Octubre 2015

Ao 2

Volumen 16

litigacin oral

Actualidad

Litigacin
Litigacin
oral

rea
Penal

oral

Contenido
DOCTRINA PRCTICA

Luz Jazmn Guerra Saue: Reflexiones sobre la entrevista y preparacin del

352
testigo
CONSULTA N. 1: En qu se diferencia la prueba real de la prueba demos-

NOS PREGUNTAN Y trativa?

CONTESTAMOS
CONSULTA N. 2: Hasta qu etapa procesal se pueden llevar a cabo las con-

venciones probatorias?

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360

Doctrina prctica

DOCTRINA PRCTICA
Reflexiones sobre la entrevista y
preparacin del testigo
Luz Jazmn Guerra Saue*
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

SUMARIO

1.
2.
3.
4.

Introduccin
El testigo
La capacidad del testigo
Seleccin del testigo
4.1. Caractersticas para elegir al testigo
5. La preparacin del testigo para el interrogatorio y contrainterrogatorio
6. La planificacin de las entrevistas necesarias
7. Conclusin
8. Referencias bibliogrficas

* Abogada por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, asistente en funcin fiscal en la Trigsimo
Tercera Fiscala Provincial Penal de Lima.
352

Instituto Pacfico

Volumen 16 Octubre 2015

Doctrina prctica
1. Introduccin
El Nuevo Cdigo Procesal Penal
ha sido arduamente estudiado y con
l las tcnicas de litigacin oral se han
desarrollado de manera considerable.
Comnmente se tiende a desarrollar
trabajos referentes a las destrezas y habilidades que debe poseer el agente del
derecho para llevar a cabo una correcta
audiencia, cualquiera sea su naturaleza,
objetivo y/o funcin.
En el presente trabajo se dejar
de lado el comn denominador, y nos
avocaremos a un punto esencial para
fortalecer la estrategia de defensa o viceversa, especficamente el inters sobre la
preparacin de los testigos. Se abordarn
la esencia del testigo, sus capacidades, la
forma de como seleccionarlos, para preparar al testigo a travs de las entrevistas,
tanto para el examen directo como para
el contraexamen.
El objetivo es lograr comprender
las razones estratgicas que implican la
preparacin concienzuda de nuestros
testigos al momento de ir a una determinada audiencia, sea para un interrogatorio directo o indirecto, puesto que
mediante el testigo se buscar fortalecer
nuestra teora del caso o debilitar el contrario. Para que nuestro testigo tenga el
efecto deseado debe tener la preparacin
necesaria para afrontar las preguntas que
se formularn a lo largo de su actuacin.

RESUMEN
No cabe duda que la informacin que
traslada el testigo de cargo o de descargo al proceso penal, es realmente
valiosa. Le es til no solo a las partes para
la consolidacin de su teora del caso,
sino, sobre todo al juez al momento de
valorar los hechos objeto de prueba. La
autora asegura que si se quiere obtener el
mejor de los resultados en el acto procesal
de declaracin testifical, se debe preparar
por anticipado al testigo mediante la
tcnica de la entrevista, caso contrario,
una sola cosa es segura, el fracaso en
dicha audiencia. Ms vale prevenir que
lamentar.
PALABRAS CLAVE
Testigo / Entrevista / Interrogatorio /
Contrainterrogatorio
Recibido: 11-09-2015
Aceptado: 16-10-2015
Publicado online: 03-11-2015

debilidades en tanto en la calidad de la

versin, como en lo personal y lo fortalecemos de acuerdo a las necesidades
estratgicas.
2. El testigo

