La Familia en Codigo Moralista Egaña

Revista Chilena de Historia del Derecho, N 24 / 2013-2014
pp. 337-430
LA FAMILIA EN EL CDIGO MORAL DE JUAN EGAA*

THE FAMILY IN THE CDIGO MORAL BY JUAN EGAA
GINO VIALE ACOSTA**

Universidad Catlica de la Santsima Concepcin
RESUMEN
El autor pretende, a travs de un estudio pormenorizado de las disposiciones relativas a la familia contenidas en el Cdigo Moral de Juan Egaa, mostrar la detallada
regulacin jurdica que sobre esta materia nos ofrece el cuerpo normativo ya referido.
Tomando como marco general a la Monarqua Ilustrada y al ius commune, el autor se
adentra en el pensamiento del insigne jurista y hombre de letras y, particularmente en
una de sus obras, el Cdigo Moral. De este modo, analiza el sinnmero de materias
atingentes a la familia all contenidas, pasando por instituciones tales como el matrimonio, la patria potestad y la educacin de los hijos. Con ello demuestra la consideracin de Egaa al recurrir, como hombre ilustrado, al ius commune, al derecho indiano
y al derecho castellano.
Palabras clave: Ilustracin-Cdigo Moral-ius commune-derecho indiano-derecho
castellano-familia-padre-madre-hijos.
ABSTRACT
The author pretends, trough a pormenorized study of the dispositions about the family
contained in the Cdigo Moral by Juan Egaa, to show the detailed juridical regulation that about this matter the already mentioned code has to offers us.
Starting with the Illustrated Monarchy and the ius commune, the author gets inside in
the thoughts of the ne jurist and man of words and, particularly in one of his works,
the Cdigo Moral. In this way, he analyzes the many subjects about the family contained in the code, like the institutions of marriage, the patria potestas and the education
of the children. With this he demonstrates the consideration of Egaa to recur, as an
illustrated man that he was, to the ius commune, the Indian law and the law of Castilla.
Key words: Illustration-Moral Code-ius commune-spanish colonial law-castilian
law-family-father-mother-children
*
Este trabajo corresponde a la memoria de ttulo del autor escrita para recibirse de licenciado en la Universidad Catlica de la Santsima Concepcin, Concepcin. Fue premiada por la
Academia Chilena de la Historia, del Instituto de Chile, con el premio Miguel Cruchaga Tocornal
2005 ex aequo, como la mejor memoria histrica en su tipo correspondiente a ese ao.
**
Abogado. Contacto: ginoviale@yahoo.com
Gino Viale Acosta
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1. INTRODUCCIN
La familia es un tema que nunca deja de estar vigente por ser, quizs, la materia ms
rebelde del derecho civil, en el sentido que no se deja normar fcilmente por el derecho. Presenta tal cantidad de aristas que no se deja envolver por la norma positiva,
constituyndose en la disciplina jurdica de derecho privado donde se presentan con
ms fuerza factores de orden sociolgico, emociones, sentimientos, pasiones, afectos,
que hacen que toda normativa al respecto resulte insuciente. Tiene su dinmica propia y no se deja enroscar por leyes que pretenden congelar su evolucin. Los romanos
lo entendieron perfectamente y, por lo mismo, su jurisprudencia que hasta el da de
hoy ilumina a los juristas no concibi un derecho de familia en el sentido moderno,
sino que los jurisprudentes entendieron a la familia en un sentido sociolgico, un
hecho social que es presupuesto de ciertas instituciones jurdicas, concretamente la
herencia1.
El derecho moderno, en cambio, se obstina en regular acabadamente todo lo relacionado al tema, diseando una frondosa legislacin que va modicndose peridicamente porque la norma no suele ir a la par con la realidad cotidiana, producindose
frecuentemente nuevas situaciones de hecho que escapan a la normativa legal. As,
v.gr., en el derecho chileno las mayores modicaciones al Cdigo Civil de Andrs
Bello han sido en esta materia, por ejemplo, estableciendo un patrimonio reservado
de la mujer casada, derogando la potestad marital, instituyendo el rgimen de participacin en los gananciales, creando la institucin de los bienes familiares, igualando
los efectos de los distintos tipos de liacin o en la legislacin complementaria, como
ha ocurrido con los distintos estatutos que han regulado la adopcin; y aun as, hay
quienes sostienen que el derecho en esta parte resulta obsoleto. De hecho, acaba de
dictarse la Ley 19.947 publicada en el Diario Ocial con fecha 17 de junio de 2004
sobre matrimonio civil, estableciendo en nuestro ordenamiento la institucin del divorcio vincular con el objeto de poner n a la situacin de hecho que se produca al
disolver los matrimonios a travs de la ccin de la nulidad de matrimonio. Con todo,
las reformas no terminan aqu y se estudia la posibilidad de crear una jurisdiccin especial para conocer asuntos relativos a esta delicada disciplina por medio de tribunales
de familia; y no falta quien ha sostenido la necesidad de elaborar un cdigo de familia.
En la historia nacional existi en la primera mitad del siglo XIX un jurista, de
los ms preclaros de su poca, que volc todos sus conocimientos en la empresa de
intentar dar una organizacin institucional al nuevo Estado que rompa su vnculo con
la Corona espaola. Don Juan Egaa haba nacido en Lima en 1768, pasando su primera infancia y cursando estudios de derecho en la capital virreinal. All las ctedras
de derecho haban sido intervenidas por el despotismo ilustrado, imprimindoseles un
sello rigorista a las ctedras de moral que tendr primordial importancia en las futuras
ideas de este pensador.
Egaa, una vez en Chile, dedicar el resto de su vida a difundir las luces de la
ilustracin catlica. En una de sus obras, el Cdigo Moral, elabora un proyecto que
pretende regular la vida de los hombres en todos los estados de su vida a n de formar
hbitos que transformen las leyes en costumbres cvicas y morales. Su pensamiento
no es original y el proyecto recoge prcticamente todos los postulados del siglo de
SAMPER POLO, Francisco, Derecho Romano, p. 177.
