de

les para celebrar tratados, ni el 133 que los declara parte de la ley suprema

Pem no podemos admitir que una ley del congreso derogue las normas

de toda la Unin, ni otro alguno, autorizan al Congreso para desconocer las

esta sera la ley constitucional.


Sin embargo, es errnea la acepcin anterior, debido a que si se

obligaciones legtimamente contradas; por lo tanto, puesto que el Estado

atentara contra la Constitucin al contradecir una ley constitucional.

mexicano solo puede actuar por procedimientos jurdicos y en ejercicio de


las atribuciones que le confiere la Constitucin, concluimos en la imposibi
lid ad jurdica de romper las obligaciones ... las partes contratantes se obli

pues si as fuera, el Constituyente no hubiera encomendado esa tarea

al

rgano legislativo constituido y la hubiera plasmado en la Constitucin:


38 CUEVA, Mario de la. Teora de la-Con stitucin,

4"

ed., op. cit.,

39 CARPIZO MACGREGOR, Jorge. Estudios Constitucionales.

g aciones Jurdicas, Mxico, op. cit.,

p. 28.

UNAM,

p. 124.
Instituto de

Investi

gan a aplicar en la vida nacional las normas pactadas, o expresado en otra


4 CUEVA, Mario de
41

ldem,

p. 124.

la.

Teora de la Ctmstitucin,

4a

ed., op. cit.,

p. 121.

170

TEORA DE LA CONSTITUCiN

frmula: la modificacin del tratado como derecho nacional significa el

desconocimiento de una obligacin internacional legtimamente adqu.


rida . .

42

Ante la conflictiva planteada, no podemos aplicar de forma estricta


el principio de derecho que dispone que una ley posterior deroga una
anterior, es por ello que dentro de la doctrina se han desarrollado di
versas opiniones respecto a cmo resolver estos posibles conflictos. Al
respecto el maestro Carpizo seala que:

>REI\IACA CONSTITUCIONAL - A. Soto

171

Flores

La primer regla que plantea el Maestro Quiroz, se refiere a que de

bL1nos analizar si tanto el Tratado Internacional como la ley constitu


cional se encuentran acordes a la Constitucin; una vez que hayamos

\Lrificado su congruencia con la norma fundamental, debemos atender


,d contenido de ambos documentos, para verificar cul de ellos se ape
c o n mayor nitidez al espritu constitucional; para ello, recomienda
L'
ti
:J no solo se estudie el contenido de ambos documentos, sino tambin

e debe analizar la exposicin de motivos y los debates que se presenta

ron en torno la aprobacin de dichos documentos, esto con el objetivo

Nosotros consideramos que un tratado anticonstitucional no se puede apli


car en el orden interno, ya que la Constitucin es la suprema y los tratados
se encuentran en escao inferior y adems por que podra ser una puerta
abierta a la autoridad para toda clase de violaciones, as en un tratado se
podran vulnerar los derechos del hombre. Como la desaplicacin del trata
do trae consecuencias y trastornos al pas o pases con los que se celebr...
creemos que un pas al celebrar un tratado debe examinar que no exista
para ello traba en el derecho constitucional del otro, y esto respondera a la
idea de que cuando uno contrata necesita conocer la situacin jurdica de
la otra parte...
...Ya hemos asentado que un tratado anticonstitucional no se puede apli
car en el orden interno. Desde el punto de vista externo tampoco lo debe
aplicar el estado aunque caiga en responsabilidad y lo que debe hacer en
estos casos es denunciarlo o por algn otro mtodo jurdico acabar con el
monstruo que no tiene base constitucional para poder subsistir.43

de \ erificar cual fue la postura que prevaleci y se adecu de mejor for


ma a lo dispuesto en la Constitucin, as como verificar la voluntad de
las partes en la celebracin del tratado para aprobarlo.

Si a pesar de lo anterior no se logra discernir en cuanto a que docu


mento debe aplicarse, por ser el ms indicado de acuerdo al texto cons
titucional, propone el maestro Quiroz que, se aplique una segunda regla

de tcnica jurdica en la que se atendera a que la norma posterior dero

ga a la norma anterior, siempre y cuando esa norma posterior no oca

sione responsabilidad internacional para el Estado mexicano; al tenor


de esta norma tendramos que reflexionar si el Congreso de la Unin le
gisl con posterioridad a la expedicin de un Tratado una Ley que con
tra\ iene a dicho tratado, por lo que es necesario reflexionar que un Tra
tado Internacional no puede ir en contra de una ley constitucional,
debido a que esta es producto de la aprobacin del Congreso de la Unin,

ningn tratado que contenga disposiciones contrarias a la Constitucin

que como ya sabemos, se compone de dos cmaras, la de diputados y la


de s enadores, mientras que un Tratado Internacional es aprobado entre

debe ser observado en el mbito jurdico interno, ni en el exterior por

el Ejecutivo y la cmara de senadores; en este caso, partimos del su

las autoridades mexicanas; pero consideramos que aquellos funciona

puesto de que el Tratado Internacional fue aprobado conforme a la


Co nstitucin y no contiene disposiciones contrarias a ella, de igual for
ma, la ley constitucional, no contiene disposiciones que rebasen el m
bit o constitucional, as que ante este problema, debe aplicarse la ley

Coincidimos con lo expuesto por el Doctor Carpizo respecto a que

rios que celebren y aprueben los tratados internacionales, deben hacer


lo con estricto apego y conocimiento de la Constitucin y congruente
mente con los principios rectores del Derecho Mexicano, para evitar las
posibles contradicciones de aquellos con ste.
Sin embargo, lo expresado por el maestro Carpizo no establece una
solucin amplia al problema planteado, pues slo hace mencin de la
invalidez de un Tratado Internacional respecto de la Constitucin, pero
al presentarse una probable contradiccin con las leyes constituciona
les, que como ya vimos, se ubican en un plano jerrquicamente igual. Al
respecto el maestro Enrique Quiroz Acosta desarrolla una serie de re
glas para dar solucin al problema planteado.
42 Idem,
41

p. 123.
CARPIZO MAc GREGOR

Jorge. Estudios Collstitucionales, UNAM, Instituto

gaciones Jurdicas, Mxico, op. cit.,

pp. 34-35.

de Invest

constitucional en el ordenamiento jurdico interno, mientras que no po

dr dejar de reconocerse el propio tratado por parte de las autoridades


mexicanas en sus relaciones con la comunidad internacional.

En caso de que las reglas anteriores no solucionen el conflicto plan

teado, el autor propone una tercera regla, en la que se observara que la

no rm a especfica prevalezca sobre la ms genrica, basndose en el


rgumento que se debe aplicar aquella norma en la que se contemple
e. fo rma
ms detallada y especfica una situacin aplicable al caso
concreto. 44

44 Cfr. QUIROZ AcosTA, Enrique.


Mxico, 1999. pp. 118-120.

Lecciones de Derecho Constitucio11al, Tomo

l.

Porna.

172

TEORA DE LA CONSTITUCI!I{

I'RFMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flore'

Coincidimos con lo expuesto por el Maestro Quiroz Acosta respecto


a las reglas para solucionar los posibles conflictos que se presenten en.
tre una ley constitucional y los tratados internacionales, pero aadira
mos nosotros que al encontrarnos con una congruencia de las leyes
constitucionales y los tratados internacionales con la Constitucin, al

De acuerdo con lo que establece


el Doctor Burgoa:
Fcilmente se advierte que el princ
ipio de inviolabilidad constitucio
nal no

L'St reido con el que proclama


el "derecho a la revolucin" que
corres

ponde al pueblo como potestad


natural de su misma implicacin
dinmica,

pues no debe olvidarse que "invio


labilidad" no entraa "insustitub
ilidad" de
la constitucin.47

aplicarlas al caso concreto debemos dar preferencia a aquella que otor


gue mayores derechos y garantas a los destinatarios de la norma, desprendindolo de que nos encontramos en un Estado de Derecho, en el
cual el constitucionalismo moderno sirve entre otras muchas cosas
como un medio para limitar el poder de la autoridad, garantizando al
gobernado un mejor ejercicio de sus derechos, por lo que uno de los 6..
nes a perseguir de cualquier Estado es garantizar el ptimo
de los derechos de su poblacin, pues los individuos son el motivo o
zn de ser de la autoridad de mando del Estado, siendo entonces las
mitaciones que el propio Estado se fija, las condicionantes del
individual, y en este caso, donde se contengan mayor cantidad de
chos para el gobernado, es la norma que debe prevalecer.

7.6. INVIOLABILIDAD DE LA CONSTITUCIN

El artculo expresamente se refiere a la


suspensin de su vigencia
111Ldiante una rebelin o trastorno pblico, algo distin
to del significado
dL la revolucin. Una rebelin implica una reaccin
violenta contra el
sistema de gobierno y contra la Constitucin
vigente en el momento de
csL' movimiento; la rebelin, es alzarse
en armas por solamente una
fraLcin del pueblo, inconforme con su gobierno.

El hecho de ser nicamente una fraccin


de todo el conglomerado
popular, implica que esa lucha no es
apoyada por la mayora y por tan
to. no es legtima. En un movimiento de revolucin
, la ideologa es por
supuesto, apoyada por la mayora del pueb
lo inmiscuido, lo cual, legti
ma a todas luces esa lucha
:
la Constitucin es "inviolable"
frente a cualesquiera movimiento
s que,

sin ser autnticamente revol


ucionarios, la desconozcan, suspe
ndan o reem
placen por un "status" poltico
difere

La llamada Inviolabilidad de la Constitucin se contiene en el


Noveno, artculo 136 constitucional, que a la letra dice:

nte. En otras palabras, toda Const


itu

cin, ante las aspiraciones popu


lares, frente a la vida social en
constante
L'\ olucin, es evidentem

Esta Constitucin no perder su fuerza y vigor, aun cuando por alguna

ente susceptible de abolirse y de


ser sustituida por

belin se interrumpa su observancia. En caso de que por cualquier

otra. Y es que una Const


itucin, que hipotticamente se supon
e como fruto
de la voluntad popular

no pblico se establezca un gobierno contrario a los principios que ella

expresada a travs de sus representa


ntes (congreso

ciona, tan luego como el pueblo recobre su libertad, se restablecer

o asamblea constituyen
te) no debe encadenar al pueblo hasta
el extremo de
que siempre se vea obliga

observancia, y con arreglo a ella y a las leyes que en su virtud se

do a ceir su vida a sus mandamien


tos, o sea, a

expedido, sern juzgados as los que hubieren figurado en el gobierno

somete rse a los


principios jurdicos, polticos, filos
ficos, econmicos o so
ciales que en un mome

nado de la rebelin, como los que hubieren cooperado a sta.4s

nto determinado puedan oponerse


a la evolucin na

Este precepto salvaguarda cada una de las partes de la Constitucil


y del propio Estado de Derecho.
El tema de la rebelin se instituy porque la historia ha sealado
triunfo de grupos minoritarios los cuales han establecido
contrarias a los intereses mexicanos, esto en razn de la falta de
ciencia de los derechos de soberana correspondientes al pueblo.
Segn Hans Kelsen, una Revolucin es:
... en el sentido amplio de la palabra, que abarca tambin el golpe de
do, es toda modificacin no legtima de la Constitucin -es decir, no
da conforme a las disposiciones constitucionales-, o su reemplazo por

cional y a los sentimien


tos de justicia.48

En consecuencia, en
un movimiento de rebelin, quie
nes se ven fa
vorecid
os parcialmente, adquieren
un poder ilegtimo, sin apoyo real
, es
una us urp
acin del poder; en ese caso
, la propia Constitucin ordena el
castigo
a tales actos; no as el
movimiento de la revolucin,
el cual es
un derec
ho de los pueblos que va ms
all
de
la
Con
stitu
cin
. Es ms,
en na
u
Carta Fundamental, no es posi
ble establecer de manera explci
t el
derecho del pueblo
,
a la revolucin porque un doc
Cional
umento constitu
no puede prever den
tro de s su propia causa
de destruccin.

---

4s Co11.stitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. op. cit., p. 143.


46 KELSEN, Hans. Teora Pura del Derecho, op. cit., p. 218.

173

4;
4

Bt'RGOA RIIIUELA, Ignac


io. Derecho Constitucional Mexicano,
op. cit.. p. 387.

lhide111.

TEORA DE LA CONSTITUCiN

174

Para el maestro Ignacio Burgoa, inviolabilidad significa:

!'RFMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

175

Primeramente definiremos lo que es la integracin, segn el Banco

que.
brantada, desconocida o reemplazada mediante el ejercicio de dicho poder
Se afirma que la Constitucin es "inviolable" porque solo puede ser

ltttLramericano de Desarrollo:
Es un status jurdico en el cual los Estados entregan algunas de sus prerro

d
su soberana. "Inviolabilidad", por ende, significa la imposibilidad jurdica

cuyo titular es el pueblo, toda vez que no es sino el aspecto teleolgico

gativas soberanas, con el fin de constituir un rea dentro de la cual circulen

libremente y reciban el mismo trato, las personas, los bienes, los servicios y

de que la Constitucin sea desconocida, cambiada o sustituida por fuerzas

los capitales mediante la armonizacin de las polticas correspondientes y

que no emanen del poder constituyente o por grupos o personas que no ex.

bajo una gida supranaciona!.51

presen la voluntad mayoritaria del pueblo.49

Solo son dos los casos establecidos por la Constitucin para el su.
puesto de suspender la vigencia de su contenido; el primero, el caso de
la rebelin. El otro caso en que se dejan de aplicar temporalmente dis

posiciones constitucionales es el sealado en el artculo 29, el cual versa


sobre la suspensin de las garantas individuales.
Como sabemos, esa inviolabilidad en nuestros das y con nuestros
gobernantes se ve precisamente violada a diario y sin cortapisas; lo ha
cen de manera sistemtica, gobernantes y autoridades cualesquiera. El
resultado de ello es la lejana del pueblo en su Constitucin y en sus
instituciones:

La entrega de esas prerrogativas soberanas, siempre vistas en ma

nos de los Estados Nacionales, pero ahora cedidas a instancias suprana

cionales, obligan, de suyo, a redimensionar a la supremaca constitucio


nal. puesto que ya no puede poseer la Constitucin de un pas esa virtud
suprema, ya existe un ordenamiento superior a la carta fundamental y
ese es el derecho proveniente de un Tratado reconocido por los Estados
que formen parte de esa integracin. Entonces, quien adquiere ese ran
go de supremaca, es el documento base de ese proceso integrador.

Esos Tratados Constitutivos de Comunidades reconocen expresa


mente la jerarqua superior del Derecho que se desprende de ese instru
mento, sobre las constituciones nacionales de los estados miembros

El pueblo mira a su constitucin como un texto bblico que no entiende,

asignantes.

pero que sabe, sin embargo, que es un smbolo necesario que es preciso ve

Por supuesto, existe una modificacin en la pirmide normativa tra

quie

dicional, trasladando la punta hacia niveles "supranacionales" y colo

ncrar y que su cumplimiento tal vez a nadie realmente obligue, pues


nes son las primeras en incumplir, son las autoridades."0

cando en segundo trmino el contenido de las Constituciones de cada


Estado firmante.

7.7. TENDENCIAS ACTUALES

En la realidad moderna, con el auge del fenmeno llamado Globali

El Derecho comunitario o supranacional, producido por esos ins


trumentos es de una naturaleza especial, distinta del derecho interna
cio nal, que exige sean cumplidos sus propios parmetros:

zacin, han sido trastocados innumerables conceptos, dogmas y doctri

... el derecho comunitario ... se impone frente a las normas de derecho in

nas; es el caso de la Supremaca Constitucional.

terno, cualquiera que sea su rango, lo que quiere decir, lisa y llanamente,

Los procesos de integracin de los cuales hemos sido testigos, nos

que se impone an frente a la norma constitucional interna; en segundo lu

demuestran las transformaciones de las ideologas tradicionales, ade

gar; las normas comunitarias no requieren de normas de recepcin de de


recho interno para ser aplicables en el ordenamiento de cada uno de los

ms de la correspondiente generacin de nuevos paradigmas y pensa


mientos. El caso de la Unin Europea, cuyo proceso de integracin es el

ms avanzado a nivel mundial, modific el derecho tradicional. en fun

pases comunitarios; asimismo, son normas cuyo destinatario exclusivo no


son los estados, sino que son directamente eficaces tambin frente a los ciu

cin de los adelantos de unificacin de esos pases.

dadanos que pueden alegadas frente a la actuacin (o inactividad) de los

Ese proceso de unificacin que lleva ms de 50 aos, fue pri mera


mente aceptado por unos cuantos Estados desarrollados para que, des

pus de tres ampliaciones de la integracin europea, sean ahora 25 lOS


pases conformantes de la Unin Europea.
44 Ide111,
so

p. 45.

p. 386.
MARTNEZ DE LA SERNA,

Juan Antonio. Derecho Cunstituciunal Mexicano,

op. cit.,

poderes pblicos de su propio Estado, que han quedado obligados por ellas
desde el momento en que entran en vigor . "2
. .

Adems de lo anterior, debido a las finalidades de la integracin, las


no rmas
comunitarias quedan fuera de las Constituciones Nacionales,

.
ltt

Factores para la integracin de Amrica Latilw, Mxico,

I 9 76,

p.

45.

'2 LrEz BASAGUREN, Albetto. "Rquiem por la Constitucin' El ordenamiento cons


ucional en la integracin comunitaria" Civitas Europa, Espaa, marzo de !999, p. 12.

176

puesto que el rgimen jurdico y los objetivos son meta constitucional es.
A pesar de eso, el derecho comunitario se introduce en los Estados Nao.
En ese proceso integrador, no se exige la subordinacin total y ab.
soluta de las Constituciones Nacionales para beneficiar la Unin; es

ms, son necesarias esas constituciones para acercar ese proceso a cada
ciudadano europeo, pues el camino se lleva paulatinamente y por medio

Latinoamericana de Naciones, siguiendo el ejemplo europeo, lo cual,

pro\ oca redefiniciones tanto jurdicas, como polticas, sociales, cultura

les

de las cartas fundamentales de los estados:

A nuestro entender, esas sern las tendencias del prximo siglo,

das que carecen de aplicabilidad como consecuencia de la asuncin

a\

por el

ciudadano desde su propia Constitucin.53

es indispensable, es el nico camino por el cual se puede desarrollar eS.i


tos conceptos comunitarios, por medio de las cartas fundamentales:
La (relativa) prdida de la supremaca de la Constitucin en el proceso
integracin supranacional, por tanto, no puede significar la degradacin
la misma a una posicin subalterna, sino que la integracin
debe realizarse sobre la base de la materializacin de los principios
de la legitimacin constitucional, dando, simultneamente, satisfaccin
las exigencias de la integracin comunitaria.54

Todo ello conllevar a la creacin de un nuevo Derecho, la decaden

Sea como consecuencia de los efectos de la Globalizacin, o sea com


soltado de las grandes comunidades que se formen, las estructuras inte
de los Estados Federales no tendrn ms jerarqua que formas de

distribll-'

cin administrativa en el mejor de los supuestos.55

De hecho, en tiempos modernos, es reconocido por muchos


del orbe, la supremaca de Tratados Internacionales de Derechos
53
'4

Jdem, p. 20.
Jdem, p. 22.
SPOTA, Alberto

Antonio. Ensayo sobre la declinacin de la Supremaca ConstitUC


55
nal y del Federalismo como consecuencia de la Globalizacin y de las Grandes
dades Poltico Econ micas, en La Ley, Argentina, abril 10 del 2000, p. 1.

anzando, segn el tiempo, en la integracin cada vez ms amplia y

profunda entre los pases del mundo.

en la que se combinen la dimensin interna y la dimensin supraestatal del

tuciones nacionales, as como de muchos de sus contenidos orgnicos:

por supuesto, econmicas.

al proceso de Globalizacin de la sociedad y de toda su actividad.

vli.
com
tcncial por parte comunitaria, vaciamiento constitucional que pone en jue
go la propia legitimidad constitucional como norma de integracin poltica
suprema... es necesario un proceder de doble va en la integracin europea;

de la existencia de (cada vez ms numerosas) normas constitucionales

cia de valor de algunos conceptos y de algunas figuras como las cons

'

.Por todo lo anterior, convocamos a la comunidad jurdica del pas a

analizar las nuevas tendencias, los procesos novedosos y las corrientes


innoYadoras del Derecho, las cuales han ofrecido paradigmas acordes

... debe permitir la progresiva adaptacin de los textos constitucionales al


estadio de integracin, evitando la concurrencia de la situacin paradjica

La presencia de las Constituciones en el desarrollo de la integracirl

177

n1anos sobre el derecho interno. Es el caso de Colombia, cuyo artculo 93


Lllnstitucional lo seala expresamente.
As tambin, muchas naciones latinoamericanas han establecido en
11s respectivas constituciones, la posibilidad de crear una Comunidad

cionales por medio de sus constituciones.

proceso, pues ste solo puede avanzar si es vivido ms intensamente

J'REMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto !'lores

Unidad 8
Reforma de la Constitucin
ARMANDO SoTo FLOREs

8.1. INTRODUCCIN
Desde los primeros tiempos, el Derecho ha estado ntimamente vin
culado con el hombre; en efecto, desde que el homo-sapiens se convirti
en sedentario y entr en contacto con otros hombres, el derecho se en
contraba ya relacionado con el ser humano.
A medida que fue avanzando el conocimiento humano, en esa mis
ma dimensin progres el Derecho. De esta manera, tenemos en la ac

tualidad noticias de normas jurdicas precarias, pero normas al fin, has


ta encontrar un elaborado Derecho Romano. De lo anterior, se pueden

advcrtir varias caractersticas principales del Derecho, su evolucin, su


adaptacin al momento histrico, as como su amoldamiento a las con
diciones sociales de un contexto determinado.
Estas notas distintivas, son las que hacen del Derecho un instru
mento til, valioso, que nos permite catalogarlo de nico, al poder re

Producir el entorno social en el contexto jurdico. Esta posibilidad se


denomina de
retroalimentacin entre lo social y lo jurdico, en el cual
se a
dapt a el contenido de las normas de derecho a la realidad imperan
te; sobre
el particular, Garca Mynez considera este contexto bajo la
.
deno mmae10
. - n de fuentes rea 1 es como:
Los factores y elementos que determinan el contenido de tales normas.1

Maestro de Derecho Constitucional v Teora Poltica de la Facultad de Derecho de


.

U:-;AM.

1 LARliA MYNEZ, Eduardo, Introduccitz la ,;sllulio del Derecho, Porra, Mxico,


99s_ p. 51.

179

180

TEORA

DE

LA CONSTITUCIN

Por su parte, Villoro Toranzo estima que:


Las fuentes materiales (que algunos auto1-cs prefieren llamar "fuentes

IORMA

1,1

DE

LA CONSTITUCIN

A. Soto FlorL''

181

111;1\'or excelsitud del ser humano como la justicia, el bien comn, la se


,,11ridad jurdica y la paz.4
,...
Todo ello, nos conduce a aquilatar la utilidad de las disposiciones

rea

les") se pueden reducir a dos: Una que es conocida por medio de la razn y

vin

jurdicas, y a concluir que sin ellas, la vida del hombre en sociedad se11; catica, si es que fuese posible. Ahora bien, adems de lograr tales

El contenido del Derecho es el resultado de dos coordenadas: la de los

propsitos, el derecho requiere, para seguir siendo un instrumento de

que llamaremos "ideales de Justicia", y otra que en alguna forma est


culada a la experiencia y que llamaremos "circunstancias histricas".

ideales de Justicia que son el fruto de las aspiraciones sociales ms eleva

ut

das del espritu humano,

la de las circunstancias histricas, que son

el

conjunto de particularidades a que se halla sometido el hombre por su


condicin de ser corpreo, situado en un tiempo y en un espacio

ljllL' las disposiciones de derecho se reformen, modifiquen, en s que se


Ltablezca un proceso jurdico que le d al derecho las caractersticas

deter

Lk estabilidad y cambio. Este proceso, por regla general, no se da de

minados.2

manera simple, se requiere de un laborioso camino, previsto en las pro

Como puede apreciarse, el contenido de las normas de derecho, so

pi;s normas jurdicas, que constituye sin duda el elxir de la vida del

bre todo las de orden constitucional, se encuentra determinado por las

dl'IL'ChO.

necesidades de la realidad social reflejada en el contexto jurdico. Sin

Ahora bien, uno de los tpicos ms debatidos en la Teora Constitu

embargo, esta adaptacin no sera posible sin el dinamismo jurdico,


que por un lado permita la conjuncin de las normas de derecho al entorno social, y por otro, sugiere la forma de convertir esa realidad so
cial en jurdica, a travs, de la creacin normativa, por medio del rga
no facultado para ello.
As, Hans Kelsen destacado exponente de la Escuela Austriaca esta
blece lo siguiente:
...la norma en cuestin es la bsica que sirve de fundamento a un

ilidad, de un proceso de constante renovacin, que lo haga responder


las necesidades del entorno social y para ello, resulta indispensable

c io n a l y que contina siendo una fuente inmanente de singular estudio


'

es. sin lugar a duda el relativo a la Reformabilidad Constitucional.


La temtica sobre este principio es amplsima. No es mi intencin

en L'sta obra jurdica realizar un estudio exhaustivo ni totalizador acer


ca de tan interesante problemtica; el objetivo toral de la misma se cen
tra en ofrecer una panormica de la Reformabilidad Constitucional,
destacando sus aristas ms trascendentales.

sistema

de naturaleza dinmica. Sus distintas normas no pueden ser obtenidas me

En primer trmino, quisiera dejar asentado que la Reformabilidad


Constitucional representa un principio bsico de esta materia, es decir,

ltima
vez,

es analizada y estudiada por la totalidad de los constitucionalistas y se

simplemente establece una determinada autoridad que puede, a su

acepta como un pilar bsico del Derecho Constitucional, un valladar in

conferir la facultad de creacin normativa a otras autoridades. Las normas

franqueable sin el cual no podra tener existencia, ya que, a travs del

voluntad
ms
alto, semejante autorizacin implica una delegacin. La facultad de crear

rderido principio, es posible amoldar de manera eficaz los preceptos

diante una operacin intelectual, partiendo de la forma bsica. Esta

de un sistema dinmico tienen que ser creadas mediante actos de

por aquellos individuos autorizados al efecto por una norma de grado

normas es delegada por una autoridad en otra; aquella es la ms alta, sta


es inferior. La norma bsica de un sistema dinmico es la regla fundamen
tal de acuerdo con la cual han de ser creadas las dems normas del siste
ma. Una norma forma parte de un sistema dinmico si ha sido creada

en la

forma establecida en ltimo trmino por la norma bsica.1

Como puede apreciarse, el dinamismo jurdico entendido en las

connotaciones anteriores, permite que las normas de derecho lleven im


plcito un sentido de realizacin teleolgica que conjuga los valores de

constitucionales al entorno social que as lo exige. De poco servira un


derecho fundamental, si a travs de sus normas no pudieran operarse
los cambios que la sociedad requiere, y de ser as, su contenido se vera

rebasado por las necesidades ingentes de la realidad social, nulificndo

se de esta manera su utilidad pragmtica.

Debo apuntar, como lo sealamos en prrafos anteriores, que el di

namismo es una nota esencial del derecho, circunstancia que tambin


es

aplicable a una de sus partes medulares: El Derecho Constitucional,


que vivifica a todos los dems ordenamientos y le sirve de base y funda

mento. Por otro lado debe destacarse igual ente que el Prin ipio de
Relormabilidad Constitucional es universalmente aceptado, que se en-

V! LLORo ToRANZO, Miguel, ln!mduccill al Es!udio del Derecho, 3" ed., Porra Mxi

KELSEN, Hans, Teora General del Derecho y del Estado, UNAM, 1988, p. 132.

co, 1978, p. 157.

Ldu1, Radbruch, Carlvle, Sobre el patticular, consultar la obra Los fines del Dere

cho. De los UNAM, 1975


.

182

TEORA DE LA CONSTITUCI

KMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores


<l 1 t>

!if

183

Respecto del rgano establecido por el referido artculo, el maestro Felipe

cuentra inmerso en la inmensa mayora de las constituciones de todo el


orbe. Esta circunstancia obedece a la misma necesidad de instrumentar

Tena Ramrez nos comenta:


La separacin en el tiempo del Poder Constituyente, autor de la Consti

normativamente el ms alto nivel jurdico y los ms caros ideales socia.

tucin y de los Poderes constituidos, obra y emanacin de aquel, no presen

les que deben estar contemplados en la Carta Magna.

ta dificultad; en el momento en que la vida del primero se extingue, por ha

ber cumplido su misin, comienza la de los segundos. La diferenciacin

8.2. PODER REVISOR DE LA CONSTITUCIN

terica tampoco es difcil de entender: el Poder Constituyente nicamente


otorga facultades, pero nunca las ejercita, al contrario de los Poderes cons

Reformar nuestra Constitucin implica: cambio, modernidad, ac

tituidos, que ejercitan las facultades recibidas del constituyente, sin otor

tualizacin, no podemos obligar a las futuras generaciones a sujetarse a


esquemas que tal vez en otros tiempos correspondieron a la realidad

l;{trselas nunca a s mismos.


,
Pero hemos llegado en nuestro estudio a un punto en que ya no resalta

con la misma nitidez la separacin en el tiempo y en la teora del Poder

pero que ahora ya no cumplen con esos objetivos. Una reforma es posi
tiva cuando es fruto de un anlisis reflexivo, serio y profundo, cuando

Constituyente frente a los Poderes constituidos. En efecto, el artculo 135

ha sido consensada entre los actores polticos y sociales y cuando es in

establece un rgano, integrado por la asociacin del Congreso de la Unin

dispensable para el avance de una Nacin.

Todos los anteriores puntos los garantizan los sistemas adoptados

Ese rgano tiene que participar en alguna forma de la funcin sobera

para modificar la Constitucin y en lo nico que parece haber unanimi


dad es que no puede ser mediante un proceso ordinario o flexible, a la
Constitucin no se le puede dar el trato de una ley ordinaria. Si hace
mos un anlisis de los sistemas de reformas a la Constitucin vamos a
encontrar una gran diversidad: por una sola cmara, por dos, en legis
laturas diferentes, con las legislaturas de los estados, tratndose de una
federacin y as indefinidamente; lo cierto es que en todas o en casi to
das las Constituciones del mundo encontramos un Poder Revisor de la
Constitucin.
En la Historia del Derecho Constitucional encontramos invariable

mente a una institucin del derecho fundamental que los doctrinarios la


han denominado como: constituyente permanente, constituyente deriva

do, constituyente revisor, constituyente reformador, constituyente deri


vativo, en fin, que su denominacin nos indica su propsito, que es el
Esta institucin constitucional la encontramos plasmada en el ar
tculo 135 de nuestra Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexi
canos que a la letra indica:

lcl

La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. P ra que


adiciOnes o reformas lleguen a ser parte de la m1sma, se reqwere qu
1
drvtCongreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes de os JO

'

aproba
duos presentes acuerde las reformas o adiciones v que stas sean
d la
das por la mayona de las legtslaturas de los estados. El Congreso e
los
de
harn
el cmputo
Unin o la Comisin Permanente, en su caso,
de las legislaturas y la declatacin de haber sido apmbadas las adiciones
'

reformas.

na, desde el momento en que puede afectar la obra que es expresin de la


'-Oberana.
Su funcin es pues, funcin constituyente. Y como por otra parte, se tra

ta de un rgano que sobrevive al autor de la Constitucin, cuya vida se ex

tingui con su tarea, consideramos que merece por todo ello el nombre de
Poder Constituyente Permanente.s

Sobre el rgano citado abunda el maestro Tena Ramrez, en relacin a que:


La presencia del Constituyente Permanente a la par de los Poderes consti
tuidos, requiere ser explicada y justificada dentro de un rgimen que, como
el nuestro, descansa en la separacin de las dos clases de Poderes, lo que

da a la Constitucin su carcter de rgida.


Ciel'tamente no hay en el caso que estudiamos, confusin de Poderes en
un solo rgano. El Congreso Federal es Poder constituido; cada una de las
legislaturas de los Estados tambin lo es. Pero eso acontece cuando actan

de llevar a cabo cambios, adiciones, en s, reformas constitucionales.

de las legislaturas de los Estados, capaz de alterar la Constitucin, me

diante adiciones y reformas a la misma.

por separado, en ejercicio de sus funciones nmmales; una vez que se aso
cian, en los trminos del al'lculo 135, componen un rgano nuevo, que ya

no tiene actividades de Poder constituido (es decir, de gobernante), sino

nicamente de Poder constituvente...


.
Adicionar la Constitucin o reformarla por cualquiera de los medios que

han quedado indicados, en eso estriba la competencia del Constituyente


Permanente. Quiere decir, en consecuencia, que dicho Poder no tiene facul
tad para derogar totalmente la Constitucin en vigor, sustituyndola por

' TU<A RAMiREZ, Felipe. Derecho Cmlstitucimwl Mexica11o. 1 Y". ed. Porra. Mxico.
1983, pp. 45 y 46.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

184

KEHlRMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

185

otra, pues esa facultad no puede incluirse en las nicas que tiene el Consti

Art. 376.-Para hacer cualquiera alteracin, adicin o reforma en la

tuyente Permanente, como son la de adicionar y la de reformar, las cuales

Constitucin ser necesario que la diputacin que haya de decretada defi

se ejercitan siempre sobre una ley que existe y sigue existiendo.6

nitivamente, venga autorizada con poderes especiales para este objeto.


Art. 377.-Cualquiera proposicin de reforma en algn artculo de la

El Poder Revisor de la Constitucin como lo comentamos en renglo

Constitucin deber hacerse por escrito, y ser apoyada y firmada a lo me

nes anteriores, en el caso de Mxico, tiene una conformacin especfica

nos por veinte diputados.

en donde participan el Congreso de la Unin y los Congresos de las


Entidades Federativas, es importante sealar, que la excepcin reside

Art. 378.-La proposicin de reforma se leer por tres veces, con el in

en que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal no participa en la

tervalo de seis das de una a otra lectura; y despus de la tercera se delibe


rar si ha lugar a admitirla a discusin.

iniciativa ni en la revisin de las reformas constitucionales aprobadas


por el Congreso de la Unin, esta es una de las asignaturas pendientes

Art. 379.-Admitida a discusin, se proceder en ella bajo las mismas

que tiene el Constituyente Revisor en nuestro pas, pues nos parece ab

formalidades y trmites que se prescriben para la formacin de las leyes,


despus de los cuales se propondr votacin si ha lugar a tratarse de nuevo

surdo que los representantes de la entidad federativa poltica y econ

en la siguiente diputacin general; y para que as quede declarado, debern

mica ms importante del pas no tengan el derecho de participar en el

convenir las dos terceras partes de votos.

proceso reformatorio de nuestra Ley Fundamental.

Art. 380.-La diputacin general siguiente, previas las mismas formali


dades en todas sus partes, podr declarar en cualquiera de los dos aos de
sus sesiones conviniendo en ello las dos terceras partes de votos, que ha lu

8.2 .1 EL PODER REVISOR

gar al otorgamiento de poderes especiales para hacer la reforma.

A TRAVS DE NUESTRA HISTORIA CONSTITUCIONAL

Art. 381.-Hecha esta declaracin, se publicar y comunicar a todas las

8.2.1.1. Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola

provincias, y segn el tiempo en que se hubiere hecho, determinaran las Cor

del 19 de marzo de 1812

tes si ha de ser la diputacin prximamente inmediata o la siguiente a esta,

la que ha de traer los poderes especiales.

La Constitucin Gaditana de 1812, representa un documento de in


negable trascendencia histrica con repercusiones mundiales, ya que

Art. 382.-Estos sern otorgados por las juntas electorales de provincia,

fue una de las primeras Cartas Magnas que limit el Poder del Rey, es
tableciendo lo que en doctrina se denomina Monarqua Censtitucional,

aii.adiendo a los poderes ordinarios la clusula siguiente:


"Asimismo les otorgan poder especial para hacer en la Constitucin la
reforma de que trata el decreto de las Cortes, cuyo tenor es el siguiente:

es decir, la forma de gobierno en que el soberano tiene que adecuar su


conducta a las normas supremas sin poder ir ms all de lo que estaS

(aqu el decreto literal). Todo con arreglo a lo prevenido por la misma

disponen.

su

Constitucin. Y se obligan a reconocer y tener por constitucional lo que en

Respecto de la Reformabilidad, la Constitucin de Cdiz preceptuaba:

virtud establecieren.

Art. 383.-La reforma propuesta se discutir de nuevo; y si fuere aproba


da por las dos terceras partes de diputados, pasar a ser ley constitucional,
v

TTULO X

Art. 375.-Hasta pasados ocho aos despus de hallarse puesta en


Jt,r,.dn,;
tica la Constitucin en todas sus partes, no se podr proponer
adicin ni reforma en ninguno de sus artculos.
6

Art. 384.-Una diputacin presentar el decreto de reforma al Rey para

De la observancia de la Constitucin

que le haga publicar y circular a todas las autoridades y pueblos de la Mo


narqua.7

modo de proceder para hacer variaciones en ella


CAPTULO NICO

Jdem. pp. 46 y 47.

como tal se publicar en las Cortes.

La manera en que se redact el artculo 375, se puede interpretar


en dos sentidos: Uno cuando establece que: "Hasta pasados ocho aos ...
no se p
odr proponer alteracin ni reforma en ninguno de sus artculJ

nton.

Las Constituciones de Mxico, Comit de Asuntos Editoriales del H. Congreso de la


Mxico 1989. pp. 433-434.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

186

Ki:F ORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

los". Esto nos hace pensar que para reformar la Constitucin en trato,

187

CAPTULO

deban pasar esos ocho aos, pues de lo contrario no era posible refor

XXI

De la obsen;ancia de este decreto

ma alguna; y otro, que se desprende cuando eliminamos la palabra

Art. 237.-Entretanto que la Representacin nacional, de que trata el ca

"Hasta" para dejar solamente "Pasados ocho aos ... no se podr propo

ptulo antecedente, no fuere convocada, y sindolo, no dictare y sancionare

ner alteracin ni reforma en ninguno de sus artculos". Y de acuerdo a

la Constitucin permanente de la Nacin, se observar inviolablemente el

esto, interpretamos que solo durante los primeros aos podrn presen

tenor de este decreto, y no podr proponerse alteracin, adicin ni supre

tarse reformas a la Constitucin; despus de ese tiempo ya no se admiti

sin de ninguno de los artculos, en qu consiste esencialmente la forma de

ra ninguna.

gobierno que prescribe. Cualquier ciudadano tendr derecho para reclamar

Encontramos una similitud entre la Constitucin de 1812 y la vigen

las infracciones que notar.9

te, especficamente en sus artculos 382 de la primera y 135 de la se

El maestro Mario de la Cueva al respecto seala lo siguiente:

gunda; por lo que se refiere al nmero de votos que se requera para


que las reformas propuestas llegaran a ser parte de la misma Constitu

El ya citado artculo 237 reconoci el principio que afirma la necesidad de

cin, pues en ambos casos se establece que para que dichas reformas

reformar las constituciones, pero no seal ni el rgano ni el procedimien

sean aprobadas, se necesita el voto de las dos terceras partes de los di

to para que pudieran efectuarse las modificaciones. Creemos dado los tr


minos en que est redactado el proceso, que corresponda al Congreso ej e r

putados, de los individuos presentes; y en la de 1812, esto ltimo no se

cer

contempla, lo que nos permite pensar que la aprobacin de reformas


podr darse por otros medios, sin que fuera necesaria su presencia en
la sesin.
El proceso de reformas que se contemplaba en la Constitucin
Cdiz, Miguel de la Madrid lo resume de la siguiente manera:
. . . se sigue el principio de que hay que establecer un complicado

Es conveniente sealar que interpretando el artculo 23 7 puede pen


sarse que en dicha norma, el legislador deja una brecha a fin de que pu
diesen presentarse reformas, siempre que no versaran sobre la forma de
gobierno que dicha Constitucin prescriba.

para las reformas constitucionales con el objeto de preservar lo ms

8.2.1.3. Constitucin Federal

el texto constitucional original, mnimamente, tres diputaciones

de los Estados Unidos Mexicanos.

en el sistema de Cdiz de reformas constitucionales: la que conoca de

Decreto de 4 de Octubre de 1824

iniciativa y la turnada a la diputacin convocante, y, por ltimo la


cin propiamente reformadora. Es interesante sealar, tambin, el
po que se deduce de este sistema, de que la diputacin reformadora
ser una diputacin especialmente facultada.8

8.2.1.2. Decreto constitucional


para la libertad de la Amrica Mexicana
sancionado en Apatzingn a 22 de octubre de 1814
Debemos considerar que la Constitucin de Apatzingn es la
ra Carta Magna elaborada por la fraccin insurgente que luchaba
dadamente por lograr la independencia mexicana, pero no
afirmar que sea la primera ley fundamental mexicana, sim
porque no exista la nacin mexicana.
Con relacin a la temtica del poder revisor de la Constitucin
cha carta contemplaba lo siguiente:

la funcin reformadora, siguiendo el procedimiento previsto para la

legislacin ordinaria.10

Consumada la Independencia en el ao de 1821, el Congreso que


descon oci a Iturbide tomo decisiones para la configuracin de la vida
poltica e independiente de Mxico. En primer lugar, el establecimiento
del Federalismo como forma de Estado que hasta la fecha se conserva
Por nuestro pas; igualmente, la expedicin del Acta Constitutiva de
enero 31 de 1824, y finalmente, la promulgacin de la Constitucin Fe

deral de los Estados U nidos Mexicanos de 4 de octubre de 1824.


Esta Carta Magna dedic el ttulo sptimo y ltimo de la misma, a
re gular lo
inherente al Poder Revisor de la Constitucin, impidiendo
que se hicieran modificaciones a la misma antes de 1830. Con posterio

rida
d, las Legislaturas de los Estados y el propio Congreso podrn efec
tua r m
odific aciones a los textos supremos. Cabe destacar que eran irre
fo rmabl
es los artculos relativos a "Libertad e Independencia de la
..____ _

LA MADRID HURTADO, Miguel, Elementos de Derecho Constitucional, !CAP,

OE
1982. p. 259.