Conocemos en general que el testigo es la persona que sin ser parte de un

proceso, tiene conocimiento sobre la
Finalmente, se debe considerar que existencia de hechos anteriores a dicho
cuando prepraramos a nuestros testigos proceso.
les otorgamos confianza para poder
Por tanto, el testigo es llamado a
sostener nuestra posicin, identificamos declarar con la finalidad de que otorgue
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Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Litigacin oral

mayores elementos que permitan esclarecer los hechos y aportar a que el juez
adopte una posicin.
As tambin, se considera que el
testigo es la persona que hace un relato
libre y mediato de los hechos relacionados con la investigacin del delito o de
hechos coetneos o subsiguientes a los
acontecimientos delictuosos. Cuatro son
los elementos referidos al testigo: a) persona fsica, b) el citado para el proceso
penal, c) que sepa del objeto del proceso
y d) con fin de establecer una prueba,
ello con el fin de suministrar elementos
de prueba1.
Se considera que el testigo puede
ser directo o indirecto, en consecuencia,
podramos sealar la figura especial del
denominado testigo de referencia, el cual
a nivel doctrinal ha sido arduamente
discutido y es contemplada normativamente en otras legislaciones2.
3. Capacidad del testigo

IMPORTANTE

El testigo es llamado a declarar con

la finalidad de que otorgue mayores
elementos que permitan esclarecer
los hechos y aportar a que el juez
adopte una posicin.

Por tal motivo, resulta indispensable que estudiemos, de manera somera,

la sugestin, la percepcin y la memoria
como aspectos para medir la capacidad
del testigo y la formacin de los hechos
en su conocimiento4.
En este sentido, la capacidad del testigo no puede medirse con anterioridad
a la preparacin, sino despus, sin importar la calidad de dicha preparacin,
al final de la ltima entrevista, podremos
observar el alcance de la capacidad del
testigo.
4. Seleccin del testigo

Sin ninguna duda, para poder ingresar en la etapa de seleccin del testigo,
es necesario que se tenga claro la teora
del caso, de esta manera podremos integrar al proceso los testigos necesarios que
sean tanto para fortalecer dicha teora o
desvirtuarla.

Es claro que, a efectos de obtener

un buen testimonio que sirva a la teora
del caso, es indispensable que los intervinientes tengan en cuenta la capacidad
del testigo frente a los hechos que percibi y frente a la manera como los puede
relatar en el juicio oral3.
4.1. Caractersticas para elegir el testigo
1 Cfr. San Martn Castro, Csar, Derecho procesal penal, 2. ed., Grijley, 2003, p. 545.
2 Cadena Lozano, Ral y Julin Herrera Caldern. Tcnicas de interrogatorio y contrainterrogatorio en el sistema acusatorio, 2. ed., Ediciones
Jurdicas Andrs Morales, Bogot, 2008, p. 26.
3 Ibdem, p. 51.
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Instituto Pacfico

La doctrina ha propuesto ciertas

caractersticas para poder establecer
cuando un testigo puede ser til en el
proceso:
4 Ibdem, p. 51.
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Doctrina prctica
a) El testigo debe ser evaluado, en
trminos generales, y aceptado
conforme a la declaracin realizada
en la fase de investigacin, esto es,
con sus fortalezas y debilidades.
Lo sealado apunta a enfatizar que
los testigos que aparecen nerviosos,
confusos, faltos de claridad, lentos,
no mejorarn con el tiempo, siendo
lo ms probable que el factor temporal contribuya a deteriorar an
ms la memoria, confusin o falta de
claridad. La decisin estratgica de
seleccionar un testigo como idneo
para ser considerado como prueba en
el juicio debe ser realizada teniendo
en cuenta que toda la prueba de un
juicio tiende a deteriorarse con el
paso del tiempo y, por lo tanto, no
debe abrigarse la esperanza que el testigo mejore con el paso del tiempo5.
b) El testigo debe ser analizado asimismo en trminos de la coherencia que
posee su versin con las versiones
de otros testigos que consideramos
tiles para el proceso. De esta forma
resulta probable que aunque el testigo resulta de calidad, buscaremos
preferentemente aquellos testigos
que tornen ms coherente y autosuficiente nuestra teora del caso y que
resulten consistentes entre s6.