La familia en el cdigo moral de Juan Egaa
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las luces. En una obra de carcter miscelneo, como es el Cdigo Moral, no poda
dejar de hacer referencia al tema de la familia. Empapado de ese idealismo propio de
los ilustrados, confecciona un estatuto moral de la familia que tiene por norte formar
hombres virtuosos que contribuyan a la felicidad pblica. Aqu se reeja la desmedida
conanza que presenta la poca en el poder de la ley como medio para conducir la
conducta de las personas, sin reparar en que la familia segn demuestra la historia
no se deja domar por leyes que no se condicen con la realidad fctica.
El Cdigo Moral se pens como ley complementaria a la Constitucin de 1823.
El artculo 249 de esa carta poltica ordenaba confeccionar un [C]digo moral que
detalle los deberes del ciudadano en todas las pocas de su edad y en todos los estados de la vida social, formndole hbitos, ejercicios, deberes, instrucciones pblicas,
ritualidades y placeres que transformen las leyes en costumbres y las costumbres en
virtudes cvicas y morales.
Si bien el jurista actu en su elaboracin con el celo que le caracterizaba, no
alcanz a darle n antes que la Constitucin fuese suspendida en su vigencia. De tal
modo que el Cdigo qued como un simple proyecto que el autor incluy ms tarde en
su Coleccin de algunos escritos polticos, morales, poticos y loscos, careciendo
de toda aplicacin prctica.
Lo anterior no le quita inters ni mrito a su estudio, pues constituye una pieza
jurdica que es el reejo del estado social y el pensamiento comn de su poca, fuertemente inuida por la losofa de las luces. Ya Luis Galdames llamaba la atencin
respecto al poco inters que se ha prestado a esta obra, que a la fecha no ha sido objeto
de un estudio acabado, anticipando que la obra de Egaa viene a ser la expresin de la
conciencia jurdica de una colectividad que aspira a renovarse, sin renunciar al espritu
antiguo ni desprenderse del pasado2, lo que justica con creces su estudio.
Los ilustrados, que en muchas ocasiones se inspiran en las instituciones de pueblos antiguos, dan gran preponderancia a la familia como ncleo bsico en que se
forma la moralidad del hombre. En este sentido, otorgan especial importancia a las
relaciones entre padres e hijos, postulando que los primeros den una esmerada educacin a sus hijos, en tanto que los segundos guarden obediencia y reverencia a sus
progenitores.
Este parece ser, pues, el inters de Egaa en regular la familia. Desde luego, no
la reglamenta de manera orgnica, sino que se ocupa de ella en la medida que regula
la moralidad de otras instituciones, insistiendo particularmente en temas relativos a la
liacin y patria potestad. La postura del legislador es rigorista en materias de moral
y parece recoger en gran parte el derecho tradicional indiano fundado en el sistema
del ius commune.
En primer lugar, todos los vacos que presenta el Cdigo en la materia que son
abismantes son regidos ntegramente por el derecho de Indias, pues la legislacin
patria se ha ocupado fundamentalmente del derecho pblico, debiendo suplir la legislacin espaola los aspectos an no regulados. Por su parte, los aspectos reglados por
Egaa se asemejan en gran parte a lo ya contemplado por la normativa indiana, en especial a las materias que fueron revisadas por los reyes borbones a n de racionalizar
la vida al interior de las familias. Y en otras ocasiones innova respecto a lo existente,
lo que se va comentando en cada caso mientras se desarrolla el tema.
GALDAMES, Luis, Evolucin constitucional de Chile. 1810-1925, pp. 626-627.
Gino Viale Acosta
340
El mtodo de trabajo ha consistido en examinar y agrupar las distintas disposiciones que guarden relacin con la familia, procurando darle una sistematizacin que
permita apreciar, de manera coherente y orgnica, el pensamiento de nuestro jurista
respecto al tema. En el mismo sentido, se han examinado otras obras del autor que
suelen ofrecer luces para entender el sentido de algn precepto, la importancia que
atribuye a tal o cual institucin o en quien se inspir para adoptar tal o cual decisin.
Para terminar, dejamos constancia que la primera parte de la obra se hizo en
miras de ofrecer al lector un breve panorama sobre el origen de la ilustracin, su
modalidad en Espaa e Indias, teniendo en cuenta que en ella est la esencia del pensamiento de Egaa; continuamos con una biografa del autor comentando sus obras
ms importantes, para detenernos en el Cdigo Moral donde hacemos referencias a su
sentido, origen, fuentes y destino; terminando con una descripcin de las principales
instituciones que contiene. La segunda parte est dedicada exclusivamente a la normativa que constituye lo que podramos llamar el derecho de familia en Egaa.
2. LA ILUSTRACIN Y EL TRASFONDO DOCTRINARIO
DEL CDIGO MORAL
2.1 LA ILUSTRACIN, UNA POCA DE CAMBIOS
La reforma protestante trae consigo la teora de la libertad de conciencia, ofreciendo la
posibilidad de estudiar los fenmenos que ocurren en la naturaleza desde una perspectiva secular, al margen de la revelacin. As comienza a desarrollarse lentamente una
evolucin en el pensamiento libre de prejuicios medievales que culminar en el siglo
XVIII. Europa no ser la misma desde entonces. Poco a poco, en todos los campos del
conocimiento se comienza a percibir el deseo de emanciparse de la religin, quedando
atrs aquellos tiempos en que esta y la teologa eran la base en que los hombres apoyaban el razonamiento de los problemas. Los cientcos, a partir de entonces, preeren
descubrir las verdades a travs de la observacin directa de los distintos fenmenos.
Ser en los pases protestantes, en general, donde principalmente se desarrolle
esta evolucin del pensamiento, producto del riguroso control de las ideas en los pases catlicos, puesto que la Iglesia sigue considerndose, a s misma, como la depositaria de las verdades reveladas acerca de los misterios de la naturaleza.
Por su parte, contribuir al secularismo y favorecer enormemente al desarrollo
de las nuevas ideas el aumento de la burguesa. Esta haba surgido en la edad media
y se va incrementando poderosamente, sobre todo en los Pases Bajos, Inglaterra y
Francia; quienes tenan, en general, un espritu profano. Dedicados fundamentalmente
al comercio, haban tenido que pasar por alto la opinin de la iglesia en materias como
la usura y amor a la pobreza. As pues, sern estos los primeros en adherir a los nuevos
postulados.
