Liberdade Provisria

INTRODUO

No Brasil, a priso uma medida de exceo, em razo do princpio da presuno de

inocncia (art. 5, LVII CF).
A regra o acusado responder em liberdade, sendo preso somente aps o trnsito em
julgado da sentena condenatria em que se imps pena privativa de liberdade.
No entanto, possvel a priso antes mesmos de existir uma sentena definitiva. Essa
modalidade conhecida como priso provisria ou cautelar, pois ocorre antes do
trnsito em julgado da sentena.
A regra a liberdade, a exceo a privao, devendo ocorrer em casos de absoluta
necessidade. Assim, o judicirio tem que conciliar os interesses sociais, que exigem a
aplicao de uma pena ao autor de um crime, e de outro, protegem o direito do acusado
de no ser preso, salvo se considerado culpado, atestado por uma sentena condenatria
transitada em julgado. Com base nesse contexto surgiu o instituto da liberdade
provisria (art. 5, LXVI CF).

Liberdade Provisria

A liberdade provisria est prevista no artigo 5, inciso LXVI da Constituio Federal,

sendo a liberdade concedida pelo juiz em carter temporrio, podendo o indiciado
aguardar o julgamento em liberdade, resguardando, assim, as garantias constitucionais
da liberdade individual.
Nas palavras do professor Mirabete:
(...) , pois, um estado de liberdade que pode estar gravado nas
condies e reservas que tornam precrio e limitado o seu gozo. Tem a
denominao de liberdade provisria porque: a) pode ser revogada a
qualquer tempo, salvo no caso de no ser vinculada; b) vigora apenas
at o trnsito em julgado da sentena final que, se condenatria, torna
possvel a execuo da pena e, se absolutria, transforma a liberdade em
definitiva.
Vale destacar que no se confundem os institutos da liberdade provisria, revogao de
priso preventiva e o relaxamento do priso em flagrante. Este ltimo se d, nos termos
do art. 5, LXV CF, nos casos de ilegalidade da priso, ou seja, limitando-se s
situaes de vcios de forma e substncia na autuao, e nunca acarretando ao acusado
deveres e obrigaes. J na liberdade provisria subsistem os motivos da custdia,
porm, desde que ausentes os pressupostos autorizadores da priso preventiva, poder
ser o acusado posto em liberdade, sujeitando-o a determinadas condies. V-se,
portanto, que a priso legal, porm desnecessria.
A revogao da priso preventiva, por sua vez, ocorre quando no mais subsistem os
seus pressupostos autorizadores art. 312 e 313 do CPP -, sem que o acusado fique
sujeito a qualquer condio. Nota-se, assim, que quanto causa, a revogao da priso
preventiva equipara-se liberdade provisria, porm, quanto aos efeitos, assemelha-se
ao relaxamento da priso.

ESPCIES DE LIBERDADE PROVISRIA

A liberdade provisria pode ser obrigatria, permitida ou proibida.
1- Liberdade Provisria ou Desvinculada
O artigo 321 do Cdigo de Processo Penal traz a liberdade provisria obrigatria ou
desvinculada, isto , independentemente do pagamento de fiana e sem sujeitar o
acusado a qualquer vinculao ou condio. Basta que a infrao seja punida com pena
de multa, ou que a pena privativa de liberdade no exceda a trs meses.
No caso de a infrao ser punida com pena de multa, exclusivamente, a concesso de
liberdade provisria obrigatria e desvinculada de qualquer condio encontra-se no
fato de que caso o acusado seja condenado, no ficaria sujeito priso, pois a punio
de multa.
Na hiptese de a pena privativa de liberdade no ultrapassar trs meses, por se tratar de
uma pena pequena, o legislador estabeleceu a liberdade provisria obrigatria, sem
fiana ou qualquer outra condio, pois, diante do tempo de durao do inqurito e do
processo, o acusado ficaria mais tempo preso em razo de priso provisria do que em
funo da condenao final.
Entretanto, no caber liberdade provisria nos crimes dolosos punidos com pena
privativa de liberdade, se o ru j tiver sido condenado por outro crime doloso, com
sentena transitada em julgado (art. 323, III, do CPP). Tambm se encontra proibida a
concesso desse benefcio se houver no processo prova de ser o ru vadio (art. 323, IV,
do CPP). Vale frisar que, a condenao anterior a crime culposo ou contraveno no
impede a concesso do benefcio.
2- Liberdade Provisria Permitida ou Vinculada
A liberdade provisria pode ser permitida ou vinculada. Ocorre em determinadas
hipteses, sendo o acusado sujeitado ao cumprimento de certas condies, sob pena de
revogao da liberdade. As condies s quais o ru estar sujeito encontram-se
previstas nos artigos 327 e 328 do Cdigo de Processo Penal:
a) Obrigao de comparecer a todos os atos do processo (art. 327 do CPP);
b) Proibio de o ru mudar de residncia, sem prvia permisso da autoridade
processante (Art. 328, 1 parte, do CPP);
c) Proibio de o ru ausentar-se por mais de 08 dias de sua residncia, sem
comunicar autoridade processante o lugar onde ser encontrado (Art. 328, 2
parte, do CPP);
3- Liberdade Provisria Permitida ou Vinculada sem Fiana
A primeira hiptese de liberdade provisria sem fiana, mas com vinculao a
mencionada no art. 310, caput, do CPP:

Art. 310 Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que
o agente praticou o fato, nas condies do art. 19, I, II e III, do Cdigo
Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru
liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos
do processo, sob pena de revogao.
O artigo supracitado permite ao juiz conceder liberdade provisria ao acusado,
independentemente de fiana, desde que sua conduta se encaixe no art. 23 do Cdigo
Penal, pouco importando se o crime inafianvel ou no. O fundamento para a
existncia desse dispositivo que o acusado agiu acobertado por uma excludente da
ilicitude, ou seja, de acordo com o direito, no havendo, portanto, razo para que
permanea preso.
A segunda hiptese de liberdade provisria sem fiana, mas com vnculo a prevista no
art. 350 do CPP. De acordo com esse dispositivo:
Art. 350 Nos casos em que couber fiana, o juiz, verificando ser
impossvel ao ru prest-la, por motivo de pobreza, poder conceder-lhe
a liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts.
327 e 328. Se o ru infringir, sem motivo justo, qualquer dessas
obrigaes ou praticar outra infrao penal, ser revogado o benefcio.
Pargrafo nico O escrivo intimar o ru das obrigaes e sanes
previstas neste artigo.
Nota-se que o caso em apreo diz respeito aos crimes que admitem fiana, mas o ru,
por motivo de pobreza, encontra-se impossibilitado de prest-la. Nesse caso, o juiz
poder conceder liberdade provisria, sujeitando-o, entretanto, a determinadas
condies (arts. 327 e 328 do CPP).
Essa liberdade provisria prevista no art. 350 do CPP depende de trs requisitos:
a) Somente pode ser concedida nos casos em que se admite fiana;
b) O ru deve ser pobre;
c) Sujeio s condies previstas nos arts. 327 e 328 do CPP.
Uma terceira hiptese de liberdade provisria sem fiana, mas com vnculo a prevista
no art. 310, pargrafo nico, do CPP:
Art. 310 (...) Pargrafo nico Igual procedimento ser adotado
quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia
de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (arts. 311 e
312).
Esse pargrafo nico foi acrescentado ao art. 310 do CPP pela Lei n 6.416/77. A regra
agora o acusado responder ao processo em liberdade, sem nus econmico, somente
devendo ser preso se presente algum dos requisitos da priso preventiva. Aplica-se tanto

s infraes afianveis como s inafianveis, ao ru primrio ou reincidente, de bons

ou maus antecedentes.
Assim, caso a priso se mostre legal, porm desnecessria, o magistrado dever
conceder liberdade provisria, sujeitando o acusado a determinadas condies. No se
trata de mera faculdade do magistrado, e sim de direito subjetivo do acusado, sempre
que ausentes os pressupostos autorizadores da preventiva.
4- Liberdade Provisria Permitida ou Vinculada, com Fiana
A liberdade provisria com fiana e, consequentemente, com vinculao ocorre em
determinadas infraes onde o legislador permitiu que o acusado, mediante a prestao
de uma garantia, goze de liberdade provisria. Assim, como dispe a Consituio no
artigo 5, ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a
liberdade provisria, com ou sem fiana. Trata-se ento de uma cauo, de uma garantia
real, servindo para designar os meios que sirvam para assegurar o cumprimento de uma
obrigao processual do ru.
O cdigo de processo penal no estabeleceu quais so as infraes que admitem fiana,
mas sim que tipo de infrao a admite. O art. 323 do CPP, a contrario sensu, deixa claro
que cabe fiana para as contravenes penais (exceto as tipificadas nos arts. 59 e 60 da
Lei de Contravenes Penais) e crimes punidos com recluso, deteno ou priso
simples, cuja pena mnima cominada no ultrapasse 02 anos. De acordo com o STF:
A afianabilidade de infrao penal, a partir da Lei 6. 416 /77, verificase funo do mnimo de pena abstratamente cominada, e no da
concretamente aplicada. (STF, 1 Turma, HC 72.169, rel. Min.
Seplveda Pertence, j. 21.2.95).

FIANA
A fiana uma cauo destinada a garantir o cumprimento das obrigaes processuais
do ru. Trata-se de um direito subjetivo e constitucional do acusado, pois, se presentes
todos os requisitos exigidos por lei, a fiana deve ser concedida. Nas palavras do
professor Mirabete:
A fiana um direito subjetivo constitucional do acusado, que lhe
permite, mediante cauo e cumprimento de certas obrigaes,
conservar sua liberdade at a sentena condenatria irrecorrvel. um
meio utilizado para obter a liberdade provisria: se o acusado est
preso, solto; se est em liberdade, mas ameaado de custdia, a priso
no se efetua.
A fiana se destina ao pagamento das custas do processo, de uma eventual pena
pecuniria ou para garantir o ressarcimento da vtima diante do crime que foi praticado.