c) El testigo debe resultar creble. En

efecto, una vez evaluado el conocimiento y coherencia de la declaracin del testigo con otros testigos,
debe analizarse si el testigo resulta
creble ante terceros imparciales. La
credibilidad puede estar asociada a
mltiples factores que dicen relacin
con sus antecedentes personales, la
forma de mirar o de vestirse, la forma de hablar, entre otros. De lo que
se trata es de prescindir de aquellos
testigos cuya declaracin puede verse
seriamente afectada por problemas
vinculados a la falta de veracidad
del declarante. Un ejemplo de ello
lo constituira un testigo que es presentado con el objeto de acreditar el
carcter o buena conducta pretrita
del acusado, siendo el testigo presentado un sujeto que ha recibido
cinco condenas por prestar falso
testimonio en juicio7.
5. La preparacin del testigo para el
interrogatorio y contrainterrogatorio

La preparacin del testigo para que

declare en juicio es una consecuencia
obvia de adoptar un sistema acusatorio
oral. La idea de preparacin a los testigos
suele ser incmoda en nuestro medio,
ya que se asocia al engao, es decir, se
piensa que se prepara a un testigo para
que mienta en el juicio (el testigo cometa
perjurio, como se regula en otra legisla5 Blanco Suarez, Rafael; Mauricio Decap Fercin),
para que acte conforme ha sido
nndez; Leonardo Moreno Holman; y Hugo
Rojas Corral, Litigacin estratgica en el nuevo
proceso penal, 1. ed., LexisNexis, Santiago de
Chile, 2005, p. 170.
6 Ibdem, p. 170.

Volumen 16 Octubre 2015

7 Ibdem, p. 170.
Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Litigacin oral

instruido por el abogado, pero ese no es la realizacin de dichas entrevistas, se

el objetivo de la preparacin8.
deber, por lo menos planificar aunque
11
Lo anterior mencionado, no es as, sea un encuentro previo al debate .

As pues el testigo no est en el

proceso para dar su particular opinin
o interpretacin de los hechos que se
juzgan, est solo para expresar lo que
le conste de personal conocimiento en
relacin con los hechos pertinentes al
caso y cuando le sea especficamente
preguntado: para nada ms10.

Se debe tener en cuenta que la

entrevista e interrogatorio no son lo
mismo. En efecto, el interrogatorio se
erige en un mtodo mediante el cual
el interviniente formula una serie de
preguntas preconcebidas con el fin de
verter en el juicio oral el conocimiento
que el testigo tiene de los hechos y de
esa manera solidificar la teora del caso;
mientras que en la entrevista si bien
se realiza a travs de unas preguntas
que tambin deben estar debidamente
preparadas, tambin lo es que este no
tiene el carcter de conminatorio; es
decir, que se hace por fuera del juicio
oral y constituye la base para formular
el interrogatorio12.

nuevo proceso penal & de litigacin oral, IDEMSA, Lima, 2010, p. 831.
9 Ibdem, p. 831.
10 Quiones Vargas, Hctor, Las tcnicas de
litigacin oral en el proceso penal salvadoreo.
Un anlisis crtico del sistema oral en el proceso
penal salvadoreo desde una perspectiva acusatoria
adversarial, Consejo Nacional de la Judicatura,
San Salvador, 2003, p. 117. Versin en lnea: <
http://bit.ly/1WXayfJ>.

11 Reyes Medina, Csar, Tcnicas del proceso oral

en el sistema penal acusatorio colombiano. Manual
general para operadores jurdicos, 2. ed., DVinni
S.A., Bogot, 2009, p. 113. Versin en lnea: <
http://bit.ly/1RalTWS>.
12 Cadena Lozano, Ral y Julin Herrera
Caldern. Tcnicas de interrogatorio y contrainterrogatorio en el sistema acusatorio, cit., p. 90.

ya que la preparacin del juicio es una

prctica totalmente lcita y necesaria
en un sistema acusatorio, en la medida
que no existen testigos perfectos9. Ahora
bien, la preparacin del testigo obedece
a un sistema planificado de entrevistas,
las mismas que tienen la funcin de
fortalecer las debilidades y ubicar las
fortalezas del testigo.

