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Marco Terico

1.Definicin.
1.1La maternidad.
La maternidad puede ser definida desde cuatro puntos de vista, primero,
atendiendo a la raz latina de la que procede, esto es, su significado etimolgico,
en segundo lugar, por su significado gramatical, en tercer lugar, desde su
perspectiva biolgica, y finalmente por su significado jurdico, tanto en la ley como
en la doctrina.
A) Etimolgico
La palabra madre procede del latn "mater/matris", la cual a su vez deriva del
griego "matr/matrs", cuyo significado es madre. En principio, la idea de
maternidad no se asociaba a esta palabra, pues el ttulo de mater fue conferido a
Minerva, Diana y Vesta, todas ellas reputadas diosas vrgenes. Por este motivo,
dicho trmino sirvi para denominar a la mujer que viva honestamente y conforme
a las buenas costumbres, sin importar si era soltera, casada o viuda, nacida libre o
liberta. Con posterioridad, en Roma se denomin con el trmino materfamilias a la
esposa del paterfamilias, no con el objeto de conferirle el mismo status dentro del
ncleo familiar, sino simplemente como indicativo de ser la cnyuge de aqul,
porque bien sabido es que la religin no colocaba a la mujer en un rango especial,
pues, aunque se le permita participar en los actos religiosos, no se le consideraba
la seora del hogar donde careca de autoridad y libertad, requiriendo en todos los
actos de la vida religiosa un jefe y en los actos de la vida civil un tutor.
B) Gramatical
De acuerdo con el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola,
maternidad significa: "Estado o cualidad de madre", mientras el vocablo madre
tiene las siguientes acepciones: "Hembra que ha parido", "Hembra respecto de su
hijo o hijos", "Mujer casada o viuda, cabeza de su casa".

C) Biolgico
La maternidad antecede lgicamente a la paternidad, tanto desde el punto de vista
biolgico como jurdico, ya que la paternidad en estas dos perspectivas se funda
necesariamente en una maternidad cierta, la cual se presenta por el hecho del
parto y la identidad del descendiente. De tal forma, la maternidad es un vnculo
dogmtico,31 pues es un principio innegable en toda relacin de filiacin. Este
carcter dogmtico de la maternidad no slo se sustenta en su certeza, sino en la
intensa relacin espiritual, emotiva y biolgica entre la madre y el descendiente,
derivada del embarazo y la lactancia. La naturaleza humana establece una
estrecha relacin entre ambos, porque la afectividad y cuidado maternos son
esenciales en la formacin de la personalidad de los menores, sobre todo durante
sus primeros aos de vida. La relacin de paternidad se establece necesariamente
sobre un previo lazo de maternidad, particularmente en la actualidad que por los
adelantos de las ciencias biolgicas, el desarrollo de los mtodos de control de la
natalidad y la libertad sexual, el descendiente es producto de una decisin libre y
voluntaria de la madre, provocando con ello que el vnculo paterno no sea
predominantemente biolgico, sino tambin social y cultural.
D) Jurdico
Desde el punto de vista jurdico, la maternidad forma parte de la institucin jurdica
de la filiacin, es decir, del vnculo natural y/o jurdico que une a los descendientes
con sus progenitores, en efecto puede derivar dicha relacin de la naturaleza
(generacin) o de la ficcin de la ley (adopcin). As tambin la maternidad es la
relacin real o supuesta de la madre con el descendiente.

1.2 Definicin de subrogacin


En este tema ser importante iniciar desde su denominacin, por la discusin de
cul es el vocablo correcto para identificarla, s subrogada, delegada, incubadora o
sustituta, porque de acuerdo con el significado gramatical de dichos trminos:

"Subrogar" es "Subsistir o poner una persona o cosa en lugar de otra";


"Delegar" es "Dar una persona a otra la jurisdiccin que tiene por su dignidad u
oficio, para que haga sus veces o conferirle su representacin";
"Incubar" es "Ponerse el ave sobre los huevos para sacar pollos";
"Sustituir o "Substituir" es "Poner a una persona o cosa en lugar de otra".
Como puede observarse, con todas estas denominaciones no se contempla en
realidad la naturaleza mdica de este mtodo de reproduccin asistida, pues el
mismo consiste en implantar en el tero de una mujer, el embrin para su
desarrollo, debiendo ella llevarlo en su seno durante toda la duracin del
embarazo hasta el parto.