Mxico,

Las C01zstituciones de Mxico, op. cit.,

p.

62.

1 CUEVA, Mario de la, Teora de la Constitucin, a_

cd.,

Porra,

1982, pp. 134

135.

188

i
K

TEORA DE LA CONSTITUC

Es interesante observar lo establecido por el artculo 166 de la

Nacin Mexicana, su religin, forma de gobierno, libertad de imprenta


y divisin de poderes supremos de la Federacin y de los Estados".

Respecto de la Reformabilidad la Constitucin Federal de

1824

dispona:
TTULO VII

189

oRMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

constitucin de 1824 cuando seala: "Las legislaturas de los Estados po


drcn hacer observaciones, segn les parezca conveniente, sobre deter

nlinados artculos de esta Constitucin y del Acta Constitutiva; pero el


congreso General no las tomar en consideracin sino precisamente

el aii.o de 1830".

Al respecto uno de los juristas ms importantes del siglo XIX, Emilio

Ra basa, comenta lo siguiente:

SECCIN NICA

De la observancia, illlerpretacin y refonna


de la constitucin y acta co1zstitutiva

Apenas publicada la Constitucin, las legislaturas de los Estados comenza

ron a proponer enmiendas, sin las cuales tenan por imposible el gobierno

Art. 166.-Las legislaturas de los Estados podrn hacer observaciones,

de la nacin. Haba afn de intervenir en lo ms alto de las funciones pbli

segn les parezca conveniente, sobre determinados artculos de esta consti

cas; ningn empeo de prestigiar la Ley fundamental; los Estados, recono

tucin y de la acta constitutiva; pero el congreso general no las tomar en

cida su soberana, tendan a ser seores; tras el desprestigio de la soberana

consideracin sino precisamente el ao de 1830.

nacional y la banca rota de la fuerza, se buscaba la inconsistencia de la Ley


suprema, con lo que ya no haba nada de qu hacer un dolo, si el pueblo

Art. 167.-El congreso en este ao se limitar a calificar las observacio

era ignorante, o nada que respetar y en que fundar las propias garantas, si
era bastante culto para atender a su propia conservacin.12

nes que merezcan sujetarse a la deliberacin del congreso siguiente, y esta


declaracin se comunicar al Presidente, quien la publicar y la circular
sin poder hacer observaciones.

De acuerdo a los sealamientos hechos, creemos que el Constitu

Art. 168.-El congreso siguiente, en el primer ao de sus sesiones ordi


narias, se ocupar de las observaciones sujetas a su deliberacin, para ha

yente al elaborar el artculo 166, motivo de este anlisis, empleo la pala


bra observaciones en lugar de reformas, limitando a las Legislaturas de

cer las reformas que crea convenientes; pues nunca deber ser uno mismo

los Estados, en el sentido de que estas solo deban de guardar y de ha

el congreso que haga la calificacin prevenida en el artculo anterior, y el

cer

que decrete las reformas.

Art. 169.-Las reformas adiciones que se propongan en los aos si


guientes al de 30, se tomarn en consideracin por el congreso en el segun
do ao de cada bienio, y si se calificaren necesarias, segn lo prevenido

en

el artculo anterior, se publicar esta resolucin para que el congreso si


guiente se ocupe de ellas.
Art. 1 70.-Para reformar adicionar esta Constitucin la acta consti
tutiva, se observarn adems de las reglas prescritas en los artculos ante
riores, todos los requisitos prevenidos para la formacin de las leyes,

ex

cepcin del derecho de hacer observaciones concedido al presidente en el


artculo 106.
Art. 1 71.-J ams se podrn reformar los artculos de esta constitucin Y
de la acta constitutiva que establecen la libertad independencia de la na
cin mexicana, su religin, forma de gobierno, libertad de imprenta, Y divi
sin de los poderes supremos de la federacin y de los Estados.
Dada en Mxico a 4 del mes de Octubre del ao del Seor de 1824,

de la independencia. 3o. de la libertad y 2o. de la federacin.11


11

Las Co11stitucio11es de Mxico, op. cit.,

p. 92.

cumplir lo que se estableca en el Acta Constitutiva y en su caso, hacer

las advertencias que consideraran pertinentes sobre las faltas o errores


que notasen en la misma.
Del contenido del artculo 168 se desprende que las observaciones
de las Legislaturas de los Estados deban ser estudiadas por el Congre

so, para que ste a su vez elaborara las reformas convenientes. A todas
luces, nos damos cuenta de la rigidez del procedimiento constitucional
para llevar a cabo reformas a la Carta Magna de 1824; se requera para

tal decto, que hubieran pasado seis aos, contados a partir de la vigen
cia de aquella, para que las propuestas de reforma fuesen tomadas en
co ns ideracin.
Para terminar con el anlisis del Poder Revisor de la Constitucin
Federal de 1824 el maestro Mario de la Cueva nos indica:
Los caracteres sealados sugieren algunas observaciones: a) El poder refor

mador se integraba con las legislaturas estatales como rgano iniciador y

con el congreso federal como cuerpo decisorio e impositivo. h) El Presiden

te de la Repblica no participaba en el proceso de reformas; su interven

cin se limitaba a publicar las resoluciones del congreso. e) La Asamblea


12 RABASA, Emilio, La Cmzstitucin v la Dicllldura.
de Mxico), 6". ed., Porra, Mxico, I 982, p. 8.

ltica

(Estudio Sohre la Orgwziaci11 Po'

190

1{1 FORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Flores

191

En 1835, el gobierno se determino a acabar con el sistema federal. El Con

Constituyente quiso que el poder reformador actuar rellexiva :v responsa

greso, que, delimitarse a reformar la Constitucin legalmente, deba, segn

d) La participacin del pueblo se reduca a elegir los diputados y


senadores que deban decidir sobre la reforma, lo cual lgicamente, le per
mita seleccionar a los que postularan como programa la aprobacin o de

blemente.

los preceptos de esta, iniciar las modificaciones y dejar a la legislatura si


guiente la aprobacin necesaria para su adopcin, encontr tardo y emba
razoso el procedimiento, y tuvo por ms fcil declararse Constituyente para

negacin de la rdorma.u

dar una carta nueva de todo a todo. La Asamblea, que tena su origen y sus

8.2.1.4. Las Siete Leyes Constitucionales


del 29 de diciembre de 183614

ttulos de legitimidad en la Constitucin de 1824, usurpa poderes que ni le


han dado sus electores ni proceden de aquella ley, destruye la constitucin
\'

La Sptima Ley Constitucional utiliza el trmino variaciones para


sealar el tiempo y la forma en que podrn hacerse modificaciones a la
ley fundamental. De los seis artculos que comprende esta ley constitu
cional, el 2o, 3o. y 4o. se refieren especficamente al proceso de reforma
constitucional.
En el artculo 1, se estableca la prohibicin de hacer alteraciones
a la Constitucin dentro de los seis aos siguientes. Como se puede ob

dicta la de 1836. Su base es, pues, la ms original que pueda darse: un

golpe de Estado Parlamentario.'"

Quizs lo que valga la pena recalcar en esta Constitucin conserva


''

dora .v centralista de 1836 es sin duda alguna la aparicin de un cuarto


poder denominado supremo poder conservador cuya participacin en el
proceso de reformas constitucionales era fundamental ya que a dicho

poder le incumba decidir sobre la consumacin de la reforma.

servar, se segua con la prctica utilizada en la Constitucin de Cdiz

8.2.1.5. Bases de Organizacin Poltica

de 1812 y la Constitucin de 1824, al establecer un trmino para poder

de la Repblica Mexicana del 13 de junio de 1843

iniciar reformas.
En cuanto de las disposiciones relacionadas con las variaciones que
despus de pasado el trmino de seis aos pudieran hacerse a la Consti

Al respecto, estas bases establecen por cuanto al procedimiento de


reformas a los preceptos fundamentales, lo siguiente:

tucin de 1836, cabe destacar, que el supremo poder conservador pue-

TTULO XI
De la obseliJancia y refomza de estas bases

de dar o negar la sancin a las reformas constitucionales (art. 12, p


rrafo X de la Segunda Ley). Es importante destacar que la facultad para
iniciar leyes corresponde al supremo poder ejecutivo, a los diputados y
a las juntas departamentales. (Art. 26 prrafos 1 y 111 de la Tercera Ley),
que deben escuchar el dictamen de la mayora de las juntas departa
mentales. (Art. 28 de la Tercera Ley). Asimismo, el artculo 29 tambin

de la Tercera Ley crea la Comisin de Peticiones compuesta de nueve


diputados, para tomar en consideracin las iniciativas. Si un proyecto
se insistiere despus de renovada la Cmara de Diputados, con la apro
bacin de las dos terceras partes de los miembros presentes de ambas

Cmaras y la mayor parte de las Juntas Departamentales, ya no necesi


taban de la sancin del supremo poder conservador y se publicar sin

ella (art. 38 de la Tercera Ley). Por ltimo, se establece en el artculo 17


prrafo 11 de la Ley Cuarta, la atribucin del Presidente de la Repblica

para iniciar todas las leyes y decretos que estime conveniente, de acuer
do con el Consejo.
Al respecto, Emilio Rabasa manifiesta:
de la, Teora de la Cullstitucill, 4". ed., PoiTa, 1990, p. 136.
r
de la Uni n, Mxico,
14 Las Cmzstitucimzes de Mxico 1814-1989, H. Cong eso
Talleres Grficos de la Cmara de Diputados, pp. 99, 103 y 122.

11 CtiE\'A, Ma1i o

Art. 202.-En cualquier tiempo podrn hacerse alteraciones o reformas


a estas Bases. En las leyes que se dieren sobre esta materia, se observar
todo lo prevenido respecto de las leyes comunes, sin ms diferencia que
para toda votacin, sea la que fuere, no se han de requerir ni ms ni menos
dt: dos tercios de votos en las dos Cmaras. El ejecutivo tendr en estos ca
sos la facultad veinte del artculo 87.

Disposiciones relacionadas:
Art. 87.-Corresponde al Presidente de la Repblica.

XX. Hacer dentro de treinta das, observaciones con audiencia del conse
jo a los proyectos aprobados por las cmaras, suspendiendo su publicacin:
Ese trmino comenzar a contarse desde el mismo da en que los reciba. Si

d proyecto aprobado fuere reproducido, el gobierno podr suspenderlo con


audiencia del consejo, hasta el inmediato perodo de sesiones, en que co
nesponda que las Cmaras puedan ocuparse del asunto, dndoles aviso de
t:sta resolucin dentro de igual trmino. Si fuere reproducido por los mis
mos dos tercios de ambas cmaras, el gobierno lo publicar. Cuando los

tr einta das de que habla este artculo, concluyan estando ya cerradas las

!989,

1'

RABASA,

Emilio, La Cmzstitucill v la Dictadura, up. cit.,

p. 9.

192

sesiones del congreso, dirigir el gobierno a la diputacin permanente las

8.2.1.6. Acta Constitutiva y de Refonnas de 1847

observaciones que hiciere, o el aviso que debe dar. Pasado el referido trmi

No obstante la expedicin de dicho documento, el Federalismo re

no, sin practicar nada de lo prevenido, se tendr por acordada la sancin, y


la ley o decreto se publicar sin demora

lb

cobraba fuerza y vigor y as, el Congreso Extraordinario Constituyente


prom ulg el 21 de mayo de 184 7 el Acta Constitutiva y de Reformas,

Una de las caractersticas fundamentales de estas Bases es que en

que plasmaba en sus numerales 28 y 29 la posibilidad de reformar la re

cualquier tiempo podrn hacerse alteraciones o reformas. Aqu ya no se


establece un trmino para que pudieran proceder las reformas. Es ms,

ferida Acta, mediante dos tercios de la votacin de las Cmaras o de los


Congresos sucesivos, prohibiendo expresamente la reforma sobre diver

seala que se seguir el procedimiento prevenido para cualquiera otra,


sin ms diferencia que la votacin de dos tercios de votos en las dos C

so principios torales:

Numeral 28.-En cualquier tiempo podrn reformarse los artculos del

maras. Y del artculo 87 fraccin XX, en su parte final se le da facultad

acta constitutiva, de la Constitucin federal y de la presente acta, siempre

al ejecutivo para que dentro de treinta das haga las observaciones per

que las reformas se acuerden por los dos tercios de ambas cmaras por la

tinentes, con audiencia del Consejo pudiendo suspender su publicacin

mavora de dos congresos distintos inmediatos. Las reformas que en lo

de los proyectos aprobados por las Cmaras.

sucesivo se propusieren, limitando en algn punto la extensin de los pode

Respecto de las disposiciones relacionadas con esta materia se debe

res de los Estados. necesitarn, adems, la aprobacin de la mayora de las

tener en consideracin lo establecido por los artculos 53 al 65 que se

legislaturas. En todo proyecto de reformas se observar la adicin estable

refieren al procedimiento legislativo, pudiendo destacar lo siguiente: La

cida en el artculo anterior.

facultad de iniciar leyes corresponde al Presidente de la Repblica, a

Numeral 29.-En ningn caso se podrn alterar los principios que esta

los Diputados y a las Asambleas Departamentales en todas las materias

blecen la independencia de la nacin, su forma de gobierno republicano re

(art. 53). Toda iniciativa de ley se presentar en la Cmara de Diputa

presentativo popular federal y la divisin tanto de los poderes generales,

dos (art. 55) de lo que se deduce, siempre ser Cmara de origen; apro

como de los Estados. 17

bados los proyectos en la Cmara de Diputados, pasarn a la de Sena

8.2.1.7. La Constitucin del 5 de febrero de 1857

dores para su revisin (art. 56) lo que la convierte en Cmara revisora;


para la discusin de una ley o decreto se necesita la presencia de la mi

Es de singular importancia conocer el texto del proyecto que presen

tad y uno ms del total de los individuos de cada Cmara y, para su

t la Comisin de Constitucin, y que tiene caractersticas tan especiales

aprobacin se requiere la mayora absoluta de los presentes. En la se


gunda revisin se requiere los dos tercios de la Cmara iniciadora

que motivaron un interesante debate; el texto original del artculo 125

(Art.

58). Aprobado un proyecto de ley o decreto, pasar al Presidente de

del proyecto deca:

la

Repblica para su publicacin (art. 59), dentro un trmino de seis das


a partir de su sancin (art. 60). Los dems artculos nos dan cuenta
tambin de la forma en que se llevar el proceso de elaboracin de
ley y la forma en que se publicar (art. 61 al 65).

la

Las Bases de Organizacin Poltica de la Repblica Mexicana, se


gunda Constitucin de corte centralista expedida el 12 de junio de 1843,
es sin duda alguna una de las leyes fundamentales o quizs la nica en

donde se estableci un procedimiento ordinario para su reforma,


vt
realidad es que el mismo Congreso actuaba como constituyente re

toS
sor a diferencia de las Constituciones que hemos analizado en p un

anteriores.
1"

Las Cmtstitucimtes de Mxico. op. cit.,

p. 147.

193

zFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Art. 125.-La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada.


Mas para que las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitu
cin. se requiere que: Un Congreso por el voto nominal de dos terceras
Partes de sus miembros presentes acuerden que artculos deben reformar
se; que este acuerdo se publique en los peridicos de toda la
Repblica
tres meses antes de la eleccin del
congreso inmediato; que los electores
al veri ficarla, manifiesten si estn conformes
en que se haga la reforma.
cn cuyo caso
lo harn constar en los respectivos poderes de los diputados;
que el nuevo congreso formule las reformas,
y estas se sometern al voto
del pueblo en la eleccin inmediata.
Si la mayora absoluta de electores vo
tare en favor de las reformas.
el ejecutivo las sancionara como par-te de la
constitucin.1H
17

1'

Las Co11stituciones de Mxico. o . cit.,


p

TFNA RAMREZ. Felipe,

p . 154.

Leves Fzmdame11tales de Mxico,

Porra, Mxico, 2000, p. 613.

194

TEORA DE LA CONSTITUCIN

El artculo fue impugnado y devuelto a la comisin por considerar


que era muy lento el medio que se propona para modificar la Constitu.
cin, se deca tambin, que en la redaccin del artculo se confunda la

195

<!YORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

espritu de la votacin que pareca referirse a las dos terceras partes de


]os miembros del Congreso.
Sobre la Constitucin de 1857 Ramn Rodrguez opina:

democracia pura con el sistema representativo, pues habiendo el pueblo

En todas las que en Mxico han regido antes de la de 57, se consignaban

elegido a sus representantes, no habra necesidad de recurrir a l p ara

varios preceptos inmutables, y en algunas se fijaban perodos durante los

que decidiera sobre la reforma o no de alguna parte de la Constitucin.

cuales no podan ser reformadas. Todos sabemos la triste suerte que co

Posteriormente, la Comisin present un nuevo proyecto que a la letra

rran y los resultados que produjeron tales constituciones.

sealaba lo siguiente:

Los autores de la de 1857, aleccionados por la experiencia e ilustrados


por la filosofa, prescindieron de los errores en que haban incurrido nues

La presente constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que las

tros antepasados, y declararon, que la Constitucin poda ser reformada o

adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere que

adicionada sin ms requisitos, formalidades ni restricciones, que los que

un Congreso, por el voto nominal de las dos terceras partes de sus miem

fuesen bastantes para comprobar que las adiciones, reformas o enmiendas

bros presentes, acuerde las reformas o adiciones y que estas sean aproba

propuestas, son adoptadas por la mayora del pueblo y de los Estados.

das por la mayora absoluta de los electores que han de nombrar al Congre

En virtud de tan sabio y justo precepto, nadie puede, sin incurrir en la

so inmediato, quien har el escrutinio y la declaracin.19

indignacin y en el desprecio pblico, promover motines ni desrdenes con

d pretexto de mejorar nuestras instituciones polticas.22

El maestro Mario de la Cueva seala al respecto lo siguiente:


La diferencia con el artculo original consista en la supresin del requisito
de la publicacin, as como la intervencin de un segundo congreso, pero
se conservaba el sometimiento de lo resuelto a la decisin del pueblo. Por
lo tanto, en los dos preceptos, el congreso federal era un simple cuerpo pro

Durante el Constituyente de 1856-1857, el jurista Jos Mara Igle


sias elabor algunas reflexiones denominadas Cuestiones Constituciona
les, obra que fue compilada por el Dr. Javier Moctezuma Barragn y
publicada para la UNAM en 1996, en dicha obra se seala lo siguiente:

yectista, quedando reservada al pueblo la categora de poder decisorio e


impositivo. 20

Dos son, pues, los caracteres distintivos de una buena constitucin: el pri
mero, la estabilidad, el segundo, la reforma. A primera vista parecen con
tradictorias, porque lo sujeto a modificaciones no permanece en una situa

Posteriormente result un nuevo proyecto que fue aprobado por 67

cin

votos contra 14 cuyo texto se estableci en el artculo 127 quedando

inalterable,

puede

cambiar

enteramente

el

aspecto.

Son,

sin

embargo, conciliables ambos extremos, y en la conciliacin consiste cabal

la forma siguiente:

mente la habilidad de los legisladores. La estabilidad conviene al conjunto

La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que

de la obra, de manera que debe adoptase como regla fija la de no variar

que

nunca de un golpe la constitucin del pas. La reforma por el contrario

el Congreso de la Unin, o el voto de las dos terceras partes de sus indivi

debe ser parcial, lenta, meditada. As se lograr que la Constitucin sea


siempre acomodada a las exigencias pblicas sin que jams llegue a dejar
de existir.23

adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere

duos presentes, acuerden las reformas o adiciones, y que estas sean aproba
das por la mayora de las Legislaturas de los Estados. El Congreso de

Unin har el cmputo de los votos de las legislaturas y la declaracin de

8.2.1.8. La Constitucin

haber sido aprobadas las adiciones o reformas.21

Posteriormente la comisin de estilo cambio el vocablo presentes


despus de la palabra individuos; el maestro Mario de la Cueva
en su libro Teora de la Constitucin que tal cambio quizs modific
19 Historia del Congreso Extraordinario Co11stituvetlle 1856-/857, Imprenta de
11, p. 590.
2 CUEVA, Mario de la, op. cit., p. 138.
21
CUEVA, Mario de la, El Constitucionalismo Mexicano, Publicaciones de la Facult
de Derecho, UNAM, 1957, p. 1323.
Cumplido, Tomo

del

de febrero de

1917

Originalmente Venustiano Carranza present ante el Poder Consti


tuyente su
proyecto de ley fundamental y especficamente Carranza ha
blaba de reformas a la
Constitucin de 1857, el proceso para reformar
la Con
stituci n correspondi originalmente al artculo 131 que a la le
tra el proyecto sealaba:
--------

))

Derecho Co11stilllcional, UNAM,


Cuestiones Co11stitucionales, op. cit., pp. 152 y 153.

-- RODRGUEZ, Ramn,
23

Mxico,

1978,

p.

706.

196

TEORA DE LA

,,.,0

197

l oKMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

Unin har el cmputo de los votos de las legislaturas y la declaracin de

La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que


adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere

haber sido aprobadas las adiciones o reformas.

el Congreso de la Unin por el voto de las dos terceras partes de sus

Est a discusin. iNo hay quien haga uso de la palabra? Se reserva para
\'Otacin.2b

duos presentes, acuerde las reformas o adiciones, o que estas sean

sll

das por la mayora de las legislaturas de los estados. El Congreso de


Unin har el cmputo de los votos de las legislatur,as y las dec

Con posterioridad el Diario de Debates menciona el procedimiento

de haber sido apmbadas las adiciones o rcformas.24

En apariencia los dos artculos, el 131 del proyecto y el 135 aproba


do por el constituyente son iguales. Sin embargo, presumimos que la

comisin de correccin y estilo adecu en definitiva el texto del artc


u.
lo, ya que con el nmero 135 quitando la letra (o) por la (y) en la si

guiente frase " ...o que estas sean aprobadas ... "por " ...y que estas sean

de

otacin sealndose textualmente lo siguiente:


(Se procede a la votacin.)
El C. Secretario: Los artculos anteriores fueron aprobados por unanimi
dad de 154 votos, con excepcin del 123 que fue aprobado por 148 de la
afirmativa contra 6 de la negativa que corresponde a los ciudadanos Cspe

des, Fajardo, Ibarra, Leija, Palma y Rodiles Sal, y de 128, que se aprob
por 153 votos de la afirmativa contra el del ciudadano Zavala Pedm R.

aprobadas..."

Es importante mencionar que en la 54a. Sesin Ordinaria cele


en el Teatro Iturbide la tarde del domingo 21 de enero de 1917,
diendo el diputado Luis Miguel Rojas de la segunda comisin, present1
dictamen entre otros, sobre el Ttulo Sptimo, de las Reformas al artf,.,_
lo 133 de la Constitucin, dicho dictamen razonaba lo siguiente:
La Comisin ha recogido el artculo y se ha permitido incluirlo en el
ro 132.
Los dos siguientes, que forman los Ttulos Sptimo y Octavo del
to, no necesitan fundarse, pem son iguales al Cdigo de 1857 y han
en nuestra Constitucin. Por todo lo expuesto, la Comisin se permite
poner a esta Honorable Asamblea los artculos siguientes ....25

La redaccin del artculo 133 es idntica al proyecto presentado


Don Venustiano Carranza, y que en el futuro, de forma definitiva
ra el numeral 135. Finalmente, por considerarlo un dato histrico
suma importancia, en la 62a. Sesin Ordinaria celebrada el jueves 25

- El C. Presidente a las 10:45 P.M. Se levanta la sesin pblica para


umstituirse el Congreso en sesin secreta.27

El artculo 135 Constitucional solamente ha sufrido una adicin al


prrafo ltimo del citado precepto que fue promulgado por el entonces
Presidente Constitucional de los Estados Unidos Mexicanos Gustavo
Daz Ordaz y publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de

octubre de 1966, fue con el fin de incluir a la Comisin Permanente


como rgano facultado para intervenir en el procedimiento reformato
rio de la Constitucin, con el objeto de declarar el cmputo de los votos

de l as Legislaturas y de que han sido aprobadas las adiciones o reformas.


Del contenido del artculo 135 podemos sealar:
l. El poder revisor de la Constitucin est integrado por el Congre
so de la Unin y por las Legislaturas Locales.
2. El procedimiento se inicia indistintamente en la Cmara de Dipu

tados o en la Cmara de Senadores.


3. Quien tiene la facultad de iniciar el proceso legislativo de confor

midad con lo que establece nuestra ley fundamental es el Presi

enero de 1917, se ley en definitiva la norma constitucional en

dente de la Repblica, los Diputados y Senadores y las Legislatu


ras de los Estados.

sealndose lo siguiente:
El ttulo sptimo, de las reformas a la constitucin, artculo 133, dice:
La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para

4. Se requiere una mayora de las dos terceras partes de los indivi

duos presentes, que por supuesto exista qurum de asistencia y

las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se

posteriormente, los Congresos Locales den su voto afirmativo por

que el Congreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes de los

mayora y finalmente, el Congreso Federal o la Comisin Perma

dividuos presentes, acuerde las reformas o adiciones, o que estas sean


badas por la mayora de las legislaturas de los Estados. El Congreso de

24 Los Dert!clws dt!l Put!hlo .\lt!xicww. Afxico a tral's dt! sus Cmtsliluciones,
VIII. PorTa. Mxico, 1978, p. 981.
2' Dia rio dt! los Dt!halt!s dt!l Congreso Consliluveltle de /916-/917, Edicin
Cmara de Diputados, Mxico, 1989, p. 546.

nente realicen el cmputo de los votos de las Legislaturas y la de


claracin de haber sido aprobadas las adiciones o reformas.
2"

27

Diario de los Dehales del Congreso Consliluveme


de
.
Ibdem.

19/6-/917,

op. cil.,

p. 701.

198

TEORA DE LA CONSTITUCit(

<! ORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

Es importante recalcar en el presente caso que el titular del P oder


Ejecutivo no puede vetar las reformas constitucionales en virtud de que
el Poder Constituyente Revisor esta sobre los Poderes Constituidos.

procedimiento especial con condiciones ms difciles. Mediante las condi


ciones de reforma dificultadas se protege la duracin y estabilidad de las le
\l'S

constitucionales y se aumenta la fuerza legai.28

El maestro Miguel de la Madrid Hurtado seala que en Carl Schmitt

8.3. ALCANCE DE LA REVISIN CONSTITUCIONAL


Dentro de la Teora Constitucional existen posturas opuestas pa rcia}
y totalmente sobre los alcances que tiene el Poder Revisor de la Cons
ti

tucin, algunos juristas consideran que el Constituyente Permanen


te
pueda revisar, reformar o cambiar totalmente el contenido de la ley

encont ramos al terico del Derecho Constitucional ms importante de


un g.rupo que afirma que el poder revisor de la Constitucin es limitado,

el Lual no puede derogar a la Constitucin e inclusive, no puede alterar


la: al respecto seala lo siguiente:
las decisiones polticas fundamentales solo tienen que ser reformadas

fundamental, existe otro sector, el cual seala que solo puede hacer re
formas o cambios parciales, y finalmente, existe una corriente doct rina

por el poder que las adopt, que las emiti; en consecuencia debe ser el po

der constituyente originario, cuyo titular es el pueblo mismo, el que est fa


cultado en forma exclusiva para modificar las decisiones polticas funda

ria que seala que en la propia Constitucin se pueden establecer los


mecanismos jurdicos para reformar totalmente a la Constitucin.

!llcntales, ya sea para alterarlas, para derogadas o para adicionarlas.2Y

En fin, encontramos en la doctrina puntos de vista diversos en tomo

El maestro Miguel de la Madrid agrega que:

a las limitaciones o ausencia de estas del poder reformador de la Cons


titucin. Lo que es claro, es que el responsable de elaborar una nueva

el poder revisor de la Constitucin no es ilimitado, solo tiene facultades

Constitucin o de reformarla, se encuentra sujeto a los diversos factores

para reformar o adicionar las leyes constitucionales, o sea los preceptos

de poder, a los grupos de presin, por supuesto, a las diversas corrien

concretos que expresan en detalle las decisiones polticas fundamentales,

tes ideolgicas y, porque no sealarlo, en el mundo contemporneo a

pero este poder no est facultado para tocar la obra exclusiva de la sobera

las presiones del capital nacional y de las empresas transnacionales.

na. El poder revisor de la Constitucin no es autnticamente un poder

Limitado o ilimitado el poder reformador de las Constituciones y es

constituyente porque no realiza facultades constituyentes: estas consisten,

pecficamente el Constituyente Revisor establecido en el artculo 135 de

precisamente en la adopcin o revocacin, o alteracin de las decisiones

nuestra Constitucin, los cuestionamientos que los juristas se hacen son

polticas fundamentales.30

diversos; Puede el constituyente revisor modificar la forma de gobier

8.3.1.2. Jos Mara del Castillo Velasco

no o la forma de estado?, Existe la posibilidad de que el constituyente


revisor modifique la esencia de nuestra ley fundamental? y, finalmente
A travs de reformas, adiciones o modificaciones, se puede crear una
nueva Constitucin?; estos y muchos cuestionamientos ms se dan den
tro de la Teora Constitucional, por lo que a continuacin vamos a ana
lizar y a reflexionar en torno a las diversas corrientes doctrinarias sobre
los alcances de la revisin constitucional.

Entre los autores mexicanos, respecto al tema de reformas constitu

cionales, tenemos a Jos Mara del Castillo Velasco, sostiene que las re
formas o adiciones a la Constitucin deben ser adecuadas a la conve

nienci a pblica, que no destruyan la Constitucin, sino que a travs de


las refo
rmas se vea el espritu primitivo de la Constitucin. El poder re

formador,
no puede mediante reformas o adiciones, destruir la Consti

t ucin.ll

pensamiento em tido or Jos Ma a del Casillo Velasco se ne


Al
_

:
_
_
.dio
Rabasa y Recasens S1ches, es dec1r, son part1danos
de la hmtta

8.3.1 TESIS QUE LIMITAN

LA REFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL

Cion del
poder revisor contemplado en la Constitucin.

8.3.1.1. Carl Schmitt

....._

El ya clsico Carl Schmitt comenta:


Reforma dificultada, como caracterstica formal de la Ley C
La nota formal de la Constitucin o indistintamente de la Ley C
na!, se hallar en que los cambios constitucionales estn sometidos

199

C
a

2K
S li!M!IT Carl, Teora de la C01rstitucin, Editorial Nacional, Mxico, 1981, p. 18.
2Y
DE LA MADRID HURTADO, Miguel, E/enii!II/Os de Derecho Collstituciolla/, Instituto de
.

ap; Ilacin
31 f de111,

Poltica del PRI, Mxico,

p. 266.
fde111, p. 267.

1982, p. 264.

200

d HIRMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

TEORA DE LA

En un segundo prrafo, Marbury insiste en la idea de que el pueblo nor

8.3.1.2. Maurice Hauriou

teamericano no quiso ni pudo querer un poder reformador que pudiera

El jurista Mario de la Cueva nos seala:

destruir a alguno de los estados:


No es concebible que el pueblo, al conferir a la legislatura de las tres

"Hauriou es uno de los ltimos defensores del constitucionalismo indiv.


dualista, al que se propuso convertir en un orden intangible. De este proP

cuartas partes de los estados el poder de hacer enmiendas de la constitu


cin, hubiere entendido que autorizaba la adopcin de cualquier medida

sito 11uye su idea central, segn la cual, por encima de la Constitucin, aun

4ue a pretexto de enmendar, produjera el efecto de destruir, en todo o en

de la escrita y rgida, se eleva una especie de sper legalidad constitucion al

nn:
todos los principios del orden

pal'te, a alguno de los miembros de la Unin perpetua.33

que no es precisamente lo que est escrito en la Constitucin, "sino los p


cipios fundamentales del rgimen, es decir,

8.3.1.4. Jorge Carpizo

individualista que estn en la base del Estado y los principios de las liberta.

El constitucionalista Jorge Carpizo, en su obra, nos seala con cla

des individuales contenidas en las declaraciones de los derechos de la po.


ca de la revolucin".
La tesis del maestro francs reposa sobre la idea de los derechos indiVi-

duales del hombre y del ciudadano y de su reconocimiento por el pueblo


que los declara e impone al Estado. Pero si esos principios incluido el

201

ridad y precisin respecto de la naturaleza y alcance del poder revisor

de la Constitucin, lo siguiente:
... que las decisiones fundamentales no pueden ser reformadas por el poder

de

revisor, sino nicamente por la voluntad directa del pueblo, y que s en

la separacin de los poderes, que apareci en los aos de la revolucin

Mxico se suprimiera o cambiara la idea de una decisin, el orden jurdico

como la garanta indispensable y nica de los derechos y sin la cual no

mexicano actual se transformara en uno nuevo, o sea, que la Constitucin

puede haber Constitucin, segn dice el prrafo diecisis de la Declara.

de 1917 desaparecera y surgira un nuevo Cdigo Supremo.34

cin de 1789, son intocables aun para el pueblo, no estamos frente a


taciones del Poder Constituyente, las que, como tales se imponen tambill,

Con el espritu crtico, comenta Carpizo:

al poder revisor?"32

La Constitucin de Quertaro en nuestros das ha sufrido una incontenible


mana de reformas, algunas innecesarias. Pero, algunas de esas modifica

8.3.1.3. William L. Marbury

ciones, han sido a decisiones fundamentales: a las garantas individuales, a

El maestro Mario de la Cueva nos da una referencia del pensamiemo-;

las garantas sociales, al principio de la divisin de poderes, al sistema re


pi-esentativo, etctera.35

to constitucional norteamericano por lo que respecta a la corriente


tacionista y nos seala lo siguiente:

Finaliza Carpizo diciendo:

Los profesores estadounidenses no son afectos a discutir los

Basados en las ideas apuntadas concluimos que las reformas llevadas a

constitucionales en un terreno preponderantemente especulativo, sino

cabo por nuestro poder revisor a las decisiones fundamentales de la Consti


tucin de 1917, son validas y constitucionales por haber sido hechas a la
forma y no a la idea misma de la decisin fundamentai.36

prefieren usar los datos y elementos que sirvieron de base a su Consu


cin. Dentro de esta perspectiva, y con motivo de algunas enmiendas

a la Constitucin por el poder reformador, el profesor William L.


escribi un artculo en el ao de 1919, en el que propugna por las lliDlUI"

8.3.1.5. Ignacio Burgoa Orihuela

nes de la funcin reformatoria.

El maestro emrito Ignacio Burgoa Orihuela seala lo siguiente:

Sus ideas pretenden ser una interpretacin autntica del pensamiento

los constructores de la Constitucin:

Doctl'inalmente, casi todos los autores estn contestes con la idea de que

Puede establecerse con toda seguridad como premisa, que en la


cin del poder de reformar la Constitucin no se incluyo el poder de
w
truirla. El propsito del "pueblo de Estados Unidos" al adoptar la con"u

las atibucioncs que la Ley Fundamental imputa a los poderes legislativos,


fede rales y locales, en el sentido de llevar a cabo reformas y adiciones a la

cin, segn se expresa en su prembulo, fue "formar una unin


perfecta" de los estados, ms perfecta de lo que era la "Unin perp
que haban fundado originalmente bajo los Artculos de Confederacin.

------

Constitucin, de ninguna manera equivalen a la posibilidad jurdica de altell


14

l'

32

CUEVA, Mario de la, Teuria de la Constitucin, op. cit., p. 152.

16

ldem, p. 155.
CARPIZO, Jorge, La Constitucin Mexicana de 1917, UNAM, Mxico, 1969, p. 339.
ldem, p. 339.
ldem, p. 343.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

202

!{!FORMA

DE

LA CONSTITUCIN

A. Soto Flore'

203

el i-gano revisor de la Constitucin tiene competencia para adicionada

ales v caractersticos y,
rar a esta substancialmente en sus principios esenci
s autoritarias engen
de
menos an abrogada, pues siendo aquellos entida
sin destruirse ellos
van,
destru
dradas por ella, es ilgico y absurdo que la

reformarla. Una Constitucin es adicionada cuando se agrega un nuevo

precepto de ella o sin agregar, alguno o alguno de los existentes sufre una
modificacin por el aumento por una o ms disposiciones. La reforma de

mismos.37

una constitucin puede revestir dos aspectos: la de la supresin de una o

Respecto de la posibilidad de modificacin de los principios torales

\arias disposiciones o la sustitucin de ellas por un texto diferente.w

de una Constitucin, establece Burgoa su opinin en los siguientes

Respecto del numeral 135 de la Carta Magna Mexicana, manifiesta:

trminos:

el artculo 135 Constitucional establece la competencia para reformar o

... la modificabilidad de los principios esenciales que se contienen en una

adicionar la Constitucin y sta competencia no se encuentra limitada por

Constitucin, o sea, de los que implican la sustancia o contextura misma

ningn otro precepto constitucional, ya que se da de modo ilimitado.40

del ser ontolgico y teleolgico del pueblo, y la facultad de sustituir dicho


m-denamiento, son inherentes al poder constituyente. Por ende, slo el pue

8.3.2.2. Felipe Tena Ramrez

blo puede modificar tales principios o darse una nueva Constitucin. Ni el


congreso constituyente, cuya tarea concluye con la elaboracin constitucio

Dentro del Derecho Constitucional Mexicano encontramos a uno de

nal, ni, por mayora de razn, los rganos constituidos, es decir, los que se

los juristas ms destacados del siglo XX, consideramos que su obra jur

hayan creado en la Constitucin tienen semejantes atribuciones. Suponer lo


contrario equivaldra a admitir aberraciones inexcusables, tales como la de
que el consabido poder no pertenece al pueblo, de que la asamblea consti
tuyente, una vez cumplida su misin, subsistiese, y de que los rganos exis
tentes a virtud del ordenamiento constitucional pudiesen alterar las bases
en que ste descansa sin destruirse ellos mismos. 38

Con el Doctor Ignacio Burgoa concluimos la cita de varios juristas


mexicanos y extranjeros que consideran que el Poder Constituyente re
visor es un poder limitado que no puede tocar los principios fundamen
tales de la Constitucin; sin embargo, coincidimos con el Doctor Jorge

dica es un clsico en el que hemos estudiado la mayor parte de los abo


gados de este pas; por esta razn y muchas ms es fundamental citarlo
en \

irtud de que el maestro Felipe Tena Ramrez elabor una serie de re

flexiones originales en torno al Poder Constituyente, a los Poderes Cons


tituidos y a lo que l llam el Poder Constituyente Permanente.
Por supuesto queda claro que en sus definiciones Tena Ramrez se
ala las diferencias y la naturaleza jurdica y poltica del Poder Consti

tmentc y del Constituyente Permanente; bstenos recordar lo que nos


indica:

Carpizo, en el sentido de que a pesar de las limitaciones que se despren

La separacin en el tiempo del Poder Constituyente, autor de la Constitu

den en el propio artculo 135 y por supuesto de la propia teora consti

cin, v de los Poderes constituidos, obre y emanacin de aquel, no presenta

tucional, la realidad es que la historia constitucional de Mxico especfi

dificultad; en el momento en que la vida del primero se extingue, por haber

camente nos demuestra que el constituyente revisor ha modifica do,

cumplido su misin, comienza la de los segundos. La diferenciacin terica

adicionado y reformado algunos de sus principios fundamentales entre


los que podemos mencionar: el municipio, las relaciones entre la iglesia

tampoco es difcil de entender: El Poder Constituyente nicamente otorga

y el estado, el rgimen de propiedad, la no reeleccin, entre otros.

que ejercitan las facultades recibidas del constituyente, sin otorgrselas

facultades, pero nunca las ejercita, al contrario de los Poderes constituidos,


nunca a s mismos.

8.3.2

Pero hemos llegado en nuestro estudio a un punto en que ya no resalta

TESIS QUE SOSTIENEN

LA REFORMABILIDAD ILIMITADA DE LA CONSTITUCIN

con la misma nitidez la separacin en el tiempo y en la teora del Poder

8.3.2.1. Ulises Schmill

establece un i-gano, integrado por la asociacin del Congreso de la Unin

ifiesta
s Schmill Ordez, man
El destacado Constitucionalista Ulise
no revisor de la Constitucin, Y
su punto de vista en torno al rga
s en los siguientes trminos:
con precisin sus caracterstica

Y de las legislaturas de los Estados, capaz de alterar la Constitucin me


diante adiciones y reformas a la misma.

Constituyente frente a los Poderes constituidos. En efecto, el artculo 135

---

lY

t.J
'7
38

BuRGOA RIIIUELA, Ignacio, Derecho Constitucional, Por-ra, Mxico, !982, P


!dem, p. 372.

.
S CllMILL 0RDO:\/Ez, Uliscs, :_ Sistema de la ConstituciII Mexicana, za. ed., Textos
Librci-a Manuel PorTa, Mxico, 1971, p. 145.
lde111, p. ISO.

.
01C
I.sitarios,
0

.,
TEO R A DE LA CONSTITUCIN

204

{1 I'()RMA DE LA

CONSTIT!ICI<)N

A.

Soto Flore,

20S

8.3.2.3. ReiiL; Carr de lvlalberg

Ese rgano tiene que participar en alguna forma de la funcin soberana,


desde el momento en que puede afectar la obra que es expresin de la

Carr de Malberg en su obra clsica, Teora General del Estado, ti e

soberana.