A lo anterior debemos sumar el incremento del poder del Estado frente al debilitamiento de la inuencia de la Iglesia Catlica en materias temporales3. Este incremento en el poder les permite ejercer una inuencia ms directa sobre la vida de sus
BRAVO LIRA, Bernardino. El Estado en Europa e Iberoamrica durante la Edad Moderna. La estatizacin y sus etapas: de los ocios del prncipe a las ocinas del Estado, en: Revista
3
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sbditos, los reyes comienzan a sentir la responsabilidad por el bienestar de su pueblo.

Si examinamos el siglo XVIII nos encontraremos con monarcas como Federico II en
Prusia, Pedro Leopoldo de Toscana, Catalina II en Rusia o Jos II de Austria, a quienes
la historia ha calicado como dspotas ilustrados, que tienen en comn el ser reyes
que emplean su poder para practicar reformas en sus respectivos reinos tendientes a
procurar mayor bienestar a los gobernados. Esto los lleva a promover y proteger las
investigaciones cientcas con el objeto de mejorar la agricultura y la industria en sus
respectivos estados, en aras de dar al pueblo mayor bienestar4. En buenas cuentas, los
monarcas del siglo XVIII sienten el deber de procurar a sus sbditos la felicidad.
El primero en descartar los postulados de Aristteles, autoridad fundamental
de todo el pensamiento escolstico en que se fundaba la ciencia, fue Francis Bacon
(1561-1621), en Inglaterra a comienzos del siglo XVII. Este adopta como nica fuente
de la sabidura la observacin directa de la naturaleza; a lo que Isaac Newton aadi la
publicacin de su descubrimiento de la ley de la gravedad. De esta manera comienza
a concebirse al mundo, cada vez ms, sujeto a leyes racionales. Leyes dadas por Dios,
pero para que el hombre las descubra a travs de su raciocinio observando directamente la naturaleza, y no estudiando a los antiguos y ni la revelacin.
Por su parte, Hugo Grocio (1583-1645) inauguraba, en los Pases Bajos, un nuevo concepto de derecho natural, emancipado de la religin, contenido en su tratado
de derecho internacional. El vocablo, que tendr una gran inuencia posterior, dene
a partir de entonces una ley de la sociedad humana de valor universal, fundada en
el razonamiento y en la naturaleza del hombre5. John Locke (1632-1704) declara,
asimismo, en su Treatise on Civil Government que el hombre posee ciertos derechos
naturales, cuya existencia es anterior al acuerdo de formar sociedad, puesto que el
hombre no habra renunciado a ellos al abandonar el estado de naturaleza en que, el
autor considera, habran vivido los hombres antes de acordar vivir en sociedad.
Mientras tanto, Ren Descartes (1596-1650) lograba emancipar la metafsica de
la teologa escolstica, consiguiendo demostrar las falencias de las fuentes de conocimiento admitidas, y luego, apoyndose exclusivamente en la razn prob la existencia
de Dios y la inmortalidad del alma6. Esto permitir que Locke estatuya las bases de
la epistemologa moderna, llegando, aun ms lejos que Descartes, a sostener como
falsa la creencia de que Dios pona ciertas ideas fundamentales en la conciencia de los
hombres al nacer, armando que el hombre adquiere conocimientos exclusivamente
por medio de los sentidos.
Ms tarde, la misma existencia de Dios ser cuestionada trayendo consigo fuertes ataques contra la religin cristiana. Fundado en el mtodo racional de Descartes,
Baruch Spinoza sustituye el concepto de Dios conocido hasta la poca, por un Dios de
tipo pantesta identicado con el universo. Por su lado, los destas en Inglaterra elaboraron una idea de religin natural, una supuesta religin primitiva de la cual habran
derivado todas las dems religiones.
Si bien ni Spinoza ni los destas tuvieron gran inuencia sobre sus contemporneos; Grocio, Descartes, Locke y Newton fueron sumamente inuyentes, logrando
Chilena de Historia del Derecho, N 18, pp. 411-451. Santiago, Chile: Facultad de Derecho,
Universidad de Chile, 1999-2000.
4
HERR, Richard, Espaa y la revolucin del siglo XVIII, pp. 6 y ss.
5
Ibid.
6
HERR, Richard, op. cit. (n. 4), pp. 6 y ss.
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crear los cimientos de una concepcin laica de la vida en los pases protestantes y
catlicos.
De esta manera, al siglo XVIII que presenci la entrada de las nuevas ideas en
los pases catlicos se le llam siglo de las luces o de la ilustracin, pues el rol de la
razn debe ser el de servir de luz y gua de la humanidad, frente a un pasado oscuro,
lleno de tinieblas, ignorancia y supersticiones7. As pues, originada en el racionalismo,
la ilustracin procurar llevar el uso de la razn hasta sus ltimas consecuencias.
De regreso a Francia, luego de su estada en Inglaterra, llega Voltaire maravillado de Newton y de Locke. El pas galo ya estaba preparado por Descartes, por lo
que pronto Voltaire encontr fervientes partidarios, a quien sus enemigos bautizaron
irnicamente con el nombre de philosophes. As estos hombres, a travs de la razn y
del mtodo de la observacin directa, llegarn a poner en duda todo lo admitido hasta
el momento. La epistemologa sensualista de Locke ser llevada a sus extremos por
tienne Bonnot de Condillac y Claude Adrien Helvetius. Paralelamente en los campos
de la fsica y de las ciencias naturales se hacan descubrimientos asombrosos, que
contribua a desprestigiar, an ms, el razonamiento escolstico. Y es que pareciera
que el hombre se ha propuesto descubrirlo todo, quiere arrancarle a la naturaleza todos
sus misterios desde el fundamento de Dios hasta las leyes de la economa que rigen la
produccin y circulacin de los bienes.
Los philosophes emplearn su espritu sensualista en la elaboracin de un proyecto gigantesco destinado a reunir todo el saber en una obra denominada la Encyclopdie,
editada por Diderot y DAlembert, cuya elaboracin quedar concluida en 1788.
Si bien la ilustracin tiene su origen en Inglaterra, su difusin por Europa se
logra desde Francia, producto de la preeminencia intelectual que haba alcanzado el
idioma francs desde Luis XIV. El francs termina siendo lengua obligada de quien en
Europa pretenda pasar por culto, difundindose, as, por todo el continente, los nombres de Voltaire, Rousseau, Buffon, Locke y Newton.