1.3 Maternidad Subrogada.


La maternidad subrogada, junto a otros nombres - gestacin sustitutiva y alquiler
de vientre- denominan habitualmente la prctica en la cual una mujer, previo
acuerdo de las partes, se compromete a llevar adelante un embarazo y entregar al
nio en el momento de nacimiento a una pareja o persona, renunciando a sus
propios derechos como madre; frecuentemente es realizada a cambio de dinero.
En la maternidad subrogada debe ser importante saber quin es la que aporta el
vulo, ya que a este aspecto no se le ha dado la debida importancia, pues si la
solicitante no aporta el material gentico, o sea, el vulo, entonces cmo puede
alegar ser la madre del nio. Podra serlo slo si lo adopta, de acuerdo a lo que la
ley seale. En cambio, si la solicitante es la que aporta el vulo, se crean lazos
muy fuertes entre ella y el beb: la consanguinidad, la herencia, las caractersticas
fsicas y de personalidad.
Respecto a este concepto, una mujer geste un nio por otra, a fin de entregrselo
al finalizar el embarazo, sin embargo, no se especifica qu tipo de mujer va a ser
la subrogante ni quin va a ser la subrogada. Es decir, si la subrogante o
subrogada son casadas, concubinas o solteras, pues de ser as, cualquier mujer
puede convenir con otra para que geste y conciba un hijo, sin importar si una u

otra vive en matrimonio, concubinato, es soltera, incluso podra ser lesbiana. Por
eso es importante que se determine claramente qu tipo de mujer es la que puede
solicitar la maternidad subrogada y quin puede fungir como madre subrogada.

2.-Antecedentes de Maternidad Subrogada. En el ao 1976, en Estado Unidos se concret el primer acuerdo de maternidad
subrogada, a travs de una inseminacin artificial, quin lo patrocin fue el
abogado Noel Keane, quin cre el Surrogate Family Service Inc.
Un controvertido caso de maternidad subrogada, puso el tema en debate en
Estados Unidos caso Baby M- la mujer gestante Mary Beth Whitehead de 29 aos
de New Jersey, firm un contrato el 6 de febrero de 1985, de tener un hijo para
William y Elizabeth Stern.
Por el contrato arreglado con el Centro de Infertilidad de Nueva York,

la

Sra.Whitehead accedi a que:


en el mejor inters del nio, no desarrollara ni intentara desarrollar una relacin
padre-hijo con ningn nio (...) que pudiera concebir () y dejara libremente la
custodia a William Stern, padre natural, inmediatamente despus del nacimiento
del nio; y renunciara a todo derecho materno al mencionado nio segn este
acuerdo. La Sra. Whitehead recibira 10.000 dlares de compensacin por los
servicios y los gastos del Centro de Infertilidad como parte de un total de
aproximadamente 25.000 dlares, que el Sr. Stern accedi a pagar al Centro. Del
resto, 5.000 dlares, se destinaban a los costos mdicos, legales y de seguros de
la Sra. Whitehead durante el embarazo, y de 7.500 a 10.000 iran a parar al
Centro en concepto de minuta.
Despus de nacida su hija, la Sra. Whitehead y su marido decidieron no entregarla
al matrimonio contratante. La madre gestante haba sido inseminada con semen
del varn de la pareja y los tribunales despus de muchas apelaciones otorgaron
la custodia de la nia al padre biolgico, permitiendo a la madre sustituta poder
visitarla.