Su funcin es, pues, funcin constituyente. Y como, por otra parte, se

IIL'

u na postura en el sentido de que el Poder Revisor tiene la capacidad

trata de un rgano que sobrevive al autor de la Constitucin, cuya vida

Lk reformar parcial y totalmente la Constitucin y seala expresamente

se extingui con su tarea consideramos que merece por todo ello el nombre

In siguiente:

del Poder Constituyente Permanente.41

Por ota parte, el cambio de Constitucin, aunque sea radical e integral, no

La nitidez con que nuestro autor nos explica la conformacin y la


diferencia que existe entre el Poder Constituyente, Poderes Constituidos

indica ni una renovacin de la persona jurdica Estado, ni tampoco una


modificacin esencial en la colectividad que en el Estado encuentra su per

y Poder Constituyente Permanente, nos deja en claro que para reformar

;.onificacin. Mediante el cambio de Constitucin, no se sustituye un anti

nuestra ley fundamental se requiere un procedimiento especial de ca

guo Estado por una nueva individualidad estatal.4'

rcter rgido, pero lo interesante es hasta dnde puede llegar el Consti

Malberg nos indica tambin lo siguiente.

tuyente Permanente en el proceso reformatorio de nuestra ley funda


mental; por supuesto, nuestra historia constitucional del siglo XX nos

As pues, el poder constituyente no tiene porque ejercerse aqu con objeto


de fundar de nuevo la nacin v Estado, sino que simplemente se limita a
darle a un Estado, cuva identidad no se modifica v cuva continuidad tam

indica que ha ido ms all de lo que los tericos de la rigidez absoluta


pudieran permitir, pero lo cierto es que una cosa es la teora constitu

poco se interrumpi por ello, una nueva forma o estatutos nuevos.44

cional y otra la realidad de nuestro pas.


Ahora, vamos a conocer otro pensamiento del maestro Tena Ram

Agrega Carr de Malberg que:

rez, en donde nos deja claro su postura en torno a las limitaciones o ili
mitaciones del Constituyente Revisor, al respecto nos seala:

Esta reforma puede ser ms o menos extensa; puede tenCI por objeto, bien
te\ isar la Constitucin en algunos puntos limitados, bien derogarla y

... no nos queda sino admitir que el rgano constituyente del artculo 135 es

en
d

reemplazarla totalmente. Pero cualquiera que sea la importancia de este


cambio constitucional, sea total o parcial, habr de operarse segn las re
glas lijadas por la misma Constitucin que se trata de modificar y, en efec

con
exista
una constitucin. El sentido gramatical de las palabras no pueden ser be
rrera para dejar un pueblo encerrado en un dilema sin salida. No se puede
expedir formalmente una nueva Constitucin, pero si se puede darla de he-.

to, desde el momento en que se hace atraccin de la revolucin y de los


golpes de estado, que son procedimientos constituyentes de orden extraju
rdico, hav que reconocer que el principio de derecho que se impone en
unt nacin organizada es que la creacin de la nueva Constitucin slo

el nico investido de plenitud de soberana para reformar o adicionar


cualquiera de sus partes la Constitucin mexicana. Por va de reforma o

adicin, nada escapa a su competencia, con tal de que subsista el rgimen

constitucional, que aparece integrado por aquellos principios que la


ciencia histrica del pas y de la poca considera esenciales para que

cho a travs de la reforma. El poder nacional de que habla Rabasa no

de expresarse sino por medio del Constituyente del artculo 135, l

es su

De las reflexiones del maestro Tena Ramrez pudiramos

PI"lll

en
damental, pero tambin es claro que su postura es firme y radica l
es
sentido de que el Poder Constituyente revisor no tiene lmit
Y

reformar cualquier apartado de la Constitucin.


41 TENA RAMiREZ, Felipe, Derecho Crmstitucimwl Mexica11o,
1983. pp. 45 y 46.
42 Idem, p. 58.

puede ser regida por la Constitucin antigua, la cual, en espera de su dero


gacit'm, permanece an vigente; de tal modo que la Constitucin nueva
nace en cierto modo de la antigua v la sucede encadenndose con ella sin

solucin de continuidad.4'

gano, su voz, su voluntad.42

concluir que su postura es intermedia, en el sentido de que se reqt


un rgano especial para llevar a cabo reformas o adiciones a la ley

Asimis mo, Len Duguit se une a este grupo y considera que el po

der re\ isor de la Constitucin puede hacer modificaciones parciales o


an to tales as como cambiar la forma de gobierno.(>
4<
e AKKI U!'. M\LHFKr;, Raymond
Teora general del Estado, Facultad de Derecho-L:AI\t
y For
:
441do de e ultura
Economrca. Mexrco, 1998, p. 1170.
"'fdcll!, p. 1173.
4 0>. cit., pp. S2 v 53.
"
Cfr., DE LA MADRID HURTADO, Migue\, up. cil., p. 269.

.tEFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

TEORA DE LA CONSTITUCi,ltt(

206

207

8.4. DIVERSOS SISTEMAS

sario, el Congreso propondr Enmiendas a esta Constitucin o, a solicitud

DE REFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL

de las Legislaturas de dos tercios de los diversos Estados, convocar una


Convencin para que se propongan las Enmiendas; en cualquiera de los ca

En este apartado, vamos a reflexionar en torno al principio de la


Rcformabilidad Constitucional en el Derecho Constitucional Compara.

sos, las enmiendas sern vlidas por todos conceptos como parte de esta
Constitucin, cuando sean ratificadas por las Legislaturas de las tres cuar

do. Nuestras naciones han adoptado sistemas constitucionales para en.


frentar los nuevos tiempos, ante esos retos, y esos cambios, nuevamente

tas partes de distintos Estados o por Convenciones en las tres cuartas par
tes de los mismos, de la conformidad como uno u otro Modo de Ratifica

se hace necesario que exista una adecuacin de la Constitucin a la rea.


lidad y si esta cambia, lo ideal es que esta lo haga al mismo tiempo, 0
ms an, se adelante; por lo que es necesario contar con instrumentos

cin que sea propuesto por el Congreso; a condicin de que ninguna


Enmienda que se pudiera hacer antes del Ao mil ochocientos ocho llegue
a

giles y modernos que hagan posible estos cambios con prontitud y efi.

cacia. Como recordamos, la primera Constitucin escrita, como actual.


mente la conocemos, fue la norteamericana y esta respondi a necesi
dades muy especficas de la naciente nacin del norte: Contar con un

esquema mnimo para gobernar a un pueblo sobreponiendo a cualquiel'


anlisis terico el concepto de libertad. Esto dio origen a una Constitu
cin esquemtica, en la que no hay grandes declaraciones sociales o

cte

derechos humanos, recordemos que estos ltimos son parte de una se


rie de enmiendas; esto se explica por el espritu pragmtico del
sajn lo que da como resultado que haya pocas enmiendas.

afectar en Modo alguno a la primera y cuarta Clusulas de la Novena

Seccin del Primer Artculo, y de que ningn Estado, sin su consentimien


to, sea privado de su igualdad de Sufragio en el Senado.47
.

Derivado del artculo anterior, se colige que la Constitucin de los


Estados Unidos de Amrica es de carcter rgido, ya que establece un
proc edimiento especial diverso del ordinario para que sus textos pue
dan ser reformados.
Las enmiendas pueden ser propuestas por el voto de dos terceras
partes de cada Cmara del Congreso o por una Convencin Nacional

En el caso de las Constituciones Latinoamericanas el proceso fue


ferente, en primer lugar por el espritu latino, lo que nos llev hacer
nuestras constituciones, no solamente un esquema de gobierno, sino
daderos proyectos de nacin, en ellas se plasmaron las aspiraciones
los pueblos. En segundo lugar, las fuentes de nuestros sistemas const
cionales son de tres tipos: la norteamericana, la espaola y la indgena,
que dio como origen constituciones programticas, cayndose a veces en

com-ocada por ste, a solicitud de las dos terceras partes de las legisla
turas de los Estados. Para que se vuelvan parte de la Constitucin, las
enmiendas deben ser ratificadas, es decir, aprobadas por las legislatu
ras de las tres cuartas partes de los Estados o por convenciones realiza
das en esa misma proporcin de aquellas.
La Constitucin no establece lmite de tiempo para que los Estados

exceso de la regulacin constitucional y consecuentemente que existiei1

r a ti fiquen una enmienda propuesta, sin embargo, los Tribunales han es

y an exista una gran cantidad de reformas a nuestras Cartas

Ma

tablecido que las enmiendas deben ser ratificadas en un plazo razona

Si hacemos un anlisis de los esquemas de reformas a la Const1tll

ble - que el Congreso debe decidir lo que ha de entenderse por razona


ble. Desde principios de este siglo, la mayora de las enmiendas

cin vamos a encontrar una gran diversidad por lo que a


vamos a citar fundamentalmente las caractersticas de Reforma
tucional en los Estados Unidos de Amrica, Cuba, Nicaragua,
Italia y China.

Los forjadores de la Constitucin dificultaron deliberadamente el


8.4.1 EL PRINCIPIO DE REFORMABILIDAD

EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO


8.4.1.1. Estados U11idos de Amrica
Constitucin de los Estados Unidos de Amrica
Attculo V

Propuestas han incluido el requisito de que la ratificacin de rigor ha


de obtenerse dentro de un plazo de siete aos.

Enmiendas a la Constitucin.
Toda vez que las dos tercetas partes de ambas Cmaras lo j uzguen

Proceso de adopcin de las enmiendas. El Congreso ha considerado


rns de 7,000 enmiendas pero solo ha aprobado 33 y las ha sometido a
los Estad
os. De estas ltimas, nicamente han sido ratificadas 26. Sola
rne nte la enmienda 21 fue ratificada por convenciones estatales; todas

las dems
fueron ratificadas por las Legislaturas de los Estados.

47 Adaptado con autoJ"izacin de


World Book, Ine. p. 40.

TIIE WORLL> BOOK ENCYCLOPEDIA,

Copnight
1 Y86
.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

208

REFORMA DE LA CONSTITUCIN

A. Soto Flores

209

La iniciativa de reforma parcial corresponde al Presidente de la Repbli

8.4.1.2. Cuba

ca o a un tercio de los representantes ante la Asamblea Nacional.


La iniciativa de reforma total corresponde a la mitad ms uno de los Re

Constitucin de la Repblica de Cuba

presentantes ante la Asamblea Nacional.

CAPTULO XII

Artculo 192.-La iniciativa de reforma parcial deber sealar el o los

Ref'onna Constitucional

artculos que se pretenden reformar con expresin de motivos; deber ser

Artculo 141

Esta constitucin slo puede ser reformada. total o parcialmente, por la

Asamblea Nacional del Poder Popular mediante acuerdo adoptado, en vota


cin nominal. por una mayora no inferior a las dos terceras partes del n
mero de sus integrantes.
Si la reforma es total se refiere a la integracin y facultades de la Asam

enviada a una comisin especial que dictaminar en un plazo no mayor de


sesenta das.
El proyecto de reforma recibir a continuacin el trmite previsto para
la formacin de la ley. La iniciativa de reforma parcial deber ser discutida
en dos legislaturas.

blea Nacional del Poder Popular o de su Consejo de Estado o a derechos y


deberes consagrados en la Constitucin, requiere, adems, la ratificacin
por el voto favorable de la mayora de los ciudadanos con derecho electo
al. en refrendo convocado al efecto por la propia Asamblea."48

Artculo 193.-La iniciativa de reforma total seguir los mismos trmites


fijados en el artculo anterior, en lo conducente a su presentacin y
dictamen.
Al aprobarse la iniciativa de reforma total. la Asamblea Nacional fijar

El artculo relativo de la Constitucin de la Repblica de Cuba nos

un plazo para convocatoria de elecciones de Asamblea Nacional Constitu

da la pauta para establecer que se trata de una Ley Fundamental de ca

yente. La Asamblea Nacional conservar su mandato hasta la instalacin de

rcter rgido, ya que se previene un procedimiento diverso del ordinario

la nueva Asamblea Nacional Constituyente.


Mientras no se apruebe por la Asamblea Nacional constituyente la nueva

para modificarla.

La Carta Cubana admite su reforma de manera total o de forma


parcial. Tratndose de esto ltimo, la Asamblea Nacional de Poder P
pular por mayora calificada (dos terceras partes) de la totalidad de s
integrantes puede efectuar la correspondiente modificacin integrnd

Constitucin seguir en vigencia la presente Constitucin.


Artculo 194.-La aprobacin de la reforma parcial requerir del voto fa
\

En el caso de aprobacin de la iniciativa de reforma total se requerir dos

se as al resto de la Carta Magna.


:.1
En cambio, si la reforma es total. que en nuestro concepto equivale'
a una autntica abrogacin, o se encauza sobre alguno de los rengloneS
constitucionales contemplados en el segundo prrafo del numeral
a
se solicita adems de la mencionada mayora calificada, una ratific
l
a
,
luego
cin mediante referndum, tambin calificado debido desde

tercios del total de Representantes. El Presidente de la Repblica promulga

r la reforma parcial y en ste caso se podr ejercer el derecho al veto.


Artculo 195.-La reforma de las leyes constitucionales se realizar de

141

trascendencia de la medida.

Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua


CA PTULO III

Reforma Constitucional
ar
Artculo 191.-La Asamblea Nacional est facultada para reform
er
resolv
y
conocer
para
y
cialmente la presente Constitucin Poltica
la iniciativa de reforma total de la misma.
48

Editorial de Ciencias Sociales, calle 14, No. 4104,

p. 57.

acuerdo al procedimiento establecido para la reforma parcial de la Consti


tucin, con la excepcin del requisito de dos legislaturas.49

Esta ley fundamental se caracteriza porque fue aprobada durante el


Gobierno de los Sandinistas, siendo Presidente Daniel Ortega Saavedra,
la cual fue aprobada por la Asamblea General el 19 de noviembre de

8.4.1.3. Nicaragua

Biblioteca de la Embajada Cubana de Mxico.

orable del sesenta por ciento de los Representantes.

1986 y el mencionado Presidente orden su publicacin el 9 de enero


de 1987.

La Constitucin de Nicaragua, dedica un captulo expreso a las dis


Posiciones relativas a la reforma de la Carta Magna de lo que se infiere
la
gran importancia que se le presta.
Cabe sealar, que la Constitucin en comento: puede ser reformada
de una manera total o parcial, correspondiendo en el primer caso, es
------

Playa, Cd. de La Habana,

4" La Gaceta, Diario Oficial, Managua 9 enero 1987, Biblioteca de la Embajada de Ni


Caragua, pp. 61
y 62.

210

TEORA DE LA CONSTITUCiN

F1 1

decir, la reforma total nicamente a la Asamblea Nacional, sin injeren.


cia del Poder Ejecutivo.

Soto Flort,

211

3. Aprobada la reforma por las Cones Generales, ser sometida a refern

Artculo 169.-No podr iniciarse la reforma constitucional en tiempo de

los integrantes de la Asamblea para que pueda efectuarse la reforma to


tal, situacin que la Constitucin Nicaragense hace equivalente a la
abrogacin de una Constitucin y a la instauracin de una nueva Carta
Fundamental.
Para que la reforma total o parcial pueda llevarse a cabo, es indis
pensable que sea aprobada por dos Legislaturas. Como se puede apre
ciar, la Constitucin de Nicaragua establece importantes exigencias para
reformarse.

guerra o de \'igencia de alguno de los estados previstos en el anculo 116.'0

Espaa es uno de los pases que cuenta con una importante tradi
Lit.lll constitucional v desde luego, existe una marcada influencia en la

ki!islacin de nuestro pas, recordemos la valiosa Constitucin Gadita


Jll

expedida por las Cortes el 19 de marzo de 1812.


En la actualidad, la reciente Constitucin Espaola, vino a regir un

Cdillbio dinstico a raz del derrocamiento del rgimen franquista, dn

dok un sesgo de democratizacin sumamente importante.


Por lo que corresponde a la Reforma de la Constitucin Espaola,

8.4.1.4. Espmza

C;,ta puede ser parcial o total; en este ltimo caso, se requiere aproba

se
rocede
a
la
disolucin
del
Legislativo.
Los
nuevos
integrantes
de
dicho
p

citn de las dos terceras partes de los miembros de cada Cmara y

Constitucin Espaola

Poder, debern ratificar la decisin anterior y someter a referndum la

TTULO X

consiguiente reforma. Como puede observarse, en este caso la reforma

De la Refmna Constitucional
Artculo 166.-La iniciativa de reforma constitucional se ejercer en

los

trminos previstos en los apartados 1 y 2 del artculo 8 7.

total de la Constitucin se encuentra llena de importantes requisitos que


deben colmarse para que proceda, estableciendo, sin duda, elementos de
ndole popular para que la decisin sea lo ms democrtica posible.
En caso de reforma parcial, los proyectos debern ser aprobados

Artculo 167.
l . Los proyectos de reforma constitucional debern ser aprobados por
una mayora de tres quintos de cada una de la Cmaras. Si no

hubiera
una

acuerdo entre ambas, se intentar obtenedo mediante la creacin de

Comisin de composicin paritaria de Diputados y Senado1-es, que presen


tar un texto que ser votado por el Congreso y el Senado.
2. De no lograrse la aprobacin mediante el procedimiento del

apartado

anterior, y siempre que el texto hubiere obtenido el voto favorable de lama


yora absoluta del Senado, el congreso, por mayora de dos tercios, podr
aprobar la reforma.

'

refe
3. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a
nct
qui
rndum para su ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los
:
ual
c
e
d
a su aprobacin, una dcima parte de los miembros
das siguientes

quiera de las Cmaras.


Artculo 168.

par CIJ1
l. Cuando se propusiera la rC\'isin total de la Constitucin o una
del 'I'
ra
Prime
que afecte al Ttulo preliminar, al Captulo segundo, Seccin
por
tulo 1, o al Ttulo 11, se proceder a la aprobacin del p1incipio
a la disolucin inmediata de las
2. Las Cmaras elegidas debe1:n ratifica, la decisin v proceder al
a
dio del nuevo texto constitucional, que deber se1 aprobado por mayor
dos te1cios de ambas Cmaras.

A.

dum para su ratificacin.

Para ambos casos (reforma total o parcial) se establece el misrno


procedimiento a seguir, sin embargo, se exige una mayora calificada de

de dos tercios de cada Cmara,

ORMA DE LA CONSTITLICI(Jr-.;

por las tres quintas partes de los integrantes de cada una de las Cmaras
Y e11 caso de no lograrse, por falta de acuerdo entre estas, una comisin
de composicin paritaria de diputados y senadores la podr establecer.
El punto dos del artculo 167 transcrito, previene un procedimiento
sucedneo para la aprobacin que estimamos adecuado.
Igualmente, para darle visos de democracia, obra el referndum
cuando una dcima parte de los miembros de cada Cmara lo solicite.
Como puede apreciarse, los procedimientos de reforma de la Cons
ti tuci n Espaola buscan brindar un sesgo de participacin democrti

ca, a tr;ws de la institucin del referndum, lo que resulta adecuado


desde el punto de vista de participacin popular y la convierte en una
C arta Fundamental, trascendente en el mbito reformatorio.
En torno a la Constitucin Espaola, comenta Eduardo Espn:
La Constitucin dedica el Ttulo X (art. 166-169) a regular dos distintos pro
cedimientos de reforma. Ambos pmcedimientos son de carcter rgido, esto
es,

distintos

:v

ms complejos que el procedimiento legislativo ordinario.

Denominaremos al pnJCedimiento de ITforma constitucional contemplado


'"

Ministerio de Asuntos Exteriores, Oficina de Informacin Diplomtica, Madrid,

Pp. 1 1:;

116.

1 Y7Y.

212

TEORA DE LA CONSTITUCIN

REFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flore'

213

en el art. 167 como procedimiento ordinario y al regulado en el art. 168

No da lugar a referndum si la ley ha sido aprobada en la segunda vota

como procedimiento agravado, precisamente por su carcter extremada

cin por cada una de las dos Cmaras con la mayora de los dos tercios de

mente rgido.

sus componentes.

La existencia de dos procedimientos, de diverso grado de rigidez, evi

Artculo 139.-La forma republicana no podr ser objeto de revisin cons

dencia que la Constitucin ha optado por agravar el procedimiento de re

titucional. 52

forma para poder modificar determinados aspectos esenciales del sistema

antes que imponer lmites materiales a la reforma, esto es, antes que excluir

d}erminadas cuestiones o precept de la posibilidad reforma. Est <?P


CJOn parece responder a la conVIcciOn de que la exclus10n de toda postb tlidad de reforma de ciertos contenidos constitucionales no es una barr era
eficaz para impedir cambios polticos, que suele ser la pretensin, un tanto

La Constitucin Italiana vigente establece una interesante frmula


tratndose del principio de reformabilidad.
Se requiere que el proyecto o iniciativa de reforma sea sometido a
discusin y en su caso a aprobacin en cada una de las Cmaras, por
dos veces consecutivas, con intervalos no inferiores cada uno a tres me

ingenua, de tales clusulas de intangibilidad. Es precisamente en las cues

ses. Como puede observarse, esta medida es sui generis, pues establece

por encima de las vas constitucionales, haciendo intiles las previsiones

trata de garantizar que el proyecto de reforma constitucional sea anali

tiones esenciales donde, llegado el caso, la accin poltica puede impon erse
del constituyente. Por ello, en la Constitucin Espaola, la posibilidad de la
reforma est abierta incluso para los aspectos ms relevantes del sistema
constitucional, lo que, como mnimo, puede servir para encauzar la posible
transformacin del rgimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho. Por
otra parte, incluso desde una perspectiva puramente formal las clusulas de

inmodificabilidad suelen ser ineficaces. Como la propia transicin espaola

a la democracia ha demostrado, tales clusulas no pueden impedir la susti


lucin global de un sistema poltico por otro de principios opuestos (en el
caso espaol, de un sistema autoritario por otro de carcter democrtico)
con respecto formal de los procedimientos de reforma.51

8.4.1.5. Italia
La Constitucin de la Repblica Italiana
Promulgada el 27 de diciembre de 194 7 entr en vigor el 1o. de enero de 1
Il
Revisin de la Constitllcin Leves Constitucionales
SECCIN

una doble vuelta legislativa, a la vez fija un espacio temporal prudente;


zado de manera completa, adecuada y bien pensada, estableciendo sta

las condiciones.
Por otro lado, la iniciativa deber ser aprobada por una mayora ab
soluta de los componentes de cada Cmara en la segunda votacin, lo
que sin duda trata de asegurar un anlisis adecuado y un convencimien

to mayoritario en alto grado.


La Constitucin de Italia previene el caso en que la iniciativa deba
ser sometida a referndum, cuando dentro de los tres meses de su pu
bl i c a c in, lo solicite una quinta parte de los miembros de una Cmara

500.000 electores o cinco Consejos Regionales, dndole un sesgo de in


dudable participacin ciudadana y popular.
Advierte, no obstante lo anterior, que no se someter el proyecto a
referndum si la ley ha sido aprobada en la segunda votacin en cada

Asimismo, el constitucionalista italiano Paolo Biscaretti di Ruffia


seala:
Tambin la Constitucin italiana (artculo 138) adopt
para la reforma
constitucional un procedimiento agravado: configurnd
olo, segn los casos,
de dos maneras:

Artculo 138.-Las leyes de revisin de la Constitucin y las dems


constitucionales sern adoptadas por cada Cmara con dos sucesivas

beraciones a intervalos no menores de tres meses y se aprobarn por


cODi
ra absoluta de los componentes de cada Cmara en la segunda vota
de
o
dentr
Dichas leyes se sometern a referndum popular cuando,
mbrOS
tres meses de publicacin, lo solicite una quinta parte de los mie
Rel!ional
una de las Cmaras, o quinientos mil electores o cinco consejos
La ley sometida a referndum no se promulgar mientras no sea
por la mayora de votos vlidos.

51

EsPN, Eduardo, Derecho Constitucional, Tiran! lo Blanch Derecho, Valencia,

a, 1991. pp. SO y 5 l.

de las Cmaras por mayora de las dos terceras partes de sus inte

una

grantes, salvedad que se justifica plenamente.

......__

l. En lnea general, "las leyes de reforma de la Constitucin


y las leyes
constitucionales" son aprobadas por cada
una de las Cmaras con dos deli
benll'iones sucesivas, con intervalos
no menos de tres meses, requirindose,
sin embargo, la mayora absoluta
para la segunda deliberacin de cada C
mara. Si, adems, la segunda
deliberacin ha sido adoptada en cada Cma
ra por lo menos con dos
tercios de mayoda (de los componentes de las

52

Documento consultado directamente en la Biblioteca de la Embajada


de Italia el 5
mbre 1991, pp. 179 y 180.

deICJ
e

TF<lRA

214

DE

LA CONSTITUCIN

t<FFORMA

presuponindo
Asambleas), el procedimiento debe considerarse con cluido,
la misma opinin ;
se, iwis ct de iure, que tambin el cuerpo electoral es de

DE

LA CONSTITUCIN

A. Soto Flores

215

5. Decidir el nombramiento del Primer Ministro del Consejo de Estado a


propuesta del Presidente de la Repblica Popular China y, a propuesta del
Primer Ministro del Consejo de Estado, el nombramiento de los Viceprime

del trmino
las mie\as normas deben, por tanto, promulgarse, dentro
usa su poder de
acostumbrado, por el Presidente de la Repblica (v slo s

ros Ministros del Consejo de Estado, los Consejeros de Estado, los titulares
de los Ministerios, los Presidentes de las Comisiones, el Auditor General y

Asamblea).
reenvo v tendremos an una tercera deliberacin en cada
las Cmaras
de
in
2. En el caso, en cambio, que en la segunda aprobac
(aunque ob
tercios
dos
los
no se hava alcanzado la mencionada mayora de

el Secretario General del Consejo de Estado;


6. Elegir el Presidente de la Comisin Militar Central y decidir el nom-

ntes de la
tenindose la absoluta, es decir, la que se diere a los compone
que lle
(paa
demora
sin
s
publicada
sern
relativas
normas
las
Asamblea),
das; ya
guen a conocimiento de la opinin pblica), pero no sern promulga
de
s
cada
miembro
que, dentro de los tres meses siguientes, un quinto de los

bramiento de los dems integrantes de sta a propuesta de su Presidente;

definitivo si no han
normas no sern promulgadas y publicadas de modo
do, por
obtenido en el referndum la mayora de los votos vlidos (excluyen
en
m
cues
tanto, del cmputo las papeletas en blanco o nulas). El referndu
a
(por
suspensiv
condicin
una
de
tin parece, por esto, asumir la funcin

su ejecucin;

7. Elegir el Presidente del Tribunal Popular Supremo;


8. Elegir al Fiscal General de la Fiscala Popular Supremo;

9. Examinar y aprobar el plan de desarrollo socioeconmico del pas y


los informes sobre su ejecucin;

s, podrn re
Cmara, o quinientos mil electores, o cinco Consejos regionale
de que estas
ncia
consecue
la
Con
m.
rcferndu
a
quedr que sean sometidas

1 O. Examinar y aprobar los presupuestos del Estado y los informes sobre


1 l. Modificar o anular las decisiones inadecuadas que haya adoptado el
Comit Permanente de la Asamblea Popular Nacional;

12. Ratificar la creacin de provincias, regiones autnomas y municipios


directamente subordinados al Poder central;

as, como
tres meses) de la eficacia de las normas constitucionales (formulad
verdadero
como
presenta
se
que
bien
ms
,
Cmaras)
las
por
es costumbre,
realidad, de un
elemento constitutivo (Mortati) de su formacin (tratase, en
ados casos y
referndum facultativo, que se puede exigir slo en determin

13. Decidir sobre el establecimiento de zonas administrativas especiales


as como sus estatutos;
14. Decidir sobre las cuestiones de la guerra y la paz,

15. Ejercer otras funciones que correspondan al rgano supremo del po

aprobadas res
que no distingue, de modo alguno, la eficacia de las normas
anterior, que
agravado
iento
procedim
el
en
pecto a las emanadas con base

der del Estados4

es ms simple)."3

Cabe sealar en principio, que de manera normal y acostumbrada,

la ubicacin de la reformabilidad constitucional se contiene en la parte

8.4.1.6. Clzi11a

final de las Cartas Magnas, ya sea como un captulo expreso o dentro

Constitucin de la Repblica Popular China

del contexto de disposiciones finales. Sin embargo, como nota curiosa,


el principio de reformabilidad constitucional regulado en la Carta Chi

CAPTULO IIl

a. se coloca dentro de las facultades de la Asamblea Popular, que es el


Organo Supremo del Poder del Estado, como menciona el numeral 57

Eslntc/ura del Es!adu

del propio ordenamiento.

Apanado l.

Asamblea Popular Nacional.


Permanente
Artculo 58.-La Asamblea Popular Nacional v su Comit

ejercen el poder legislativo del Estado.


Anculo 62.-La Asamblea Popular Nacional ejerce

El citado procedimiento resulta poco complicado, puesto que la re

por ms de una quinta parte de los diputados que la integran, debin


dose aprobar por las dos terceras partes de la multialudida Asamblea.
Como se aprecia, la fuerza de la Asamblea convierte este procedi
mien to en exclusivo de la misma, al ser el rgano Supremo de China,
con stituyndose un monopolio sobre el mismo, situacin que pudiera
0

l. Reformar la Constitucin;
2. Supe1visar el cumplimiento de la Constitucin;
civil, las leyes
3. Elaborar y reformar el cdigo penal, el cdigo
s;
bsica
leyes
cas del Estado v otras
te de la Repblica Popular
4. Elegir el esidente \. el Vicep1-esiden
o CollsliiLiciollal, Tecnos,
13JscARI.Trl DE RliFFIA, Paolo, Dacclz

dim iento para efectuar la reforma.

forma debe hacerse a propuesta del Comit Permanente de la Asamblea

ciones:

''

El artculo 62 confiere esta importantsima facultad, en primer lu


gar, a la citada Asamblea en tanto que el precepto 64 previene el proce

1 Y73, pp. 276 y 211.

'4 Collslilucill de la Repblica Popular de Chilla, a_ ed., Lenguas Extranjeras, pp.

4S 46 y 47.

43,

RMA DE LA CONSTITUCIN
J'i iO

TEORiA DE LA CONSTITUCIN

216

rei1ejar un desequilibrio entre los poderes ya que, ni el Ejecutivo, ni el

Lon

REFERNDUM, INICIATIVA POPULAR Y PLEBISCITO

217

Quiero iniciar este apartado con la reflexin del maestro Mario de

hks su aparicin y aplicacin.

El trmino referndum proviene del siglo XVI, y contiene una remi

Constituciones en la cual seala:


Un breve apunte para concluir: (No es ya el momento de que se p iens e

nisLencia de los comienzos estrictamente federales del gobierno de dos


lk los cantones actuales de la Confederacin Suiza: El Graubnden y

en

\'alais.

entregar al cuerpo electoral mexicano la decisin ltima sobre las adiciones


v reforma de su Constitucin, de esa ley fundamental que le signific las

El referndum tal y como actualmente es, reviste el carcter, muy

reformas y del imperio y la Revolucin de 191 0' o se s ig ue cre

yendo que no hemos alcanzado la suficiente madurez poltica?''

modificado, de legislacin por el pueblo. Realmente slo conserva de su

Referndum, Iniciativa Popular y Plebiscito entre otros, son sin

duda alguna procedimientos jurdico-polticos, para ejercer el poder po


ltico de la poblacin en las reformas parciales o totales de una Consti
tucin, como es el caso de Italia, Cuba, Espaa, Guatemala y Nicara
leyes fundamentales se establecen

estos mecanismos de democracia semidirecta para lograr modificacio


nes en sus constituciones polticas.

el de la moderna democracia y el de la soberana popular, ya que en

LliL'lltra su razn de ser slo cuando por estar arraigadas las ideas que
i 1 n pl i can estas ltimas se han creado las condiciones que hacen facti

la Cueva al finalizar su captulo sexto denominado: La Reforma de las

'iUS

Soto Flore'

El origen histrico del referndum est estrechamente entrelazado

8.4.2 REFORMA CONSTITUCIONAL.

gua, entre otras naciones que en

A.

obl igatorio para las normas de jerarqua constitucional y con caracte


rsticas ms complejas para casos de revisin total de una Constitucin.

Judicial tienen injerencia en ste.

guerras de

origen el nombre.
da

La versin moderna del referndum aparece tericamente elabora


v

proporcionada, junto con el resto de su ideario republicano, por

los pensadores de la Revolucin Francesa. El referndum es hoy una


institucin eminentemente americana.
Con el fin de darle mayor claridad al anlisis sobre el referndum
me

permito citar el artculo 141 de la Constitucin de la Repblica de

Cuba en donde se establece esta figura:


Artculo 141.-Esta Constitucin slo puede ser reformada, total o par

8.4.2.1. Referndum

cialmente, por la Asamblea Nacional del Poder Popular mediante acuerdo

Por lo que hace al Referndum, es el acto por el cual el pueblo o

el

cuerpo electoral. en su sistema democrtico aprueba o rechaza de los

representantes constitucionales legales, una reforma o adicin constitu


cional; en este sistema el cuerpo electoral desempea actividades cons

titucionales, dando lugar as a un sistema de semi-representacin, en el

que si bien, se respeta el derecho del pueblo a participar en las funcio

nes pblicas a travs de sus representantes, este queda circunscrito o li

mitado exclusivamente a decidir sobre las cuestiones consideradas


como ms importantes, o que reclaman el procedimiento por su tras
cendencia y originalidad.

Puede adoptarse el referndum como obligatorio con relacin a la


autoridad en cuestin, cuando la norma constitucional se lo impone

para dar valor a su resolucin, o puede ser facultativo, si se establece e


alternativa con otro medio de ratificacin, o si la convocatoria est condi"i

cionada a que un nmem de representantes lo solicite. Los Estados qu


adoptan el referndum, en su generalidad lo e st a ble cen con carcter de
" CUEVA, Mario de la,

Tt:ura dt: la Cullstitucill, up. cit.,

p.

174.

adoptado, en votacin nominal, por una mayora no inferior a las dos terce
ras partes del nmero de sus integrantes.
Si la reforma es total o se refiere a la integracin y facultades de la
Asamblea Nacional del Poder Popular o de su Consejo de Estado o a dere
chos

deberes consagrados en la Constitucin, requiere, adems, la ratifi

cacin por el voto favorable de la mayora de los ciudadanos con derecho


electoral, en refrendo convocado al efecto por la propia Asamblea."'

Con este ejemplo de Derecho Constitucional Comparado nos queda

Dls claro en qu consiste el referndum.

8.4.2.2. Iniciativa Popular


Por lo que hace a la Iniciativa Popular, vinculada con el proceso re
.
formatorio de la Constitucin, conviene sealar que esta es una de las
expresiones ms importantes de la Democracia Constitucional, es decir,
de a 4 uella forma de gobierno en la que los ciudadanos participan en el
gobierno de la comunidad poltica en forma inmediata. Consiste en la
'o Editorial de Ciencias Sociales. calle 14, No. 4104. Plava.
Cd. de La !!abana, Cuba.
.
Biblioll'ca de la Embajada Cubana en Mxico. p. S7.

TEORA

218

DE

LA CONSTITUCIN

!HTORMA DE LA CONSTITUCIN

facultad que se reconoce al cuerpo electoral o a una parte de este para


promover reformas de normas constitucionales.

21Y

El esquema que presenta la Carta Magna del Per, condensa la po


o;ibilidad de que los tres poderes inicien leyes, restringiendo al Poder Ju

En el Diccionario Jurdico Mexicano elaborado por el Instituto de

dicial a promover reformas nicamente sobre administracin de Justicia.

Investigaciones Jurdicas de la UNAM, la investigadora Monique Lions,


seala lo siguiente:

Este panorama conlleva tambin a que la iniciativa popular consti


tu\e una frmula para principios del procedimiento reformatorio, como

Mediante la Iniciativa Popular en vez de ejercer un simple control a poste


riori, los ciudadanos pueden orientar en cierta medida la actividad guber
namental.
En la prctica, la iniciativa se ejerce mediante el depsito de un proyecto

lo previene en el texto en comento.

En lo tocante al procedimiento de reformas, el proyecto debe ser


a p robado por una Legislatura y ratificado por la siguiente, para que

!L'llga plena eficacia.

firmado por un nmero determinado de electores, pendiente a solicitar la

Como nota distintiva, debe hacerse notar que la Constitucin del

ne

PL-r consigna que el proyecto de reformas no es susceptible de observa

adopcin de una ley, su abrogacin o la revisin de la Constitucin. De

garse el rgano Legislativo a dar curso al proyecto as presentado, se cele


brara una consulta popular; si la mayora de los ciudadanos adoptan el

re

ferido provecto, el legislador tendr que inclinarse, y se aplicar la ley

la

reforma as aprobada. Por otra parte, la eficacia del procedimiento es va


riable, segn la iniciativa sea "formulada" (redactada en forma de un verda
dero proyecto de ley) o "no formulada" (una simple indicacin general

del

Lin por el Ejecutivo, lo cual genera una indudable preeminencia del

LLgislativo en este orden.


En nuestro pas, la Iniciativa Popular no ha sido contemplada en el
orden nacional y aunque algunas entidades la han normado, carece en
rLalidad de importancia.

Como todas las formas de democracia directa o indirecta, la inicia

texto por adoptar o de la reforma por realizar)Y

En el Derecho Constitucional Comparado encontramos algunos


ejemplos de Leyes Fundamentales en donde se encuentra establecida la
Iniciativa Popular; en el presente caso me permito citar lo que establece
la Constitucin Poltica del Per que al efecto seala:

t\

saciertos de los gobernantes; evita la dictadura de los partidos, mejora

la educacin popular y evita cambios avanzados sin debida justificacin.


8.4.2 .3.

Dentro de las vertientes que un rgimen democrtico caracterizado


por la igualdad, libertad y solidaridad en la relacin del gobierno, en

Reformas de la Constitucin

contramos la antigua pero vigente figura del plebiscito, como una for

primera legislatura ordinaria y ratificada en otra primera legislatura

ordi

naria consecutiva.
El proyecto correspondiente no es susceptible de observacin por el

Po

der Ejecutivo.

La aprobacin y la ratificacin requieren la mayora de los votos del n


La iniciativa corresponde al Presidente de la Repblica, con aprobacin

del Consejo de Ministros; a los Senadores y Diputados; a la Corte Suprema,


por acuerdo de Sala Plena, en materia judicial; y de cincuenta mil ciudada
nos con firmas comprobadas por el Jurado de Elecciones."58
'7 1Jiccio11ario Jurdico Mexica11o,
1982, pp. 116-117.

Instituto de Investigaciones Juddicas,

Impreso en "GRAFITRAL", S.C.R.L. Las Esmeraldas

53.

127-129,

ma de manifestacin de la sociedad civil frente a un planteamiento del

g obiern o todo esto encuadrado en un sistema semidirecto o semirepre


,

sentativo.

Efectivamente, desde la antigua Roma encontramos esta figura, la

cual era considerada como fuente del


Derecho Romano, debido a su na
lurale;.a, pues las decisiones

dez,

mero legal de miembros de cada una de las Cmaras.

'H

Plebiscito

TTULO VI

Artculo 306.-Toda reforma constitucional debe ser aprobada en una

da de Per, p.

popular encuentra al menos en teora muchas ventajas: Su conse

cmncia con la teora de la soberana popular; se corrigen abusos y de

Constitucin Poltica del Per

co.

A. Soto Flor,.,

UNAM, Ml

Balconcillo,

Embaja

votadas en los "concilia p/ehis" tenan vali

por lo que se consideraba que:

Lo" plebiscitos eran las decisiones tomadas de la plebe


en los concilia plc
h, sobre la proposicin de un tribuno, v que se aplicaban
desde luego a
L!la sola. Pe m a pal'lir de la ley 1 /oncnsia,
en 468, regan lo mismo para los
P<tricios que para los plebeyos. Desde entonces son VLTdaderas leves, \'
.
. los
lL':\tos les dan en genLTal e ta calificaci
n. ''J
')lJ P!.lll, EU!.!.L'Ill.', Tratado :/cntellla! de /Jert'c/u
Ruii!Uilo,
Mxico, 1 Yl, p 42.

Editora

Nacional Edinal,

220

TEORA DE LA CONSTITUCIN

J<l

De esto desprendemos el hecho de ser una consulta a la poblacin

H>RMA DE LA CONSTITUCIN

JilCn,

sobre una propuesta formulada por su gobierno para ejercer el mismo,

:i:

es decir, tiene esa propuesta una incidencia directa sobre la poblacin,

221

A. Solo Flor,.,

por lo que una nacin debe tener lo que Jos Lpez Portillo

"wnifestaba:

-;,

Polticamente hablando, no hay ms que una sola voluntad, la General, mo

por lo que es un mecanismo necesario el realizar la consulta a fin de

dalidad del querer individual, comn a representantes v representados que

que determine el rumbo que se va a tomar sobre la cuestin planteada.

coinciden en los intereses y fines de toda organizacin poltica. Los repre


sentados no tienen \'oluntad como tales que despus transmitan al repre

Pero como todas las figuras antiguas que se hacen presentes en


nuestra vida poltica, han evolucionado, se han actualizado de acuerdo

sentante, ni este tiene voluntad autnoma v distinta."2

a la forma que son percibidas en un punto de la historia, as, la disyun

Para conservar ese equilibrio en las voluntades de gobernantes y go

tiva se present en nuestro Estado Moderno con la representacin que


un ser humano haca por los otros, como nos indica Jos Lpez Portillo

lwmados estos deben permanecer en una constante comunicacin, in


tLrcambindose informacin con el fin de hacer un eficiente y duradero

y Pacheco,
,

Alguna \oluntad individual tiene que representar el centro de decisin del

cjL-rcicio del gobierno, preservndose entonces las instituciones estata

k:-,,

poder de todos, y resolver sobre la paz y la seguridad, opinaba Hobbes. Sus

entre las formas ms eficientes para tener esta comunicacin se

encuentra el plebiscito.

actos no son suvos: representan la intencin y los propsitos de todos. Por

Por plebiscito podemos entender entonces, las resoluciones tomadas

eso, ninguno, en concreto, puede modificarlos u objetarlos, fuera del propio

por e l pueblo a pluralidad de votos, lo que representa a actos de volun

soberano."0

tad popular, mediante los que el pueblo exterioriza su opinin sobre

Al parejo de la figura de representacin, surgieron problemas por la

un hecho determinado en la vida poltica. Es conveniente no confundir

naturaleza misma del ser humano, siendo stos inevitables, quedando el

esiL' concepto con el de Referndum, pues entendemos a ste ltimo

sistema en un punto muy vulnerable por parte de los gobernantes, es

como el acto de someter al voto popular y directo, las leyes o actos ad

decir, el abuso del poder, lo que causa un desequilibrio total en la socie

ministrativos con el fin de ratificar por el pueblo lo que votaron sus re

dad, tal y como lean Jacques Rousseau expona:

presentantes.