As pues, hecha la ruptura con la tradicin catlica, los philosophes centrarn
su inters en mejorar la vida del hombre en la tierra. La tarea no ser fcil, pues los
ilustrados debern enfrentar como principal enemigo a la Iglesia Catlica, puesto que
su afn desmedido de revisar todas las ramas del saber se opona a lo aseverado por la
Iglesia, en el sentido de que en tanto que cuerpo divinamente instituido, recaa sobre
ella la responsabilidad de custodiar la verdad que Dios haba revelado8. Los philosophes comienzan a atacar a la Iglesia acusndole de seguir monopolizando la educacin
con su mtodo escolstico, achacndole las grandes extensiones de terreno de que era
propietaria; armando que no sera posible practicar reformas econmicas sin alterar
los diezmos y las extensas propiedades de su dominio. Por su parte, la Iglesia recuerda a los monarcas catlicos su deber de reprimir las herejas e impedir la difusin de
obras que cuestionan las verdades, consiguiendo que en Francia varias de las obras de
los philosophes fueran prohibidas por el gobierno y en Roma incluidas en el ndice
de libros prohibidos que ah se llevaba.
El desarrollo cientco trae consigo el deseo de someter a revisin la sociedad y
las ideas de gobierno, elaborando estructuras racionales en que se apliquen los nuevos
conocimientos. El inters por explicar, a la luz de la razn, los orgenes de la sociedad,
BRAVO LIRA, Bernardino, Historia de las instituciones polticas de Chile e Hispanoamrica, p. 72.
8
HERR, Richard, op. cit. (n. 4), p. 6 y ss.
7
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lleva a autores como Thomas Hobbes (1588-1679) en su Leviathan, John Locke (16321704) autor de Treatise on Civil Government y Juan Jacobo Rousseau (1712-1778) a
travs del Du Contrat Social a concebir a la sociedad como una creacin articial que
se origina cuando los hombres acuerdan voluntariamente mediante un pacto formarla.
Esto con el objeto de dejar atrs los peligros que involucra el estado de naturaleza
en que, segn estos autores, se encontraba el hombre antes de vivir en sociedad. As
pues, mediante un pacto de unin acuerdan formar la sociedad y mediante un pacto
de sujecin entregan el poder poltico al soberano. Desde luego, entre los tres autores
citados hay matices y diferencias; as algunos conciben el pacto de sujecin como un
sometimiento incondicional a una autoridad absoluta, mientras que otros consideran
que se coneren al soberano poderes determinados y limitados, conservando el individuo ciertos derechos naturales. Sin embargo, tienen en comn el ser origen de una
nueva forma de concebir la sociedad y la poltica sobre la base del contrato social y los
derechos subjetivos, que traer enorme repercusiones para el derecho9.
La ilustracin, vista desde un enfoque poltico, se maniesta en una construccin jurdica que los autores han denominado despotismo ilustrado y que nosotros,
siguiendo a Alejandro Guzmn Brito, preferimos llamar absolutismo ilustrado10. Este
se caracteriza por concebir al gobierno en un rol ejecutor. El monarca concentra todo
el poder poltico en s, pero lo emplea para promover y difundir las luces a sus sbditos. Es deber principal del rey llevar los ideales ilustrados a sus gobernados: felicidad
pblica, esplendor del culto, expedita y eciente administracin de justicia11, difusin
de las ciencias, prosperidad y fomento econmico, etc., procurando que el pueblo
goce del mismo bienestar a que han llegado otras potencias ms desarrolladas como
Inglaterra o Francia. Respecto al absolutismo ilustrado, Bernardino Bravo Lira nos
aclara que: el calicativo de absoluto no se reere a la amplitud del poder, sino a la
radicacin de todo l cualquiera sea su extensin en manos del monarca. Su poder
es absoluto en cuanto no necesita compartirlo con nadie, en la medida en que est desligado de todo condicionamiento por otro y puede ejercerlo por s mismo12.
De este modo, comienza a formarse en Europa un ideal ilustrado de gobierno,
que modica la concepcin anterior de lo que es un buen gobernante. Si hasta entonces gobernar bien signicaba tener a los sbditos en paz y justicia, procurando que
cada cual tuviese lo suyo; a partir de ahora, esto no ser suciente. El gobernante
debe, adems, hacer felices a sus gobernados, esto es procurarles mejores condiciones
materiales y morales de vida, lo que obliga a reestructurar las instituciones ampliando
la accin del Estado para comprender aspectos, hasta ahora desconocidos, tales como
fomento de la educacin, benecencia, salud, incremento econmico, eciente administracin de justicia, construccin de obras pblicas, etc.13. Nace un nuevo concepto
de administracin estructurada sobre la base de la ocina, en reemplazo del antiguo
9
BARRIENTOS GRANDON, Javier, Historia del derecho indiano. Del descubrimiento colombino a la codicacin. 1.- Ius Commune-Ius Proprium en las Indias Occidentales, p.417.
10
GUZMN BRITO, Alejandro, La codicacin civil en Iberoamrica: siglos XIX y XX, p. 117.
11
Ibid. Los monarcas ilustrados del siglo XVIII dentro de este n, que es una de las tantas aristas de la felicidad pblica, emprenden la tarea de hacer reformar la legislacin vigente
dando inicio a las primeras experiencias de codicacin en Europa.
12
BRAVO LIRA, Bernardino, El absolutismo ilustrado en Hispanoamrica, Chile (1760
1860). De Carlos III a Portales y Montt, p. 27.
13
BRAVO LIRA, Bernardino, El absolutismo Ilustrado... (n. 12), p. 13.
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ocio, que el monarca pretende poner al servicio de las luces; pero tiene claro que
frente a la minora ilustrada est la gran masa que sigue aferrada a sus tradiciones
y costumbres ancestrales. Por eso las reformas ilustradas tienden a imponerse desde
arriba, es solo un grupo pequeo el que est capacitado para llevar a cabo los grandes
cambios que demanda la ilustracin. El gobernante ilustrado adopta una actitud paciente, pero rme frente al pueblo. Sabe que no ser tarea fcil llevarle las luces, pues
comprende que el rechazo a las nuevas reformas es producto de esa ignorancia que los
ilustrados se han propuesto combatir. Pero el rey no se desanima y sigue adelante la
empresa como un padre que sabe lo que es bueno y lo que conviene a sus hijos.