Pode ser concedida em qualquer fase do inqurito ou do processo, at o trnsito em

julgado da sentena. Ser arbitrada pela autoridade policial nos casos de infrao punida
com deteno ou priso simples, sendo concedida pelo juiz nos demais casos (art. 322
do CPP).
O arbitramento da fiana, nos termos do art. 326 do CPP, dever levar em considerao
a natureza da infrao, as condies pessoais de fortuna e vida pregressa do acusado, as
circunstncias indicativas de sua periculosidade, bem como a importncia provvel das
custas do processo.
H duas modalidades de prestao de fiana:
- Por depsito: consiste no depsito de dinheiro, pedras, objetos, metais preciosos ou
ttulos da dvida pblica;
- Por hipoteca: no h limitao do seu objeto, exige-se avaliao por perito nomeado
pela autoridade.
Ocorrer o quebramento da fiana quando o ru, legalmente intimado, deixar,
injustificadamente, de comparecer aos atos do processo, quando mudar de residncia ou
se ausentar por mais de oito dias sem comunicar previamente ao juzo, e quando, na
vigncia do benefcio, praticar outra infrao penal. Como consequncia, o acusado
perder metade do valor pago e ter que se recolher priso.
Quando se reconhecer no ser cabvel a fiana ser ela cassada em qualquer fase do
processo. , portanto, caso em que a fiana concedida por engano da autoridade. Ser
tambm cassada quando reconhecida a existncia de delito inafianvel, no caso de
inovao na classificao do delito, ou seja, so aqueles casos em que a imputao passa
de um delito afianvel para outro inafianvel. Nos termos do art. 340, pargrafo
nico, do CPP, haver ainda a cassao da fiana quando, exigido o reforo, ele no for
prestado. Como consequncia, o valor pago a ttulo de fiana integralmente devolvido
e o ru ter que se recolher priso.
O reforo da fiana ser exigido quando a autoridade tomar por engano fiana
insuficiente; quando houver depreciao material ou perecimento dos bens hipotecados
ou caucionados, ou depreciao dos metais ou pedras preciosas e quando for inovada a
classificao do delito (art. 340 do CPP). So, assim, casos em que o valor arbitrado se
mostra insuficiente ou inexato.
Nos termos do art. 344 do CPP, ocorrer a perda ou perdimento do valor da fiana
quando o ru, uma vez condenado, no se apresentar priso. Nesse caso, o montante
pago a ttulo de fiana ser perdido e o ru dever se recolher priso.
A fiana, no havendo quebramento ou perda, ser restituda sem desconto, transitada
em julgado a sentena que houver absolvido o ru ou declarado extinta a ao penal (art.
337 do CPP). J as fianas quebradas ou perdidas passam a fazer parte do Fundo

Penitencirio Nacional (FUNPEN), conforme dispe o art. 2, VI, da Lei Complementar

n 79, de 07 de janeiro de 1994.
5- Liberdade Provisria Proibida ou Vedada
O Cdigo de Processo Penal, em seus arts. 323 e 324, estabelece quais infraes penais
so inafianveis, devendo-se acrescentar, ainda, as proibies contidas na Constituio
Federal e em leis especiais. Assim, no ser concedida fiana:
a) Nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima cominada for superior
a dois anos;
b) Nas contravenes penais de vadiagem e mendicncia;
c) Nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade, se o ru j tiver
sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado;
d) Se houver prova, no processo, de ser o ru vadio;
e) Nos crimes punidos com recluso, que provoque clamor pblico ou que tenham
sido cometidos com violncia ou grave ameaa contra a pessoa;
f) Ao ru que, no mesmo processo, tiver quebrado fiana anteriormente concedida
ou infringido, sem justo motivo, quaisquer das obrigaes a que se refere o art.
350 do CPP;
g) Nos casos de priso civil, disciplinar, administrativa ou militar;
h) Ao que estiver no gozo de suspenso condicional da pena ou de livramento
condicional, salvo se processado por crime culposo ou contraveno que admita
fiana;
i) Quando estiverem presentes quaisquer dos motivos que autorizem a decretao
da priso preventiva;
j) No crime de racismo;
k) Nos crimes hediondos e equiparados;
l) Na ao de grupo armados, civil ou militares, contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico;
m) Nos casos de intensa e efetiva participao em organizaes criminosas;
n) O crime de porte ilegal de arma de fogo de uso permitido, salvo quando a arma
estiver registrada em nome do agente;
o) Nos crimes de lavagem de dinheiro.

Concluso

O instituto da liberdade provisria constitui assunto corriqueiro e de vital importncia

no Direito Processual Penal moderno, pautado em uma tica garantista. O presente
trabalho teve por objetivo dissertar, ainda que brevemente, sobre o tema na tentativa de
facilitar a sua compreenso. Para tanto, analisaram-se temas correntes em sede de
liberdade provisria, tais como o seu conceito, espcies, o instituto da fiana, dentre
outros.

Bibliografia

CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 1999.

MIRABETE, Julio Fabbrini. Processo penal. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2002. NUCCI,
Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 3 ed. So Paulo: RT, 2004.
RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 8 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004.