As como la voluntad particular acta sin cesar contra la general, as tam

De sta forma podemos desprender que al ejercer la figura del plebis

bin el gobierno ejerce un continuo esfuer-zo contra la soberana. A medida

cito, estamos frente a una pregunta en cierta forma arbitraria, respecto a

que este esfuerzo aumenta, la constitucin se altera, v como no existe otra

un

voluntad de cuerpo que resistiendo a la del prncipe mantenga el equilibrio,


resulta que tarde o temprano sta oprime a aquella, pertwbando el contra

parte del gobernado, se encausa la fuerza pblica a la toma de decisio

to social. Tal es el vicio inherente e inevitable que desde la aparicin del

nes por parte del poder pblico, por eso el autor colombiano Gaspar

cuerpo poltico tiende sin descanso a destmirlo, como la vejez y la muerte

Caballero Sierra dice que:

destruyen al fin el cuerpo humano."1

Se e ntiende por plebiscito la pregunta de carcter poltico o de inters ge

El problema estaba planteado, pero era inevitable, por eso la histo

neral, realizada por el gobernante a los gobernados, cuya decisin tiene

ria reserv un lugar importante a la teora de Emmanuel Sieyes, quien

fuerza \'inculante u obligatoria para el gobernante.6l

afirmaba que el Tercer Estado representaba todo, de lo contrario, pen


sar en una democracia pura como forma de gobierno, con las magnitu
des que las naciones han adquirido, es realmente imposible.

Entonces, es necesario encontrar una congruencia de voluntades


entre gobernantes y gobernados, de lo contrario el equilibrio se V

perdiendo poco a poco hasta que es imposible continuar con ese rgl

asunto de gobierno para obtener su aprobacin, lo que implica un

juego de la opinin pblica, una manifestacin de consentimiento por

U na vez determinado el concepto de plebiscito, es conveniente fijar

algunas diferencias de esta institucin con la de Referndum, pues a pe


sar de la similitud en ejercicio de stas figuras, su finalidad es substan

cialmente distinta.
"'

00

ngel
61

LP!'I.

Portillo Y PACIIEUJ Jos, G<'llesi., v Teuru Ge11eml dd /:'.,!iulu .\todenw,

Pon!m, Mxico, 1976, p. 570.

RoussEAU Jean-Jacques,

El Cmllrato Suciul,

SARPE,

Madrid, 1983, pp. 134

y !35.

- L<JPEZ P<JKIII.LO y PACHElO Jos. c;,;l/('_,s .\'


gue ngel Porra,
Mxico. 1976, p. 582.
nl CAUALI.ERO SIERRA, Gaspar Y ANZO LA Gu
Santa Fe de Bogot, 1995, p. 160.

Teora Gel/eral del Lstwlu Alodenw, MiMarcl'la.

Teora Ccmstitucimwl. Tl'mis,

222

TEORA DE LA CONSTITUCIN

A pesar de que ambas figuras someten a la consideracin de la po


blacin un proyecto, en el caso del referndum versa sobre reformas de
tipo constitucional o normativas o sobre la expedicin de nuevas consti
tuciones o leyes; mientras que el plebiscito es sobre una pregunta o pro

puesta genrica para que el gobierno en turno legitime una accin.


Otra diferencia es que el referndum permite una mayor facultad de
decisin al gobernado, pues puede calificar positiva o negativamente
normas e instituciones de carcter permanente, mientras que el plebis
cito es ms restringido y solo se aplica a decisiones eventuales, inmedia
tas y controvertidas, brindando el resultado una legitimacin a dichas
decisiones.
Por lo que implican las facultades que conceden estas instituciones,
considero que la figura del referndum est inserta en un rgimen de
instituciones slidas con un perfil totalmente democrtico, mientras que
el plebiscito es una figura que puede manipular la opinin pblica legi
timando decisiones no estudiadas a profundidad.
En base a lo anterior, podemos concluir que en nuestro sistema
constitucional se pueden implementar figuras como las antes estudia
das, ya que tendran una buena utilidad en nuestro sistema, vinculando
de una manera permanente a la poblacin en los asuntos de gobierno
responsabilizndonos todos de sta tarea; figuras como la iniciativa po
pular son importantes, pues mantienen el contacto directo con los rga
nos legislativos hacindose sentir el clamor de las organizaciones sociales
y en general de todos los gobernados, siendo analizadas las propuestas
por los representantes para implementarse total o parcialmente de acuer
do con las implicaciones que tenga.

,
Tambin considero que la figura del referndum puede implemen
tarse de forma efectiva en nuestro sistema constitucional, ya que a tra
vs de ella se puede reflejar de una forma real el sentir de la poblacin
con la produccin legislativa y sobre todo en los momentos en que se

trata de modificar la Constitucin, pues en ella se condensan los valores


fundamentales de una nacin a travs de los poderes constituidos Y se

ra conveniente que las modificaciones que afecten directamente a la


comunidad en las reformas legales o constitucionales, sean ap robadas

en ltima instancia por el rgano al que van destinadas, es decir a 1

poblacin, claro, debe hacerse una regulacin muy especial de sta 6,


gura para no permitir una distorsin de las funciones e institucio
que rigen nuestra vida cotidiana.
Respecto al plebiscito, conside1o que es una figura con una
tancia relativa, de acuerdo a la forma en que se presente, pues la
gedad de los asuntos que se plantean a travs de sta figura se
dan ap1obaciones con consecuencias no muy planeadas,

REFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

223

;;LrYir de bastin poltico para acciones distintas a las del planteamiento


original, sin embargo, sabiendo encausar sta figura para que cumpla
;;us autnticos fines, es digna de tomarla en consideracin para tener un
"istema ms cohesionado con el sentir popular respecto de las acciones

de gobierno.

Unidad 9
Derechos del hombre

JUAN Jos MATEos SANTILLN'


RAL CoNTRERAS BusTAMANTE ..

}
-

9.1. EL CONCEPTO

DE LOS DERECHOS HUMANOS


La poca presente est caracterizada, sin duda, por la trascendencia
d e los derechos humanos. La evolucin jurdica, a lo largo de la histo
ria. ha recapitulado que el reconocimiento de la proteccin de la liber
ta

de la dignidad humana debe ser el fin supremo de todo Derecho.

Su concepcin filosfica es muy extensa, variada y hasta contradicto


ria. Existen corrientes del pensamiento que los consideran como dereclzos

1Wlum/es, aludiendo a una postura terica iusnaturalista, que sustenta


la ex istencia de un conjunto de derechos preexistentes y supra-jurdicos,

decir, anteriores y superiores a las leyes; y que, por lo tanto, son


ri cipios universalmente vlidos que tienen todas las personas que
xi"ten, estn o no plasmados en las leyes, puesto que son anteriores e
Incluso superiores al Estado.
es

Dentro de esta misma ideologa, tambin se les denomina como de

recllus

iluw/us

originales, los cuales son aquellos derechos que no re

quieren condicin alguna para su existencia,


duo mism
o.

Y.3. Y.S, Y.6, 9.10, 9.11.


Y . ! , Y.2, 9.4, 9.7, 9.8, 9.9.
225

ya que nacen con el indivi

TEORA DE LA CO'\STITUCIN

226

"Histricamente, la garanta de la dignidad humana se encuentra

estrechamente ligada al cristianismo", 1 pero para la corriente doctrina

ria iuspositi1ista, que se basa en puntos de vista diferentes, es insosteni


ble el carcter innato de los derechos, pues a lo largo de muchos sigl os
el respeto a esos derechos humanos ha sido inexistente, sobre todo du
rante las pocas, entre ellas el colonialismo, a los ciudadanos se les con

11 RITIIOS DEL 110:\IBRE

J . .\latto, Sa n t i \ Li n

R. Conllt'l<h IJ,tamallic

227

1 tJJIL' gran parte del siglo XX, el principal tema de debate entre el capi

tdismo \'el socialismo. La cada del "Muro de Berln", as como el des


tlllli'Ollamiento de la Unin Sovitica v la presencia de un mundo
iLkolgicamente bipolar; ha permitido el fortalecimiento de esta con
LlJLin individualista, por medio de la premisa de que la dignidad hu
Jillll<t sn mejor garantizada bajo condiciones de mayor libertad que

d L J l t ro de un orden de mavor seguridad.

sideraba como sbditos, sin derecho alguno.


Desde la perspectiva iuspositi1ista, los derechos humanos son los

El concepto de dereclzos lzunumos, es un trmino redundante, sin

que estn reconocidos por la ley, principalmente por la Constitucin de

e111bargo, se acua a la comunidad internacional en 1945, a partir de la


lir111t de la Carta Fundacional de las Naciones Unidas, en San Francisco.

un Estado. Sin el reconocimiento de estos valores por el orden jurdico,

Las ltimas tendencias, han preferido utilizar la idea de dereclzos

no seran ms que enunciados de principios filosficos v morales, pero


carentes de validez real.
Para fundamentar esta posicin, se ejemplifica con el hecho de que
durante siglos la esclal'itud -que nulificaba la libertad y la dignidad de

iuulunze/l!ales del lzonzhre, ya que esta denominacin tiende a una con


cqJLin filosfica ms precisa. Hablar de derechos fundamentales, par
te Lk que los derechos del hombre son los primeros, es decir, la base y

quienes la padecan- fue una institucin como el matrimonio, la adop

el lundamento de donde emergen los otros derechos existentes. As, los

cin o la compraventa, perfectamente legal y legitimada por sociedades

derechos fundamentales son aquellos de cuya esencia derivan todas

que la consideraron un atributo de propiedad de los estratos sociales

las dems facultades, por lo que se les considera, son derechos ncleo.
La denominacin de dereclzos finzdmnelltalcs tiene hoy un cierto ca

dominantes. Dnde quedaban pues, los derechos innatos y superiores


de los esclavos?
Los derechos del ho111hre

del ciudadano, son un trmino que surge

durante la Revolucin Francesa de 1789, con la declaracin del mismo

rctLT oficial, toda vez que est utilizada en la Carta de las Naciones
Unidas del 26 de junio de 1945, Prembulo y artculo primero, nmero 3,

as como en posteriores documentaciones mundiales.2

nombre. En sta, se habla de derechos naturales e innatos, distinguin

El carcter fundamental de los derechos humanos est evolucionan

dose de los derechos ciudadanos que son aquellos que se adquieren,

do \ ertig:inosamente, debido a que la sociedad moderna -bsicamente

realizan y ejercen dentro de una comunidad social, como lo son los de

la del mundo occidental- va no se conforma con la simple vida en li

rechos polticos. Su gran aportacin es que invirti el orden de la l egiti

midad de la soberana en la titularidad del poder poltico, quedando ya


determinada por la voluntad popular y no por la sangre de los reye s ni

La idea de la dig11idad lzunzmza, definida como "la capacidad abs


tract<t \' potencial del ser humano para realizarse como tal",1 se ha con

rechos naturales que se adquieren con la calidad de ciudadanos.


Al triunfo del liberalismo, sur ge la concepcin de los derechos

tambiCn, los medios para que se compagine la libertad individual con la

por voluntad superior de Dios, sino por el hombre mismo. Por lo tanto,
en el sentido de la Declaracin Francesa, los derechos polticos son de-

id.

l'iduales, sobre la base de que la capacidad de los hombres para decidl

por s, o sea, su libre albedro, debe ser absolutamente respetado por e


Estado. Para el liberalismo, las facultades del hombre como individuo Y

su dignidad como ser humano, no deberan ser asunto de la incumben


cia del Estado.

n Y la
La gran disvuntiva entre la libertad individual frente al orde
dof
coercin -cuando estos realmente procuran un bien comun- u e
,

ertad, sino que exige profmdizar en ms valores.

Vertido en un factor indisoluble del concepto de los derechos fundamen


tales. E l Estado debe garantizar no slo un rgimen de libertades, sino
Propi a \ida en sociedad. No basta enunciar v reconocer un amplio cat

logo de dcrechos
si el Estado no crea los n;edios para hacer posible su

ejercicio.
La
idad del ser humano es una exigencia cualitatiYa en la apli
caci(Jn dign
ejercicio de sus derechos. Su libertad indi\idual nicamente
er posible ejercerla disfrutarla dentro de una comunidad libre, en
\

OndL no se le menos
cabe su sustanti\idad.

cj
1

!3Rt '1>\,

l'nlL''lo . . \lwuuil de JJereclw Coll.,tirucu!llil/,

aci(lll PhlicJ. Marcial Pon,, Ediciones Jurdicas \


p.

1 17.

[n,lilulo Vasco de
Sociale,, Madrid, Espaa,

A.

A1 \:\J-oz LLDLS\1:\,

iVlario, IAJ'> /JcucluJ.., ffll!lltl/ ()...,, .'>ll


l
.t:,uuulan con el L_..,/tldo, Tci prokional, E....,L.lll'i<.t
Mxico, I<J8:1. pp. 11-16.
Bto-.,ll\, Uf!. C/1., p. 12:1.

r;l lltc

nah,ucoc,

decloruc{()n ll!\'tT'>lll
dl'

DtTL'Lho

\!u rt'lu

dl' la lllti\tT:--.idad

!li R.ECIIOS DEL HOMBRE

TEORA DI;

228

En pases desarrollados como Alemania, el concepto de derechos so


cuada, la seguridad social. el derecho al trabajo o a la informacin, son

ttdas:

individual".4 Esto significa que esta segunda gene1acin de valores, im

Para el autor espaol Antonio Trove! y Serra, los derechos humanos

plican acciones del Estado para poder concretar el programa contenido

on "privilegios fundamentales que el hombre posee por el hecho de

en ellos. Es decir, son obligaciones sociales que se le imponen al Esta

Lrlo, por su propia naturaleza y dignidad. Son derechos que le son in

do, para que ste a su vez, oriente su futuro desempeo y determine ta

ltL'rentes y que, lejos de nacer de una concesin de la sociedad poltica,

reas que impliquen organizacin, medios, procedimientos y reglamenta

han de ser consagrados y garantizados por sta".'


El maestro Rafael de Pina, consideraba que "los Derechos Humanos

cin, que hagan posible mejorar los estratos de vida de la sociedad estatal.
La concepcin de un Estado Social viene a ser la respuesta al indivi
dualismo, puesto que su filosofa sostiene que no debe ser excluyente la
valoracin de los derechos fundamentales en contra de la participacin

on aquellos que corresponden al hombre por su propia naturaleza,

como fundamentales e innatos, tales como los de propiedad, libertad,

seguridad y resistencia a la opresin, formulados en la Declaracin


Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano y los llamados

derechos sociales fundamentales, los derechos individuales -por muy


tutelados que estn- ya no son garanta para procurar, por s mismos,

sin duda, en favor del fortalecimiento del Estado mismo.


Los derechos fundamentales o como se les denomine, constituyen

229

,igicas existentes, se citarn algunas definiciones del trmino ms acep

entendidos como "garanta de las bases en que se asienta la existencia

la dignidad humana. La incorporacin de los valores sociales dentro de


la esfera de los derechos fundamentales los robustece; y ello redunda,

R. Contre1a, Bu,tamante

Krmitir la prctica de la ortotanasia como mtodo para que enfermos


tLrminales mueran sin sufrir en la agona.
Una vez precisadas algunas de las diferentes acepciones termino

ciales fimdalllelztales, que comprenden valores como la vivienda ade

del Estado, sino por el contrario, son mutuamente dependientes. El


Estado ya no debe ser visto como el enemigo potencial de la libertad
sino como su ddensm y protector. Asimismo, sin la adopcin plena de

J. Mat'''" Santilbn

derechos sociales.
Estos derechos se afirman como anteriores y superiores al Estado,
por lo que los gobernantes se encuentran en absoluto, obligados a man
tenerlos, respetarlos y garantizarlos.b
El Doctor Jorge Carpizo, ha sostenido que los derechos humanos

son "los derechos inherentes a la naturaleza humana, sin los cuales no


se

puede vivir como ser humano y que el Estado est obligado a respe

actualmente la ms amplia gama de valores universalmente -,:......,.

tar, proteger y defender y que son susceptibles de ser violados por una

-aunque no siempre respetados o interpretados de manera u


que generacin alguna, a lo largo de toda la historia de la

preso o tcito de una autoridad".7

haya podido gozar. Nunca haba existido una concepcin similar,


pecto a la igualdad, la libertad, la equidad, la democracia,
popular, entre otros, como la que afortunadamente ahora disfrutamos.
A pesar de que en muchos pases del orbe, la concepcin y el
to de estos valores todava presentan serios rezagos, en el mundo
dental -y principalmente en los pases ms desarrollados- el catatoK
de derechos fundamentales es tan amplio, que muchos de esos
no se usan y sectores sociales importantes ni siquiera saben qu
con su libertad.

Existen avanzados y novedosos conceptos como la dignidad de


nios, el respeto a la no manipulacin gentica, la "privancy" del
nal
cho norteamericano -que es en pocas palabras, el derecho perso

permanecer apartado de la sociedad y al reconocimiento de una


ntima y propia en el hogar- la autodetcminacin para una
digna, que en Mxico ya se aprob la Ley de Voluntad Anticipada,
4 lhi<l.:m. p.

97.

autoridad o por cualquier otro agente social con el consentimiento ex


Jorge Castn Tobeas, proporciona otra definicin de los derechos

humanos y afirma que "son aquellos derechos fundamentales de la per


sona humana tomada en su aspecto individual y social, que por su pro

pia naturaleza (corprea, espiritual y social) le corresponden y por lo


ta nto le deben ser reconocidos y respetados por todo poder y por toda

norma jurdica".H

Karl W. Deutsch, establece que "en la definicin y cumplimiento

Por parte del Estado de los derechos humanos estarn las pruebas cua

litati nt s de su actuacin. En la medida que los garantice y los haga va


l r se estar frente a un Estado con mayor legitimidad en base a su sen
tid o de justicia
social. La autoridad y la lealtad definen nuestros deberes
TKO\TL

SEI<KA. Antonio, Lm /Jcreclzos 1/wnwws. Tecnos, Madrid, 1 968. p. 1


1.
Rafael \ Di. PIA VARA, Rafael . /Jiccimwriu de /Jercchu, 8'. ed. . Porra,
Mxico, 1 979, pp.
221 v 222.
7 CAKPIZO MM Gi<EGoK. Jorge. B reve Cuteci."""
.mine /u., /Jcreclw., 1/unwtws, (iaceta
de la Comisin Nacional de Derechos Humanos, Mxico, Ao l. Tomo l. No. 2, 1990.
p. 18.
H CASTAN ToBIAS, Jos, Los Derechos del llomhre, 2". ed.,
Reus, Ma d rid. 197.
0

DL Pi"'A,

2:10

TFORIA IJE LA CONSTITUCIN

hacia el gobierno; v si cumplimos tales deberes no deberemos esperar


derechos.
que se nos den las gracias por ello... lo mismo se aplica a los
regalo.
un
ni
privilegio
un
es
Lo que nos corresponde por derecho no

Debemos tomarlo sin darle las gracias a nadie, ,. ejercerlo siempre que

sea necesario"."
Para el profesor universitario mexicano, Carlos Quintana Roldn,
humanos son "el conjunto de prerrogativas que salvaguar
derechos
los

dan la vida Y la dignidad de los seres humanos v que los criterios valo
rativos de la cultura y de la civilizacin moderna atribuven a todos los
0
integrantes de la especie humana sin distincin alguna".1

dera revolucin jurdica en Europa, no tan solo dio pie a los movimien
tos de los glosadores y pos-glosadores, sino que signific el trnsito, del
sistema jurdico romano de Teodosiano, al sistema jurdico romano de
Justiniano.
Con lo expuesto, simplemente queremos dejar sentado que en el si
glo XIII, Europa vid un conjunto de conmociones normativas que sir
ven de frontera entre la Alta Edad Media y la Baja Edad Media, con lo
que queda claro que el sistema poltico dominante era el sistema feudal.
Tradicionalmente, la doctrina mexicana hace referencia a la Carta
Magna de 12 15, concedida por Juan sin Tierra a los ingleses, como un
documento fundamental para el estudio de las libertades humanas, pues a
lo largo de su Prembulo v de sus 63 clusulas, establece --entre otras
el recnocimiento de la libertad de los hombres libres, pues como se ha
dicho, el sistema feudal predominaba y en consecuencia los hombre s de

los feudos estaban sujetos a un vasallaje caracterstico del sistema pol


tico dominante, sin embargo, en esta materia, se limitaron y definieron
las obligaciones feudales, lo cual signific para la poca un verdadero
avance y un freno para el autoritarismo sin lmites.

En materia fiscal se estableci el principio que los tributos slo po


dan aplicarse con el consentimiento de la nacin, argumento que mu

chos siglos despus sirvi de bandera a las trece colonias del Norte de
Amrica, para su guerra de emancipacin.

En la Carta Magna encontramos el principio de que no se prend


ra, encarcelara, ni se privara de lo que poseyera a ningn hombre bW.

l'ollicu

\' Gohienw,

10 liiNTANA Rm.UAN, Cario' y SAHillO

Mxico,

1YY8,

p.

23.

Fondo de Cultura Econmica,

PENICIIE, Norma,

Lkreclws

1/wiiWlUS,

231

R. Conlrera., Bu,laJnanle

bre, sino de conformidad con la ley y mediante el juicio de sus pares, de

b misma forma, se abolan los tradicionales castigos de mutilacin y


ltJrtura para los cazadores furtivos y se sustituyeron por multas

pena

dL' crcel y en caso extremo, la expulsin del reino.

De igual forma encontramos en la Carta Magna el derecho a resistir


por las armas las decisiones del rey que se encontraran fuera de la ley.
Como puede apreciarse, es evidente que en la tradicin anglosajona

b Carta Magna signific un lmite al poder real y en cierto sentido tam


hiLn para el poder de los seores feudales, de tal suerte que bien obser
\

ada debe estudiarse como resultado de la confrontacin entre el rey y

los nobles, con un importante juego de la iglesia, que deriv en los be


Con un escenario semejante, en los reinos de Castilla y Aragn na

El descubrimiento al norte de Italia del Diges/u, gener una verda

Karl

J. Maleo' San1illn

m-licios antes expuestos para la sociedad.

9.2. APORTE DE INGLATERRA A LA CARTA MAGNA

'' DEL'ISl 1 .
1
1 Y70, p. 24 l.

!ll'.Rf'CHOS DEL HOMBRE

EspaiiA.

L.L'n procesos normativos cuya tendencia bien pudiera equipararse a la


experiencia inglesa, pues en ambos reinos, en el mismo siglo XIII, sur

giL-ron en Aragn los famosos "Fueros de Aragn", cuyo sentido es el


mismo de la Carta Magna inglesa, en cuanto a que ambos buscaban ra
cionalizar los conOictos propios del feudalismo que enfrentaban los in
tereses del rey frente a los de la nobleza. En el caso que nos ocupa, sur

ge la figura del "Justicia de Aragn", 11 como un juez medio, cuyo papel


fundamental es el juridicializar los conOictos y en consecuencia, se le
dota del llamado "recurso de manifestacin", que no es otra cosa que la
manifestacin aragonesa del Amparo Castellano y del Habeas Corpus
Ingls.
En la experiencia castellana encontramos una evolucin feudal si

mila r en cuanto la creacin de una norma que tuviera un papel equipa

rable a una constitucin contempornea; y la respuesta fueron las "Siete


Partidas", del Rey Alfonso X, el Rey Sabio, en cuyo texto encontramos
cuatro recursos de amparo12 tendientes a garantizar un conjunto de de

rechos o mercedes que favorecan a los hombres libres.


Corno puede apreciarse, a lo largo del siglo XIII encontramos una

se rie de experiencias, en las


que se enfrent la nobleza a los reyes, en el
marco de la lucha por el poder en el feudalismo, los resultaos
de la lu
cha f ueron diversos, como variadas
eran las circunstancias que los mo
tivaron, sin
embargo, queda claro que en la tradicin inglesa, lo mismo
que en la espaola,
la Carta Magna, los Fueros de Aragn y las Siete
P
artidas, constituyen verdaderos ordenamientos jurdicos que buscaron
11

Para Inavor infonnacin pueJc con!'\tdtar.....c FAIKL:\ Gl!LLL\J, Vctor,


Arugr,llcw, de 1;,_, Juicios de A111pwo, IIJ.lJNA:\1, M.xico, 1Y71.
de

Anlccedenlc.;

12 VLasc 8,\KKACJ!\1 BARRAGN, Josl. A!u1uJs con..;idcracionc."> ....-uhn:


los cuatro recurso.\'

Uliifhlro re ulados p or
g

las

siete partidas,

2".

eJ .. U. de

G., 2000.

232

TEORA DF LA CONSTITUCIN

JI RFCIIOS DEL HOMBRE

J. Mate"' Santill:u1

233

R. l'"u1I-er;" Bu,talllantc

limitar el poder real y terminaron por establecer un conjunto de garan

lk los dems, sin omitir que los lmites de cada derecho deben estar de

tas para hacer efectivos los derechos de los hombres libres.

tLrminados por la ley.


En el Artculo 5", se establecen limitaciones a la ley, cuando se sos

9.3. ANLISIS DE LA DECLARACIN


DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
Y DEL CIUDADANO DE

1789

La Revolucin Francesa tiene un especial significado en la evolu


cin de los derechos del hombre, pues aunado al hecho de la presencia
de la burguesa como nueva clase social hegemnica, debemos estudiar
en el pensamiento francs una nueva percepcin del hombre frente al
poder pblico.
El 4 de agosto de 1789, la Asamblea Constituyente francesa, declar
la abolicin de todos los privilegios -lo cual haca efectiva una de las
premisas del movimiento revolucionario-, la de igualdad, que acompa
ada por las de libertad y fraternidad, habran de caracterizar de mane
ra inmortal el sentido de la revolucin.
Si bien es cierto, como ya hemos dicho, que en la tradicin inglesa
y en la espaola encontramos una serie de experiencias que deben vin
cularse a la evolucin de los derechos del hombre, tambin resulta
cierto que el caso francs es el que mayor impacto gener en la lucha
del ciudadano frente al poder pblico. De esta forma, el 26 de agosto
de 1789, la Asamblea Constituyente vot -casi de manera unnime-la
famosa Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, com
puesta por 17 artculos, en los que se reconocen un conjunto de dere
chos, que a continuacin describimos.
En el Artculo 1 ", se sostiene que los hombres nacen libres e iguales;
El Artculo 2", declara que el objeto de toda sociedad poltica es "la
servacin de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre" e in
mediatamente enuncia: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resis
tencia a la opresin.
El Artculo 3", complementa los dos primeros, al sealar que la
berana reside en la nacin, por lo que si entendemos que el sobe
es el que est por encima de todos, para decirlo con mayor sencillez,

que manda, entonces se rompe aquella teora francesa del poder


bl
llev a Luis XIV a sostener "El Estado soy yo". En cuanto se afirma
cin
que el poder pblico derivaba de Dios h a el Rey, la declara
estudio rompe este principio e involucra a la sociedad dentro del
cepto Nacin .v en consecuencia despoja al Rey de la soberana y la

lada precisamente a favor de la propia sohera11a 11acio11al.


El Anculo 4", define que la libe itad "consiste en poder hacer
aquello que no dafle a otro"; y con ello, establece que el lmite de los
rechos natwa1es de un hombre termina donde empiezan los de

tiL"ilC que la legislacin slo puede prohibir las acciones nocivas a la so


L iLdad, lo cual se complementa con el principio de que todo lo que no
ltL' prohibido por la ley est permitido, estos principios se complemen

t an con el Artculo

6", que seala que la ley es la expresin de la volun

tad general.

En el Artculo 7" se establece el principio de legalidad en materia


Jl' n al : nadie puede ser "acusado, arrestado ni detenido sino en los casos
dl'lcrminados en la ley y con las formalidades prescritas por ella" prin
cipio que se complementa con los numerales

8" y 9", que sealaban el

principio de no retroactividad de la ley y el principio de todos somos


inocLntcs, en tanto no seamos declarados culpables.
Los Artculos 1 O y

1 1, establecieron la libertad de opinin y la liber


12, se indica que la fuerza pblica se en

tad de imprenta. En el Artculo

CliL'Jltra al servicio de la sociedad, por lo que debe ser sostenida por las

contribuciones de los ciudadanos. 11


Los Artculos 14 y

15, reconocen derechos a los ciudadanos, para

verificar la aplicacin de las contribuciones y pedir cuenta a todos los

empleados pblicos sobre sus manejos administrativos.


El Artculo 16, estableca dos principios: por un lado, el que los de
rechos deban estar asegurados mediante garanta; y por otro, la exis
tencia de la divisin de poderes. Sin la existencia de ambos principios,
el artculo sealaba que la sociedad careca de Co11stitucin.
de

Por ltimo, el Artculo 17, estableca el principio de la inviolabilidad


la propiedad privada y el extremo de lo que hoy conocemos como ex

propiacin, por causa de utilidad pblica


con la condicin de "justa y

Pre\ ia indemnizaci
n".

Como puede apreciarse, uno de los aspectos fundamentales que


debe atraer
nuestra atencin, es la reincidente tendencia a invocar los
derechos

humanos corno derechos naturales,

la conclusin es eviden

finales del siglo XVIII, predominaba el pnsamiento iusnaturalista


rcional en Francia; v en consecuencia,
los antecedentes de
declara-

te:

la
.
.
comento, deb en ub1carse en 1 a evo 1 uc1on
'
de esta cornente
filoso'ICO-JUri'd"!Ca.
Ci
n
.

en

Tampoco debemos olvidar, que el pensamiento Ingls haba


se
desarrollado por
.
senderos diferentes, pero que muchas de estas garant1as se
e n_co
ntraban reconocidas en su sistema j uddico.
,

Ni que decir del pensa


I11Ien
to norteamei-icano, que tanto
en la Constitucin de 1774, como en

......___ _

11

Artculo t 3 de la Declaracin.

234

>1 RH IIOS IJEL 110:\lllRE

TEORA DE LA CO:-.JSTITUCIJil

.1 . .\idt<o, Santilbn

R. l<ll>llLTa' Bu>t<unantc

23'i

La Declaracin Universal de los Derechos Humanos


consta de 30
,11tculos, que procederemos a sintetizar.
El primero, seiiala que los hombres nacen libres e iguales
en digni
dld v derechos, que deben comportarse fraternalmente. El artculo 2",

la Constitucin particular de algunos de los Estados que integraron la


federacin, ya contaban con declaraciones similares a la francesa.
9.4. LA DECLARACIN UNIVERSAL

;;ubdivide en dos fracciones, la primera, que nos indica


que todo ser
Ju111ano goza de los derechos v libertades proclamados en la
declara
L itill. sin excepcin; la segunda fraccin, indica que no
hay distincin
quL' pueda efectuarse con base a consideraciones jurdicas,
polticas o
i1JtLTI1acionales, que afecten a una persona con motivo de la naturaleza
ckl pas del que dependa.

DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE DE 1948

Si bien, la Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y del


Ciudadano de 1789, se ubica como expresin de un movimiento liberal in
dividualista promovido por la burguesa, la Revolucin Mexicana de 1917

instaura una segunda generacin de derechos: los Derechos Sociales.


Esta segunda era de las concepciones filosficas en materia de dere
rechos individuales, a la equidad, que idean los derechos de clase o de
grupo, para que se conforme un frente comn entre entes dbiles -po

El Artculo 3" establece que todo hombre tiene derecho


a la vida, la
libLrtad y la segurid ad. En el 4", se prohbe la esclavit ud; en el
5",
b tortura v las penas crueles o denigrantes; por su parte, el 6" se1.ala

seres poderosos.

dad jurdica.

chos humanos, consisti en agregar a la igualdad que enarbolan los de

quL' todo ser humano tiene derecho al reconocimiento de su persona


li

ltica, social o econmicamente hablando- cuando se confrontan con

El Artculo 7" establece la igualdad ante la ley; el 8" establec


en dos

Despus, al finalizar la Segunda Guerra Mundial, encontramos dos

prLceptos: que toda persona tiene derecho a que en la normatividad


de
un pas \' que se establezcan las garantas que la amparen en tribunale

cuestiones fundamentales para la promocin y proteccin de los Dere

chos Humanos. Por un lado, la firma de la Carta de las Naciones Uni

das; y como consecuencia, el 1 O de diciembre de 1 948, se aprob en Pa

rs, la llamada Declaracin Universal de los Dereclzos Humanos, por 48

votos y 1 O abstenciones. Pudiera parecernos rara la abstencin de la

URSS, de Polonia, Rumania y Yugoslavia, sin embargo, si se observa

con cuidado la cuestin, la internacionalizacin de los derechos huma

nos en manos de un organismo como la ONU fue vista como un riesgo


poltico.

Hoy en da, queda en clara la existencia de una crisis del concepto

Estado-nacin como atributo de las entidades soberanas, y las grandes

potencias, al amparo de la concepcin de que los derechos humanos


son universales, !o han utilizado como bandera y pretexto para alcanzar

objetivos o ventajas particulares, y bajo el argumento de su defensa, han


hecho la guerra a aquellas naciones que se han opuesto a sus inte rese.

Sin embargo, ms all de las consideraciones de poltica internacio


nal y del intervencionismo militar que busca justificaciones, es claro
un
que la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre cumple
1 0S
e
d
cin
cometido histrico claramente determinado, la universaliza
1
'
aes
n
ciO
d
derechos humanos y su proteccin. De esta forma, a los tra

ayo
catlogos de derechs humanos que se encuentran insertos en la m

ones
ra de las constituciones, hay que agregar el cmulo de convenci
e
rs
a
afirm
firmadas por los distintos estados-nacin: bien pudiera
hov en da existen dos grandes fuentes de proteccin de los de:-ha.
humanos, por un lado, las provenientes del derecho inten10, y por
las que se derivan del derecho internacional.

s
competentes contra actos que violen sus derechos fundame
ntales. En el
9", se prohben las penas arbitrarias; asimismo, el 1 0" reconoc
e el dere
cho las personas a ser juzgadas con justicia por
un tribunal indepen

diente e imparcial.

El Artculo 11 ", cuenta con dos fracciones, la primera, seala


el de

recho de todo individuo a que se presuma su inocenci


a en tanto no se
pruebe su culpabilidad; y la segunda,

se refiere a que nadie puede ser


condenado por leyes con efectos retroactiv
os, ni que la pena sea mayor
qliL' la que estaba establecid
a en la lev al momento de cometer el delito.
.
Por otra parte, el Artculo 12" es
rela tivo al derecho de no ser objeto de
in j e rencias
arbitrarias en su vida y el 13", que cuenta con dos fraccio
nes, establece la
libertad de trnsito de los ciudadanos v el derecho a
salir de su
pas, as como la de elegir el lugar para su r sidencia.
El Artculo 14" seala el derecho de
pedir asilo, con la excepcin de

quienes sean
perseguidos por delitos comunes; el !5 nos seala el de
recho a
tener una nacionalidad; el 1 6" reconoce el derecho
a casarse a

Partir de
una edad nbil, sin restricciones por motivo de raza,
religin o
nacion
alidad, as como el derecho a fundar
una familia, indicando que
el 111atr
imonio debe verificarse slo median
te el libre -v pleno consentlen to
de los cnvuges.

El Artculo 17" habla del de1echo


de propiedad individual v colecti
Va; L:i 18", de la libertad de pensamiento v religin
; el )l)" de la libertad
de opinin _v de expresin; el 20" la libei t ad de asociac
in; el 2 1" el de-

236

TEORA DE LA CONSTITUCIN

recho a participar en el gobierno de su pas, el derecho de elegir a sus


autoridades mediante sufragio universal y secreto.
El Artculo 22" se refiere a la seguridad social y a la satisfaccin de
los derechos econmicos y culturales inherentes a la dignidad de la per
sona humana. El 23", en cuatro fracciones, se refiere al derecho al tra
bajo, a su libre eleccin, al principio de que a salario igual por trabajo
igual. a una remuneracin equitativa que le asegure una existencia dig
na, y el derecho a sindicalizarse. Por su parte, el numeral 24" previene
sobre el derecho al descanso, al tiempo libre y a las vacaciones pagadas.
El Artculo 25, se refiere a que toda persona tiene derecho a un ni
vel de vida adecuado, que le genere a l y a su familia niveles aceptables
de bienestar, alimentacin, vestido, vivienda, asistencia mdica, y servi
cios sociales necesarios; as como seguro de desempleo, enfermedad, in
validez, viudez, vejez, la maternidad y la infancia tienen derecho a cui
dados especiales y todos los nios, sin importar si nacieron dentro o
fuera de matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.
Por su parte, el Artculo 26" se refiere al derecho a la educacin,
que debe ser obligatoria y gratuita cuando menos en los niveles elemen
tales y fundamentales; el acceso a la educacin superior debe ser en
funcin de los mritos individuales y que los padres pueden escoger el
tipo de educacin de sus hijos.
El Artculo 27" se refiere al derecho de las personas para participar
libremente en la vida cultural de la comunidad, el 28", proclama la ne
cesidad de crear un orden social e internacional en que se hagan efecti
vos los derechos establecidos en la Declaracin en estudio. De igual ma7

nera, el Artculo 29" indica que la persona tiene deberes respeto de


comunidad; y , finalmente, el 30" seala que la Declaracin Universal.
no puede interpretarse en el sentido de permitir que nadie, realice acd.
vidades tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos Y libeX'r
tades proclamados en la propia Declaracin.
e
Como puede apreciarse, si se toma en consideracin el valor qu
a
rn
inte
derecho v las convenciones internacionales cobran en la vida
derJ
un pas, e podr percibir una profunda preocupacin en las mo
los
sociedades occidentales, encabezadas por los Estados Unidos Y
..lrPr....
'
e
d
mm1mo
ses de E uropa Occ1"denta 1, por establ ecer un marco

a favor de la persona humana, que le permitan una existencia


decorosa. Sin embargo, ms all del sentido ideal de la
del individuo, existe una realidad que hace nulos en una buena
del planeta los postulados expuestos y los reduce a meras aspi
buenos propsitos.

Ji'RECIIOS DEL HOMBRE -J. Mateos Santilln 1 R. Contreras Busta111ante

237

9.5. TERMINOLOGA Y ADOPCIN


EN LAS CONSTITUCIONES DE MXICO

__

En los primeros aos del siglo XXI tenemos la oportunidad de re


plantear una serie de postulados doctrinales que no cuentan con un ver
Lbdero sustento documental y cuyas afirmaciones se han transformado
en creencias que se repiten de un autor a otro, sin el menor anlisis cr
tico. El caso de los derechos humanos en el Acta Constitutiva de la Fe
Lkracin Mexicana y sus consecuencias en la Constitucin Federal de
1824, nos brinda la oportunidad de ofrecer un ejemplo de estas afirma
ciones comnmente aceptadas que nos inducen al error.
Es habitual escuchar que la gran mayora de la doctrina sostiene
que e n la Constitucin Federal de 1824, no existi un catlogo de dere
chos humanos y que simplemente se expresaron -de manera aislada
algunas libertades con ese rango. Esto nos puede conducir a suponer
que a los Constituyentes del 24 no les preocuparon los derechos huma
nos. Nada ms falso, los constituyentes del 24 eran federalistas en el
sentido ms amplio del trmino y consideraron que el catlogo de dere
chos humanos debera ubicarse en el mbito de la soberana de los
Estados que conformaron la Nacin.
De esta suerte, si observamos el contenido de cada una de las Cons
tituciones de los Estados de esa poca, podremos observar porqu todas
ellas, sin excepcin, cuentan con un captulo relativo a los derechos hu
manos. De esta forma, es evidente que la lectura que se debe hacer para
hablar de los derechos humanos en nuestra primera Constitucin Fede
ral, es precisamente reconocer que en aquel Estado Federal, los dere
chos humanos deben ser estudiados en los dos niveles normativos: el de
la Co nstitucin Federal y el de las Constituciones de los Estados en su
conjunto, puesto que lo contrario implica un desconocimiento muy gra
ve de l federalismo mexicano
.
Como resultado, el camino que falta por estudiar es muy grande y el
reto p rincipia por recapitular todos los derechos humanos expuestos en
dive rsas Constituciones locales con el fin de entender la amplitud y
1'Imites
de los derechos fundamentales en el sistema federal de 1824.
En las Siete Leyes Constitucionales de 1836, encontramos un esce
nario diferente. El
modelo federalista se abandona para abrazar el mo
delo centralis
ta, la consecuencia es inmediata: se derogan los documen
co nstitucionales federales y tambin el conjunto
de Constituciones
Ocales. Como consecuenci
a de estos hechos, se trasladan los distintos
Catlogos de derechos humanos
de las Constituciones locales, a la nue
Va Constitucin Centralista, de esta forma, en esta primera mitad del si
gl o XIX el dilema consisti en observar la conveniencia de ubicar los de-

las

os

Jl
238

TEORA DE LA CONSTITUCIN

IJERECHOS DEL HOMBRE - J. Matcm Santilln 1 R. Contrcra' Bu,tamantc

239

En noviembre de 1842 se present un Segundo Proyecto de Consti

rechos del hombre, en la competencia de las Entidades Federativas o en


la competencia del Gobierno General.

tucin, cuyo ttulo II se denominaba "De los habitantes de la Repblica,

Es menester sealar que todos los documentos constitucionales de


la primera mitad del siglo XIX se encuentran inspirados en la teora ius
naturalista, corriente que inspir la declaracin Francesa de los Dere

de derechos bajo el nombre "Garantas individuales", en cuyo artculo

chos del hombre y del ciudadano; as como el movimiento de los dere

portante para nuestra materia, pues sostena: "La Constitucin recono

chos humanos en el constitucionalismo norteamericano del siglo XVIII.