2.1 Antecedentes en Tabasco.


Tabasco es una de las dos entidades en el pas, en las cuales se encuentra
regulada la reproduccin asistida; el otro es Sinaloa. En nuestro Estado, el
entonces Gobernador present iniciativa para expedir un nuevo Cdigo Civil para
el Estado de Tabasco, mismo que fue aprobado por el Congreso del Estado y
publicado en el Peridico Oficial del 9 de abril de 1997; en donde se establecieron
disposiciones para permitir la gestacin sustituta y subrogada.
La maternidad subrogada en Tabasco se haba convertido en un negocio sin
control y denigrante, admiti en una ocasin el secretario de Salud, Juan Antonio
Filigrana Castro.
El descontrol es de tal magnitud, destac, que en calles de esta capital y en
rancheras se pueden ver mantas solicitando vientres subrogados, y en
comunidades rurales, las jvenes estn viendo el alquiler de sus vientres como
una opcin para obtener recursos.
3.- Contenido del proceso
3.1 Formas de Maternidad Subrogada
Se analiza a continuacin distintas formas de maternidad subrogada, segn los
casos que puedan plantearse:
La pareja comitente aporta el material gentico en su totalidad.
La madre sustituta aporta el vulo, para ser fecundado con el esperma de la
pareja comitente, una tercera persona annima o conocida.
Eleccin de Subrogacin por parte de varones: vulos de la gestante u otra mujer
con:
-Semen de uno de ellos, si son pareja
-De ambos combinados -azar-

-A travs de un banco de semen


-Embriodonacin: Material gentico donado
3.2 Perfil de la madre subrogada.
Cuando la maternidad subrogada se hace con fines de lucro, el proceso inicia con
una agencia especializada. La madre sustituta suele ser parte de una base de
datos, y los padres biolgicos escogen la mujer que les parece ms adecuada
segn su perfil.
Las candidatas deben cumplir ciertos requisitos que varan segn la agencia y las
preferencias de los padres biolgicos, pero por lo general se requiere que las
madres portadoras tengan:

La edad ideal para un embarazo, entre los 25 y 35 aos. Como mnimo, la


madre portadora debe ser mayor de edad (21 aos) y no exceder los 45 aos.

Un buen estado de salud, que debe comprobarse por medio de exmenes


fsicos, mdicos y pruebas de laboratorio.

Debe aprobar una evaluacin psicolgica exhaustiva.

No debe utilizar drogas o tomar medicamentos que puedan afectar el


embarazo.

La madre portadora debe tener al menos un embarazo previo sin


complicaciones.

La madre portadora debe estar libre de enfermedades de transmisin


sexual.
4. Causas.
4.1 Causas que dan origen a la Maternidad Subrogada.
La maternidad subrogada surgi a consecuencia de las tcnicas de reproduccin
asistida, la cual por su mecnica ha dado origen a mltiples controversias en

diversos mbitos. Si bien es cierto que tiene por objeto permitir que las personas
que no pueden tener hijos propios puedan tenerlos, tambin es cierto que crea
serias controversias. De las ms importantes han sido los conflictos sociales,
ticos, psicolgicos, religiosos y jurdicos, que diferentes casos han mostrado,
tanto en el mbito internacional como nacional.
Posteriormente, surgieron otras causas para que se produjera la maternidad
subrogada.167
1. Cuando una mujer es estril, pero su vulo es apto para realizar la fecundacin;
2. Cuando una mujer es infrtil, por lo que no puede gestar, pero su vulo sirve
para la fecundacin;
3. Cuando el vulo de la mujer no es apto para la fecundacin y por medio de una
donadora de vulo, solicita a otra mujer, o a la donadora, que geste para que d a
luz un beb;
4. Cuando una mujer simplemente no quiere embarazarse, pero s tener un hijo
propio;
5. Cuando la mujer ha muerto y, antes de morir deja un embrin congelado,
producto de unir su vulo y el esperma de su marido mediante una fecundacin in
vitro.
6. Cuando una pareja de homosexuales, o un solo hombre, hace que se insemine
artificialmente a una mujer con esperma de uno de los hombres de la pareja o del
hombre solo.

4.2 Efectos psicolgicos y sociales.


A pesar de que el contrato entre madre gestante y padres comitentes se firma
antes de que tenga lugar el embarazo, y por tanto la madre gestante sepa de
antemano que va a tener que renunciar a todo derecho sobre el beb que porta,
sufrir o sentir cierta impotencia al entregarlo es inevitable. A pesar de que
hablamos de un contrato comercial, el producto es una vida humana y los
sentimientos no se pueden olvidar. El coste emocional es grande y no en todos los
casos la dotacin econmica compensa.