Por otro lado es necesario adems

6. La planificacin de las entrevistas que el testigo pueda experimentar el
escenario que enfrentar en el juicio oral
necesarias
Cualquiera que sea el sujeto, es realizndole preguntas que se realizan en
necesario reunirse, entrevistarse con l el juicio o por medio de un simulacro
antes del debate, de igual modo, las completo de lo que ocurrir con l en
entrevistas deben ser constantes, si hu- el juicio, para as terminar de famiriabieron agentes externos que impidieron lizarlo con el rito procesal y anticipar
las posibles respuestas de este, esto no
quiere decir que tengamos que darle
8 Cfr. Neyra Flores, Jose Antonio, Manual del las respuestas, es solo un ensayo de las

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Instituto Pacfico

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Doctrina prctica
preguntas mas no de las respuestas que b) La entrevista debe considerar como
siempre van a tener que ser espontprimer aspecto la presentacin del
13
neas .
entrevistador y la explicacin del
rol que el entrevistador posee en
IMPORTANTE
el caso.
c) El entrevistador debe tomar el tiemPara poder ingresar en la etapa de
po necesario para explicar al testigo
seleccin del testigo, es necesario
la forma en que funciona el sistema
que se tenga clara la teora del caso,
penal y la etapa procesal en la que se
de esta manera podremos integrar
al proceso los testigos necesarios
encuentran en el caso concreto, as
que sean tanto para fortalecer dicha
como sus derechos y obligaciones.
teora o desvirtuarla.
d) El entrevistador debe realizar preguntas directas y sencillas para escuchar
Las entrevistas adems de tener
del testigo la informacin que posee,
caractersticas informativas, sirven para
sin forzar conclusiones o terminar
recolectar datos antecedentes concomifases, de modo de determinar de
tantes o posteriores al hecho objeto del
manera fidedigna lo que el testigo
debate, con el fin de preparar al futuro
verdaderamente sabe y la forma en
testigo que relatar los hechos dentro
lo que lo expresa.
del juicio oral y pblico; siendo ello as,
e) El entrevistador debe evitar colocar
el fin de la entrevista es recolectar datos
ideas o frases armadas en boca del
dentro de los roles que tienen los intertestigo, pues dicha forma de entrevinientes en el juicio oral y pblico14.
vista no solo resulta reprochable
Asimismo vale precisar algunas
o ticamente, sino que tiende a
consideraciones para aproximarse a la
deslegitimar en la mente del enseleccin del testigo15:
trevistado la funcin e inters del
litigante.
a) La entrevista a un testigo debe
realizarse en un lugar que resulte
De acuerdo a lo sealado es de vital
razonablemente cmodo y amigable importancia en las relaciones interperpara el testigo.
sonales el uso de un correcto lenguaje,
que no se circunscribe a la precisa
elaboracin de las preguntas sino a la
13 Cfr. Neyra Flores, Jose Antonio, Manual del
nuevo proceso penal & de litigacin oral, cit., p. 833. interpretacin de los gestos, aptitudes y
14 Cadena Lozano, Ral y Julin Herrera silencios del entrevistado16.
Caldern. Tcnicas de interrogatorio y contrainterrogatorio en el sistema acusatorio, cit., p. 91.
15 Blanco Suarez, Rafael; Mauricio Decap Fernndez; Leonardo Moreno Holman; y Hugo
Rojas Corral, Litigacin estratgica en el nuevo
proceso penal, cit., pp. 171 y 172.