En el siglo XVIII aparecen en Europa una serie de monarcas que hacen suyas las
ideas del absolutismo ilustrado. Entre ellos encontramos las guras de Federico II de
Prusia (1740-86), Pedro Leopoldo de Toscana (1765-90), Jos II de Austria (1780-90)
y Carlos III de Espaa (1759-1788). El mayor poder poltico que pasan a tener sobre
los sbditos les permite intervenir de manera ms directa sobre la vida de estos. Estos
monarcas quieren llevar el progreso cientco al pueblo para brindarles mayor bienestar y mejores condiciones de vida, pero la Iglesia monopoliza la enseanza con una
educacin clsica de estilo escolstico ya completamente desacreditada. Asimismo a
estos dspotas ilustrados no les parece la desmedida lealtad del clero de sus respectivos pases al Papa, ni la entrega de dineros que solan hacerle, limitando cada vez ms
la jurisdiccin e inuencia de Roma en materias de orden temporal de sus respectivos
pases y negando a la Iglesia autoridad para dirigir asuntos de la vida terrena. Por otra
parte, tambin estorba a la nueva concepcin de gobierno las trabas al comercio y a
la libre circulacin de los bienes. Por tanto, debern comenzar estos ilustrados por
remover en sus respectivos reinos aquellos obstculos que se opongan o embaracen la
difusin de las luces.
La otra va para llevar a cabo el ideal ilustrado es la revolucin. Esta, a diferencia de la va de las reformas ilustradas, es violenta e intolerante. Pretende partir de
cero, arrasar con el pasado y acabar con l para empezar de nuevo. Su mtodo es la
violencia, por esto su accin no es duradera. Quiere imponer desde arriba, a travs de
la fuerza, el ideal ilustrado, acabando con quien se le oponga, como ocurri en Francia
a partir de 1789, que no tuvo durante el siglo XVIII un monarca de la talla de los dspotas ilustrados, capaz de llevar a cabo los cambios que demandaba el siglo. Si tuvo,
en cambio, una clase media poderosa desde donde comenzarn a propagarse las luces.
2.2 LA ILUSTRACIN CATLICA EN ESPAA
Mientras las luces se difundan sin freno por toda Europa, Espaa se encontraba en una
situacin de extrema decadencia. Despus de un perodo de esplendor durante los reinados de Carlos I y Felipe II, a partir de Felipe III comienza un proceso de estancamiento en
el desarrollo que llega a su mxima expresin con el gobierno de Carlos II el hechizado.
El desconocimiento de la ciencia; la falta de industrias, que haca que Espaa tuviese
que adquirir productos elaborados por naciones en pleno desarrollo industrial; la psima
distribucin de la tierra entre unos pocos nobles y la Iglesia; las continuas guerras con el
extranjero y la anacrnica administracin pblica llevaron a Espaa a una situacin cada
vez ms decadente con el consiguiente engrandecimiento de Francia14.
El tema aparece ampliamente desarrollado por SARRAILH, Jean, La Espaa ilustrada de

la segunda mitad del siglo XVIII.
14
345
El Tribunal de la Inquisicin impeda la circulacin de escritos ilustrados por

provenir en su mayora de autores protestantes, adems exista un casi nulo inters por
el desarrollo cientco; los temas que preocupaban a Espaa provenan del medioevo,
subsistiendo una educacin de marcado carcter escolstico en establecimientos educacionales manejados casi en su totalidad por los jesuitas. La doctrina catlica, por
su parte, aparece ensombrecida por una serie de supersticiones populares, que en gran
medida provenan de la falta de preparacin e ignorancia del mismo clero. La caridad
cristiana, mal entendida por cierto, haba fomentado la mendicidad, promoviendo una
serie de vagos y ociosos que pretendan ser alimentados por la solidaridad de algunos
cristianos.
En suma, exista al interior de la Pennsula Ibrica un sistema casi medieval.
Espaa siendo uno de los pases ms ricos, era a la vez, por su deciente administracin, uno de los ms pobres. As a nales del siglo XVII, concluye Herr: todo pareca
indicar que, a pesar de estar tan prxima a las luces, Espaa no se vera iluminada por
ellas. Quedaba una posibilidad: que un dspota ilustrado ocupara su trono y favoreciese el nuevo espritu 15.
El nuevo monarca vendr desde Francia, verdadero centro de la ilustracin, y
una vez llegado a la Pennsula no podr mirar sino con horror la situacin en que se
encuentra Espaa. Se emprendern, entonces, las reformas ilustradas con el objeto de
levantar a la decada nacin, primero tmidamente con Felipe V, continuando Fernando VI, para culminar con Carlos III. Finalmente, en tiempos de Carlos IV se produce
la decadencia y desintegracin del imperio espaol.
La dinasta de los Borbones llega a Espaa sucediendo en el trono a Carlos II El
Hechizado. En efecto, este, al morir sin dejar descendencia, nombra como sucesor
en su testamento a su sobrino francs Felipe de Anjou, nieto de Luis XIV y de Mara
Teresa de Austria, quien reinar en Espaa e Indias bajo el nombre de Felipe V (17001746). No ser, sin embargo, fcil para el nuevo monarca hacerse con el trono. Para
conseguirlo deber vencer las pretensiones de su contrincante el archiduque Carlos
de Austria, que contaba con el apoyo de varias potencias extranjeras, encabezadas
por Inglaterra, que teman la existencia de una Espaa unida a Francia. De este modo
se produce la Guerra de Sucesin que terminar en 1713 con la paz de Utrecht, con
graves perjuicios para las regiones que se mostraron contrarias al nuevo monarca, en
especial Aragn, Valencia y Catalua.
El ao 1700 signica abrir las puertas de Espaa al resto de Europa, los nuevos
dspotas ilustrados quieren ver una Espaa renovada, libre de prejuicios medievales,
un clero disciplinado y obediente al rey, un desarrollo de la economa aprovechando
los nuevos descubrimientos que se haban producido en Europa, una eciente administracin de justicia, un pueblo educado segn los nuevos ideales ilustrados, una
nacin que aproveche los nuevos adelantos cientcos en materia de salud, un pueblo
que pueda lucir su bienestar, tanto material (con obras pblicas tales como puentes,
caminos, edicios) como moral. En suma, estos monarcas quieren llevar al pueblo la
felicidad.