En cuanto a la terminologa nos permitiremos citar algunos ejem

Le en todos los hombres los derechos naturales de libertad, igualdad, se

us derechos y obligaciones", para en el ttulo III establecer un catlogo


13" podemos encontrar la oportunidad para hacer una referencia im

!2tiridad

plos que se emplearon en las constituciones locales entre 1824 y 1835

la Constitucin de Chiapas en su captulo II del Ttulo 1 hablaba de los

derechos y deberes de los habitantes de Chiapas, en Chihuahua el Ttu

Je l a Repblica Mexicana del 15 de junio de 1843, en cuyo articulado el

ranguenses, en Guanajuato se hablaba primero de los guanajuatenses y

ttulo II se denomina "De los habitantes de la Repblica" a lo largo de

de los ciudadanos guanajuatenses, para despus abordar el tema de las

sus artculos se establecan los derechos de los habitantes de la Repbli

obligaciones y derechos de los guanajuatenses, como puede observarse,

ca

encontramos una constante en todas las constituciones locales; todas

Contra lo que comnmente se piensa, el texto del Acta de Reformas

y ciudadanos a sus habitantes muy amplio, como puede servirnos de ejem

de 1847 nos presenta el verdadero parteaguas de la preservacin de los

plo el artculo 15 de la Constitucin de Durango de septiembre de 1825

derechos del hombre y por su importancia nos reservamos su explica

im

cin para efectuarla con todo detalle en el punto 9.11 de este trabajo.

prescriptibles derechos a sus habitantes y conclua "y los dems inalie

En la Constitucin Federal de 1857, el ttulo 1 se refiere a los "dere

nables que por naturaleza les competan, aunque aqu no se especifiquen

chos del hombre" y el contenido del artculo 1 o nos menciona que "El

ni enumeren".

pueblo mexicano, reconoce que los derechos del hombre, son la base y

cio
En la Constitucin Centralista de 1836 la primera ley Constitu
s
ante
habit
nal, hablaba de "Derechos y obligaciones de los mexicanos y
o
an
mexic
de la Repblica" y su contenido especificaba los derechos del
bin
por un lado y los derechos del ciudadano mexicano por otro; tam
os
ech
se haca referencia a que los extranjeros gozaban de todos los der

objeto de las instituciones sociales. En consecuencia declara que todas


las leves y todas las autoridades de pas, deben respetar y sostener las
garantas que otorga la presente Constitucin" de lo expuesto se vuelve
a desprender la idea de un conjunto de derechos naturales que recono

ce la Constitucin
y en consecuencia se establece un conjunto de garan
tas para
hacerlas efectivas, no omito sealar que el ttulo 1 de la Consti

naturales.

tu cin del 57 constaba de un catlogo de 29 artculos.

ridad e igualdad.

en el ttulo 11. "De los mexicanos, ciudadanos Mexicanos, y dere

derechos.

los ciudadanos en el que reconocen, un conjunto de derechos humanos

le iJll
La vida de la Constitucin del 36 fue efmera, desde 1840 se
tralistaS
pugn fuertemente, sin embargo, la lucha entre federalistas y cen
de 1842
dio oportunidad a la existencia de diversos proyectos, el primero
llevaba e
estableca en el ttulo 1, un artculo (7") con 15 fracciones que

chos y obligaciones de unos y otros" se complementa el cuadro de los

contienen un catlogo de derechos y obligaciones de los habitantes y de

les", se enuncia

medios que les hagan valer.

sig uiente texto Constitucional fueron las Bases de Organizacin Poltica

Durango la Seccin II se refera a los derechos y obligaciones de los du

nombre de "Garantas individuales".


de Consti
La minora de la Comisin emiti su propio proyecto
1 se llama
cin, de corte federalista v en el encontramos que el ttulo
uales"
individ
"De los habitantes de la Repblica y de sus derechos
s
los
"De
derecho
que en su seccin segunda, bajo el nombre
d,
ran los relativos a la libertad personal, propieda

las siguientes

Como todos saben, ninguno de los tres proyectos fue aprobado y el

lo II se dedicaba a los derechos y obligaciones de los chihuahuenses, en

que estableca que el estado garantizaba el goce de sus naturales e

y propiedad, otorgndoles en consecuencia,

arantas". Como puede apreciarse en un lado se reconocen los dere


:-hos naturales del hombre y como complemento se establecen garantas

"

El texto de la Constitucin de 1917 nos presenta variables en cuanto


al texto
de la Constitucin de 1857, por principio cabe sealar que el

0ll1bre

del captulo 1 es el de "Garantas individuales", en lugar del


Derechos del hombre" en el texto del artculo 1 caben nuevas diferen
ci as, p
ues el anculo 1" en 1917 sostena "En los Estados Unidos Mexi

c n s
o todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitu
Ci n" de lo cual se desprende una variable, la Constitucin de 57
reconoce los derechos naturales del hombre y otorga un conjunto de ga

rnhas para hacerlas efectivas, en la Constitucin de 17, no hav men


Ci n de ese reconocimiento de derechos del hombre y simplem nte se

THJRA

240

DE

LA

CONSTITUCIN

i>ERECIIOS DEL HOMBRE

pasa al concepto de que la Constitucin otorga garantas, el problema


de la lectura del texto constitucional en los trminos de 191 7 es que,

con el advenimiento del positivismo, doctrina que sostiene la suprema


ca del orden normativo como fuente de derechos, en contraposicin

del iusnaturalismo doctrina que sostiene la existencia de derechos hu


manos anteriores y por encima del orden normativo, la interpretacin
constitucional se complic, pues no falta quien confunda garantas indi
viduales y derechos humanos y en consecuencia sostenga que nuestra
Constitucin otorga los derechos humanos, en lo personal considero

que el problema se resuelve desde una perspectiva histrica, si toma


mos en cuenta que desde 1842 y en 185 7, se reconocen los derechos na

turales y se otorgan las garantas para su cumplimiento y que en 1917

simplemente otorgan esas misma garantas, no obstante el problema


persiste, pues derechos y garantas son dos caras de una misma mone
da, las garantas sirven para proteger los derechos

J. Mateo' Santilln

R. Contrcra' Bu,tamante

241

De la misma manera que evolucion la terminologa, tambin evo

\ ucion la concepcin de los alcances de lo que la materia de los dere


lhos humanos debera de proteger, pues en el constitucionalismo liberal

dL' los siglos XVIII y XIX, encontramos una clara tendencia para consa
rar un conjunto de derechos de filiacin individualista, es decir, predo
nlina el pensamiento liberal individualista, o sea el liberalismo clsico.
Correspondi a Mxico el honor de generar una verdadera revolu
cin jurdica mundial en el campo de los derechos humanos, puesto que
L"ll

191 7 incorpor un nuevo impulso al derecho al sumar a los tradicio

nales derechos humanos un nuevo conjunto de elementos llamados De

rLchos Sociales.
Con el paso de los aos se generalizo en el Constitucionalismo del

silo XX la adopcin de un conjunto de derechos sociales en las Consti


tuciones de todo el mundo, particularmente despus de la 2a Guerra
Mundial.
En el caso mexicano, el artculo 3 relativo a la educacin, el artcu

9.6. GARANTAS SOCIALES EN LA CONSTITUCIN

lo 27 relativo a la propiedad del territorio nacional y el 123, relativo al

El Derecho Constitucional desde sus orgenes surgi como un intento


de limitar la actuacin de los poderes pblicos frente al individuo, y es
precisamente en ese marco, cuando cobra relevancia la proteccin de un
conjunto de derechos de la persona que se materializa, mediante la ins
trumentacin de garantas jurdicas que permiten hacerlas efectivas.
Hasta este momento, hemos hecho particular nfasis en la perspec
tiva filosfica iusnaturalista, como marco general en el que se desarr
lla el surgimiento de la revolucin francesa, la independencia de los
Estados Unidos de Amrica y la evolucin del sistema britnico, pues
por principio se considera que existen determinados derechos que son
inherentes a la persona humana y en consecuencia su reconocimiento
no depende de las normas jurdicas, pues son previos al pacto social o a
la creacin de la Constitucin segn apunta John Locke.

Desde la revolucin francesa, que incluy el texto de la Declaracin


de Derechos del Hombre v del Ciudadano en la Constitucin y las 10
primeras enmiendas a la Constitucin de los Estados Unidos, aprobadas
en 1791 (Bill of Rights) se ha extendido la costumbre hasta nues

das, de que las constituciones incluyan una parte dogmtica caractetl


zada por un conjunto de definiciones y garantas de los derechos funda"
mentales.
Ahora bien, del reconocimiento jurdico de los derechos
que surgen histricamente en un momento de prcdominio ius
ta, se pasa a la actualidad donde adoptan otra terminologa, derP.CJl"'
fundamentales o libertades pblicas, se transita de esta forma,
concepcin tpicamente iusnaturalista a un concepto positivista.

trabajo, forman un captulo separado del resto de los derechos tradicio


nalmente tutelados en el marco del constitucionalismo liberal clsico o
individual, pues su contenido implica caractersticas peculiares, se trata
de derechos de prestacin, que se encuentran sujetos a las posibilidades
econmicas de la realidad.
En cuanto a la naturaleza y alcances del captulo social de nuestra
C onstitucin, puede consultarse la Unidad 13 de esta misma obra, don

de se analizan en el punto 13.9 con toda amplitud los puntos relevantes


del debate del constituyente.
Cabe advertir que a principios del siglo XXI existen diversas tenden
cia s, por un lado, autores como Giovanni Sartori, sostienen que resulta
supcrf1 uo introducir en el texto constitucional un conjunto de postula

dos relativos a los derechos humanos, puesto que en la medida que


av anza el Derecho Internacional, en esta poca de mundializacin o
gl obalizacin del Derecho, cada da existen ms pases que han firmado

una gran cantidad de tratados internacionales y convenciones sobre de


rech os
humanos, que generalmente son ms extensos y ambiciosos que
las nor
mas constitucionales de cada pas y como consecuencia, Sartori
concluye que son
redundantes los catlogos de derechos insertos en las
Cons ti
tuciones Contemporneas.14
Tambin cabe agregar, que hoy en da se habla de los "derechos de
Solid ari
dad", o derechos humanos de tercera generacin.
14

SARTORI, Giovanni, Ingetzieria Constitucional Comparada, FCE, Mxico, 1 YY4,

p.

212.

242

TEORA DE LA

CONSTITUCIN

9.7. DERECHOS DIFUSOS COMO

[ll'RECIJOS DEL HOMBRE - J. MaiL'os Santilln

R. Conlrcras Buslamanll'

243

Las Constituciones de muchos pases han abierto espacio para la


Lonsagracin jurdica de estos nuevos valores sociales, denominados
"i/1/l.'l'OS derechos" o "derechos de la tercera generacin" o "derechos de so

TENDENCIA CONSTITUCIONAL CONTEMPORNEA


El avance que ha tenido la concepcin de los derechos fundament a
les al considerarlos como derechos ncleo, requiere -para su disfrute

!uluridad". Se distinguen de los derechos llamados sociales o colectivos,


por el hecho de que no existe una relacin jurdica de grupo ni de clase

de elementos complementarios que enriquezcan la esfera jurdica de los

-como sucede con el caso de los sindicatos de obreros o campesinos,

seres humanos. Ha llevado a considerar como indispensables algunos

colegios de profesionales, cmaras empresariales, etctera- sino que se


conforman para su ejercicio y defensa, de conglomerados dispersos,

valores modernos como el derecho a disfrutar de un medio ambiente


adecuado, el derecho a la salud, el respeto a los patrimonios histricos,

"como ocurre con los consumidores, los afectados por la contamina

arquitectnicos y culturales, el respeto al derecho de los consumidores,

citn, los interesados en defender el patrimonio cultural y artstico, los

etctera.

que se oponen al deterioro de las zonas urbanas o pretenden su mejora


"
miento .17

Estos "intereses supraindividuales", 1 s rebasan los lmites de la teora

Se ha cuestionado, no obstante estar insertos en los textos constitu

individualista clsica, puesto que precisamente se habla de una condi

cionales, si estas nuevas concepciones son verdaderos derechos o se tra

cin de "indeterminable", respecto de los sujetos de esos derechos. Se

ta simplemente de compromisos polticos, filosficos y dogmticos, de

trata de bienes indivisibles, que se convierten en el ncleo en torno de

bido a la problemtica de la posibilidad de su accionar jurdico, esto es,

un bien de la vida, a los que todos los seres de nuestra especie deberan

de la dificultad que se tiene para ejercer acciones jurisdiccionales para


recurrir, de acuerdo a los criterios individualistas tradicionales, cuando
se presenta una afectacin directa a la esfera jurdica de determinada

poder acceder por el slo hecho de ser, precisamente, humanos.


El concepto de inters comn, viene a revolucionar la idea del inte
rs general que anteriormente corresponda a la administracin pblica

persona; as como tambin, por la falta de legitimacin procesal de la

defender como nica y legtima representante. Ahora, ese monopolio

colectividad para hacer valer el inters particular.

que tenan las autoridades gubernamentales se ha hecho extensivo a la

No se puede desconocer que muchos de estos nuevos valores son

actuacin popular para la defensa de sus intereses colectivos, ya no

compromisos polticos que se asumen constitucionalmente para enalte

son de uno o varios, sino de todos los que conviven en un medio deter

cerlos y generar una accin de cambio acelerada, para conducir a la co


lecti\idad hacia esa meta anunciada. Pero para que ello no quede en

minado, enmarcando verdaderos intereses de la sociedad, porque la le


sin de uno, slo constituye -ipso {acto- una agresin a la colectividad
entera.
Mara del Pilar Hernndez Martnez, sostiene que "los intereses di
fusos se distinguen por los sujetos y no por su objeto" .16 Esta pertenenan
cia difusa, que corresponde a muchos seres en comn que coparticip
el
d
en un mismo inters por lograr evitar la degradacin y destrucin

dad de
medio ambiente, extincin de las especies, mejora de la cah
de gavida, respeto a la dignidad humana y en general, toda una serie
preola
n
rantas que no se limitan al momento actual, sino que incluye
se
as,
er
cupacin de la sociedad por el futuro de las generaciones venid
tu
na
de
ha venido traduciendo en autnticas garantas constitucionales
raleza poltica.

Difusos Y
Catlica de .,.. .<hl'll6

11 de los f11tereses
1' Vi LLEGAS MoRENo, Jos Luis, La Tutela Jurisdicci

S,

Venezuela,

1994,

p.

100.

1".

ed., UNAM,

Tachirense

de la Universidad

del Pilar, Meca11ismus de


Mxico, 1997, pp. 95 y 96.

1" l-IERNNDEZ MARTNEZ, Mara

sus v Colectivos,

;t

acciones administrativas para hacerlos efectivos.


El Estado y por ende todas las instancias de gobierno son los prime
ramente obligados a respetar y a hacer valer un derecho difuso consti
tucional mente tutelado, por ser de inters general la observancia del
Precepto. Es por eso, que se han venido instituyendo nuevos rganos de
carcter pblico, altamente especializados, "que en los ltimos lustros
an proliferado en muchos pases" .18 En nuestro pas, podemos ejempli
ficar con las Procuraduras Federales del Consumidor y la de Protec

ci n del
Medio Ambiente, como organismos dedicados especficamente
a l a vigil
ancia de sus respectivos derechos difusos.
Las sociedades modernas han venido aceptando la habilitacin legal

de las llamadas organizaciones no gubernamentales (conocidas comn-

titus, Una aproximacin. En la revista

No.

slo en mera definicin discursiva y doctrinal, se han venido creando


'

Twela de los

Co

!11tereses

'

hxZM1UDIO, 1-lctot. 1-.'stlllliu., Jurdico., en tonw a la Constilllcin


,\/cxicww de /')17
1992, p. 181.
IX FERNNDEZ SEGADO, Francisco, La Tille/a de los intereses difisus,
Revista Chilena de

en su Se>tuagt'si1110 Quinto A11ver.\l1ro, UNAM, Mxico,

Derecho, vol.

20, Santiago de Chile, 1993, pp. 252-255.

JJERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateos Santilln ; R. Contreras Bustamante

TEORA DE LA CONSTITUCIN

244

245

El establecimiento de las garantas sociales en la Constitucin Mexi

mente como "ONG's"), que pueden instar de manera jurdica y procesa}


en la defensa de derechos o intereses difusos, como si se tratara de po.

ca na de 1917, -que fue la primera Carta Magna del mundo que los ins

testades propias. Adems, existen acciones populares, que se presen tan


de manera ex profesa cuando alguna comunidad se siente vulnerada en

tituy, aunque no suele ser reconocido por la mayora de los juristas in

por los conductos procesales establecidos, polticamente sus manifesta


ciones logran influir en el sentido de las decisiones gubernamentales

ciones Unidas, y dio origen al Derecho Social y a su necesaria inclusin

tLrnacionales- luego en Rusia y la de Weimar, Alemania, alcanzaron


a11os despus, el reconocimiento de la propia Organizacin de las Na

alguno de estos intereses o derechos difusos, que si bien no se realizan

cuando estas son legtimas. "Se trata, desde luego, de una garanta c

doctrinaria dentro de la Teora Constitucional en el captulo de las ga

C:.

rantas ciudadanas.
La tendencia que existe actualmente hacia la inclusin constitucio

lectiva en la medida en que el actor popular pretende la defensa de inte

reses colectivos, y no personales".1Y

nal de los derechos llamados de 'Tercera Generacin" o "Derechos Di/l

"
sos

La Constitucin mexicana recoge actualmente una variedad de de


rechos difusos, como el derecho a la salud, el derecho a disfrutar a un

chos fundamentales; coincidiendo la mayora de los autores modernos

medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar o el que tiene

en

toda familia a disfrutar de vivienda digna y decorosa, que se establecen


en los prrafos cuarto, quinto y sexto, respectivamente, del artculo 4
de nuestra Carta Magna, por ejemplo.
Se reconoce el derecho a la salud, que no slo implica el ser atendido
mdicamente en caso de enfermedad o urgencia, sino tambin el accesO

a la medicina preventiva y a la educacin para la salud. Otro derecho


cada da ms importante para la humanidad en general y del individuo
en particular, es que el disfrute de un medio ambiente sano y ecolgica.: .
mente equilibrado; y adems, una alta aspiracin social consistente en
el compromiso de todas las instancias sociales para procurar que t
.)

las familias mexicanas puedan llegar a alcanzar una vivienda digna.


La misma tendencia est presente, por lo que hace al derecho al
sarrollo, cuando la propia Constitucin establece, en el primer prrato'
del artculo 25, que: "Corresponde al Estado la rectora del desarrollo
cional para garantizar que mediante el fenmeno del crecimiento econQ;
mico y el empleo y una ms justa distribucin del ingreso y la
permita el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los i
"
grupos y clases sociales, cuya seguridad protege esta Constitucin.

9.8. CLASIFICACIN
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
a de
En el pasado, la clasificacin de estos derechos se enfocab
ocu
pr
y
nera esencial y nica, al aspecto individual del ser humano
base
en
an
agrupar a las garantas que las Constituciones establec
grandes rubros: igualdad, libertad, propiedad y seguridad.
IY

DA SILVA,

Cursos de Direito Constitucimwl Positivo, 9".


1993, p. 404.

Jos Alfonso,

Editores, Sao Paolo Brasil,

ed.,

(explicados en el inciso anterior de este captulo), ha obligado en

consecuencia, a modificar los criterios para la catalogacin de los dere


agruparlos en tres grandes apartados, de acuerdo a su concepcin y

aceptacin, a lo largo del tiempo.


'

Derechos de "Primera Generacin

. -Corresponden a esta clasifica

"

cin, el grupo de garantas individuales clsicas que doctrinariamente


son

consideradas como "ncleo" de las sucesivas generaciones de dere

chos

que contienen derechos civiles y polticos de los individuos. "Son

aquellas normas que garantizan a los seres humanos, en cuanto a indi


viduos, el goce de bienes jurdicos bsicos de la persona humana, esto
cs.

l a vida, la libertad, la igualdad, la propiedad y la seguridad" .20

Siguiendo la anterior definicin, los derechos humanos se clasifican


principalmente en esos rubros de derecho, pero vale la pena aclarar

que son a la vez conectados y complementarios entre s. En base en lo


que establece nuestra Constitucin, de manera sucinta, nos permitimos
citar los derechos fundamentales que nuestro sistema jurdico reconoce,
ordenados en esos grandes apartados:
A. Derechos de Igualdad. Goce de las garantas que establece la Cons
titucin para todo individuo (art. 1 .); prohibicin de toda discrimina
cin motivada por origen tnico o nacional, gnero, edad, capacidades
difere ntes, condicin social, condiciones de salud, etc. (ltimo prrafo
d e] mismo art. 1 .); igualdad jurdica del hombre y la mujer (art. 4".);

derecho a la informacin (art. 6.); proscripcin de ttulos de nobleza o


cualquier prerrogativa u honores hereditarios (art. 12.); restriccin al

so n1etimi
ento de juicios con apoyo a leyes privativas y en tribunales es
Peciales (art. 13".) el impedimento a la existencia de fueros (mismo art.
;
13" ; el
derecho a la nacionalidad, as como, el de adquirir la ciudada
.)
n a (arts. 30. y 34., respectivamente).
-------

20

ARVALO LVAREZ, Luis Ernesto, El Concepto Jurdico v la G11esis de los Derechos


.
1 " . ed .. Universidad Iberoamericana, Plantel Golfo Centro, Mxico, 1997, p. 75.

1-/llllullos,

246

TEORA DE LA CONSTITUCI
N

B. Derechos de Libertad. En este apartado, nuestra Constitucin c on.


templa un amplio catlogo de garantas: prohibicin de la esclavitud
(art. 1" ., segundo prrafo); derecho a decidir libremente el nmero y es

paciamiento de los hijos (art. 4"., prrafo segundo); libertad de trabajo


(art. 5".); prohibicin de cualquier contrato, pacto o convenio que me

noscabe la libertad, proscripcin o destierro (art. 5"., prrafos quinto y


sexto); libertad de pensamiento y expresin de las ideas (art. 6".); liber

[JiRECHOS DEL HOMBRE -J. Maleo' Santilln

R. Contrcras Bustarnantc

247

in,estigar y perseguir delitos; as como que la imposicin de penas es


l:-.:clusiva de la autoridad judicial (art. 21,); la prohibicin de penas in
lamantes, inusitadas y trascendentes y la pena de muerte, lo determina

L'l a rtculo 22". constitucional; y la garanta de que nadie puede ser juz
ado dos veces por el mismo delito y que ningn juicio criminal podr
ll'ller ms de tres instancias, se dispone en el numeral 23.

tad de imprenta (art. 7".); libertades de asociacin y reunin, con fines

9.8.1. DERECHOS ECONMICOS.


SOCIALES Y CULTURALES O DE "SEGUNDA GENERACiN"

pacficos (art. 9".); derecho a poseer armas en el domicilio, no reserva


das para las fuerzas armadas (art. 1 0".); libertad de trnsito y del e sta
blecimiento del domicilio (art. 11 .); "libertad de intimidad, que co

Las luchas sociales a finales del siglo XVIII y de todo el siglo XIX, se

rresponde a dos aspectos: inviolabilidad de la correspondencia e invio

cifraron en alcanzar un principio: la igualdad. Pero no el concepto de

labilidad del domicilio (art. 16".)";21 libertades de conciencia y de culto


(art. 24.); la prohibicin de monopolios y estancos (art. 28.); las pre
rrogativas de votar, ser votado y para tomar las armas en defensa de la
Repblica (fracciones 1, II, y IV del art. 35".); as como, la potestad de
afiliarse libre e individualmente a los partidos polticos (arts. 35., frac
cin III y 41".).

C. Derechos de Seguridad Jurdica. En este aspecto, las garantas cons


titucionales son: derecho de peticin (arts. 8". y 35. fraccin V); irre
troactividad de la ley, privacin de derechos nicamente mediante pro
ceso seguido conforme

a las formalidades

legales,

prohibicin de

aplicacin de analoga o mayora de razn en juicios penales (garantas


previstas en el artculo 14".); la prohibicin de extradicin de reos pol
ticos (art. 15".).
Los principios de legalidad y de autoridad competente, proscripcin
a la celebracin de actos de molestia personal, a la familia, domicilio,
papeles o posesiones, sino mediante mandamiento escrito, fundado Y
motivado, aprehensin slo por autoridad judicial, trminos para la de

tencin en averiguaciones previas, cateas slo por mandato judicial;

(to
das ellas estn garantizadas en el numeral 16.); la prohibicin para ha
cerse justicia por propia mano, el derecho a la administracin d.e
justicia y la abolicin de prisin por deudas de carcter puramente el
vil, quedan establecidas en el artculo 17.

que
Los aspectos relativos a la prisin preventiva slo para delitos
ctar
merezcan pena corporal (art. 18.); las garantas y trminos para di
de la
se auto de formal prisin (art. 19".); las garantas del inculpado Y
ina
vctima u ofendido en procesos del orden penal (art. 20.); la determ
ueden
cin de que slo el ministerio pblico y la polica a su mando p
CARP!zo. Jorge. l::studios Constitucio11ales. 2". cd . .
Mxico. 1983. p. 432.
21

UNAM.

La Gran

Enciclopedia.

iualdad universal que hoy disfrutamos, sino lisa y llanamente la igual


dad entre gobernantes y gobernados. En tales pocas, en muchas latitu
des subsista an la esclavitud, el coloniaje, la discriminacin de dere
chos polticos a la mujer y muchas otras diferencias.
El Constitucionalisnzo logr algo que se vea difcil de consolidar: el
cambio de titular del principio de la soberana, para arrebatrselo a los
monarcas y sus gobiernos, y trasladarlo a la potestad popular. El go
bierno dej de ser un mandams, para transformarse en simple manda
tario y representante de los designios del pueblo.
El gobierno dej de ejercer el poder de manera discrecional y auto
ritaria; y, a partir de la aparicin de las Constituciones, se someti a lo
dispuesto en ellas, pudiendo hacer slo aquello que les esta expresa
mente autorizado.
Una vez lograda la concepcin del sometimiento por igual a la ley
entre "detentadores y destinatarios del podcr"Y la contienda ideolgica
se dirigi hacia una teora basada en la justicia social, que permitiera a

la sociedad resolver o aminorar las diferencias sociales que emanan de


un

la

trato equitativo entre fuertes y dbiles; o bien, entre ricos y pobres:

<'ifll idad.

Se ocuparon las Constituciones del principio del siglo pasado por


ami norar las injusticias surgidas del exacerbado tratamiento igualitario,
PUesto que se concluy que el Estado debera crear normas e institucio

ne s que dieran tratamiento desigual y compensatorio a los desiguales

sociale s.
Implican un hacer por pal'le del Estado. en cambio las garantas indi\'idua

les, representan ximordialmente una abstencin del propio Estado.2l


22
2l

Trn1inos que

CA!<l'IZO.

Kad Loe\Vcnstcin
op. cit . . p. 436.

Jorge.

utiliza a lo largo de todo .'-!ll

/Jcrcclto Ccnt:-;titucionul."

248

TEORA DE LA CONSTITUCIN

DERECHOS DEL HOMBRE - J. Makos Santilln 1 R Contreras Bustamante


.

Las caractersticas bsicas de esta clase de derechos son su carcter

Rodolfo Lara Ponte, define a las garantas sociales, como:


Los derechos humanos de carcter colect ivo, destinados principalmente a
los sectores de la estructura social econmicamente dbiles, quedaron des
de la redaccin original de la Constitucin de 191 7 en los artculos 3, 27
y 123. sus contenidos estn destinados a la educacin, la propiedad, con
sus modalidades y al trabajo y la previsin social, respectivamente.24

Adems de las garantas sociales en materia de educacin y las


cuestiones agrarias y laborales consagradas en los artculos antes men
cionados, se debe adicionar a ellas a las garantas dispuestas por los ar
tculos 1" y 2. constitucionales -de reforma reciente, pues data de oc
.

colectivo -general. no de clase o segmento social- e intemporal y, al


igual que los dems tipos de derechos fundamentales, "tienen un objeti
\O

en comn: el bienestar y la dignidad de los seres humanos"Y


Otro tipo de variantes en la clasificacin de estos llamados derechos

difusos, la refiere el maestro Carlos Quintana Roldn: "son los de gne


ro.

particularmente referidos a la mujer y su proteccin; derechos de

las minoras o de ciertos grupos que requieren especial atencin y pro


teccin por su posicin en la sociedad: como derechos del nio, del an
ciano, de los indgenas, de los minusvlidos, de los enfermos, etc."

tubre del 2001-, que reconocen y garantiza el derecho de los pueblos

tural, as como en muchos otros aspectos; y lo dispuesto en el artculo 41.


nera legal a organizaciones de ciudadanos de inters pblico para gene
rar vnculos -por medio de la libre asociacin poltica- y reconoce a
estas instituciones que aglutinan a la ciudadana, para la defensa de
programas, ideas y principios y les faculta su participacin en los pro
cesos electorales para poder acceder al poder pblico.
El Estado, no slo reconoce el derecho ciudadano de asociarse en
pos de la defensa de sus derechos polticos y participar en las cuestiones
pblicas, sino que est obligado legalmente a respetar su campo de accin.

28

ESTADO DE SITIO Y ESTADO DE URGENCIA

internas de convivencia y organizacin social, econmica, poltica y cul


constitucional, respecto de los partidos polticos, que configura de ma

9.9. SUSPENSIN DE GARANTAS,

indgenas a su libre determinacin y autonoma para decidir sus formas

9.8.2.

249

De conformidad con el tpico constitucional, como observa Manuel


Martnez Sospedra, existen dos formas generalmente concebidas para
interrumpir la vigencia de las garantas y, en su caso, de los derechos
humanos: la dictadura constitucional y los llamados estados de excep

o estados excepcionales. Ambas figuras, por ejemplo, existen en la


Constitucin Francesa: la dictadura constitucional (art. 16.) y
el estado de sitio (art. 36.). La Constitucin Mexicana, en cambio, sola
mente autoriza la suspensin de garantas en el artculo 29, ya que en
su ltimo artculo, el 136, establece que "esta Constitucin no perder

ci(JII,

\ig:ente

su fuerza y su vigor, an cuando por alguna rebelin se interrumpa su


observancia".

DERECHOS DE LA "TERCERA GENERACiN"

Existen diversas tcnicas para decretar la suspensin de garantas y

O DERECHOS DIFUSOS

para regular los estados excepcionales. En algunos sistemas, se hace in

A partir de la segunda dcada del siglo XX, se perfilaron dentro del

ll:rvenir al parlamento o cuerpo legislativo (vase los artculo 55 y 1 16

Constitucionalismo "nuevos afluentes de la relacin Estado-sociedad Y


el reconocimiento de otras responsabilidades".2s

de la Constitucin espaola), adems de poder contar con una ley espe

Estos nuevos valores, los define el maestro Cipriano Gmez Lara,


como "derechos sociales, que se manifiestan en el contexto de la colecti

cial sobre esta materia. En otros paises, las decisiones se toman desde
la esfera del Poder Ejecutivo, dando, o no, aviso al cuerpo legislativo.

vidad o de la propia humanidad en su conjunto, en cuanto a su supervi

En un estado de cosas normal, las libertades nunca deben ser afec


tadas por medidas de suspensin. Solamente cuando sobrevengan suce

vencia, sanidad v disfrute de la vida sobre la tierra: como el derecho a

sos extraordinarios, que pongan en grave conflicto a la sociedad, que no

la conservacin ecolgica, derechos colectivos de loS


26
consumidores, derecho de refugiados, de minoras tnicas, etc.".

Puedan dichos acontecimientos ser afrontados satisfactoriamente por el

la paz, derecho

24

LARA PoTE, Rodolfo. Los Derechos Hwnmws en el Co11stitucionalismo

1". ed .. UNAM, Mxico, 1993,

p.

Mexicano

174.

2' PoNTIFES MARTNEZ, Arturo v PoBLANO

CHVEZ, Daniel,

Los Derechos

AdministraN

os del homhre v del ciudwlmw, po.ihilidades de aplicaci11 <'11 AJxico, 1" . ed., INAP,

p. 94.
GMEZ LARA, Cipriano,

co, 1993,
26

La protecci>l procesal de los derechos fimdamelltales, en

' .

li-,ta Univesitaria de Derecho Procesal. no. 4, Universidad Nacional de Educacin a Dis


tanci a, Madrid, Espaa, 1990.
27 BRUWN Wuss. Edith, /11 filintess lo fture ge11erutio11s: flltenwtimwl La\\', Ccmmtmt
i'atrinumv wul [11tergellerati011lll Equit v, The United Nations Unive1sity, Tokyo, Japan,

l'J 9 pp. 96-97.


t: ,

2H QUINTANA RoLDN,
Mxico, 1998, p. 19.

Carlos F. Y

SABIDO PENIUIE, Nm-ma, Derechos llwmmos,

Porra,

TEORA DE LA CONSTITUCIN

250

Estado haciendo uso de sus recursos y de sus medios ordinarios, se po


dr hacer uso de las facultades especiales que previene la propia Cons
titucin para, por va de excepcin, poder incluso suspender libertades
y garantas o Derechos Humanos. De ah el nombre que la doctrina les

da de estados excepcionales, en cuyo supuesto, caben las referidas sus


pensiones de derechos humanos.

Tales suspensiones de los derechos humanos, pueden ser decretadas


para todo el territorio nacional o para una regin o parte circunscripta
del mismo. Igualmente, las suspensiones pueden abarcar a alguna, a al
gunas o a casi todas las garantas individuales o libertades y derechos
humanos. En cada supuesto se deber precisar uno y otro extremo, es
decir, si se suspenden en todo o en alguna parte del territorio nacional;
y precisar cul o cules son las garantas, las libertades o los derechos
que se afectarn por la suspensin.
Los casos, en particular, en los que se justifique declarar los estados
excepcionales, por regla general, se deberan encontrar enunciados, uno
a uno, en las propias Constituciones. Sin embargo, con frecuencia, esta
determinacin es imprecisa y trata a los estados de excepcin de mane
ra muy vaga, o empleando expresiones muy genricas y hasta indeterminadas.
Esto es lo que sucede en el caso mexicano. En efecto, las previsiones del artculo 29, que se ocupa de regular esta materia, son muy am- .
plias, genricas e indeterminadas. Dicho artculo menciona los casos: . ;

a) de invasin del territorio nacional;


b) de perturbacin grave de la paz pblica;

J. Matcos Santilln R. Contrcra> Bustamant c

251

Repetimos que se debe relacionar el al"tculo 29 con estos artculos


citados, entre otros muchos que pueden verse involucrados, segn la
naturaleza de cada uno de los casos de excepcin.
Pues bien y pese a la apertura de los supuestos previstos en el ar
tculo 29, queda muy claro cul es el procedimiento a seguir para poder

suspender las garantas que fuesen obstculo para hacer frente, rpida

, fcilmente, a la situacin.
Dicha suspensin solamente podr hacerse por iniciativa exclusiva
del Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con los ti
tulares de todas y cada una de las Secretaras de Estado y tambin con

el Procurador General de la Repblica; pero con la aprobacin del Con

e:reso v, en sus recesos, con la anuencia provisional de la Comisin Per

;nane te,

si dicho Congreso est en perodo de receso, existiendo la

obligacin de reunirse de inmediato para poder ratificar la autorizacin


correspondiente.
Sin duda, para precisar los pormenores de la suspensin de garan
tas, as como de las medidas a emplear, se deber tomar en cuenta cada
caso. Desde luego, los supuestos casos de invasin requieren la movili
zacin inmediata de las fuerzas armadas, y an de la reserva nacional;
mientras que los casos de alteracin de la paz pblica, los de emergen
cias causadas por alteraciones y las catstrofes provocadas por el medio
ambiente requerirn de medidas apropiadas a cada emergencia. En
suma, corresponde al Congreso autorizar de manera formal todo lo re
lativo a la suspensin de garantas tomando en cuenta la naturaleza y
dems circunstancias del evento de que se trate. La suspensin ser

e) el de cualquier otro -caso- que ponga a la sociedad en grave peli'

gro o conflicto.

En este artculo caben, pues, todos los estados de excepcin


bies, que a juicio del Titular del Poder Ejecutivo y la aprobacin del

gislativo, se consideren pertinentes.


por
Por la enorme generalidad de las previsiones mencionadas,
ulo
artc
tipo indeterminado que se consagra, es manifiesto que el
para su uso, debe relacionarse con muchos otros artculos de la
es
tucin y muy especialmente con el 89, que habla de las facultad
r a
moviliza
de
facultad
la
(como
Federal
mendadas al Ejecutivo
so
re
Cong
del
facultades
las
fuerzas armadas); con el 73, que enlista
dec
la Unin e incluye las relativas a la autorizacin para una
,
pblica
salud
de guerra; as como las de carcter sanitario y de
po
tiem
en
al
cito
be
r
j
e
ra; as como con el artculo 129 que proh
sea
no
q
ier
que
maniobra
u
al
paz, salir de sus cuarteles y realizar cu
ti"ictan1ente castrense.

DERECHOS DEL HOMBRE

siempre por tiempo limitado y solamente afectar a las garantas abso


lutamente indispensables para hacer frente a la situacin.
Mencin aparte merecen las contingencias de carcter sanitario. La
fraccin XVI del artculo 73 constitucional, establece un procedimiento
de carcter excepcional.
Dice que en "caso de epidemias de carcter grave o peligro de inva
sin de enfermedades exticas en el pas", la Secretara de Salud podr
dictar las medidas preventivas indispensables, a reserva de ser despus
sancionadas por el Presidente de la Repblica.

9.10. PROTECCIN ADMINISTRATIVA


DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE

A unque no siempre se aclara explcitamente, los reconocimientos


egales de
Derechos del hombre siempre han venido acompaados de la
Probacin de diferentes medios, tambin legales, para su proteccin. D e
ech o, las declaraciones, acorde con la etapa histrica en la que apare

Cen , s
on declaraciones ms bien incompletas. Esto sucede con la fran-

252

TEORA DE LA CONSTITUCIN

cesa de 1789; con los derechos y libertades incorporados a la Constitucin


espaola de 1812; con las breves referencias, o declaraciones conteni

das en el Acta y Constitucin mexicana de 1824, y con las as mismo

muy lacnicas declaraciones contenidas en cada una de las Constitucio


nes estatales de la Federacin mexicana, publicadas a partir de noviem

bre de 1824. Inclusive, ahora mismo las declaraciones de nuestros vi


gentes textos constitucionales siguen adoleciendo del mismo defecto, es
decir, todava pueden ser consideradas declaraciones incompletas.

Es cierto que, los medios para proteger los derechos enunciados en


dichas declaraciones, ahora mismo todava pueden ser considerados
medios o sistemas de proteccin insuficientes. Sin embargo, entre los

medios mejor conocidos y desarrollados, son stos que caen bajo la ex


presin genrica de proteccin administrativa de los Derechos del hom

bre, medios que van desde los antiguos instrumentos de proteccin


otorgados por los reyes de la Edad Media (como eran los privilegios es
critos y salvoconductos reales, las cartas de amparo, o los amparos para
pedir merced al Rey del Derecho Castellano; la firmas, las contrafirmas,

los recursos de agravios del Derecho Aragons; las figuras diversas del

llamado ombudsman, entre otros muchos ejemplos), hasta la creacin

de los modernos sistemas de recursos y acciones del moderno Derecho

Administrativo, incluidas las figuras de las Comisiones de Derechos Hu

manos, las procuraduras sociales, entre otros muchos ejemplos que se


pueden citar.
Como todos sabemos, los Derechos Humanos son sagrados, deben
ser inviolables. Su violacin debe ser combatida siempre. Y dicha viola
cin proviene, por principio de cuentas, de las mismas autoridades, las
cuales estn obligadas a respetar aquellos derechos que exigen respeto,

como es el caso de las libertades de la personalidad, de las garantas de


la libertad, de la integridad fsica, inviolabilidad de domicilio, de corres
pondencia y dems derechos de posesin y de propiedad. Autoridades,

adems, estn obligadas a otorgar una respuesta positiva de satisfac

cin, como es el caso del derecho a la salud y los derechos de la seguri


dad social, el derecho a la educacin, entre otros muchos.

Pues bien, el individuo, para hacer respetar estas libertades, cuando

la autoridad las quebrante; o para obtener la accin positiva de satisfac

cin, que la autoridad no le ha proporcionado oportunamente; se dispo

nen de ciertos sistemas de medios de proteccin administrativa. Entre


re
estos sistemas de medios de proteccin se enumera a los sistemas de

cursos formales ante los tribunales administrativos, llamados

..

U
de justicia administrativa; as como los sistemas de las llamadas proc
os
m
de configuracin
raduras sociales; y algunos otros instru ent
cial. como los juicios de amparo para combatir actos administratiV
viola t orios de derechos humanos; las visitas de crceles; o los indultoS

,,

Jli'RECIIOS DEL HOMBRE

J.

Mateo, Santilln

R.

Contn'"

Bu,tamantL'

253

Los sistemas de recursos formales ante los tribunales administ


rati
han alcanzado un rpido y muy perfeccionado desarrollo en los
pa
-,L'S europeos como Francia, Alemania
, Italia, Espaa. Se trata del desa1 rollo de una muy bien elaborada doctrina del Derecho Administ
rativo,
LJllL' tiene por objeto general el estudio de la Administracin Pblica, la
rLgulacin de las relaciones entre Administracin Pblica y los Particu
\ tlS

lares. Y que, en particular, se ha ocupado de desarrollar la justicia ad


nlinistrativa, como un conjunto de recursos de proteccin del particular

1 rLnte a los descuidos o los abusos de dicha Administracin.