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16 Cadena Lozano, Ral y Julin Herrera

Caldern. Tcnicas de interrogatorio y contrainterrogatorio en el sistema acusatorio, cit., p. 93.
Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Litigacin oral

7. Conclusin
Se ha dejado en claro que la preparacin del testigo es un punto esencial
para fortalecer nuestra teora del
caso. Dicha preparacin no puede
realizarse sin que previamente pueda
organizarse una determinada cantidad de entrevistas previas al debate
oral; sin embargo, se conoce bien que
los agentes del derecho no cuentan
con el tiempo suficiente para poder
realizarlos, en consecuencia, debe
establecerse estratgicamente las
preguntas para poder aprovechar al
mximo las entrevistas que se realicen.
8. Referencias bibliogrficas
Blanco Suarez, Rafael; Mauricio Decap Fernndez; Leonardo Moreno Holman; y

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Instituto Pacfico

Hugo Rojas Corral, Litigacin estratgica

en el nuevo proceso penal, 1. ed., LexisNexis,
Santiago de Chile, 2005.
Cadena Lozano, Ral y Julin Herrera
Caldern. Tcnicas de interrogatorio y
contrainterrogatorio en el sistema acusatorio,
2. ed., Ediciones Jurdicas Andrs Morales,
Bogot, 2008.
Neyra Flores, Jose Antonio, Manual del nuevo
proceso penal & de litigacin oral, IDEMSA,
Lima, 2010.
Quiones Vargas, Hctor, Las tcnicas de litigacin oral en el proceso penal salvadoreo. Un
anlisis crtico del sistema oral en el proceso
penal salvadoreo desde una perspectiva acusatoria adversarial, Consejo Nacional de la
Judicatura, San Salvador, 2003. Versin en
lnea: < http://bit.ly/1WXayfJ>.
Reyes Medina, Csar, Tcnicas del proceso oral
en el sistema penal acusatorio colombiano.
Manual general para operadores jurdicos, 2.
ed., DVinni S.A., Bogot, 2009. Versin en
lnea: < http://bit.ly/1RalTWS>.
San Martn Castro, Csar, Derecho procesal
penal, 2. ed., Grijley, 2003.

Volumen 16 Octubre 2015

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS

Contenido
CONSULTA n. 1

En qu se diferencia la prueba real de la prueba demostrativa?

CONSULTA n. 2

Hasta qu etapa procesal se pueden llevar a cabo las convenciones probatorias?

CONSULTA N. 1
En qu se diferencia la prueba real de la prueba demostrativa?

La prueba material la constituyen

los documentos y objetos que se presentan ante el juzgador en la audiencia del
juicio oral, por ejemplo: el arma homicida, los paquetes de droga incautados1.

y verificacin hasta lograr determinar

que hiptesis fctica es la ms aceptable lgica y racionalmente en el caso
concreto2.

A travs de la funcin cognoscitiva

o demostrativa de la prueba, el juez
adquiere el conocimiento que le permite realizar su labor de comparacin

til para las partes utilizar la prueba

demostrativa que, sin formar parte de
los hechos del caso, los ilustran o aclaran. As, por ejemplo, un diagrama del

1 Cfr. Neyra Flores, Jos Antonio, Manual de

juzgamiento, prueba y litigacin oral en el nuevo modelo procesal penal, en Cdigo Procesal
Penal. Manuales operativos, AMAG, 2007, p. 50.

2 Cfr. Guzmn Fluja, Vicente, Nociones

generales sobre la prueba, en Anticipacin y
preconstitucin de la prueba en el proceso penal,
Tirant lo Blanch, Valencia, 2006, pp. 25-60.