Desde luego, tal empresa requiere de un papel activo del rey, es el gobierno el
que debe llevar las luces al pueblo ignorante y hacerles entender que el mayor bienestar que se les pretende imponer es en mira de que el rey quiere hacerles felices. Para
ello, como primera medida, fue fundamental reformar la administracin. Pronto los
15
HERR, Richard, op. cit. (n. 4), p. 8.
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346
ilustrados percibieron que una de las principales causas de la postracin de Espaa

resida en la obsoleta administracin de raigambre medieval. As pues, se hicieron los
esfuerzos por crear una administracin eciente, concentrando la totalidad del poder
en manos del rey y sustituyendo la vieja institucin del ocio por el moderno concepto
de ocina. Cambia la concepcin del poder poltico que tenan los Austrias, para quienes el poder vena de Dios que lo entregaba al pueblo y este a su vez lo delegaba en el
monarca, doctrina sustentada por San Isidoro de Sevilla y enriquecida por posteriores
aportes doctrinarios; los borbones sostendrn la tesis francesa de que el poder poltico
viene de Dios que lo entrega directamente al monarca sin considerar al pueblo como
intermediario, de modo que el rey responde de sus actos directamente a Dios y no tiene
responsabilidad frente a los gobernados. La nueva administracin, en consecuencia, se
caracteriza por su carcter centralizador, como lo demuestra la abolicin, por parte de
Felipe V, de los fueros de Aragn y la incorporacin de su territorio como provincia
de Castilla. Tambin, en el plano poltico, se llevan a cabo una serie de reformas tendientes a crear una administracin ms expedita en las Indias.
Llega, pues, la ilustracin a Espaa. Sin embargo, el fenmeno en la Pennsula
Ibrica, as como tambin en Portugal, Italia y Austria, presenta caractersticas particulares que la diferencian del resto de Europa, pues la crtica ilustrada no se dirige
contra la religin, sino contra ciertos aspectos disciplinarios de la Iglesia. Se busca
liberar la revelacin de tantas supersticiones, as como acrecentar el poder de los obispos frente al poder del Papa. Por eso se habla de una ilustracin catlica, porque no se
prescinde de la revelacin, sino que se apoya en ella, pero con el mtodo de la razn16.
De los monarcas de la nueva dinasta el ms audaz y decidido reformador fue, sin
duda, Carlos III (1759-1788), hijo de Felipe V y hermano de Fernando VI. El nuevo
monarca asume el trono espaol luego de haber gobernado durante un cuarto de siglo
en Npoles (1735-1759), donde
la experiencia acumulada le result muy valiosa porque los problemas de Espaa tenan mucha semejanza con los del sur de Italia: retraso econmico y cultural, inmovilismo de las clases dominantes, ignorancia de las inferiores, insuciente aprovechamiento de los recursos potenciales, resistencia a los cambios
necesarios...17.
El primer intelectual en denunciar y difundir los problemas que aquejaban a
Espaa fue el fraile benedictino Benito Jernimo Feijo en una serie de ensayos que
public bajo el ttulo de Teatro Crtico Universal y ms tarde en sus Cartas Eruditas, bajo el beneplcito de Fernando VI. All se pone en evidencia las falencias de la
ciencia fundada en Aristteles y los autores escolsticos; las supersticiones populares,
como creencias en brujas, nomos o duendes, que obedecen a la ignorancia en que se
encuentra el pueblo y, en n, todos los males que se siguen de mantenerse de espaldas
al desarrollo cientco gestado en otros lugares de Europa18. A lo anterior hay que
agregar la pobreza en que viva el pueblo en la mayor parte de las regiones como consecuencia de la psima distribucin de la tierra, sin considerar las obsoletas tcnicas
de explotacin de los campos. Todo ello conduca a una poblacin desmotivada y
16
17
18
BRAVO LIRA, Bernardino, Historia de las Instituciones (n. 7).

DOMNGUEZ ORTIZ, Antonio, Carlos III y la Ilustracin Espaola, p. 34.
HERR, Richard, op. cit. (n. 4).
347
ociosa, sin incentivo alguno por innovar en sus mtodos de trabajos, sino que vivan
sumidos en la rutina, obstinados en su adhesin al pasado, supersticiones y tradiciones
populares19.
Pero frente a la masa aparece una minora ilustrada entusiasmada con los adelantos y benecios que ofrece la ciencia racional que est decidida a renovar a Espaa.
Algunos, como Campomanes20, Floridablanca, Cabarrs y Aranda, llegarn a ser ministros o consejeros de Carlos III y Carlos IV; otros escritores como Cadalso y Melndez Valds y Jovellanos21 pondrn de maniesto los males que aquejan en la pennsula
y las bondades que ofrece la ciencia racional. El caso es que esta minora ser la que
llevar adelante las reformas que son necesarias para levantar a Espaa.
Una de las ms importantes medidas consista en fortalecer la doctrina de las
regalas. En efecto, uno de los grandes obstculos que presentaban las reformas ilustradas era la Iglesia. El clero espaol presentaba una desmedida obediencia al Papa en
desmedro de los obispos espaoles, adems, buena parte de los ingresos que obtenan
en Espaa iban a dar a la Santa Sede. Por otra parte, la Iglesia monopolizaba casi en su
totalidad una educacin aferrada a la enseanza escolstica, impidiendo la enseanza
de la nueva ciencia. No vea con buenos ojos la divulgacin de ideas extranjeras y
varias obras de autores franceses fueron proscritas por la Inquisicin. A lo anterior
debemos sumar la deciente formacin del clero que contribua a la ignorancia y a
teir de supersticiones la religin. Por si esto fuera poco, la mayor parte de las tierras,
que no estaban en poder de los nobles, eran de dominio de la Iglesia. Tierras en manos
muertas, muy decientemente explotadas que contribua a mantener el subdesarrollo.
Lo anterior explica el inters de los monarcas ilustrados por intervenir la Iglesia,
no era posible emprender reformas con tal estado de cosas.