Desde las agencias de subrogacin que tramitan el contrato y el proceso en s, se


aseguran que la madre gestante est preparada para actuar nicamente como
gestante por voluntad propia y sin presin moral alguna. Adems, se les informa
bien de que el embarazo en s puede suponer ciertos riesgos en la salud e incluso
en su propia fertilidad, de ah que las agencias intenten que la madre gestante ya
haya sido madre anteriormente, para evitar futuros daos imprevistos.

Son muchas las crticas que recibe la maternidad subrogada por el hecho de
considerar la maternidad como un negocio y el cuerpo de la mujer como una
mercanca. Poca es la gente que entiende la maternidad subrogada como la
oportunidad para muchas parejas de poder crear una familia sintiendo al hijo como
suyo. Las pruebas clnicas de frmacos o tratamientos mdicos nuevos muchas
veces tambin incluyen compensacin econmica y no reciben el generalizado
rechazo social.
La fecundacin da comienzo a un itinerario sagrado que se mantiene inalterable
en las distintas etapas de la vida, el embrin humano con su dotacin gentica y
teleologa propia marca una realidad ontolgica, transformndolo en un ser
privilegiado dentro de la creacin.
Ser madre est unido a la estructura personal de la mujer, la experiencia de gestar
un hijo desarrolla cambios funcionales mediados por hormonas, que afectan el
cerebro de la mujer embarazada vnculo de apego preparndolo para estar atento
a cualquier requerimiento del hijo, configuracin que acompaar el vnculo madre
hijo en forma estable a lo largo de toda la vida.

Una comunicacin materna-fetal se manifiesta en hallazgos cientficos que


sealan la presencia de clulas fetales en rganos de la madre, stas son
valoradas por la capacidad para regenerar y rejuvenecer el cuerpo de la mujer y
para la reparacin del corazn en madres con cardiopatas.
4.3 Beneficio econmico.

Para los padres biolgicos, la inversin total en la maternidad subrogada puede


rondar entre $50.000 y $100.000.
Como pago por su servicio, la madre sustituta (tambin conocida como madre
puede recibir entre $27,000 y $37,500, ms gastos mdicos y desembolsos
relacionados

con

el

embarazo,

como

ayuda

psicolgica, ropa

maternal,

medicamentos y salarios perdidos debido a los tratamientos. Los pagos se inician


luego de que se escuche el latido del corazn del beb y se hacen de forma
mensual hasta el nacimiento.

4.4 Riesgos de la maternidad subrogada


A pesar de ser promovida como una prctica segura y sin complicaciones, la
maternidad subrogada genera toda una serie de problemticas y dificultades para
cada uno de los involucrados. Por ejemplo, los solicitantes tienen que enfrentar
complejas situaciones:
Que sean vctimas de una estafa por parte de clnicas o agencias que tienen
prcticas dudosas.
Que la mujer se negara a entregar al beb sin importar el pago o el contrato,
llegando incluso a escaparse.
Que la clnica no les de la informacin suficiente sobre el estado de salud de la
gestante y el beb, y no lleguen a enterarse si les pasa algo.
En nuestro pas, la mayora de las mujeres que se rentan son de bajo nivel
socioeconmico, campesinas o indgenas, que ya han tenido mnimo un embarazo
previo. Esto las coloca en una posicin de alto riesgo ante la Explotacin de
Mujeres con Fines Reproductivos y los problemas que genera, los cuales son:
Que la puedan obligar a realizarse distintos tratamientos para lograr el
embarazo y no le informen que pone en riesgo su salud, e incluso su vida

Que la obliguen a vivir incomunicada, lejos de su familia, en condiciones


insalubres y de maltrato
Que, por el embarazo y sus complicaciones, quede con secuelas fsicas o
incluso muera, dejando hurfanos a los sus otros hijos
Que sufra afectaciones emocionales y psicolgicas por el dolor y shock de
desprenderse de su beb