Nos preguntan y contestamos

Nos preguntan y contestamos

Nuestro ordenamiento jurdico no

La funcin de la prueba es demos- hace distincin expresa entre prueba
trativa o cognoscitiva, en el sentido real y prueba demostrativa; sin embarque es un instrumento racional que se go, la doctrina considera que todos los
emplea para llegar al conocimiento de objetos (como documentos) pueden
algo, que en este caso es el conjunto de constituir prueba real o simplemente
hechos relevantes para la decisin, con demostrativa.
lo que se sita as en la dimensin lgica
Es prueba real aquella que efectide fundamento racional de las hiptesis vamente form parte de los hechos del
sobre el hecho.
caso; sin embargo, muchas veces ser

Volumen 16 Octubre 2015

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Litigacin oral

sitio del suceso no hace sino ilustrar el siendo fundamentalmente el testimonio

lugar de manera que el abogado pueda ilustrado por el diagrama3.
graficar el testimonio de un testigo, de
J.,
manera que sea ms comprensible para 3 Cfr. Baytelman A., Andres y Mauricio Duce
Litigacin penal. Juicio oral y prueba, 1.a reimp.,
el tribunal. En este caso, la prueba sigue
INCAIPE, Mxico, 2008, p.

CONSULTA N. 2
Hasta qu etapa procesal se pueden llevar a cabo las convenciones
probatorias?

Las estipulaciones o convenciones

probatorias constituyen acuerdos entre
las partes de un proceso penal respecto
a los hechos, circunstancias o medios de
prueba. Si convienen sobre los dos primeros sern tenidos como ciertos en el
juicio oral y no debern ser probados; si
el acuerdo es sobre los medios de prueba,
entonces, solo la acordada servir para
probar determinado hecho1.

de prueba que sern necesarios para

que determinados hechos se estimen
probados.

Ahora bien, resulta necesario distinguir entre la negociacin de las convenciones probatorias y el acuerdo de las
convenciones probatorias. Se entiende
que lo que debe ser formulado en la
audiencia preliminar es el acta que ya
fue examinada por el filtro del juzgador
Nuestro ordenamiento jurdico y que se hace pblica a las otras partes
prev esta institucin procesal en sede que no participaron en su elaboracin.
penal en el artculo 350.2 del CPP, Se le entrega el acuerdo, previamente
el cual seala que los dems sujetos negociado. El acuerdo probatorio se
procesales podrn proponer los hechos cierra con el trmino de la negociacin
que aceptan y que el juez dar por entre las partes, constando en docuacreditados, obviando su actuacin pro- mento. Esto no implica una vigencia
batoria en el juicio. Asimismo, podrn automtica.
proponer acuerdos acerca de los medios
Volviendo a la pregunta, el artculo
353.2 del CPP establece que el auto de
1 Aguirre Ch., Javier A., Convenciones o esti- enjuiciamiento debe contener, entre
pulaciones probatorias. Su aplicacin en el Per. otros, los medios de prueba admitidos
Un estudio dogmtico-emprico, Foro Jurdico,
Revista de Derecho de la PUCP, N. 13, 2014, p. y, de ser el caso, el mbito de las con189. Versin en lnea: < http://bit.ly/1LqtEpr>. venciones probatorias. De la lectura de
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Instituto Pacfico

Volumen 16 Octubre 2015

Nos preguntan y contestamos

esta norma se desprende que las estipu- Fundamento legal:
laciones, convenciones o acuerdos pro- Cdigo Procesal Penal: arts. 350 y 353.
batorios deben realizarse forzosamente
antes de la etapa de enjuiciamiento. No
cabe acordar sobre hechos o medios de
prueba durante el juicio, puesto que
el juicio es el momento en el que estas
pruebas se evalan y forman conviccin
probatoria. Negociando a ciegas?: La importancia
en el juzgador2.
del acuerdo de descubrimiento de pruebas, como
2 Cfr. Ugaz Zegarra, Fernando, La convencin

Volumen 16 Octubre 2015

presupuesto de las convenciones probatorias. Versin en lnea: <http://bit.ly/1GtSKVz>.

Actualidad Penal

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