En Mxico, ciertamente el desarrollo del Derecho Administrativo


Lomenz hacia mediados del siglo XIX, de manera parecida a como se
luL-ron impulsando los estudios sobre esta misma materia en Espaa y

\arios otros pases europeos. En nuestro pas, aparece la obra clsica de


TLodosio Lares; incluso aparecen otras obras de Derecho Constituc
io
nal. que siguen una metodologa muy parecida a la metodologa em
pleada en las obras sobre Derechos Administrativos.
Ahora bien, mientras que en los pases europeos los estudios del
De

rLcho Administrativo fueron creciendo hasta lograr una gran perfeccin


en materia, por ejemplo, de recursos administrativos, en Mxico, en
cambio, el instrumento que se perfecciona es el juicio de amparo.
Y este

es el motivo por el cual el desarrollo del Derecho Administrativo,


no ha

alcanzado esa misma perfeccin as lograda en dichos pases


europeos.
En todo caso, debe revisarse la conveniencia de permitir
recursos admi
nistrativos para proteger garantas y derechos, cuando
luego se permite
acudir al juicio de amparo. Quiz lo mejor fuera, bien o
hacer de los re
cursos administrativos, instancia firmes y definitiv
as; o bien suprimir
dichos recursos administrativos y permitir acudir
al juicio de amparo
desde un principio y as ganar tiempo y recursos
econmicos.

Como lo estudiar el lector en su momento, o como ya lo


habr es
tudiado, los tribunale
s administrativos no forman parte de la jurisdic
cin ordinaria. Por
regla general, se trata de tribunales adscritos a la
misma Administracin,
ante los cuales se plantean los diferentes recur
sos en contr
a de toda clase de actos o de omisiones violatorias de esta
clase de Derec
hos Humanos.
Los sistemas de proteccin del tipo
de juicios de amparo se han de
sarrollado
, tanto en pocas histricas del pasado (los encontramos en
Las Siete Partida
s) cmo en la etapa del Estado moderno, o Estado de
Derecho.
Esta clase de sistemas se adscriben ms propiamente al Dere
cho Constitucional que al Dei-echo Administrativo. Pero son muy tiles
Y eficaces para proteger al partic ular frente a los
abusos de la Adminis
t ci
n. Son sistemas, por otro lado, adscritos
a
a la jurisdiccin ordina
ria, es decir, al Poder Judicial, o a la llamada ju
sticia de proteccin
constitu
cional.

254

TEORA DE LA CONSTITUCIN

DERECHOS DEL HOMBRE

Estos recursos de amparo o juicios de amparo hablando en general

J. Mateos Santilln i R. Contreras Bustamante

255

9.11. PROTECCIN JURISDICCIONAL

resultan ser medios muy eficaces para combatir desde las detenciones
arbitrarias, hasta el retiro de licencias, cancelacin de permisos y con

DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE

cesiones. Hablando en general, insistimos, pueden ser medios ms efi


caces, rpidos y econmicos que el uso de los sistemas de proteccin de

En Mxico predomin histricamente la proteccin jurisdiccional

de los derechos humanos y esto se origin en funcin del papel que jug

la justicia administrativa. Como todos sabemos, se trata de unos recur

L'l amparo como instrumento jurdico, para garantizar la Constituciona

sos que provienen, entre otras fuentes, de Las Siete Partidas, pese a que
muchos tratadistas del Juicio de Amparo quieran seguirlo regando.

lidad y legalidad de los actos de autoridad, sin embargo, la historiogra

Los sistemas de las procuraduras sociales tambin tienen orgenes


remotos, como la procuradura de indgenas del Derecho Indiano; la

nalmente planteado por Otero y sus vinculaciones con el Amparo.

fa de sta evolucin dej de lado algunos aspectos del proyecto origi

procuradura de pobres; las procuraduras agrarias y las laborales a fa

9.11.1. EN EL PENSAMIENTO DE MARIANO OTERO

vor de los trabajadores del Estado. Incluso, dentro de estos sistemas ca

Y LA CONSAGRACIN DEL AMPARO EN LA CONSTITUCIN DE 1857

bra enumerar a las Comisiones de Derechos Humanos, as como a las

Tradicionalmente la doctrina mexicana reduce el papel de Mariano

magistraturas del tipo del ombudsman.

Otero al de "Federalizador del Amparo" o al de patrocinador de la rela

Por ltimo, hemos mencionado tambin otros medios muy especia

, idad de la Sentencia de Amparo, nada ms parcial y distorsionado,

les de proteccin administrativa, como son las visitas de crceles, los in

pues basta fijar la vista en dos documentos: El voto particular del Dipu

dultos y, ms en general, los sistemas de supervisin y de contralora; o

tado Mariano Otero, y su consecuencia, el Acta de Reformas de 1847,

los recientes sistemas de proteccin de los derechos polticos de votar y

para percatarnos que la posicin e tan insigne jurista, frente al proble

poder ser votados para cargos de eleccin popular y la proteccin de los

ma de los derechos humanos es totalmente distinta a la que comnmen

mismos derechos de los militantes al interior de los partidos polticos.

te se considera.

Las visitas de crceles se remontan al Derecho medieval y, muy en

Cabe sealar que el Acta de Reformas de 1847 debe ser estudiada

particular, a los orgenes del Estado de Derecho en Espaa y en Mxico

en el marco de la guerra contra los Estados Unidos de Amrica y de

(Cortes de Cdiz de 1810-1813). Siguen en vigor, a pesar de que ya nin

esta forma se entender con claridad que ms que una nueva Constitu

gn juez, ni ningn tribunal las practica y a pesar de que el no hacer es

cin, signific un sistema complejo de proteccin para la poblacin y el


territorio mexicano ante los intereses norteamericanos.

tas visitas est tipificado como un delito contra la libertad de las perso
nas. Las visitas de crceles son el medio ms eficaz y directo que tienen

El Acta de Reformas de 1847 es en suerte, el ms formidable siste

los jueces para proteger a los detenidos y a los sentenciados contra toda

ma de proteccin que la Constitucin y los mexicanos hayan tenido ja

clase de abusos de las autoridades y funcionarios del servicio peniten

ms, el sistema se divida en cuatro subsistemas; a) de proteccin al fe


deralismo, b) de proteccin de los derechos humanos y ciudadanos e)
de proteccin Constitucional y d) de responsabilidades.

ciario. Se trata de un sistema de proteccin administrativa depositado


en las manos de los jueces.
Como se puede apreciar, la proteccin administrativa abarca un sin
nmero de sistemas y de medios que pueden usarse a favor de los Dere

Por la naturaleza de nuestro trabajo me concretare a explicar dos,


el rel ativo a los derechos del hombre y el relativo a la proteccin
Constitucional.

chos Humanos. As mismo, vemos que ciertos sistemas de proteccin.


como los juicios de amparo, como las Comisiones de Derechos Huma
nos, de hecho pueden usarse con mucha eficacia en el campo de la

pr':;

teccin administrativa, conjuntamente con el uso de los recursos adiill


nistrativos; en sustitucin de estos e, incluso, para pedir la revisin
las resoluciones emitidas por dichos Tribunales Administrativos, en
xico se puede hacer uso del juicio de amparo, que es un magnifico
trumento para combatir toda clase de actos o de omisiones de
administrativo. A continuacin se exam ina ms en detalle este
de proteccin jurisdiccional, por el juicio de amparo.

df

9.11.1.1. Los derechos humwws en el Acta de Refomzas


_v

sus subsistema de proteccin

Hemos dicho y ahora reiteramos, que la explicacin bsica de la na


tural eza del Acta
de Reformas de 1847 se encuentra en el intento de es
tab lecer
un sistema de proteccin jurdica para la Nacin Mexicana, en
sit u a cin de crisis frente a una guerra de expansin. En cuanto a la pro
te ccin de la poblacin como elemento de la Nacin, segn las tesis de
la poca, se tenan dos opciones: la francesa o nortea ericana, que
m

1
1,

TEORA DE LA CONSTITUCIN

256

DERECHOS DEL HOMBRE

J. Mateos Santilln 1 R. Contreras Bustamante

257

consista en hacer un listado de los derechos humanos e incluirlos en la

e) Por el artculo 25 del Acta de Reformas se estableci el amparo en

Constitucin, y la espaola, concebida desde la Constitucin de Cdiz

materia administrativa y contra leyes, como puede apreciarse, nos en

de 1812, donde se sientan los principios generales para la defensa de

contramos frente a tres premisas diferentes, y a la vez complementarias

los derechos humanos en la Constitucin y se remite a una ley constitu

que requeran cada una su propia ley reglamentaria, con lo que Otero,

cional, con el mismo rango que la constitucin, la enumeracin y des

eparaba el sistema de proteccin de los derechos humanos del Amparo.

cripcin de los mismos.


De esta forma, los Constituyentes de la de 1847, se inclinaron por el
sistema espaol en razn de la premura con que trabajaban, ante los
ataques norteamericanos en contra de nuestro pas.
De esta forma, la lectura del Acta de Reformas nos conduce a dos
artculos, el 4 que sealaba:

El problema que agrava la interpretacin correcta del diseo de Ote


ro, es que jams se reglamentaron los artculos 4 y so del Acata de Re
formas y el Amparo, tuvo que integrarse a la Constitucin de 18S7 para
er reglamentado hasta 1861.
En cuanto al papel que jugaba el Amparo en el sistema de Otero,
cabe sealar que, era un papel complementario, pues existan las accio

Por una ley se arreglar el ejercicio de estos derechos, la manera de probar

nes de inconstitucionalidad contra leyes locales (Artculo 22), las accio

la cualidad de ciudadano y las formas convenientes para declarar su prdi

nes de inconstitucionalidad contra leyes federales (Artculo 23), y el am


paro (Artculo 2S); las acciones de inconstitucionalidad contaban con

da o suspensin. El ciudadano que haya perdido sus derechos polticos,


puede ser rehabilitado por el Congreso General.

efectos generales y estaban en manos del poder legislativo, en tanto que,

As como en el Artculo 4 se regulan los derechos ciudadanos o po-

las sentencias de amparo, tenan efectos relativos de proteccin para


quin haba solicitado el amparo, "sin hacer ninguna declaracin gene
ral respecto de la ley o del acto que lo motivare", principio conocido co

lticos, el Artculo S0. Se refera a los derechos del hombre:


Para asegurar los derechos del hombre que la Constitucin reconoce, una
ley fijar las garantas de libertad, seguridad, propiedad e igualdad, de que
gozan todos los habitantes de la Repblica y establecer los medios para
hacerlas efectivas.

mnmente como "frmula Otero" o de la relatividad de la sentencia de


Amparo.

9.11.1.2. El Amparo en la Constitucin de 1857

Lo expuesto nos conduce a entender que en 1847 se separ lo relati


vo a los derechos del hombre de la cuestin de los derechos ciudadanos,
pero fundamentalmente nos deja ver que se debieron crear dos leyes
constitucionales, una reglamentaria de los derechos humanos y otra d
los derechos civiles, con el agregado que deberan contener los medioS

Como se puede observar en el punto anterior, el sistema ideado por


Otero, era muy amplio y ambicioso, sin embargo, las circunstancias de

la guerra lo hicieron imposible, a lo que se debe sumar los problemas


que surgieron cuando un grupo de 11 diputados federales impugn la
Constitucionalidad del Tratado de Guadalupe Hidalgo, con el que Mxi

para hacerlas efectivas, es decir, se debieron crear una serie de recur

co perdi ms de 2 millones de Km2 de territorio y se provoc un grave

sos o juicios especiales, destinados a proteger los derechos humanO!t

conOicto legal y constitucional que anularon los postulados de Otero.

por un lado y los derechos ciudadanos por otro.

En 1854 Antonio Lpez de Santa Anna, deroga el Acta de Reformas y la


Constitucin federal, con ello, el sistema Otero se destruy.

En la actualidad se ha generalizado la idea de la existencia del ant

paro, como un sistema de proteccin jurisdiccional de los derechos del


hombre, si Icemos con atencin los artculos 4 y so del Acta de Refor

mas, se ver que sta apreciacin era parcialmente distinta en 1847


como a continuacin se explicar:
a) Por el artculo 4 se ordenaba la creacin de una ley
na!, para arreglar el ejercicio de los derechos ciudadanos.
b) Por el artculo 5 del Acta de Re fo rmas, se pensaba en un
legal que:

Fijara las garantas de libertad, seguridad

ig ua lda d.

Estableciera los medios para hacerlas efectivas.

Los constituyentes de 18S7 contaron con ms tiempo para elaborar


l a Constitucin, lo que les permiti elaborar un catlogo de Derechos
Humanos, cuya proteccin se confi al Amparo, una vez que se dese
charon l as acciones de Inconstitucionalidad y los sistemas especficos
de proteccin de los derechos humanos y ciudadanos, que se encontra

ban en el Acta de R e formas de 1847.


De esta forma, el Amparo recibi una doble responsabilidad, ser
.
Instrumento de proteccin de los de re c hos humanos y medio de control

Para que las autoridades se mantengan en el mbito de sus compete n


cias constitucionales Y legales, as, desde 1857 hasta la creacin de la

258

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Comisin Nacional de Derechos Humanos, predomin en Mxico el sis

DERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateo' Santilln 1 R. Contrera' Bu,tamallle

tema de proteccin jurisdiccional de los Derechos Humanos.

9.11.2. EN

LA

CONSTITUCIN

DE

jara sin defensa al quejoso.

Cuando observamos la sencillez con que se redact el Amparo de

Ley aplicable al caso o a su interpretacin jurdica, cuando com


prenda personas, acciones, excepciones o casas que no han sido

dernos, a primera vista, la complejidad de los Artculos correlativos

objeto de juicio, o cuando no las comprenda todos por omisin o

que en la Constitucin de 1917 fueron el Artculo 103 y el Artculo 107, que


regulaban las controversias Constitucionales y el Amparo respectiva

negativa expresa".

mente, sin embargo, la explicacin no puede ser ms simple, el texto


del Amparo en la Constitucin de 1857 debe vincularse, cuando menos,

slo los grandes principios individualista aislados, para combinarlos con


un conjunto de postulados sociales, de igual forma vari la tcnica cons
titucional, pues los constituyentes de 1916-17, ms all de las crticas.
adoptaron una tcnica constitucional diferente y presentaron

algun
artculos con tal complejidad, que bien pudieran equipararse a un
queo reglamento, tal fue el caso de los artculos 27 y 123, sin exc luir eJ
caso del amparo que en el texto del artculo 107 original contaba co

XII fracciones, de suerte que, en su texto, puede percibirse que el ampa,


l

El texto del artculo 103 de la Constitucin de 1917, es prcticaf',

la dife:
en el texto especifico del amparo que para 1917 ya
principios que se consagraron a lo largo de los

rencia luego est,


contena diversos

aos de evolucin que existen entre uno y otro texto.


El artculo 107 en 1917 estableca los siguientes principios:

Los juicios se seguiran a instancia de parte agraviada.


La sentencia es relativa, es decir, slo se protege a quien se
ra, sin que se permitan efectos ge neral es al amparo.
En 1917 existe el amparo casacin o amparo contra resol
jurisdiccionales, en 1857 no se permita.

En caso de que se conceda el amparo y la autoridad responsable


repitiese el acto o tratar de eludir su ejecucin, sera separado de su

Las circunstancias para 1917 eran totalmente diferentes, por princiel pensamiento de un Constitucionalismo social que dejaba atrs no

La autoridad responsable sera consignada en caso, de no acatar


la suspensin del acto ordenado por el juez.

pio, se abandon la concepcin Constitucional liberal clsica y se adopt

El amparo contra sentencias definitivas se interpona directamen


te ante la Suprema Corte.

ampliase sus alcances y en consecuencia, mostrara sus virtudes y sus


defectos.

En los juicios civiles slo proceda la suspensin provisional si el


quejoso daba fianza.

del Acta de Reformas de 1847, no haba sentado grandes precedentes o


experiencias, en tanto no existi siquiera una ley reglamentaria, que

En los juicios penales proceda la suspensin provisional de la


sentencia definitiva.

a dos factores, por un lado, el corte liberal clsico de la Constitucin y


por otro, el hecho de que el nico antecedente federal vigente que vena

En caso de amparo contra sentencias definitivas en materia civil,


slo proceda cuando la sentencia fuera "contraria a la letra de la

los Artculos 101 y 102 de la Constitucin de 1857, no deja de sorpren

mente el mismo que el artculo 101 de la Constitucin de 1857,

El amparo casacin slo proceda por violaciones al procedimien


to cuando se afectaran las partes substanciales del mismo y se de

1917

ro evolucin de una manera significativa entre 1857 y 1917.

259

cargo y consignada ante el juez de distrito correspondiente.

Cuando los alcaldes y carceleros no recibieran copia autorizada


del auto de formal prisin, deban informar al juez y en caso de
no recibirla en las siguientes 3 horas, tenan obligacin de poner
en libertad al detenido.

Como puede apreciarse, la tcnica seguida para la redaccin es di

ferente y en 1917, se eleva a nivel Constitucional un verdadero regla


mento del Amparo.

Unidad 10
Formas de estado
FERNANDO FLORES TREJO.

1 0.1. CONCEPTO Y CLASIFICACIN

DE FORMAS DE ESTADO
Este es uno de los conceptos ms antiguos tanto en la Ciencia Polti
ca

como en la Teora del Estado; as como en el Estado mismo. La for

ma

estatal puede ser estudiada desde diversos puntos de vista entre los

cuales se encuentra el sociolgico.


Bajo esta perspectiva debe entenderse por forma del Estado una es
pecial estructura del mismo, es decir, el equilibrio que presenta un
btado determinado en el orden poltico para lograr el mejor sistema de
sinergizacin social.

:
'

...
,-_

Efectivamente, tanto en el orden social como poltico se cumple el


proceso social de sinergia o armona de todas las fuerzas y factores so
c iales, lo anterior debido a que este proceso sinrgico presenta un as
pecto dinmico y otro esttico. En cuanto al aspecto dinmico, explica
mos que constituye una fuerza directora y renovadora a la vez de las
estructuras e instituciones sociales. En el orden jurdico, el agente din
mico, se presenta como una fuerza que interviene en el progreso y reno
vacin de las instituciones jurdicas, a travs de un proceso de supera
cin constante.

En el orden estrictamente poltico, tambin el agente dinmico ha


tenido como funcin constante actuar sobre las estructuras o formas del

Doctor en Derecho

catedrtico por oposici n de la Universidad Nacional Autno-

01a de Mxico.

261

TEORA DE LA CONSTITUCIN

262

Estado, para lograr nuevas formas de equilibrio en los distintos re


gmenes polticos. Por virtud de ese agente dinmico se logran slo for
mas de equilibrio inestable; que slo durante una cierta poca la estruc

tura alcanzada representa la forma sinrgica que en el orden poltico


cumple con un fin determinado.

El Estado, en cuanto a sus formas se ha manifestado a travs de la


historia como la estructura social mxima que ha ido realizando en
cada colectividad, la forma de equilibrio y armona de los distintos inte

reses y valores de la convivencia humana.

Las estructuras que en el orden social se constituyen, se transfor


man desde el punto de vista jurdico en las instituciones polticas o esta
tales. Es decir, toda forma o estructura social cuando alcanza un deter
minado estado de permanencia tiende a manifestarse en el orden jurdico,

FORMAS DE ESTADO

F.

Flores Trcjo

263

Ahora bien, la Forma de Estado en nuestra percepc10n, igualmente puede


ser visualizada bajo una ptica jurdico-poltica para lo cual resulta conve
niente precisar algunos conceptos que son afines con este contexto.
Inicialmente resulta obligado efectuar una referencia al Estado cuyo sur
gimiento, existencia y finalidades se encuentran ntimamente vinculados
con el contexto social como refiere Max Weber.1
Uno de los antecedentes iniciales del Estado lo encontramos en la anti
gua G1-ecia lugar en el que se desanollaron las denominadas ciudades-esta
do que constituyeron una incipiente organizacin poltico-social, en la que
los ciudadanos elegan a una elite de 1epresentantes quienes se encargaban
de llevar a buen recaudo las finalidades que les encomendaba la sociedad.

En una etapa posterior, durante la poca medieval, el entorno poltico se caracteriz por la pugna del poder entre la iglesia, el rey y los

seores feudales sin que podamos afirmar que se hubiera generado un

mediante una institucin poltica. En otras palabras, origina una forma

desenvolvimiento de la institucin estatal. No obstante, como conse

de Estado que resulta en el medio jurdico empleado para mantener

cuencia de esa lucha naci el Estado como institucin, mencionndose

dentro de la mayor permanencia posible aquel equilibrio que constituy


la estructura social alcanzada de una poca dada.
Relacionando la funcin del Derecho en sus relaciones con el Esta
do, con los aspectos dinmico y esttico que presentan respectivamente
los factores y productos sociales, el Derecho en su aspecto de actividad
normativa teleolgicamente consciente de sinergia social integral, de

por primera vez dicho vocablo con un significado jurdico-poltico en la

obra, "El Prncipe" de Nicols Maquiavelo. Las palabras iniciales de


esta obra se refieren a que todos los Estados o son Repblicas o son
Principados.
En la poca moderna el Estado tuvo una significativa evolucin ya que
como menciona Aurora Arniz2 represent el paradigma universal de orga

sempea el papel del agente dinmico que va logrando determinadas

nizacin en el entorno poltico y jurdico al tiempo de fundamentar su con

estructuras o instituciones ya que el Estado se manifiesta como el as

tenido tico. No obstante lo anterior durante las tres dcadas ms recientes

pecto esttico por constituir en un momento dado la estructura social


mxima, la institucin jurdica soberana, que regula la forma de organi

se ha mencionado con insistencia que el Estado se encuentra en crisis y que

zacin poltica de una colectividad determinada.

fecha se ha conservado como una institucin que representa un modelo po

Desde el punto de vista general, todo Estado es una forma de es


tructura social pero a su vez esa estructura puede revestir distintas for
mas como: la autocracia o la monarqua. Constituyen formas que en lo
poltico implican un equilibrio de fuerzas y factores sociales, que en una
poca histrica determinada, lograron sinergizarse para constituir l a es
tructura de una colectividad.

tiende a desaparecer como frmula organizacional,3 sin embargo, hasta la


ltico-jurdico permanente, que es perfectible, pero que contina en la cima
de la estructuracin social.
En este orden de ideas, estamos ciertos que el Estado como institucin y
esquema de organizacin poltico-jurdica prevalecer en el tiempo, en vir
tud de que alberga y conserva la cohesin social ya que se amolda al com
plejo y dismbolo andamiaje que la sociedad reclama a la vez que se acopla
a

De esta suerte, en el concepto de Forma de Estado interviene no


slo el proceso general que en orden sinrgico alcanza una estructura
determinada, sino que tambin interviene un dato jurdico, a efecto de
que la estructura social alcanzada se organice desde el punto de vita
constitucional, lato sensu bajo las formas de democracia o autocracia,
monarqua o repblica.
.
Entendida as la forma del Estado tiene una connotacin sociolgt
ca-jurdica.

las condiciones especficas de cada sociedad.


Ahora bien, bajo la ptica conceptual el Estado puede ser considerado

bajo distintas perspectivas:

WEBER. Max,

ARt\IZ AMil;o, Aumra,

Tomo 1, p. 26.

Economa .\' Sociedad,


tica

Fondo de Cultura Econmica, Mxico,

Estado, UNAM,

Mxico,

1975, pp. 44 y

1969,

ss.

1 Al efecto consulta1 la opinin de Elas Daz en su artculo "La Cdtica a la Teoda

Mcca!licista y Extincionista del Estado", dentm de la obra Memoria del P1imer Congreso
l t
n cmacional de Teora del Estado. UNAM, Mxico, 1981, p. 63 as como el artculo de
C,istine Buci-Glucksmann, p. !55 Y e l de Hcto1 Gonzlez U1ibe, p. 309.

264

TEORA DE LA CONSTITUCIN

As, la Ciencia Poltica estudia la estructura de los rganos funda


mentales del Estado; la forma como el Derecho los define y caracteriza;
y, la relacin que mantiene lo que la doctrina tradicional denomina, los

H)RMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo

265

privada hasta una compleja sociedad controladora compartida por el Esta


do y los particulares. Sin embargo solamente puede existir una persona ju
rdica que se identifica como Estado, no puede por ende, existir duplicidad

elementos del Estado.

en la persona del Estado. Asimismo, es una persona suprema al identificar

Desde otro punto de vista, la Sociologa Poltica como interdiscipli


na cientfica analiza los diversos factores que caracterizan al Estado ya

puede encontrarse en un plano de superioridad. Igualmente es omnicom

que existe un conjunto de elementos materiales y sociales que intervie


nen en la consideracin de las instituciones polticas.
Ahora bien, dentro del plano jurdico diversos autores han externa
do su punto de vista acerca de lo que es el Estado, as Hermann Hller4
sostiene que es

"la estructura de efectividad organizada en fonna planea


da para la unidad de la decisin y la accin".
Por su parte Reinhold Zippelius5 siguiendo la concepcin de Hller,
estima que el Estado es

"una estructura de accin, jurdicamente organi

;:.ada".
Andrs Serra Rojas6 expresa que: "El Estado es un orden de convi
vencia de la sociedad polticamente organizada".
Rafael Rojina Villegas7 contempla al "Estado como la sociedad jurl
dica y polticamente organizada".
En la actualidad el Estado es concebido por algunos estudiosos
como una conquista cultural tal y como lo expresa Peter Haberle.8
Para nosotros, el Estado aparece como una persona jurdica titular

se como la persona jurdica mxima respecto de la cual ninguna persona


prensiva porque abarca o comprende a todas las personas fsicas o no fsi
cas sin importar su nacionalidad, patrimonio, nombre o denominacin, et
ctera, ya que todas ellas se encuentran bajo su mbito de influencia.
Asimismo, debemos considerar que el Estado cuenta con diversos ele
mentos como seala Burgoa: 11 La poblacin esta se presenta, prima {acie

como un conglomerado humano radicado en un territorio detemnado .... El


territorio ste no es solo el asiento pemzanente de la poblacin ... sino que es
factor de influencia sobre el gmpo humano que en l reside, modelndolo de
muy variada manera... poder soberano, orden jurdico fundamental o Consti
tucin, poder pblico y gobierno.
Bajo este contexto debemos considerar que el Estado tiene a su cargo
una misin esencial, que consiste por un lado en ser el depositario de la te
leologa social, es decir es la entidad recipiendaria de las finalidades de la
sociedad, por otro, es el encargado de llevar a feliz trmino las finalidades
sociales para lo cual se encuentra dotado de poder y estructurado con un
conjunto de rganos que realizan las funciones correspondientes para arri
bar eficazmente al logro de la finalstica social.

de derechos y de obligaciones, de accin interna e internacional, al

Con base en lo anterior podramos proponer una definicin jurdica del

tiempo que se muestra como una estructura constituida por un conjun

Estado como aquella persona jurdica colectiva suprema y omnicomprensiva

to de rganos. Y

cuyos elementos esenciales lo constituyen la poblacin, el territorio, el gobier-

En efecto, el Estado es una persona jurdica no fsica. En palabras de Gar


ca Mynez10 sera denominada persona colectiva o para otros constituirla
una persona moral. Sin adentrarnos en la semntica ms idnea, lo ante
rior significa que el Estado constituye una entidad jurdica creada por el or
den normativo, dotada de personalidad propia y que se caracteriza por ser
nica, suprema y omnicomprensiva.
As es, dentro del mbito normativo jurdico existen diversas personas no
fsicas, morales o colectivas, desde una sociedad annima de naturaleza

HELLER, Hermann, Teora del Estado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,

1968,

p. 255.
'i ZIPPELIUS, Reinhold, Teora General del Estado, UNAM 1985, p. 53.
6

SERRA

7
RoJAS, Andrs, Teora General del Estado, Porra, Mxico 1964, p. 1 1

RJINA VtLLEGAS, Rafael, Teora del Estado, Porra, Mxico 1968, p. 102.

8 HBERLE, Peter, El Estado Constitucional, UNAM, Mxico, 2001,


Y En relacin

p. l.

con esta temtica se sugiere consultar la obra de GoNZLEZ


LOMBARDO, Francisco, Historia del Derecho y del Estado, L imusa, Mxico, 1975.
10 GARC A MYNEZ, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Porra,

1977, p. 278.

110,
;:ar

el poder soberano y la constitucin, al tiempo de ser el encargado de reali


adecuadamente las finalidades sociales.

1 0.1.1. CONCEPTUALIZACIN DE FORMAS DE ESTADO


Al inicio de esta temtica manifestamos que el propsito inicial es el
de definir las Formas de Estado para lo cual, adems de precisar los
conceptos pretritos, se requiere distinguir entre Formas de Estado y
Formas de Gobierno.
Efectivamente, resulta comn incluso doctrinalmente la confusin

entre ambos conceptos ya que, se alude indistintamente a cualquiera de

las dos entremezclndolas en las clasificaciones respectivas.

Estamos ciertos que la diferencia primaria radica precisamente en


l a d iferencia que existe entre el concepto de Estado y el de Gobierno. El

Estado como sealamos previamente, es una persona colectiva nica,

11 B U RGOA ORIHUELA, Ignacio, Diccionario de Derecho Constitucional, Garantas v


Amparo, Porra, Mxico, 1984, p. 147.
-

TEORA DE LA CONSTITUCIN

266

suprema y omnicomprensiva; en tanto que el Gobierno es el conjunto

de autoridades del Estado.

r
l

FORMAS DE ESTADO

F. Flores Trcjo

267

de Gobierno se incluyen la monarqua, la repblica y la democra


cia como
regmenes "puros".

El Estado es una institucin pblica dotada de personalidad jurdi


ca, es una entidad de Derecho. En el plano kelseniano, es la totalidad
del orden jurdico sobre un territorio determinado, en la unidad de to

10.2. CLASES DE FORMAS DE GOBIERNO

dos sus poderes y titular de la soberana. En cambio el gobierno, es el


conjunto de rganos del Estado que ejercen las funciones en que se de
sarrolla el poder pblico que pertenece a la entidad estatal, y en su

10.2.1. CLASIFICACIN DE LAS FORMAS DE GOBIERNO


DE ACUERDO A ARISTTELES

acepcin dinmica se revela en las propias funciones que se traducen


en mltiples y diversos actos de autoridad. Estado y Gobierno no pue
den confundirse, ni, por ende, sus correspondientes formas.
Como se deriva de lo anterior, el Estado es la entidad suprema y so
berana, en tanto que el Gobierno constituye uno de los elementos del
Estado, es parte del mismo y por ende diverso de ste.
De igual manera es necesario expresar que a la forma de Estado
atae la organizacin del poder pblico con referencia al territorio o las
demarcaciones territoriales por las que se compone el pas. Asimismo,
le incumbe la organizacin del poder pblico, por medio de la del imita
cin de competencias y con referencia al territorio o a las demarcacio
nes territoriales por las que se compone el pas; en tanto que a la For
ma de Gobierno le concierne la conformacin de los rganos del Estado
para el adecuado ejercicio de las funciones pblicas.
De esta manera las Formas de Estado hacen referencia a las distin
tas maneras de estructuracin de la divisin o desplazamiento de com
petencias, sin aludir a las distintas formas en las que se pueden confor
mar los rganos soberanos.
En cambio las Formas de Gobierno se refieren a la conformacin
de los rganos encargados de ejercer las funciones soberanas as como
la relacin que estos guardan entre s, como afirma Luis Izaga.12

Matizando estos conceptos Alessandro Groppali13 asevera que "las

Formas de Gobierno consideran los modos de formacin de los rganOS


esenciales del estado, sus poderes y sus relaciones mientras que las For

mas de Estado son dadas por la estructura de stos y se refieren a las


relaciones que se establecen entre pueblo, territorio y soberana, segn

El ideal de las formas puras de gobierno es el inters general, el


bien pblico de una sociedad.
La mejor de las formas puras de gobierno es la democracia o poli
!eia que mira con mayor perfeccin al bien de la comunidad.

El problema relativo a las formas de gobierno y a las formas de


Estado fue entrevisto en sus generalidades por el pensamiento helnico,
tanto en la descripcin de las formas polticas existentes en aqulla po
ca, como en la especulacin que de las mismas se hizo por el pensa
miento filosfico, en la obra histrica de Herodoto "Los nueve libros de
la Historia", como en Platn en su obra ejemplar "La Repblica".
Por su parte Aristteles realiz un interesante estudio de ms de 50
constituciones, describindolas y enjuicindolas en los principios comu
nes

que las dominaban.


Aristteles consideraba que las formas de Gobierno requeran ser

clasificadas en dos grupos importantes:


l. Las formas puras o perfectas;

2. Las formas impuras, degeneradas o corrompidas.


Las formas puras o perfectas son:
A. La monarqua: que es el gobierno ejercido por una sola persona;
B. La aristocracia: que es el gobierno ejercido por una minora se
lecta y,
C. La democracia: que es el gobierno ejercido por la multitud o ma
Yora de los ciudadanos.
Las formas impuras, degeneradas o corrompidas: son aquellas formas

de gobierno que desvirtan sus finalidades sirviendo intereses o prop

que se concentren y funden en un orden estatal nico o estn descentra


"
!izadas en los varios rdenes estatales de que resultan constituidas d6

sitos particulares. El gobernante olvida o pervierte su misin y hace del


Pod er pblico un instrumento de sus intereses egostas.
Estas formas impuras son:

Estado son la federal y la central o unitaria; y en cuanto a las Fo rmai

A. La tirana: que no es otra cosa que la degeneracin de la mo


narqu a;

Bajo este contexto podemos sealar que las principales Formas

B. La oligarqua: o forma corrompida de la aristocracia; y


12
1.1

!ZAGA. Luis. Elementos de Derecho Poltico, Bosch, Barcelona, 1999. Tomo Il, P 1.
GROPPALI. Alcssandro, Teora General del Estado, EJEA, Bs. As . 965, p. 212.
.

C. La demagogia: que tambin se llama la oclocracia, que es una de

generacin de la democracia.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

268

HlRMAS DE ESTADO - F. Flores Trejo

El pensamiento de Aristteles fue ms lejos al considerar formas de

269

En el captulo primero del "Espritu de las leyes", Montesquieu16 in

gobierno mixtas, que ya haban sido analizadas por el pensamiento pol(.


tico de su poca y que l se encarg de sistematizar.

troduce modificaciones fundamentales a la teora de las formas de Go


bierno de Aristteles.
Afirma este autor:

10.2.2. EL GOBIERNO MIXTO DE POLIBIO Y OTROS AUTORES

Supongo tres definiciones o mejor dicho tres hechos, a saber: que el gobier

La influencia de las instituciones polticas helnicas fue manifiesta'

no republicano es aqul en que el pueblo, en cuerpo o slo parte de l, ejer

Con su gran sentido de la realidad los romanos practicaron una for

solo, pero con arreglo a leyes fijas y establecidas; que, a diferencia de ste,

ce la potestad soberana; que el monrquico es aqul en que gobierna uno

en el pensamiento romano.

ma de gobierno mixto. El poder se divida entre el pueblo y el monarca

el desptico es aqul en que uno solo, sin ley ni regla, lo dirige todo a vo

o entre una aristocracia y el pueblo, en un proceso de cambios polticos


en que la constitucin pasara del reino a la tirana, a la democracia y

luntad y capricho. La Repblica en donde el pueblo en cuerpo, ejerce el po


der soberano, es una democracia. Si el poder soberano est en manos de
parte del pueblo, se tiene una aristocracia.

despus la monarqua para que de este modo continuara el mismo

"En los Estados populares, es decir, en las Repblicas democrticas, se

desenvolvimiento.

necesita el resorte de la virtud. La moderacin es el alma de los Gobiernos

Polibio, es el expositor del gobierno mixto o forma constitucional


que combina el poder monrquico, el aristocrtico y el poder democrti
co, representados por el Consulado, el Senado y los comicios. El gobier
no mixto es ideal y evita los perjuicios de las otras formas de gobierno.
En la teora del gobierno mixto se esboza un rgimen de coordina

aristocrticos; ms entindase que me refiero a la que est fundada en la

"'

-::

virtud, no a la que nace de la cobarda o pereza del alma". Y agrega, "en


cambio en las monarquas la poltica produce las mayores cosas con la me
nor virtud posible".

cin de funciones, sin preeminencias de uno sobre otro, coordinando

10.3. CLASES DE FORMAS DE ESTADO

sus actividades sobre la base de equilibrio y de igualdad.


El pensamiento de Aristteles influy notablemente en el pensamien
to poltico de Roma, sealndose que tanto Polibio como Cicern admi
tieron la clasificacin y los caracteres de las formas de gobierno mixto.
La teora de la forma mixta de Gobierno se manifiesta en el pensa
miento poltico medieval en Santo Toms, en Surez y en Dante.
Contemporneamente, Jellinek14 considera que las formas de Go
bierno son la monarqua y la repblica y para Kelsen15 la aristocracia Y
la democracia.
Monarqua y Repblica es la divisin fundamental, pero ambas pue
den ser subdivididas, y de este modo es factible lograr todas las distin
ciones posibles en la organizacin del Estado. As, la existencia, Y 1
manera en la que se manifiesta la representacin popular, la organiza
cin y ejercicio del gobierno, las relaciones de ste con los dems rgs..
nos del Estado, entre otros, constituyen aspectos que se entrelazan de
diversa forma, de tal suerte que cada Estado puede caer dentro de
serie de categoras, sin que todas reunidas sean capaces de dete
con exactitud cul es su naturaleza desde todos los puntos de vista.

p.

14 JELLINEK. Gcorgc, Teora Getteral del Estado, Editora Nacional. Montevideo, 1


132.
1 'i KELSEN, Hans, Teoria General del Derecho Y del Estado, UNAM, Mxico, 1998, p. 1

Inicialmente y bajo una perspectiva sociolgica, es dable clasificar a


las Formas de Estado atendiendo al tipo de Estado continente. Una
clasificacin sociolgica de las formas que el Estado se ha presentado
conforme a su evolucin histrica, y de esta suerte distinguimos los ti
pos de Estado religioso, Estado poltico, Estado de derecho y Estado
econ mico.
En estas formas exclusivamente sociolgicas de la organizacin del
Estado, se determina el concepto de forma tomando en cuenta la clase

de solidaridad social predominante. A la solidaridad religiosa, corres


ponde la forma de Estado religioso, a la solidaridad poltica la forma de
Estado poltico, a la solidaridad jurdica, la forma de Estado de derecho
Y a la solidaridad econmica, la forma de Estado Econmico.

Ahora bien desde un punto de vista poltico-jurdico puede aseverar


se que existen dos formas
estatales: el Estado Centralizado o Unitario y

el E stado Federal.

MoNTESQUIEU. Chadcs de Secondat,

Pp. 3 5 y

SS.

Del Espritu de las Leves, Sarpc, Madrid, 1984,

270

FORMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo

TEORA DE LA CONSTITUCiN

10.3.1.

Durante esta etapa el Centralismo estableci un rgido sistema de

ESTADO CENTRALISTA O UNITARIO

10.3.1.1. Concepto

centralizacin de funciones a travs de los diversos rganos, especial

y caractersticas

mente del Poder Ejecutivo quien acapar las atribuciones y ejerci un

El Estado Centralista es una Forma de Estado que implica la existen

poder de mando sumamente frreo.

cia de un rgano que canaliza de manera exclusiva el poder y lo ejerce

10.3.1.3. Confederacin

de manera directa a travs de decisiones respecto de sus subalternos que


son los denominados Departamentos, quienes se encuentran constrei

La Confederacin puede ser conceptualizada como una alianza, liga,

dos a acatar las decisiones que emanan del Departamento Central.

unin o pacto entre algunas entidades y ms comnmente entre nacio

El Estado centralista o unitario presenta homogeneidad del poder,


es decir, las funciones estatales tienen una sola organizacin nacional
aunque se admite que en ciertos casos por razones de eficiencia admi
nistrativa, se permita la desconcentracin de las funciones administrati

nes o Estados.
En su acepcin de Unin de Estados, la Confederacin se ha refleja

do tanto en las alianzas temporales que han tenido propsitos comer


ciales o blicos, como en aquellas que se han establecido con propsitos

va y jurisdiccional.

ms vastos y complejos, por un periodo ciertamente amplio.

La desconcentracin de referencia resulta, en cuanto a la funcin

Como ejemplos del primer tipo de confederaciones puede citarse a

administrativa, en una distribucin de los rganos de gobierno en dis

la Liga Aquea durante la antigedad. En la Edad Media, a la Liga

tintas circunscripciones usualmente denominadas departamentos o pro

Ansetica y a la Santa Alianza o el Eje Roma-Berln-Tokio, durante los

vincias, pero dichos rganos estn subordinados al rgano central. En

tiempos modernos. Como muestras del segundo tipo de confederacin

cuanto a la funcin jurisdiccional se traduce en una distribucin de los

pueden encontrarse en asociaciones de naciones ms permanentes,

tribunales con distinta competencia territorial.

como lo fueron la Confederacin Norteamericana antes del surgimiento

Es digno de subrayarse, que la principal caracterstica del Estado

de la Federacin, as como la Sociedad de las Naciones o la Common

centralizado, es que sus rganos de gobierno pueden estar desconcen

\vealth Britnica.

trados, pero no descentralizados, es decir, los rganos de gobierno "lo

La confederacin sin duda, representa el punto de mayor descentra

cales", aun y con competencia territorial, no son autnomos.

lizacin dentro de las modalidades del Estado unitario, la Federacin

10.3.1.2. El Estado Central o Unitario en Mxico

de menor o mayor descentralizacin o viceversa, cuando se le ve desde


el punto de vista del estado unitario. En este orden de ideas, existe un

El 15 de diciembre de 1835 el Presidente interino Miguel Barragn,

nmero importante de diferencia entre los dos gneros ms prximos:


la federacin y la confederacin. As, la Confederacin pertenece al m

expidi las denominadas Bases Constitucionales en la que se estableci


el rgimen centralista. El artculo 3 no obstante que no estableca de
manera explcita dicha Forma de Estado, suprimi el hasta entonces
existente rgimen federalista. Por su parte el numeral 8 prevena que:
"El territorio nacional se dividir en Departamentos, sobre las bases
poblacin, localidad, y dems circunstancias conducentes".

de

Con apoyo en dichas Bases, la primera Constitucin Centralista lla


mada Leyes Constitucionales de 1836, previno en la Sexta Ley la d
sin de la Repblica Mexicana en Departamentos, los cuales se subdtVl

da a su vez en distritos y stos en partidos.