Si bien durante el reinado de los Austrias se haban implementado en Espaa
polticas regalistas, bajo Carlos II El Hechizado el Papa consigui extender la inuencia que ejerca sobre la rama espaola de la Iglesia Catlica, a tal punto que, a
principios del siglo XVIII dos tercios de los nombramientos para cargos eclesisticos
en Espaa eran designados por la Santa Sede22. La ayuda que el Papa prest al archiduque Carlos de Austria durante la Guerra de Sucesin sirvi de pretexto a Felipe V
para romper relaciones con Roma, una vez acabada esta en 1713. Las relaciones se
reanudaron a travs de una serie de negociaciones que se extienden hasta el gobierno
de Carlos III. Las exigencias de los reyes espaoles tendan a fortalecer las regalas
de la Corona sobre el clero espaol, disminuyendo la inuencia de la Santa Sede en
asuntos nacionales y fortaleciendo el poder de los obispos frente al del Papa. La idea
era tener un clero disciplinado y obediente a las leyes castellanas. Sin embargo las
pretensiones regias no estaban exentas de dicultades, considerando que, adems de
SARRAILH, Jean, op. cit. (n. 14).

Vid. BRAVO LIRA, Bernardino, Campomanes y la Ilustracin Catlica y Nacional en el
Mundo de Habla Castellano y Portuguesa, en: Boletn de la Academia Chilena de la Historia,
N 94, pp. 223-249. Santiago, Chile: La Academia, 1983. KREBS WILCKENS, Ricardo, Pedro
Rodrguez de Campomanes y la poltica colonial espaola en el siglo XVIII, en: Boletn de la
Academia Chilena de la Historia, N 53, pp. 37-72. Santiago, Chile: La Academia, 1955.
21
Vid. BRAVO LIRA, Jovellanos y la Ilustracin catlica y nacional en el mundo de habla
castellana y portuguesa, en: Revista de Estudios Histrico-Jurdicos, N 9, pp. 113-166. Valparaso, Chile: Escuela de Derecho, Ponticia Universidad Catlica de Valparaso, 1984.
22
19
20
Gino Viale Acosta
348
Roma, el propio clero espaol se opona a un control de la Iglesia por parte del rey.
Particularmente sern dos las instituciones que debern combatir los ilustrados: la
Compaa de Jess y la Inquisicin23.
Poco a poco comienza a aparecer en el seno de la Iglesia un grupo dispuesto a
sostener las regalas del rey con respecto a la Iglesia, a estos se los llam jansenistas
y pronto comenzarn a enfrentar a los jesuitas, abiertos partidarios del Papa. Sin embargo, la inuencia de la Compaa de Jess es enorme: ellos controlan la Inquisicin,
manipulan a los reyes a travs de sus confesores y monopolizan la educacin.
La inclusin de ciertas obras en el ndice de libros prohibidos, que llevaba la
Inquisicin, por tacharlas de jansenistas; as como la discordia que producan en las
universidades con sus doctrinas probabilistas y la inuencia que ejercieron para frustrar los deseos del rey de canonizar al obispo mexicano Juan de Palafox y Mendoza,
abiertamente contrario a los jesuitas, llevaron a que Carlos III terminase adoptando
una posicin hostil hacia la Compaa. Se los acusaba de dividir al clero espaol, de
relajo en materia morales, y se dudaba de su lealtad y sumisin a la Corona, hasta que
una crisis nacional determinar su expulsin de los dominios espaoles.
Desde el comienzo de su reinado se le critic a Carlos III su tendencia de dar los
altos cargos a extranjeros. Particularmente impopulares eran el marqus de Esquilache
y el marqus de Grimaldi, a quienes se atribuy la responsabilidad por las prdidas
que sufri Espaa como resultados de la guerra de los Siete Aos. Esto, aumentado
por los males internos que aquejaban a la pennsula, llev al pueblo a culpar de su desgracia a las medidas sobre los granos adoptada por Esquilache; sin embargo, la gota
que derram el vaso fue la disposicin impuesta por el marqus en orden a prohibir
el uso de sombreros y capas, considerando que los bandidos ocupaban tales atuendos
aprovechando la deciente iluminacin de Madrid para ocultar su identidad y quedar
en el anonimato. El pueblo no lo entendi as y emprendi un motn en contra del
italiano, saque su casa y exigi al rey su exilio, as como la revocacin de todas sus
medidas. El monarca tuvo que ceder y gracias a las tcticas diplomticas de Aranda
se logr poner trmino al motn. No se haba visto una conmocin semejante desde la
Guerra de Sucesin. Pero pronto se culp a los jesuitas de haber usado su inuencia
para incitar el motn con el objeto de desanimar al rey a emprender nuevas reformas.
El gobierno dio crdito a las acusaciones y decret la expulsin de la Compaa de
Jess de todos sus dominios en 1767, con gran apoyo del clero jansenista. Tal medida
ya haba sido adoptada por Portugal en 1759 y Francia en 176424. Sin embargo Carlos
III no descans hasta conseguir, en colaboracin de la corte francesa, la abolicin denitiva de la orden en 177325.
Una vez expulsados los jesuitas de todos los dominios de la Corona el rey se
esforz por extender su autoridad en todas las esferas. Se intervinieron las ctedras
de las universidades con el objeto que se enseasen las doctrinas de las regalas de
la Corona, barriendo con todo lo que huela a escolasticismo. Se comienzan reformas
estructurales tendientes a modernizar el Estado, a fomentar la investigacin cientca,
la exploracin y conocimientos de los territorios, se promueve el desarrollo econmico, se eliminan las trabas al comercio, se vela por la educacin y moral del pueblo.
Ibid.
25
Sobre los motines de 1766 y expulsin de los jesuitas puede verse DOMNGUEZ ORTIZ,
Antonio, op. cit. (n. 17).
23
24
349
En n, se desarrolla todo un plan en que el rey interviene directamente como gestor

llevando, desde arriba, a sus sbditos condiciones de bienestar con la nalidad de
hacerlos felices.