Asimismo, la segunda Carta Fundamental Centralista, las Base5


Orgnicas de 1843 establecieron en el numeral 4 la misma divisin pO"
ltica que su antecesora, aunque agreg a la divisin departamental, las
municipalidades.17
17 SENADO DE LA REPBLICA,

Amwdas Mexicanas,

Documentos Hist ricos Constitucionales de las

Mxico, 1965, Tomo 1, pp. 223 Y

ss.

271

-;

.{
,

;:

bito del contexto internacional, mientras que la federacin es una forma


de Estado.
Por otro lado, la Confederacin se origina en un pacto entre esta
dos libres y soberanos que permanecen como tales, mientras que la
Feder acin surge de una Constitucin y no supone la supervivencia en

su seno de estados autnticamente libres y soberanos. Por lo general,

los Estados que integran una Confederacin pueden separarse de ella,


mientras que las entidades federativas no pueden hacerlo, sin provocar
una secesin.

Asimismo, la Confederacin supone la existencia de rganos confe


derales, temporales o permanentes, que atienden las funciones que se
les han encomendado,
pero siempre subordinados a los gobiernos de
los est ados confederados, por su parte la Federacin supone el surgi111Jento de un gobierno distinto del de las entidades federativas, que no
est subordinado a ellas, al contrario de lo que sucede en la Confedera-

Tl
272

TEORA DE LA CONSTITUCIN

1
'

FORMAS DE ESTADO

c1on. Igualmente, en la Confederacin no surge una nueva nacionali.

F Flores

Trcjo

273

Tampoco sufre restricciones la soberana de los Estados, pues stos

dad, adems de la que tienen los nacionales de los estados confederados

continan el ejercicio pleno de sus derechos. El acto inicial de la inde

en tanto que en la Federacin existen, por lo menos tericamente dos:


nacionalidad federal y la de las entidades federativas. Adicionalmente

pendencia de los Estados Unidos de Norteamrica fue la formacin de

una

es viable precisar que en la Confederacin, sus rganos no pueden ex

Confederacin de las Trece Colonias Iniciales, que se unan para

asegurarse de su independencia de la Gran Bretaa y hacer un frente

pedir normas generales o leyes, o ejecutar normas concretas como las

comn respecto de la Corona Inglesa.

sentencias que afecten a los nacionales de los Estados confederados en

1 0.3.1.4. Uniones de Estados

forma inmediata, sino que slo pueden hacerlo a travs y con el consen
timiento de sus respectivos gobiernos; en contraste, en la Federacin

Podramos sealar que existen Uniones de Estados que se rigen por

existe una distribucin de competencias, de manera que dentro de su

el Derecho Interno y Uniones de Estados que se regulan por el Derecho

mbito el gobierno federal puede emitir normas generales y ejecutar

Internacional. Las primeras tienen que ver con la Forma de Estado Fe


deral que se analizar en la siguiente unidad, en cambio las Uniones de

normas concretas, en forma inmediata y sin previa autorizacin de los


gobiernos de las entidades federales y viceversa.

Estado de ndole internacional encuadran en un contexto distinto en

Otro criterio para diferenciar entre la Confederacin, la federacin

,irtud de que son creadas a travs de Tratados, o por conducto de Actos


U nilaterales, pero con consecuencias internacionales.

y el estado federal, es propuesto por K.C. Wheare18 quien explica que:


en una confederacin los rganos de la misma se encuentran subordi

Lo que caracteriza a cualquier unin de Estados es que se estable

nados a los gobiernos de los estados confederados, mientras que en una

cen

rganos colectivos con competencia en asuntos comunes.

federacin, el gobierno federal, y los gobiernos de las entidades federa

Seara Vzquez19 afirma que: "las uniones de Estados en sentido pro

tivas estn coordinados. Finalmente, en el caso del estado unitario, al


revs de lo que sucede con la confederacin, los rganos de la misma se

pio (diferentes de las uniones administrativas, aduaneras, etc.) son de dos


tipos: unin personal y real. Coinciden ambas en una caracterstica: tener

encuentran subordinados a los gobiernos de los estados confederados;

un jefe de Estado comn, pero hay entre ellas diferencias importantes".

mientras que en un federacin, el gobierno federal, y los gobiernos dt;

1 0.3.2. UNIONES REALES Y UNIONES PERSONALES

las entidades federativas estn coordinados. Finalmente, en el caso del


estado unitario, al revs de lo que sucede con la confederacin, los go

La Unin Real es el ejemplo de un Estado compuesto que se carac

biernos de las entidades locales se encuentran subordinados al gobierneS


central. La teora de Wheare viene a confirmar la de H. Kelsen, en

sentido de que confederacin, federacin y estado unitario son divers


formas de organizacin estatal. atendiendo al grado de centralizacin

descentralizacin de los rganos de gobierno y de las facultades que se

otorgan a los ltimos".

Ahora bien, en la forma de Estado denominada Confederacin de --:


dos, estamos en presencia de varios Estados que han decidido fo
i:
una Unin, pero sin desaparecer ni formar una entidad superior a el
re
.1
para
interestatal
Pacto
un
tiene
base
como
La Confederacin

zar determinados propsitos, principalmente de carcter defensivo.


de
facultades de la Confederacin no pueden extenderse ms all

practicado, ni implica intervencin en los asuntos propios de un


soberano.

teriza por un rgimen de diversos Estados de tipo monrquico que tie

nen un solo Rey y disponen


de rgano comunes de gobierno. As por
ejemplo, Carlos V de Espaa era al mismo tiempo Emperador
en Espa
a y Rey de Alemania.

El propio Seara Vzquez contempla que la Unin Real "es una

llnir)z t'U!zmtaria de
dos Estados soberanos que se unen bajo el mismo
nzunarca para dar lugar al
nacimiento de una sola persona intemacional.
La unin real se caracteriza
adems por el abandono que hacen los Esta
dos sohermws
que la fomzan de una parte de sus prerrogativas a la Unin,

que se encarga de la
gestin de los asuntos comunes permaneciendo las

Otras de
ntro del dominio de los Estados miembros, que continan sien
soberanos. En realidad hay una gran
analoga entre la unin real y
a co nfede
racin de Estados. De la unin personal se distingue por ser
l11ucho
ms estrecha y adems como consecuencia del carcter volunta-

...__
__

18 Diccionario Jurdico Mexicano, Voz Confederacin, UNAM-Porra,

Tomo IV.

Mxico,

1" SEARA
P. 223.

V ZQUEZ, Modesto, Derecho lnternaciuttal Pblico, Porra, Mxico,

1986,

TEORA DE LA CONSTITUCIN

274

rio de su creacin, por la posibilidad de ser disuelta libremente. Podemos


citar como ejemplos de uniones reales: Suecia y Noruega (1815-1905),
Austria y Hungra (1867-1918), Islandia y Dinamarca 1918-1944), que
ofreca una serie de particularidades muy interesantes, y los Pases Ba
jos e Indonesia (acuerdos 1937 y 1949) que poda considerarse, tambin

por algn tiempo, como una unin real. El contenido de las distintas
uniones reales que hemos citado, no es idntico en todos los casos, y las

diferencias son a veces bastante profundas. Actualmente, no hay ningn


ejemplo de uniones reales".

Por su parte en la Unin personal, un Tratado Internacional define

la existencia de un monarca para diversos Estados, pero sin rganos co


munes. En esta forma de Estado cada uno de los Estados mantiene su
propia organizacin soberana y se administra de acuerdo con sus pro
pios intereses y con entera independencia del otro.
Bajo este contexto, la unin personal surge cuando el juego de las le
yes de sucesin lleva al mismo monarca a ocupar el trono de los dos pa
ses. Los Estados conservan su personalidad independiente sin que pueda
hablarse de la Unin como sujeto propio del derecho internacional.
La Unin Personal segn Seara Vzquez se caracteriza por:

:.

'

l. Tener el mismo jefe de Estado, que siempre es un monarca,

aunque
haya una excepcin a esto ltimo, en el caso de Bolvar, que en 1825, fue
presidente simultneamente de Colombia, Bolivia y Per, y de 1823 a 1826,
de Colombia y Per;
2. Ser de carcter accidental basada nicamente en el juego de

las leyes

de la sucesin y,

3. Ser temporal. Como ejemplo de uniones personales pueden

citarSe!
Ho"
Actuaf

Prusia y Neuchatel (1707-1857) Gran Bretaa y Hanovcr (1714-1837),


landa y Luxemburgo (1815-1890), Blgica y el Congo (1885-1908).
mente no hay ningn ejemplo de unin personal.

dC!
En la actualidad podramos citar como frmula de este tipo rl
Uniones de Estados a la Unin de los Estados rabes o Liga rabe. De&r,
d
de los inicios del siglo pasado, diferentes grupos rabes han pretendi

la formacin de un Imperio rabe, que rena a todos los pueblos ra


sobre la base de una Constitucin y organizacin de tipo militar.
Su organizacin parte del Protocolo de Alejandra de 7 de oc....h...
de 1944 y el Pacto de la Unin rabe firmado en el Cairo el 22 de
zo de 1945.

Hasta nuestros das ha sido la siempre inestable la reunin de


nos pases rabes alentados por sus problemas territoriales. La
tucin del Estado de Israel bajo los auspicios del mundo intermcu ...

FORMAS DE ESTADO

F. Flores Trejo

275

la Organizacin de las Naciones Unidas, ha suscitado vivas reac


ciones
de estos pueblos.
Finalmente podramos decir que, tanto la prctica como
la doctrina
ternacion
ales han configurado tres formas distintas de Unio
in
nes de
Estados constituidas sobre la base de la desigualdad de las partes
aso
Liadas: el Protectorado, la Proteccin y el Cuasi-protectorado, teniend
o
Lomo nota comn todas ellas que un Estado dbil se pone bajo la pro
teccin de un Estado ms fuerte, sin que se diluya la personalidad jur
dico-internacional de aqul.

Unidad 11
Federacin como forma
de estado
FERNANDO FLORES TREJO'

11.1. TESIS EXPLICATIVAS DEL SISTEMA FEDERAL


En el captulo anterior se analiz el concepto e importancia del

htado Federal bajo la denominacin de Estado compuesto. Toca el tur


no

de estudiar diversos aspectos que consideramos trascendentales en

lomo al Federalismo, pretendiendo que al finalizar se perciba una vi

sin "globalizadora" de su entorno.


Por diversas referencias histricas podemos afirmar como lo hace
Jorge Carpizo1 que "Grecia conoci la institucin jurdico-poltica deno

minada Confederacin, y como ejemplos se pueden citar la Liga Jnica,


la Confederacin Becica, la Confederacin Peloponsica y la Liga Ati
codeliana. Pero el Estado Federal naci en 1787 al promulgarse la
Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica. Varias son las di
ferLncias entre la Confederacin y el Estado Federal, pero entre una de
las ms
importantes se puede subrayar que en tanto la Confederacin es

una asociacin de Estados soberanos, sometida a las normas del dere


cho inte
rnacional, en el Estado Federal slo hay un Estado soberano (el
Pueblo, y no varios pueblos soberanos) y todo su orden jurdico est en
cuadrado en la
constitucin Federal".

ma de
1

1 'JRo.

Doctor en Derecho v catetlrtico por oposicin de la Universidad Nacional Autno


Mxico.

CARPIZO
p. 231.

MAC

GREGOR,

Jorge,

La Cmrstituci<} A/exic<lllll de 1917, UNAM,


277

Mxico,

.,
TEORA DE LA CONSTITUCIN

278

11.1.1.

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

Ms que un autor que aporte elementos para desentraar el origen


gador de la nueva estructura estatal.

das por ellos, de lo cual se derivan dos consecuencias:


l. El derecho de anulacin y,

2. El derecho de segregacin.

En efecto advirti que en Amrica exista un esquema estatal nove


l. Por un lado, los Estados federados soberanos, los cuales dentro

del mbito de su competencia eran la instancia decisoria su


prema;

2. Por otro, una instancia diversa: la Federacin, que era tambin


dentro de su competencia, la instancia suprema.
As, la soberana se encontraba bifurcada ya que una parte de ella
corresponda a la Federacin y otra parte a las Entidades Federativas.
Por ello afirm que en Norteamrica existan dos gobiernos completa

mente separados y casi independientes. Uno de estos gobiernos era el

que corresponda a las veinticuatro pequeas naciones soberanas que


en conjunto integraban la Federacin, la que a su vez era soberana.

Las explicaciones anteriores son el motivo por el cual a esta teora


se le llama de la cosoberana, ya que tanto la Federacin como las Enti

11.1.3. JELLINEK
Este autor3 define al Estado Federal como "un Estado soberano
for
uzado por una variedad de Estados". Sin embargo, estos Estados no
son
soberanos a pesar de que la Constitucin les atribuye a los rganos
de
esos Estados una participacin mayor o menor en la soberana, es
de
cir, en el ejercicio del poder. Los Estados particulares son Estados, ni
camente, dentro de la esfera en que estn libres del poder Federal.
Para Jellinek el Estado Federal es el nico soberano, pero los miem
bros de esa unin s son Estados porque poseen derecho de dominacin
' en ciertos lmites tambin cuentan con libertad
de accin.
En sntesis la teora del autor alemn postula que la Federacin es
el nico Estado soberano, pero sin negar a los miembros de ella la ca
racterstica de Estado.

dades Federativas son soberanas dentro de su competencia, es decir,

11.1.4. WILSON

poseen una parte de la soberana.

Este tratadista afirma que al crearse la Constitucin Federal Nor

1 1 .1.2. CAL H O U N Y SEY D EL

teamericana y por ende la aplicacin del Federalismo, se deseaba una

ya
Analizamos simultneamente los puntos de vista de estos auto res
la
ar
justific
concreta:
que la teora de Calhoun persigui una finalidad

Sey
separacin de los Estados del Sur de Norteamrica; y la teora de
del tuvo tambin una meta: defender a Baviera contra el Reich.
rana,
El fundamento de estas teoras es la indivisibilidad de la sobe
dos no
de lo que concluyen que si la Federacin es la soberana, los Esta
,
os la Fe
existen. No obstante a la inversa si los Estados son los soberan
Federal no
deracin no lo es. Bajo esta tesitura concluan que el Estado
puede tener existencia.
Afirmaron que el Estado Federal no poda subsistir en virtud de

resultaba necesario atribuir la soberana a uno de los dos mbitos: a


Federacin o a los Estados, inclinndose en favor de los Estados.

Tomo 1, p. 293.

279

rales no son ms que competencias delegadas por los Estados y ejerci

doso que se manejaba en una doble va:

Alexis de, La IJ<!IIIO<Tacitl e11 A111ica. Planeta Agostini,

F. Flores Trejo

Esta aseveracin les permiti concluir que las competencias Fede

ALEXIS DE TOCQUEVILLE

del Federalismo, el mrito de Tocqueville2 estriba en haber sido el divul

2 Tocut:EVILLE,

Madrid, 1

unin dbil y no se pretenda sacrificar la autonoma de los Estados


partic ulares.
La idea de la importancia de los Estados miembros fue substituyn

dose por el concepto de nacin, la cual triunf definitivamente cuando


los Estados del norte vencieron a los del sur, crendose la conviccin de
que era imposible la segregacin de un miembro de la unin.
En efecto el concepto de nacin como unidad permiti formar un
vnculo de solidaridad e identidad entre hombres de pensamientos, cos
tumb res, religiones, lenguas y razas, tan dismbolas.
En opinin de Carpizo4 el concepto de nacin de Wilson es el mis

mo que fue expuesto en 1939 por Crossman, como "Un pueblo que vive
bajo un nico gobierno central lo suficientemente fuerte para mantener

su independencia frente a otras potencias" .


3 1ELLINEK, Jorge, Teora
P. 130.
4 Op. cit.,

p. 235.

Gereral del Estado, Editora Nacional, Buenos Aires,

1960,

280

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Bajo este contexto se mira al Estado Federal como dos Estados'


como dos gobiernos, para percibir que el Estado es un solo gobierno

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

281

introduce su teora de los tres crculos estatales que denota un avance


significativo en la explicacin de este contexto.

pero doble, es decir, la naturaleza del Estado Federal es ser un gobier

Considera que en el Estado Federal hay que distinguir tres elementos:

no doble.

l. La Constitucin en virtud de la cual se establece la unidad del or

den total, y esta Norma Suprema es vlida en todo el territorio. O

El planteamiento que realiz Wilson es de sumo inters pues y a n o


se considera al Estado Federal como dos Estados ni como dos gobier

sea que el Estado Federal es la personificacin de la constitucin;

2. El orden jurdico Federal, y


3. El orden jurdico de las Entidades Federativas.

nos, sino como una unidad formada por dos partes distintas pero no
separadas.
El Estado Federal no est dividido sino que conforma una unidad
como cualquier otro Estado. De esta manera el gobierno es el nico que
est segmentado bajo un mbito de competencias, uno de los cuales co

Siguiendo su pensamiento, la Constitucin divide la competencia


L'ntre la Federacin y las Entidades Federativas, y estas dos esferas son
trdenes parciales delegados.

rresponde a la Federacin y otro a los Estados particulares.

As, el Estado Federal u orden total posee rganos propios como el


poder revisor de la Constitucin, que no es rgano ni de la Federacin

11.1.5. lEAN DABIN

ni de las Entidades Federativas sino del Estado Federal, es rgano de la

totalidad.

El profesor Dabin5 es quien proclama la teora del Estado Federal

De esta forma, la unidad del Estado es la Constitucin pero la es

como una forma de descentralizacin del poder.

tructura de esa ley fundamental es diferente: en el sistema Federal la nor

Parte del supuesto de que los Estados particulares no son sobera

ma suprema crea dos rdenes subordinados a ella pero que entre s es

nos, aunque en el Estado Federa! los Estados miembros designan algu

tn coordinados. Lo anterior significa que esos rdenes el Federal y el

nos titulares de la autoridad Federal.

de las Entidades Federativas existen por mandato constitucional y ellos

En este orden de ideas, Dabin asegura que el sistema Federal es un

no pueden contravenir las disposiciones de la ley creadora que les otor

rgimen complejo "en que hayamos combinadas dos soluciones enlaza-

ga su competencia y expresa lo que el orden Federal puede realizar y lo

das con dos aspectos diferentes de la teora del poder: por una parte,

lJUe las Entidades Federativas pueden efectuar.

una solucin de descentralizacin muy amplia en beneficio de las colec

En efecto, creemos con Kelsen que la Constitucin no slo crea a la

tividades componentes; por la otra, una solucin de participacin de las

Federacin y a las Entidades Federativas sino que establece lo que pue


den realizar.

colectividades mismas en el gobierno del Estado Federal".

,
1>
..
' .

Lo que caracteriza al Estado Federal, es una gran descentralizacin

Por otro lado, dentro de la esfera de competencia de las Entidades


Fede rativas se encuentra la atribucin de otorgarse su propia Constitu

poltica, la cual emana de la Constitucin que es obra del pueblo Y con


posterioridad el pueblo es quien atribuye las competencias Federales Y
las locales.
Un Estado Federal puede tener una gran centralizacin administra
tiva, por ello la nota de descentralizacin administrativa no es caracte
rstica del Estado Federal.

11.1.6. HANS KELSEN


El afamado jefe de la Escuela Vienesa del Derecho> afirma que la
nota esencial del Estado Federal es la descentralizacin, sin embargo
DABIN, Jcan. Ductri11a
" KELSEN Hans, Teora
360 y SS.
'i

pp.

Ge11eral del Estado,

Mxico, 1988, pp. 360 y ss.


y del l::stado, UNAM, Mxico,

Gc11eral del Derecho

.'{,

-t

"-.-

;(

\)

cin para organizarse libremente en su rgimen interior que desde lue


go no puede ser contrario a las normas de la Constitucin general.

No obstante, las Entidades Federativas son autnomas porque po


seen un margen libre de actuacin dentro del marco sealado en la nor
l1la cspide de ese orden jurdico.

As, las autoridades de las Entidades Federativas no se encuentran


subordinadas a las Federales, sino que dentro de su competencia son
libre s.
Como puede apreciarse, existen varias posturas que pretenden ex
plicar la naturaleza jurdica de la Forma de Estado Federal. Estimamos
que cada una de ellas ha aportado algn elemento que ha sido til para
ca racterizar al Federalismo.
Estamos ciertos que el Federalismo implica en primer lugar una
Forma de Estado que lleva imbb ito un acuerdo de los Estados para

TEORA DE LA CONSTITUCIN

282

.,,

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

283

Gobierno Federal y punto de partida de todas las elaboraciones poste

coalig arse y crear un ente distinto de jerarqua superior que es la Fede


racin, al tiempo que se origina una esfera dual de competencias, guia

riores. Se confiaban los asuntos de inters comn a un organismo cen


tral integrado por un presidente que designara la Corona y un Gran

da por sta ltima, quien determina las facultades que habrn de arro
garse en dichos mbitos, dejando a las Entidades Federativas una

Consejo elegido cada tres aos por las asambleas coloniales precisndo

autonoma interna y pretendiendo en todo tiempo la permanencia irres

se que los asuntos de carcter local corresponderan a las colonias.


Sin embargo, este Plan no fue aceptado por las Asambleas Colonia

tricta de la Unin a travs del Pacto Federal.

les porque consideraron que no deban ceder en ninguna forma la facul

De esta manera podemos afirmar que las caractersticas de un Esta


do Federal son las siguientes:

tad de fijar impuestos y tarifas que el plan otorgaba al rgano central.


Por otro lado el Parlamento ingls expidi varias leyes gravando

l. Existe un acuerdo de los Estados para unirse y crear un nuevo

con impuestos el comercio colonial, lo que provoc oposicin y reaviv


el argumento de los impuestos sin representacin. El problema se plan

ente jurdico de jerarqua superior.

2. Una Constitucin que crea dos rdenes delegados y subordina

te en trminos estrictamente constitucionales. Las colonias no se

dos, pero que entre s estn coordinados: el de la Federacin y el

consideraban representadas en el Parlamento ingls que estableca los

de las Entidades Federativas.

impuestos, porque ellas no elegan miembros de la Cmara de los Co

3. Las Entidades Federativas gozan de autonoma y se otorgan su

munes, por lo tanto, los colonos rechazaban en su calidad de ingleses.

propia ley fundamental para su rgimen interno.

Por iniciativa de la Cmara de Massachusetts en octubre de 1765 se

4. Se establece un Pacto indisoluble que permite la conservacin del

reuni en Nueva York el Primer Congreso Intercolonial de Tendencias

rgimen Federal.

Revolucionarias, que censur la Ley del Timbre, surgiendo la idea de la


defensa de los derechos comunes de la Colonias por parte del represen

11.2. SURGIMIENTO DEL FEDERALISMO

tante de Carolina del Sur.

EN LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA

Sobre el particular resulta ilustrativo el siguiente pasaje de El Fede


ra!ista:9

idea moderna del


Coincidimos con Wheare7 en el sentido de que "La
de Amrica".
Unidos
sistema Federal ha sido detenninada por los Estados
nta una
represe
ericano
En efecto, creemos que el Federalismo norteam
gi
Cronol
cional.
trascendente aportacin a la ciencia jurdica constitu
ideo
dems;
las
camente asevera Felipe Tena Ramrez8 "ella precedi a
las lneas Y por
lgicamente, gan y conserva la primaca por la pureza de
adoptado el
el vigor de su vida. El Federalismo de los dems pases que han
norteame
sistema, se mide por su aproximacin o alejamiento del modelo
imitar de-.
ricano. Lo dicho tiene especial significacin para nosotros, que al
s".
rumbo
liberadamente aquel sistema, le imprimimos nuestros propios
unin
su
r
Las colonias se vieron en el caso de unirse y de fortalece
a In
ntr
co
a fin de presentar un frente comn y vigoroso en su lucha

Nada es ms cierto que la indispensable necesidad de un gobierno, y no


menos innegable que al instituirse ste, en cualquier forma que sea, el pue
;f

blo debe cederle algunos de sus derechos naturales a fin de investirlo de los

1.
/l

poderes necesarios. Bien vale la pena, por tanto, considerar si conviene

-,.

ms a los intereses del pueblo de Amrica el constituir una sola nacin bajo

'>'

un gobierno Federal, para todos aquellos objetos de carcter general, o di


vidirse en confederaciones separadas, confiriendo a la cabeza de cada una
de ellas los mismos poderes que se le aconseja poner en manos de un nico
gobierno nacional. Un firme sentido del valor y los beneficios de la Unin
indujo al pueblo, desde los primeros momentos, a instituir un gobierno Fe
deral para defenderla y perpetuarla. Lo form casi tan luego como tuvo una
existencia poltica, ms an, en los tiempos en que sus casas eran pasto del
fuego, en que muchos de sus ciudadanos sangraban, y cuando al extenderse

glaterra.

tantes de
As, en 1754 se reuni en Albany un Congreso de Represen
el llamado
las Asambleas de Siete Colonias. All se present y adopt
e se
Deb
.
Plan de Unin de Albany, cuyo autor fue Benjamn Franklin
ra
prog ma
larse que ste es considerando como el primer y original

la guerra y la desolacin dejaban poco lugar para las tranquilas y madura


investigaciones y reflexiones que deben siempre preceder a la constitucin
de un gobierno prudente y bien equilibrado que ha de regir a un pueblo li

bre. No es extrao que un gobierno instaurado bajo tan malos auspicios, re


sultara en la prctica muy deficiente e inadecuado a los propsitos a que
deba responder.

N orteamericano, dentro de la
ConstilLicionalismo a Mediados del siglo XIX, UNAM, Mxico, 1957, Tomo 1, pp. 691
8 TENA RAMREZ, Felipe, Derecho Constituc ional Mexicano, Porra, Mxico, 1
102.

El
p.

Cita do por J.A .'C. Grant, El Constitucionalismo

co,

9 HAMILTON,
1998, p. 7.

A;

MADISON, J.

]AY, 1.

El Federalista, Fondo de Cultura Econmica, Mxi

284

TEORA DE LA CONSTITUCIN

El pueblo americano ha mantenido por tanto tiempo y sin variacin

so

bre la importancia de conservarse fiimemente unido bajo un gobierno Fede


ral, dotado de poderes suficientes para todos los fines generales y nacionales.
Proveer a la propia seguridad.

Cuando Inglaterra pretendi castigar a Massachusetts, las dems


colonias hicieron causa comn con sta y a instancia de Virginia, los
Delegados de doce colonias se reunieron en Filadelfia, el S de septiem
bre de 1774, para formar el Congreso Continental.

Dicho Congreso era una Asamblea Nacional que asumi la direc


cin de la guerra y aconsej a las colonias adoptar los gobiernos que en
opinin de los representantes del pueblo, puedan conducir mejor a la
felicidad y a la seguridad de sus electores. Ocho de las colonias que prin
cipiaron a llamarse Estados haban adoptado Constituciones y Georgia
y New York continuaron la misma tendencia en 1777.
Massachusetts, que al principio haba regresado hacia el estatuto
bajo el cual haba funcionado de 1691 a 1726, adopt una nueva Consti
tucin en 1780. Connecticut y Rhode Island que se haban autogoberna
do, se conformaron con proseguir bajo sus cartas coloniales.
As empez a originarse la idea de que dentro de una misma organi
zacin constitucional podan coexistir dos o ms legislaturas coordina

1 UlERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flore' Trcjo

285

1 iiud de los Estados para que stos hiciesen efectivos la ley nacional y

\os tratados.
No obstante, bajo este nuevo esquema, los Estados continuaron pro
porcionando a la Federacin la ayuda de sus mecanismos administrati
\ os y siguieron soportando una parte importante de la carga de la apli
L;Kin de la ley nacional.
Aquella Convencin presidida por Washington fue en verdad una
asamblea de los hombres ms notables de los Estados.
Pronto se esbozaron dentro de la Asamblea dos tendencias principa

les: la de los Estados de mayor extensin y la de los Estados de pequea


e:xlcnsin territorial. Los primeros presentaron el Plan de Virginia, por
el que se propona la creacin de un poder nacional con sus tres ramas
clsicas, de las cuales la legislativa estara dividida en dos cuerpos, de
signados sus miembros proporcionalmente a la poblacin y con faculta

des para legislar en todo lo que quedara fuera de la competencia de los


E:, lados.

El Plan de New Jersey propuesto por el segundo bloque, contena


un artculo que iba a ser la piedra angular del sistema, al instituir la su
prcnwca del derecho Federal expedido de acuerdo con la Constitucin, la

nulidad de las leyes de los Estados que se le opusieran y la competencia

de los tribunales para declarar dicha nulidad.

das entre s. con competencia distinta y suficiente cada una ligadas to

El tercer Plan conocido como la Transaccin de Connecticut, reco

das por la Constitucin, lo cual significaba un contexto terico del

gi del Plan de Virginia la representacin proporcional al nmero de

Federalismo.
Para 1776 se present ante el Congreso Continental un Proyecto de
Artculos de la Confederacin y Unin Perpetua el cual no se aprob
hasta noviembre de 1777 y que prevena la ratificacin de los Estados,
entr en vigor para 1781.
Para el xito del sistema faltaba que el Congreso tuviera el control
de las contribuciones; que existieran como poderes Federales el ejecuti
vo y el judicial y que el desacato por los Estados a las disposiciones Fe
derales contara con suficiente sancin.

En 1787 se reuni en el Palacio del Estado de Filadelfia una Con


la
e
d
os
vencin Federal que, bajo el pretexto de enmendar los artcul
Co
Confederacin, iba a crear una genuina Constitucin Federal. E l
nsU
o
C
greso Continental propuso a los Estados para su discusin una
los
n,
tucin Nacional que fue denominada Artculos de Confederaci

cuales se ratificaron y entraron en vigor en 1781.


cen
Como los poderes que por virtud de stos se daban al gobierno
un
ci
e
tral demostraron ser inadecuados, la nueva Constitucin establ
a
ten
sistema Federal ms adecuado bajo el cual el gobier no central
propios rganos ejecutivos y actuaba directamente respecto de los
viduos, logrndose supei"ar la dependencia del gobierno cent ral a la

habitantes, pero nicamente para la Cmara de representantes. Por


otro lado acogi del Plan de New Jersey el voto igual para los Estados

dentro de la otra Cmara, el Senado. De este modo naci un bicamaris


mo propio del sistema Federal, en el que una Cmara representaba di
rectamente al pueblo y la otra a las Entidades Federativas.

Como complemento del sistema en la revisin de la Constitucin as

corno en sus reformas, tendran que intervenir adems del Congreso,


las legislaturas de los Estados o convenciones de los mismos. As fue
co mo la Asamblea de Filadelfia, con sentido prctico e intuicin polti
ca , salv la pugna entre lo regional y lo nacional.
La novedad del sistema consisti en que un gobierno general, ejerci

do directa mente sobre los sbditos y no por mediacin de los Estados,


desplazaba dentro de su propia esfera limitada a la autoridad de stos,

Pero al mismo tiempo los Estados conservaban su gobierno propio y di


recto en todo
lo no otorgado al gobierno nacional por la Constitucin,
la c ual
de esta forma prevaleca y unificaba.
Al respecto resulta pertinente citar nuevamente un pasaje de El Fe

der(dista10 que
alude a este planteamiento:
10 Op. cit., p. 35.

TEORA DE LA CONSTITUCi
N

286

Se puede definir a la repblica confederada sencillamente como una r eu.


nin de sociedades o como la asociacin de dos o ms estados en uno solo.

r
:(

i['j
1:1
fEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

287

En primer lugar, debe recordarse que el gobierno general no asumir todo


el poder de hacer y administrar las leyes. Su jurisdiccin se limita a ciertos

La amplitud, modalidades y objetos de la autoridad Federal, son puramente

puntos que se enumeran y que conciernen a todos los miembros de la

discrecionales. Mientras subsista la organizacin separada de cada uno de


los miembros; mientras exista, por necesidad constitucional, para fines lo

repblica.

cales, aunque se encuentre perfectamente subordinada a la autoridad gene

inmediato de la Constitucin Federal es asegurar la unin de los trece Esta

Ial de la unin, seguir siendo, tanto de hecho como en teora puesta, lejos

dos primitivos, cosa que sabemos que es factible, y sumar a stos los otros

La segunda observacin que hay que formular consiste en que el objeto

de significar la abolicin de los gobiernos de los Estados, los convierte en

Estados que pueden surgir de su propio seno, o en su vecindad, lo que no

partes constituyentes de la soberana nacional, permitindoles estar repre

hay razn para dudar que sea igualmente viable. Los arreglos indispensables

sentados directamente en el Senado, y los deja en posesin de ciertas partes

por lo que se refiere a esos ngulos y fracciones de nuestro territorio situados

exclusivas e importantsimas del poder soberano. Esto corresponde por

en la frontera noroeste, deben dejarse para aquellos a quienes la experien

completo con la nocin del gobierno Federal, y con todas las denotaciones

cia y los futuros descubrimientos pondrn al nivel de esa tarea.

Una de las ms importantes caractersticas de la Constitucin de los

tado por nuevas mejoras. Por todos lados se acortarn las carreteras.
La cuarta y ms importantes de estas consideraciones se refiere a que
como cada Estado, de un lado u otro, estar en la frontera y se ver, por lo

grande, que aumentaba rpidamente su tamao y su poblacin.

tanto, inducido, al atender a su proteccin, a hacer algn sacrificio en bien

bierno nacional y del sistema Federal sino que, a travs de la adicin de

la Unin y que con ese motivo compartirn en menor grado los beneficios

una Declaracin de Derechos a favor de sus habitantes, procur limitar

comunes, estarn al mismo tiempo en contigidad inmediata con las nacio

La Constitucin Norteamericana no slo sent la estructura del go

de la de todos en general, as tambin los Estados ms alejados del centro de

el alcance de la actividad del poder pblico y los procedimientos que

nes extranjeras y necesitaran consiguientemente en mayor grado, en ciertas

habran de seguirse para la manifestacin del poder gubernamental.

ocasiones, de su fortaleza y recursos. Puede resultar molesto a Georgia o a

As, como garantes de la Constitucin aparecen los tribunales como


un medio de impartir vida a tales garantas y para asegurar el funciona
miento del sistema Federal.
Las colonias norteamericanas en su lucha por alcanzar un derecho
propio, recogieron otro concepto: Un estatuto es nulo si es contrario a

los principios del derecho natural, v debe ser considerado como nulo por
los tribunales. Esta doctrina se eple para anular legislacin colonial,
as como para reforzar argumentos contra la validez de las Navigation
Acts, de ls Stamp Act y contra el uso de rdenes de cateo utilizadas para
aplicar leyes inglesas impopulares.
De esta manera, puede asegurarse que el Federalismo norteameri
cano naci de un compromiso entre aquellos que perciban la necesidad

de unin y los que insistan en una norma interna propia.


La distribucin de facultades entre los dos rdenes (llamado el uno
"Federal" por antonomasia y el otro "regional" o "local"), es en s rnis
ma de trascendencia para la vida del pas, pues esa distribucin debe
resolver el problema de la conveniencia de que cada una de las faculta
des ingrese a una u otra de las jur isdi c ci on es .
Resulta ad-hoc la siguiente cita de El Federalista: 11
11

Op. cit., pp. 54 y 55.

1 1!

En tercer lugar, el intercambio a travs de toda la nacin quedar facili

racionales de esos trminos.

Estados Unidos fue la aplicacin del principio de Federalismo a una rea

ll

los Estados de nuestras fronteras occidentales o nordorientales, mandar re


presentantes a la sede del gobierno; pero les parecera an ms angustioso
luchar solos contra un enemigo invasor o sufragar sin ayuda todos los gas
tos inherentes a las precauciones que la proximidad de un peligro continuo
puede exigirles. Por tanto, si la Unin les produce menos beneficios que a
los Estados ms prximos, desde ciertos puntos de vista, en otros aspectos
desprendern de ella mayores ventajas, mantenindose as el debido equili
brio en todas partes."

11.3. ADOPCIN

Y CARACTERSTICAS

DEL FEDERALISMO MEXICANO

:,
,'

Siguiendo el criterio de Hermano Hller12 somos de la opinin que


la adopcin de una Forma de Estado es una decisin Fundamental. En
esta tesitura, el establecimiento del Federalismo en nuestro pas signifi
ca un hecho trascendental desde diversas pticas como la poltica, la
social y desde luego la jurdica.
Sobre el particular existen dos posturas principales que son ex
cluyentes entre s, ya que sostienen puntos de vista diametralmente
0Puestos:
12

HELLER, Herman, Teora del Estado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1988.

288

TEORA DE LA CONSTITUCIN

l. Una teora postula que los orgenes del Sistema Federal Mexicano

se encuentrwz e11 las diputaciones provinciales:

11

Esta interesante argumentacin jurdica, estima que la Constitucin

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja

289

La base de sustentacin principal de esta teora radica en la adop

cin del rgimen Federalista aunque siguindose el proceso inverso al


acontecido en los Estados Unidos, ya que despus de tres siglos de Colo

de Cdiz expedida por las Cortes el 19 de marzo de 181214 estipul que

niaje, lo unido decidi compenetrarse en un sistema federativo que

el rey nombrara en cada provincia un jefe superior y que "en cada pro

aportaba varias ventajas.

vincia habra una diputacin provincial para promover su prosperidad".


Este sistema se extendi a la Amrica Hispana. Siete diputados form a
ban cada diputacin provincial y eran designados por el pueblo en vota
cin indirecta.
Adems, cabe precisar que el territorio de la Nueva Espaa se divi
da para efectos electorales y de la propia divisin poltica en Parro

quias, que era la extensin territorial menos extensa, Partidos que re


presentaban una circunscripcin de mayor espacio y las Provincias
mencionadas.
Este nuevo sistema de gobierno que implantaba la Constitucin de
Cdiz abola la persona del virrey.
El jefe poltico en la Ciudad de Mxico que, de hecho reemplaz al

Por otro lado, la adopcin del Federalismo de conformidad con esta


corriente doctrinaria, se ve reflejada en la traspolacin de las institucio
nes esenciales de gobierno instauradas por la Carta Magna Federalista
Norteamericana. As, tratndose del Legislativo Federal, la Constitu

cin Norteamericana contempl un sistema bicamarista integrado por


una Cmara de Representantes y otra de Senadores que eran nombra
dos por las Legislaturas de los Estados y por ende, representantes de s
tos. El Ejecutivo Federal compuesto por un Presidente y un Vicepresi
dente y el Poder Judicial conformado por una Suprema Corte de
Justicia, Tribunales de Circuito y Juzgados de Distrito.
La composicin anterior fue adoptada de manera integral por el
Constituyente de 1824, de conformidad con esta doctrina.
Cabe recordar que durante los ltimos das del Imperio de Iturbide,

virrey, careca de jurisdiccin sobre los jefes polticos de Guadalajara,

nuestro pas se encontraba dividido en provincias independientes. Cada

Mrida, San Luis Potos, Monterrey o Durango. Cada provincia gozaba

una de esas provincias se auto-gobernaba, el jefe poltico se convirti en

de una independencia completa con respecto a las dems.

ejecutivo y la diputacin provincial o alguna asamblea, en legislativo. En

La implantacin de las diputaciones provinciales tiene singular im


portancia, pues ellas acostumbraron a las provincias a tener su propio
gobierno y a regirse conforme a sus aspiraciones y necesidades.
Por lo anterior, esta postura doctrinaria sostiene que con base en la
organizacin territorial que contemplaba una triple circunscripcin, asf
como en la divisin poltica para elegir Diputados a las Cortes de Cdiz,
el constituyente primigenio de nuestro pas dio lugar al Federalismo
Mexicano.

2. La otra propuesta terica en tomo al Federalismo estima que el Cons


tituyerzte de 1824 puso sus ojos en la direccin cardinal norte y consider
como modelo a seguir, la Fomza de Estado Federal concebida e instaura
da por los Estados Unidos de Norteamrica:
Segn esta postura, Norteamrica apasion a nuestros primeros
constituyentes ya que se trataba de una joven nacin en la que se vefa
brillar la libertad. Los hombres que deseaban el Federalismo se unieron
en un grupo especie de partido que con el tiempo se denomin liberal.
11 Paradjicamente la autora norteamericana

LEE BENSON, Nettie, sostiene

este

crite"

20.
l'io, en su obra La /JipulaciiII PnJI'illcial v El Federalismo Mexicano, Mxico, 1955, p.
14 Ccmslilllcitr de Cdi. Promulgada por las Cottes el 19 de marzo de 1812, Madrid.
1819, p 25.

tales condiciones, el gobierno central no exista en esos das en Mxico.


A la cada de Iturbide las tendencias ideolgicas se unificaron para
adoptar la Forma Republicana de gobierno, pero respecto de la forma

de Estado, existan intereses encontrados ya que unos deseaban la im


plantacin del Centralismo y otros el Federalismo.
El 28 de mayo de 1823 se present al Congreso un "Plan de la Cons
titucin Poltica de la Nacin Mexicana", cuyos principales autores fue
ron Jos del Valle y Fray Servando Teresa de Mier. Dicho plan que por
cierto no lleg a discutirse, declaraba que la nacin mexicana era una
Rep blica Representativa y Federal, pero no abord la temtica en tor

no a la soberana de los Estados miembros, idea que las provincias

crean esencial.
El 12 de junio de 1823 el Congreso convocante, emiti su voto por
la forma de Repblica Federal que dice:!'' "El soberano Congreso cons

tituvente, en sesin extraordinaria de esa noche, ha tenido a bien acor


dar que el gobierno puede proceder a decir a las provincias estar el
\oto de sus soberanas por el sistema de repblica federada, y que no lo
ha declarado en virtud de haber decretado se forme convocatoria para
el nuevo Congreso que constituya a la nacin".
1

FLOR ES TREJO, Fe1nando,


1979. p. 279.

Mxico,

EsiUdio Constilllciorwl del Poder Judicial Federal, UNAM,

290

TEORA DE LA CONSTITUCiN

r
-

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

Jos Barragn16 ha demostrado que a travs del movimiento de 1823


de las diputaciones provinciales de Jalisco, Michoacn, San Luis Potos

291

Dejemos por Dios las necias preocupaciones y advirtamos que en nada pug
na a nuestra Santa Religin el que nos constituyamos bajo el sistema de Re

Quertaro, Zacatecas, Guanajuato, Puebla, Oaxaca y Yucatn, el siste-

pblica. Este gobierno slo mira al establecimiento de unas leyes anlogas

ma Federal fue exigido para nuestro pas.

a nuestras costumbres y situacin y nada tiene que hacer con los dogmas y

Los hechos sealan que el movimiento Federalista de las enton ces


provincias fue natural, sin la imposicin del centro. Considerando el
caso de Jalisco el Manifiesto de la Diputacin Provincial contena ele

disciplina eclesisticas. Repblica es Colombia, y es catlica. Monarqua es


Inglaterra, y es protestante.

El ministerio ms importante, el de Relaciones Exteriores y Gober

mentos dignos de consideracin para definir el sistema Federal como

nacin, a cargo de Lucas Alamn, mostraba abierta animadversin ha

los siguientes:

cia el Federalismo.

l. Cada provincia se convierte en un Estado independiente.

Los anti-federalistas quisieron tomar la va de una Repblica Cen

2. Esta independencia se manifiesta en rganos de gobiernos pro

tral. la cual en su consideracin sintetizaba mejor que ningn otro siste

pios, la diputacin provincial se transforma en Poder Legislativo

ma de gobierno la unin de religin, costumbres, idioma y comercio

y el jefe poltico superior en gobernador.

que Mxico haba contado.

con

3. Por ser independiente, al estado le compete promover su prospe

Para desmentirlos, no hubo mejor pluma que la de Jos Joaqun

ridad y fortuna internas.

Fernndez de Lizardi, quien expres:18

4. La Federacin es un pacto que se concretara en el Acta Constitu

tiva de la Federacin.

Repblica central es aquella forma de gobierno en la que reconocindose

5. El objeto de la Federacin es ejercer de comn consentimiento

en una Provincia el foco de la soberana de todos los estados de una nacin

ciertos atributos de la soberana, principalmente la defensa mu

en la corporacin que los representa, sta les impone con la autoridad ms

tua y el aseguramiento de la paz pblica.

absoluta, las leyes generales y particulares, dejndoles dependientes en


todo su poder. (No es eso? As me lo parece, le contest. Pues con razn,

Este manifiesto de 1823 explica sin duda, la legitimidad de su pro

replic el loro, los estados de Jalisco, Zacatecas, San Luis, Oaxaca, Duran

nunciamiento por el sistema Federal.


No obstante, las provincias no podan olvidar que ya exista un Con
greso General que las representaba y que poda decidir cualquier otra
forma de gobierno. Sin embargo, las provincias no les reconocieron ese
derecho, y en el citado manifiesto se adopt el concepto de representa
cin poltica como mandato expreso de sus electores.

go, Valladolid (Michoacn) y todos los dems detestan esta clase de repbli

-':::e:
,,,

ca, pues no es otra cosa que una monarqua enmascarada. (Qu haba ga
nado tu patria si despus de tantos y tan costosos sacrificios haba que
quedar otra vez sujeta a una metrpoli, depsito del lujo, de la ambicin y
el despotismo, que llena de los humos de arte la sacrifica para satisfacer el
orgullo de unos mandarines absolutos y de unos cuantos ricos aristcra

Por otra parte el manifiesto de Jalisco prescribi la igualdad natural


de las provincias, concepto con el que se encontraban familiarizados los

tas? ... Bien se poda decir en ese caso, que haba mudado de tiranos, pero
no de servidumbre. Dime ahora (qu entiendes por repblica federada?

diputados ante las Cortes de Cdiz, quienes lo aplicaron a travs de la


creacin de las diputaciones provinciales.

De esta forma, la Repblica Federal norteamericana y la monarqua


espaola eran los paradigmas a seguir; el trmino medio que las consti

El
tua, el gobierno republicano centralista, no era un modelo cercano.
Despertador,17 peridico Federalista publicado en Guadalajara, de dic
un prrafo para desmentir los ataques a la Repblica:
16 BARRAGN BARRAGN,

Jos,

17

co,

Consultado en la obra de GONZLEZ ROPEZA, Manuel,

1995, p. 24.

independientes unos de otros; y al mismo tiempo unidos entre s, que no


forman sino una nacin soberana, obligndose todos por el pacto Federal a
concurrir en cuanto puedan a la libertad y felicidad general de la Patria y
a la particular de cada uno de ellos.

Podemos apreciar que el pensamiento de Lizardi plantea la teora


de la cosoberana, asumida ms adelante por Alexis de Tocqueville.
Las ventajas del sistema Federal fueron desde un principio aprecia
das y se resuman en aquella poca de l a siguiente manera:

Introduccin al Federalismo, UNAM,

pp. 129 y SS.

Entiendo, le dije: una alianza que hacen todos los estados libres entre s,
con la que conservando cada uno su soberana respectiva, se hacen libres e

El Federalismo UNAM, Mxt"'

18

Consultado en la Obra de GoNZLEZ ROPEZA, Manuel,

op. cit., pp. 25 y

ss.

292

r.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

'

1. El sistema Federal es ms fcil de gobernar ya que cada Estado

'f

dicta sus propios actos de gobierno y los habitantes no tienen que


trasladarse al centro de la Repblica para arreglar sus asuntos.
2. La multiplicidad de autoridades a nivel Federal y de los Estados,
aleja la posibilidad de que los trastornos y revoluciones hagan
presa fcil al pas, pues al fragmentarse la autoridad, resulta dif
cil que un facineroso controle o engae a todos los poderes de to
dos los Estados.
3. El Federalismo dificulta el abuso del poder, pues toda su ciencia
y naturaleza consiste en la divisin y subdivisin de los poderes.
Este argumento se adelanta al actualmente sostenido de que el
Federalismo es una expresin que encuentra su causa en el prin
cipio de divisin de poderes, cuya manifestacin horizontal o en
la misma esfera de poder consiste en la clsica divisin de los de
que su manifestacin vertical, inspirada en los mismos principios,
se expresa en distintas esferas: Federal, estatal y municipal.
4. El sistema Federal propicia el desarrollo intelectual, industrial y
comercial del estado pues debe depender tan slo de sus propios
recursos y no del centro del pas. Al requerir autoridades propias,
stas deben provenir de su propio medio, pues no puede tolerarse
que sean allegadas de una figura del centro del pas, por lo que la
institucin se mejora para los futuros gobernantes de los estados.
5. La Federacin no es dbil para afrontar las agresiones exteriores,
ya que la defensa comn est centralizada y no deja a los estados
federados indefensos ante las invasiones.
6. Aunque hay aspectos comunes, el Federalismo es el nico sistema
de gobierno que contempla un respeto por las diferencias espec
ficas de cada estado, al ser atributo de su soberana el legislar so
bre las materias de su competencia, de la manera que mejor les
parezca.
En nuestra opinin pensamos el origen de nuestro Federalismo en
cuentra sus races en la Carta Magna Norteamericana.

En efecto, si bien el Constituyente de 1824 no realiz una imitacin

como modelo para establecer la Forma de Estado Federal lo que se e


rrobora con la instauracin de las instituciones Federales contenidas en
dicho documento fundamental.
Independientemente de la escogitacin de cualquiera de las anteri
res posiciones doctrinarias, el 31 de enero de 1824 se aprob el Acta
Constitutiva de la Federacin Mexicana, establecindose en el artcU-

293

lo 5

la adopcin de la Forma de Esta


do Federal. En el artculo 6 se
declar que la Federacin se integ
raba por20 "Estados independie
ntes, li
hres y soheranos, en lo que exclusivam
ente toque a su administracin
y
gohiemo interior". Finalmente en el
numeral 7 se enumeraron los
Esta
dos de la Federacin.
Posteriormente el Congreso expi
di el 4 de octubre de 1824
la que
cra nuestra primera Constitucin:
la Carta Federal de 1824 que
desde
luego estableci el Federalismo como
Forma de Estado.
Sin embargo, la difcil situacin
del pas fue atribuida indebida

mente al Federalismo, por lo que en


1837 se substituy la Carta de 1824
por la primera Constitucin centralista
llamada Leyes Constituciona
les, preservndose est Forma
de Estado a travs de las Bases
Orgni
cas de 1843.
IY

El descontento hacia la reciente


Carta Magna cre un ambiente
hostil en la repblica. Los Federalist
as no descuidaron ninguna oportu
nidad para tratar de derrocar al rgim
en espurio.
El 4 de agosto de 1846 estall el
pronunciamiento de la Ciudadela
organizado por el general Salas
y Gmez Faras, su principal band
era
fue la reunin de un nuevo Constituy
ente. Santa Anna regres de Cuba
,
donde se encontraba exiliado y expu
so sus ideas que ya eran Federalis
ta. El general Salas de acuerdo con
Santa Anna expidi el decreto de
22
de agosto del 46 donde se resta
bleci la vigencia de la constituci
n Fe
deral de 1824, y se convoc
a una Asamblea que expresara la
voluntad
nacional.

partamentos del poder: Legislativo, Ejecutivo, Judicial. Mientras

extralgica de la Constitucin Norteamericana, creemos que la adopt

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trcjo

El 6 de diciembre empez a celeb


rar sesiones nuestro nuevo Consti
tuyente y emiti el "Acta
Constitutiva y de Reformas", sancionada
el 18
de mayo de 1847, jurad
a y promulgada el 21 de ese mes y
ao. Dicho
documento repre
sent de nueva cuenta la vuelta al Feder
alismo que re
coga los principios
esgrimidos por la Carta Federal de
1824.
El sistema de repblica Fede
ral subsisti hasta el ao 1853, en
el
que otra vez hizo acto
de presencia la figura del dictador
Santa Anna.
Los hombres estaban cans
ados de la tirana de Santa Anna
, el des
contento era
general. El primero de marzo
de 1854, el coronel Villa
rreal expidi
el Plan de Ayutla, y el once de
ese mes la guarnicin de
Acapulco
acept, aunque adicionndolo, el
manifiesto. La lucha fue ar
dua pero el
dictador fue vencido, y el 9 de
agosto de 1855 abandon el
Pas.
IY

SENADO DE LA REPBLICA. Doclllllt!ll


los Hisrricus
Mxico, 1965, Tomo 1, p. 121.
20 Op. cit., p. 121.

A
nnwlas Mexicanas,

Cu11slilucimwles de las
Fuer:as

fl
1

TEORA DE LA CONSTITUCIN

294

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

El 16 de octubre de 1855 se expidi el decreto convocatorio para in


tegrar una Asamblea Constituyente, y el 18 de febrero de 1856 se inicia
ron las sesiones de la Cmara que expidi la Constitucin de 185 7.

F. Flores Treja

295

nistro y, por recomendacin de ste, a los dems miembros del Gabine


te. El primer ministro debe tener la confianza de la Cmara de los co
munes ante la cual es responsable el Gabinete.

Tanto los conservadores como los liberales aceptaron el Federalis


mo como la nica solucin posible de pacificar el pas, lo que se actuali
z con la promulgacin de la Lex Fundamentalis citada en el prrafo

Ottawa, es la capital y al mismo tiempo la residencia del gobierno

de Canad, aunque a diferencia del sistema norteamericano, no consti


tuye un distrito Federal. Es parte de la provincia de Ontario y no es ca
pital de la misma. Se rige por las leyes de Ontario y constituye un muni

anterior.

cipio electo por sus habitantes, encabezados por el alcalde (mayor). El

11.4. SISTEMA FEDERAL CANADIENSE

gobierno Federal no tiene control sobre la capital en ninguna materia


que sea de jurisdiccin provincial o municipal. Sin embargo, tiene po

11.4.1. PROLEGMENOS

der para expropiar tierra.


El gobierno Federal cre la Comisin de la Capital Nacional con el

Previamente al anlisis del sistema Federal establecido por el pue

objeto de administrar sus propiedades en Ottawa, elaborar planes y

blo canadiense, estimamos conveniente precisar algunas caractersticas

apoyar el desarrollo, conservacin y mejoras de la regin de la capital

de este importante pas.

nacional.

La Forma de Gobierno adoptada por Canad es la de una monar

La ciudad de Ottawa tiene un alto grado de autonoma. Sin embar

qua constitucional. En 1982 fue proclamada una nueva Acta Constitu

go, al rebasar la capital Federal el territorio estrictamente de Ottawa y

cional cuyo contenido sigue siendo bsicamente el mismo del Acta de la

abarcar otras municipalidades, principalmente Hull, en Quebec, se han

Amrica Britnica del Norte (186 7), que equivala a una Constitucin

realizado diversos planteamientos para crear un gobierno territorial si

no escrita. Sin embargo, a este documento se ha agregado ahora una

milar a un distrito Federal, separando a esta regin de las provincias de

Carta de Derechos y Libertades.

Ontario y Quebec y constituyendo un gobierno especial Federal, sin que

El pas se rige tambin por una Constitucin no escrita como son las

desaparezcan los municipios.

tradiciones jurdicas y las actas parlamentarias y legislativas. El Estado


tiene tres rganos: el Ejecutivo, representado por la reina britnica

11.4.2. CARACTERSTICAS

como jefe del Estado quien a su vez est representada por el goberna
dor general, al cual nombra por cinco aos por recomendacin del go

Ahora bien en lo atinente al sistema Federal canadiense, segn Ma


rio de la Cueva21 existen dos criterios para la determinacin de las com
petenc ias correspondientes a la Federacin y a los Estados:

bierno; el Parlamento (Federal) compuesto por el Senado (104 miem


bros designados por el gobernador general, incluyendo dos, agregados
en 1975, como representacin de los territorios) y la Cmara de los Co
munes (282 miembros elegidos por voto popular).

En lo inherente al Poder Judicial, se encuentra encabezado por la

Corte Suprema de Canad (integrada por nueve miembros), la Corte


Federal y las Cortes Provinciales.

El Parlamento tiene una duracin mxima de cinco aos, pero el


gobierno puede disolverlo antes de cumplirse ese plazo y convocar a
nuevas elecciones. Los parlamentos provinciales funcionan de manera

parecida, con un teniente gobernador que representa al gobernador


general.
Tericamente la reina por medio del gobernador general. es la suprema autoridad pero e Poder j cutivo en r alidad es ejercido ex.cl
sivamente por el ConseJO de Mm1stros o Gabmete, encabezado por .
primer ministro o premier. El gobernador general nombra al primer Jlll

. ..

a) El seguido por el sistema norteamericano y,


b) El concebido por el sistema canadiense.
De conformidad con el primer sistema, corresponde la competencia
original a los Estados integrantes y la delegada a la Federacin. Esta
delegacin existir en tres casos:
1. Cuando la Constitucin conceda expresamente una facultad ex

clusiva a la Federacin;
2. Cuando se conceda por la Constitucin una facultad a la unin

sin afirmar que es exclusiva, pero prohibiendo simultneamente


su ejercicio a los Estados miembros;

21

CUEVA, Mario de la, Teora de la Constitucin, Porra, Mxico, 1982, pp. 79 y ss.

296

TEORA DE LA CONSTITUCillt

3. Cuando se conceda determinada facultad a la Unin, que sea in


compatible con su realizacin por cualquiera de las Entidades

fl

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

/-

11.4.3.1. Esfera de competencia


Si el Estado tiene que operar necesariamente mediante una estruc

tiende reservada los Estados integrantes, aclaracin expresa introduci

tura orgnica y los rganos realizan las funciones inherentes para al

da en la Constitucin norteamericana por la enmienda X.

L"anzar las finalidades encomendadas por la sociedad, resulta necesario

El segundo sistema, el Canadiense, utiliza el mtodo contrario. En


efecto establece los efectos inversos al sistema postulado por Norteam

Lstablecer el mbito de facultades o de atribuciones que les correspon


ck n, respetando varios principios como los siguientes:
l. Dos rganos no pueden tener atribuida la misma facultad;

rica al preconizar que las atribuciones no delegadas expresamente a los


Estados se entienden reservadas a la Federacin. Por razones naturales

2. Debe existir una jerarqua de atribuciones siguiendo en todo mo

lo anterior explica porque Canad evolucion de Estado Unitario a

mento la jerarqua de las normas aplicables;

Estado Federal.

3. El rgano que tiene atribuida una facultad de mayor jerarqua,

A nivel Federal la Constitucin Canadiense incluye en la misma for

puede realizar una de menor jerarqua;

ma como lo hace para un nivel provincial o estatal, un elemento prove

4. Tratndose del sistema Federal mexicano, la facultad que no est

niente del derecho usual constitucional britnico, las llamadas conven

conferida de manera expresa a la Federacin se entiende reserva

ciones de la Constitucin.

da a las Entidades Federativas.

Una caracterstica comn de estas constituciones provinciales es

Asimismo, debe considerarse que la competencia se encuentra ca

que carecen de un carcter constitucional formal o de un texto nico que


corresponda a la Constitucin. Las unidades territoriales original

que fueron unificadas en 186 7 para formar la Confederacin, principia

racterizada por ser irrenunciable. Efectivamente, el titular del rgano


no

puede renunciar a ejercer su competencia en el momento de que se

trate aunque en cambio bajo ciertas condiciones puede delegar al titular

ron como colonias britnicas ya sea por colonizacin o en un caso al

de algn otro rgano subordinado el ejercicio de esa competencia.

menos por conquista militar. La prctica constitucional britnica nunca

Mayores obstculos existen tratndose de la avocacin, es decir, de

entrevi la posibilidad de tener una sola ley. Las Constituciones Provin

la posibilidad de que un rgano jerrquicamente superior pueda absor

ciales entonces son un mlange de convenciones constitucionales brit

ber las competencias de un rgano inferior.

nicas recibidas o heredadas y del constitucionalismo britnico del Com

Por otro lado, la competencia de los rganos se presume de tal ma

mon Law; de estatutos constitucionales elaborados por las propias

nera que, salvo casos en que manifiestamente no puedan ser competen

legislaturas provinciales; de decisiones judiciales de Tribunales Cana-:

te s, habr que probar la incompetencia del rgano respectivo.

dienses (incluyendo aqu Tribunales Provinciales y Federales); de deci


siones plenarias.

11.4.3.2. Distribucin de competencias

No existe sin embargo, nada que impida a cualquier legislatura pro


vincial el solicitar a sus propios Congresos la adopcin de un instrU

entre la Federacin y las Entidades Federativas

mento constitucional formal o una Constitucin que rija a la Provincia


para el futuro. No hay impedimento hacia una Provincia para cambiar

pleitos ante los tribunales.

297

LA FEDERACIN Y LOS ESTADOS

De manera que toda facultad no concedida a la Federacin se en

g
La confusin o ambigedad sobre si las facultades residuales de
..
rg
la
Y
es
mltipl
bierno son Federales o provinciales, ha conducido a
of
rJ_l
ie
Gob
los
y
mente sostenidos conflictos entre el Gobierno Federal
"
i68 '
de las Provincias. Estos conflictos entre las Provincias y la Federac
han sido algunas veces solucionados por negociaciones y transaccion
polticas, pero demasiado a menudo han terminado en largos y

F. Flores Treja

11.4.3. L A DISTRIBUCIN DE FACULTADES ENTRE

federativa.

su propia Constitucin.

A causa de la diversidad de los orgenes del Federalism


o en cada

Pas es posible que ste sea


diferente en cada Estado que lo ha adopta

do, en consecuencia,
la esfera dentro de la cual puede operar cada uno
de los poderes
vara

de acuerdo a las circunstancias de tiempo y lugar.


Existen mtodos distintos que determinan la
distribucin de los po
deres estatales
entre la Federacin y los Estados. El primero consiste en
en u m e rar detalladamente las atribuciones de cada uno; otros
se basan

en una enumeracin parcial. El primero de stos enuncia las


atribucio
nes del poder Federal, dejando las no mencionadas en
el mbito compe
tencia! de las Entidades Federativas en tanto que, el segundo, emplea

la

298

TEORA DE LA CONSTITUCIN

metodologa inversa al detallar las atribuciones de las Entidades Fede


rativas y derivando las atribuciones no mencionadas al orden Federal.
De esta forma resulta evidente que deben colocarse dentro del m

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja

299

ral correspondindole al artculo 124 su regulacin. Realizando una


interpretacin conjunta, se infiere que el constituyente mexicano imple
ment lo que los norteamericanos trataron de evitar, la limitacin ms

bito interno del Estado Federal aquellos asuntos que interesan conjun

rgida al poder Federal. buscando as una mayor garanta de la conser

tamente a la Nacin, en tanto que, las materias de orden local que intere

san slo al Estado respectivo, deben ser de la competencia de las Entidades.


En el mbito internacional el orden Federal debe ser quien ejerza
dichas atribuciones internacionales, entre las que se encuentran el dere

acin de las facultades de las Entidades Federativas.


En resumen, los sistemas Federales resuelven la distribucin de

competencias entre la Federacin y las Entidades Federativas, de dos


formas: 1) el sistema seguido por los Estados Unidos de Amrica y tal

cho de declarar la guerra, el de legacin activa y pasiva y la celebracin

vez por la mayora de las constituciones Federales mediante el cual se

de Tratados Internacionales.
La primera resulta indiscutible como facultad del Estado Federal,

cin aquello que la Constitucin Federal le faculta o, 2) la situacin in

inclusive una buena parte de las constituciones Federales consignan ex

Jeja la competencia residual a las Entidades Federativas y a la Federa

versa, es decir, la competencia residual para la Federacin, y a las Enti

presamente sta prohibicin a los Estados salvo casos de suma urgencia

dades Federativas nicamente aquello que expresamente le seale la

y con aviso inmediato al Presidente de la Repblica.

Constitucin Federal, que es el sistema canadiense.

En lo atinente al derecho de legacin, todas las constituciones Fede


rales coinciden en adjudicarlo al gobierno Federal exclusivamente.

El artculo 121 de la Constitucin Mexicana se ocupa del estableci


miento de las bases sobre las cuales se debern aplicar en las diversas

El derecho de concertar Tratados presenta una solucin doble: la

Entidades Federativas, las leyes, actuaciones administrativas y resolu

primera de ellas prohbe terminantemente a los Estados la celebracin

ciones judiciales expedidas por las autoridades de las otras Entidades

de Tratados. La segunda es menos frecuente y permite, aun cuando en

Federativas. El texto a que aludimos dice lo siguiente:

forma muy restringida, la celebracin de Tratados a los Estados con

En cada Estado de la Federacin se dar entera fe y crdito a los actos p

Estados extranjeros.
La solucin en la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica
el sentido de que las facultades no concedidas a la Federacin, ni

en
prohi

bidas a los Estados-miembros se entienden reservadas a stos fue intro;


ducida por la enmienda X, cuyo texto es el siguiente: "Los poderes

no del

legados a los Estados Unidos por la Constitucin, ni negados por sta

los estados, estn reservados a los estados, respectivamente, o al pue:


blo". Segn Joseph Story,22 cuando esta enmienda se present, se P
puso la insercin de la palabra "expresamente", entonces se hizo obser.:
var que resultaba inviable encerrar a un gobierno en los poderes
expresos, por lo que es preciso admitir ciertos poderes implcitos si no

se quiere que la Constitucin descienda a los ms minuciosos detalles.


De esta manera, la proposicin fue rechazada, pues "el nico objeto de
esta enmienda es de impedir toda interpretacin que tendiese a atribuir al
'
Congreso otros poderes de los que han sido acordados".
al"'
l
e
En Mxico, en cambio, el Constituyente de 1857 incluy en

blicos, registros y procedimientos judiciales de todos los otros. El Congreso


de la Unin, por medio de leyes generales, prescribir la manera de probar
dichos actos, registros y procedimientos, y el efecto de ellos.

Este precepto que regula las relaciones entre las Entidades Federa

tivas ha sido criticado por algunos autores, entre otros Jos Luis Siquei
ros23 en el sentido de que se trata de una mala traduccin del precepto
relativo de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, la cual
contemplaba en el artculo cuarto, seccin 1 lo siguiente:
Entera fe y crdito ser acordado en cada Estado y a los actos pblicos, ar
chivos y procedimientos judiciales de los otros Estados. Y el Congreso pue
de, por leyes generales, determinar el modo de que tales actos, registros y
procedimientos se probarn, y los efectos de ellos.

Segn Siqueiros, los conceptos Public Acts,


Proceedings y Records

del texto ingls, traducidos


como actos pblicos, registros y procedi
mientos, no resultan muy tcnico
s en nuestro lenguaje constitucional.

yente queretano de 1917 bajo el mismo texto, aunque en distinto

U na traduccin ms tcnica y apegada a


la connotacin jurdica de
los conceptos
referidos por la seccin 1 a del artculo IV de la Constit
u
cin no rteame
ric a n a , podra ser "leyes"

22 STORY, Joseph. Com tario sobre la Constitucin Federal d los Es ad s


e
o
en
t
Imprenta la Universida d. Bueno s Aires, 1888, Tomo l, p. 104.

P. 32.

tculo 117 la palabra expresamente, sin que existiera una ratio legis
explicara su insercin. Dicho precepto fue trasladado por el Con5

, "resoluciones judiciales" e "ins-

23

SIQUEIROS,

Jos Luis, Sfntesis

de

Derecho Internacio nal Privado. UNAM. Mxico.

1961,

TEORA DE LA CONSTITUCi

300

iFDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

301

cripciones", vocablos ms precisos y de significacin ms definida en la

presa: las atribuciones que se consignan en el artculo 73, y h) las prohi

terminologa jurdica de nuestro pas.

biciones que tienen las Entidades Federativas: artculos 117 y 118.

Por los antecedentes descritos, es dable aseverar que el artculo 124

Resulta claro que las primeras 29 fracciones del artculo 73 son fa

de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos adopt el

L"tdtades expresas en las que se previenen las atribuciones encargadas al

sistema norteamericano respecto a la distribucin de competencias en.


tre la Federacin y los Estados, es decir, la competencia de origen co

Congreso de la Unin.
La ltima fraccin, es decir, la fraccin XXX del numeral citado

rresponde a las Entidades Federativas y la delegada a la Federacin.

Lontempla las facultades implcitas que abordaremos ms adelante. Las

Por ello resulta concluyente el principio de que las autoridades Fe


derales slo pueden realizar las atribuciones que la Constitucin les se

Lkrse a s mismo o a cualquiera de los otros poderes Federales como

lacultades implcitas son aquellas que el Poder legislativo puede conce

ala, y que las dems facultades corresponden a los Estados miembros

!l1edio necesario para ejercitar alguna de las facultades explcitas.

que actuarn de acuerdo con las Constituciones locales. En este sentido


se observa que nicamente la Constitucin Federal es la encargada de

posible el uso de las facultades implcitas al afirmar lo siguiente:

Tena Ramrez24 seala los requisitos indispensables para que sea

1. La existencia de una facultad explcita que por ella sola sea impo

establecer la distribucin de competencias.


Es importante sealar que el antecedente de nuestro artculo 124
Constitucional es el equivalente de la Carta Magna norteamericana. Sin
embargo el constituyente de 1857 le agreg a dicho precepto la palabr
"expresamente", la cual no existe en el correlativo de los Estados Uni
dos de Norteamrica.

:,.
.

sible ejercitarla;

2. La relacin de medio a fin entre una y la otra;


3. El reconocimiento por el Congreso de la Unin de la necesidad

de la facultad implcita y;
4. El otorgamiento de esta facultad por el Congreso al poder que de

ella necesita.

Al decir el artculo 124: "Las facultades que no estn expresamen


te ..." separ los medios de una finalidad comn a Mxico y a Norte

11.4.5. FACULTADES
ATRIBUIDAS A LAS ENTIDADES FEDERATIVAS

amrica. En los dos pases, paulatinamente se ha ampliado la esfera de


competencia de la Federacin. En Mxico el procedimiento ha consisti
do en reformas constitucionales, en Estados Unidos en las llamadas fa
cultades implcitas.

La propia Constitucin establece una serie de hiptesis jurdicas, asf


como de efectos en lo atinente a las esferas de competencia en el Estado
Federal, las cuales podemos clasificar de la siguiente manera:
l. Facultades atribuidas a la Federacin.

2. Facultades atribuidas a las Entidades Federativas.


3. Facultades prohibidas a la Federacin.
4. Facultades prohibidas a las Entidades Federativas (hasta aqu
clasificacin es la propuesta por Bryce).

5.
6.
7.
8.

De acuerdo con el artculo 124 todo lo que no corresponde a la Fe


deracin es facultad de las Entidades Federativas, con excepcin de las
prohibiciones que la misma Constitucin establece para los Estados.

En este orden de ideas las Entidades Federativas gozan de autono


ma interna respecto de la implementacin del Poder Pblico, mani

fiesto en las tres funciones relativas: legislativa, ejecutiva y judicial, de


conformidad con las bases establecidas en el numeral 116 de la Consti

tucin Federal, e igualmente para establecer organismos de carcter


autnomo tal y como se previene en las constituciones del Estado de
Veracruz y de Mxico.

Facultades coincidentes.

11.4.6. FACULTADES PROHIBIDAS A LA FEDERACIN

Facultades coexistentes.
Facultades de auxilio.
Facultades que emanan de la jurisprudencia, ya sea
o adicionando la anterior clasificacin.

11.4.4. FACULTADES EXPRESAS


Las facultades atribuidas a la Federacin, lo que sta puede
zar, se encuentran enunciadas de dos diversas maneras: a) en forma

Se puede pensar que resulta superfluo que la Constitucin le niegue


expresamente una facultad a la Federacin, si con el solo hecho de no

otorgrsela se le est negando. No obstante creemos que desde una p


ti ca terica puede presentarse el caso de una facultad que se encuentre
Vedada a la Federaci n.
24

TENA RAMiREZ, Felipe,

op.

cit.,

p.

1 16.

302

TEORA DE LA CONSTITUCiN

fl

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

Tal es d caso dd artculo 131 Constitucional que a la letra contempla:


Es facultad pri\ativa de la federacin gravar las mercancas que se

impar.

ten o exporten o que pase de trnsito por el territorio Nacional. as como

de
cual
quiera que sea su procedencia; pero sin que la misma Federacin pueda es
tablecer, ni dictar, en el distrito Federal, los impuestos v leves que expresan

reglamentar en todo tiempo \' an prohibir, por motivos de segutidad o

VII del artculo 1 1 7.

F. Flores Trejo

303

11.4.10. FACULTADES DE AUXILIO


Son aquellas en que una autoridad ayuda o auxilia a otra por dispo
sicin constitucional.

la circulacin en el interior de la Repblica de toda clase de efectos,

las ftaccin VI

11.4.11. FACULTADES CONCURRENTES


Son aquellas que no estn exclusivamente atribuidas a la Federa
Lin , ni prohibidas a los Estados y cuando la primera no acta las Enti
dades Federativas pueden realizarlas; pero si la Federacin legisla so

11.4.7. FACULTADES
PROHIBIDAS A LAS ENTIDADES FEDERATIVAS

Estas prohibiciones pueden ser de dos clases: las absolutas y las re


lativas. Las absolutas se refieren a aquellos actos que jams podran
realizar las Entidades Federativas. En contraposicin, las relativas son
aquellas inherentes a los actos que en principio estn prohibidos a los
Estados, pero con la autorizacin del Congreso Federal s los pueden
realizar.
El artculo 117 establece las prohibiciones absolutas. "Los Estados
no pueden en ningn caso ... "; el artculo 118 establece las prohibicio
nes relativas. "(Los Estados) tampoco pueden, sin consentimiento del
Congreso de la Unin ... "

11.4.8. FACULTADES COINCIDENTES


Son aquellas que tanto la Federacin como las Entidades Federati
vas pueden realizar por disposicin constitucional.
De esta forma previene la Constitucin que "La Federacin y los
Estados, en los trminos de ley, podrn convenir la asuncin por parte
de stos del ejercicio de sus funciones, la ejecucin y operacin de
obras y la prestacin de servicios pblicos, cuando el desarrollo econ

mico y social lo haga necesario. Los Estados estarn facultados para ce


lebrar esos convenios con sus Municipios, a efecto de que stos asuman
la prestacin de los servicios o la atencin de las funciones a las que se
refiere el prrafo anterior".

11.4.9. FACULTADES COEXISTENTES


e
Son aquellas que una parte de la misma facultad compete a la Fed
racin y l a otra a las Entidades Federativas.

bre esas materias, deroga la legislacin local al respecto.


El argumento para justificar la existencia de las facultades concu
nentes estriba en que las Entidades Federativas no pueden encontrarse
permanentemente bajo la expectativa de que la Federacin intervenga.
Mario de la Cueva25 afirma que en Mxico no existen las facultades
concurrentes y basa su aseveracin en los artculos 16, 40, 41 y 103 cons
titucionales.
El artculo 16, dice que: "Nadie puede ser molestado en su persona,
familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento
escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal

dd procedimiento..."
El distinguido tratadista seala que los particulares tenemos el de
recho de conocer qu autoridades pueden regir nuestro comportamien
to y estas autoridades slo pueden ser las que estn autorizadas por la

ley fundamental para tal efecto.


El artculo 40, indica que la accin de las Entidades Federativas
est limitada a su rgimen interior y no en la esfera nacional.

El artculo 41, autoriza a los funcionarios locales a realizar determi


nados actos de acuerdo con su Constitucin, la que tiene que concordar
con la general de la repblica, y las materias no consignadas en los c
digos supremos locales, son asuntos sobre los cuales las autoridades lo
cal es son incompetentes.
Por tanto, al no existir estas facultades en nuestro orden jurdico,
nu nca el derecho Federal quiebra al local.

11.4.12. FACULTADES IMPL CITAS


La fraccin XXX del artculo 73 Constitucional previene la facultad

que tiene el
Congreso "Para expedir todas las leyes que sean necesarias
2' Citado por Jorge CARP!Zo en su obra La Cmzstituci11 Mexicana de /917,
Pp. 2'i5 y 256.

up.

cit.,

TEORA DE LA CONSTITUCIN

304

'
-

a objeto de hacer efectivas las facultades anteriores y todas las otras

El primer supuesto contempla la consecuencia de que la facultad

concedidas por esta Constitucin a los Poderes de la Unin."

implcita no es autnoma, pues depende de una facultad principal, a la

Nuestra fraccin XXX tuvo como antecedente directo a la Constitu


cin de 1857, y aunque casi pas ntegramente a la Constitucin actual,
una diferencia la tenemos en la supresin de la palabra "propias" como

que est subordinada y sin la cual no existira.


El segundo requisito presupone que la facultad explcita quedara
intil, estril, en calidad de letra muerta si su ejercicio no se actualizara

calificativo de la palabra "leyes".

por medio de la facultad implcita; de aqu que surge la relacin de ne

Segn opinin de Lanz Duret:2b "tal cosa no tiene explicacin algu

LLs idad entre una y otra.


El tercer elemento implica que el Congreso de la Unin admita la

na, pues estudiando con detenimiento el Diario de los Debates del Cons
tituente de Quertaro, se encuentra que la omisin de la palabra pro

necesidad de la facultad respectiva.

pias, fue hecha sin darse cuenta o sin derecho alguno, porque el texto

El cuarto requerimiento significa que ni el Poder Ejecutivo ni el Ju

fue votado en su integridad y en trminos exactamente iguales al de la


fraccin XXX del artculo 72 del Cdigo Poltico de 57".

dicial pueden conferirse a s mismos las facultades indispensables para


emplear las que la Constitucin les concede, pues tienen que recibirlas

Creemos pertinente advertir lo que en nuestra opinin no es del

ckl Poder Legislativo; en cambio, este poder no slo otorga a los otros dos

todo cierto, es decir, que la supresin haya sido realizada "sin derecho",

las facultades implcitas, sino que tambin se las da a s mismo."

puesto que si el constituyente no tuviere derecho a quin cabra ste?

Tena Ramrez28 opina que si el jurista mexicano acude a las faculta

En realidad la intencin del autor en cita se refera a que el constitu

des implcitas es con el objeto de justificar en forma constitucional la

yente sin causa o sin fundamento omiti dicho vocablo.

existencia de cierta ley para cuya expedicin no tiene el Congreso Fa

En este orden de ideas, las facultades implcitas son las que el Po

cultad expresa.

der legislativo puede concederse a s mismo o a cualquiera de los otros

Pensamos, sin embargo, que el jurista no tiene necesidad de justifi

dos poderes federales como medio necesario para ejercitar alguna de

car un procedimiento o una ley anticonstitucional ya que el papel del

las facultades explcitas.

jurista es el de defender la Constitucin en vez de buscar pretextos a las

Bajo este contexto creemos conveniente resaltar que la fraccin

\ iolaciones

mencionada no autoriza nuevas facultades al Congreso, sino que se re

llas leyes que sean necesarias para hacer efectivas las facultades expre

hagan efectivas las atribuciones consignadas en las 29 fracciones ante


Lo que el Congreso puede realizar segn la fraccin

XXX

sas que por determinado motivo no puedan ser acatadas en la prctica


por faltarles algo, pero que implcitamente dan a entender lo que les

es vivifi-

hace falta, y es aqu donde a objeto de hacer efectivas las "facultades

car las otras 29 fracciones, pero no puede crear ninguna facultad aut
noma de las enunciadas.

e se
Tena Ramrez27 enumera cuatro requisitos necesarios para qu

pueda hacer uso de las facultades implcitas:


impol. La existencia de una facultad explcita que por ella sola sea
sible ejercitarla;

2. La relacin de medio a fin entre una v la otra;

esidad
3. El reconocimiento por el Congreso d la Unin de la nec
de la facultad implcita y
4. El otorgamiento de esta facultad por el congreso al poder que
ella necesite.

Cond
20 LA!'>OZ DURf'T, Miguel, /Jcri!clw Conslilllcicma/ Mexicww, Compaa Editorial
nental, Mxico, 1<J68. pp. 165-168.
27 Op. cil.. p. 161.

que sufra la Carta Magna.

En esta tesitura el Poder Legislativo est facultado para crear aque

fiere a las denominadas facultades explicativas, es decir, facultades que


riores y otras funciones ya expresadas en el Cdigo Supremo.

305

1 EOERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flore' Trcjo

anteriores" o sean las expresas, deber ser aplicada la fraccin

'

)f

.,
.,..

artcu lo 73.

XXX del

En nuestra opinin la palabra "necesarias" comprende el poder que

tiene el Congreso de expedir las leyes que fueren necesarias y conve

nie ntes para el ejercicio de dichas facultades, deba ceirse a la adop


ci n de las medidas absolutamente indispensables para obtener el fin de

aquellas que sean consecuencia natural de las facultades expresas.

"A objeto" significa que la ley expedida con base en la fraccin XXX ,
deber tener como
motivo el que pueda hacerse efectiva determinada
facultad expresa.

Una de las crticas que ms se ha encaminado en contra del uso de

las facultades implcitas, consiste en que por medio de ellas el Poder


'"

Op. cil., pp. 116-117.

...
TEORA DE LA CONSTITUCIN

306

Legislativo, haciendo uso indebido de las mismas adquiera un poder


desmedido.

El concepto anterior es rebatible, ya que la doctrina, encabezada

por Felipe Tena Ramrez preconiza el seguimiento de ciertos requisitos


que precisamos lneas arriba, para que sean empleadas las facultades

implcitas, y una vez acatados los mismos, se impida el abuso de estas


facultades.

Objetivamente el uso que las facultades implcitas pueden y deben


tener, nos podemos preguntar: (por qu no se lleva a cabo la aplicacin
de dicha fraccin, y con qu se le substituye?

La respuesta sera que la falta de uso se debe a que los vacos que
existen en la Constitucin se tratan de llenar por medio de las reformas
constitucionales.

No todo vaco constitucional puede ser llenado con una facultad im


plcita, sino solamente los semivacos constitucionales, puesto que para
que acte una facultad implcita es imprescindible que exista una facul
tad expresa, de donde se deduce que no es un vaco absoluto sino relati
vo y precisamente estos ltimos son de los que se ocupan las facultades
implcitas.

i-EDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

F. Flor''' Trl'jo

307

Creemos que una vez conformado el Pacto Federal los Estados establecen un compromiso que presenta las siguientes caractersticas:
l. Es irrevocable.

2. Es permanente.
3. Es absoluto.
No obstante lo anterior, en 1915, durante la Revolucin Constitu
Lionalista el Estado de Oaxaca reasumi su soberana, y posteriormente
cuando sobrevino el Plan de Agua Prieta, en 1920, el Estado de Sonora
imit a Oaxaca, levantando el estandarte de la soberana local frente a los
Poderes Federales.
El proceder de estas Entidades Federativas indudablemente resulta

ba contrario al Pacto Federal y desde luego violentaba los principios

elementales del Federalismo ya que los Estados coaligados sellan con su


anuencia, la permanencia de la Unin.
Ahora bien, esta especie de interdiccin fincada a los Estados, no
carece de efectos ni est privada de sancin. En cualquier tiempo, si
una Entidad Federativa se organiza o acta contrariamente a los esta
blecimientos de la Carta Magna Federal los Poderes de la Federacin
pueden desconocer el orden poltico establecido en dicha Entidad, y en
caso de resistencia derrocar inclusive mediante el uso de la fuerza a las

11.4.13. NATURALEZA JURDICA


DE LOS ESTADOS MIEMBROS DE LA UNIN
Con base en el recorrido histrico que hemos realizado es permisi
ble afirmar, que la Federacin no naci de un pacto poltico celebrado
entre los Estados integrantes. En efecto, el origen de la Federacin no

se localiza en un convenio entr