Todo el desarrollo alcanzado durante los reinados de Felipe V, Fernando VI y
Carlos III, se frena bruscamente bajo el gobierno de Carlos IV. A poco tiempo de
haber asumido el trono ocurre un hecho que estremece a Espaa y determinar su
poltica ulterior: la Revolucin Francesa. A lo anterior agreguemos las torpes medidas
propiciadas por Carlos IV, quien dominado por su indomable esposa y por su favorito
Manuel Godoy Prncipe de la Paz empuja a Espaa a una serie de arbitrariedades
y contradicciones que tien toda la administracin. Por otra parte, la psima gestin
diplomtica de Godoy lo lleva a hacer concesiones territoriales absurdas con fuerte
repercusin para Amrica, lo que produce un fuerte descontento tanto en la pennsula
como en las Indias. Todo esto unido a los hechos posteriores a la revolucin francesa,
como la invasin del territorio espaol por parte de las fuerzas de Napolen, la prisin
del rey, la heroica guerra que por su independencia emprende el pueblo y la organizacin de juntas de gobierno en los territorios indianos, termina por hundir las aspiraciones de la Corona . Como se ve, todos estos son factores que repercuten en un retroceso
de las reformas ilustradas llevadas a cabo en el gobierno anterior y que determinan la
desintegracin del imperio espaol26.
2.3 MORAL EN EL SIGLO XVIII: PROBABILISMO Y RIGORISMO
Otro tema que preocupa a los intelectuales del siglo XVIII es la moral. Denitivamente, el hombre dieciochesco, en su afn racional de procurar la felicidad pblica,
no poda pasar por alto el actuar del hombre y pondr todo su empeo en combatir las
doctrinas probabilistas tan en boga por aquel entonces.
La complejidad de los elementos morales y psicolgicos propios de la actividad
humana, no permite, en ocasiones, alcanzar la certeza moral absoluta, que excluya la
posibilidad de errar. Surge, as, la necesidad de encontrar un mtodo que sirva para
resolver una duda prctica en estas materias, permitiendo salir de la incertidumbre
acerca de la licitud de un acto que se va a realizar, cuando tanto la posicin que arma
como la que niega la licitud del acto, no puede ser ms que una opinin ms o menos
probable.
Estos mtodos fueron elaborados como sistemas solo en el siglo XVI. El primero
en exponer y defender expresamente derechos a la libertad de obrar, incluso en contraste con una ley, cuya probabilidad de existencia y obligatoriedad sea clara, pero no
cierta, fue Bartolom Medina (1528-1580) en sus comentarios a la Summa Theologica27. Surge, as, el sistema denominado probabilismo, que ser enfrentado por quienes
son partidarios que, entre varias opiniones probables en materia moral, debe optarse
indefectiblemente por aquellas cuya probabilidad sea mayor28.
As, pues, el probabilismo moral no impone obligaciones sobre cosas, cuya certeza no conste de manera absoluta, dejando de lado los principios generales para buscar
Vid. DE RAMN, Armando; COUYOUMDJIAN, Juan Ricardo; VIAL, Samuel, Ruptura del
viejo orden hispanoamericano.
27
Tambin pueden encontrarse antecedentes en Francisco de Vitoria, en su Relectio de
Iure Belli.
28
Gran Enciclopedia Rialp, GER, Vol. XIX, pp. 175-176.
26
Gino Viale Acosta
350
aplicaciones concretas. Hubo, incluso, quienes llegaron al extremo de hacer verdaderos malabarismos dialcticos que llegaron a justicar el no dar limosna, el aborto
o el duelo29. La doctrina probabilista, en denitiva, postula que es lcito seguir una
opinin que tenga ciertas razones probables, aun cuando la opinin opuesta pueda
presentar una mayor probabilidad30. Su Principio puede enunciarse as:
en la duda positiva y precedente sobre la existencia o el alcance de un determinado precepto, se puede seguir, en la prctica, la opinin favorable a la libertad,
aunque la opinin opuesta, ms rgida, est sostenida por motivos ms graves,
con tal que frente a esta ltima, la opinin favorable a la libertad conserve an
su probabilidad31.
De modo que en la duda prctica sobre una obligacin concreta, el sujeto gozara
de una cierta discrecionalidad que le permite elegir entre diferentes formas de actuar,
siempre que haya razones slidas para la propia opinin.
El probabilismo se propuso durante casi cien aos sin mayores crticas. Sin embargo, entre los muchos manuales y colecciones de casos, hubo autores para los que
bastaba ya una opinin tenue para que el individuo pudiera llegar al juicios sobre la
obligatoriedad de una ley, lo que suscit a mediados del siglo XVII una fuerte reaccin
en contra por parte de muchos telogos dominicos. Pero ser el siglo XVIII donde los
probabilistas encontrarn sus ms agudos adversarios, entre ellos los telogos dominicos Concina y Patuzzi; pero, sobre todo, los telogos inuidos por las doctrinas del
jansenismo, ampliamente partidarios de una posicin rigorista en temas morales.
A menudo se identic la moral probabilista con la moral de los jesuitas, lo que
les vali a estos ltimos una fama de relajados, mxime, teniendo presente casos como
el de Pedro Moya, quien lleg a sostener que es mayor pecado robar treinta reales que
cometer una acto de sodoma.
La pasin con que eran tratados y debatidos, en aquella poca, los temas morales
llev a un enfrentamiento entre jesuitas y dominicos. No solo en aspectos morales
adoptaron posturas irreconciliables, sino que tambin fue objeto de batalla la cuestin
de la gracia y la predestinacin. Mientras los primeros eran partidarios de un mayor
equilibrio entre la accin de la gracia y la libre determinacin de la voluntad humana,
los dominicos y agustinos otorgaban un peso preponderante a la accin de la gracia
divina32. La controversia lleg a tal extremo que la Santa Sede tuvo que intervenir y
poner punto nal al asunto33.
Resuelto lo anterior, la disputa continuaba en el terreno prctico de la moral.
El tema era particularmente conictivo en los casos concretos que continuamente se
planteaban en el confesionario. Dominicos enseaban que en caso de duda deba adoptarse el criterio ms seguro, en tanto que jesuitas enseaban la doctrina probabilista.
En este punto los rigoristas conseguirn importantes triunfos al obtener de sucesivos
papas el rechazo de proposiciones que fundndose en el probabilismo caan en el
ALZATE MONTES, Carlos Mario, Historia de la Iglesia Moderna, en: http://www.opcolombia.org/estudio/jansenismo.html

30
PROBABILISMO, en: http://www.mercaba.org/vocTEO/P/probabilismo.htm
31
Gran Enciclopedia Rialp, GER, op. cit. (n. 28), pp. 291-292.
32
ALZATE MONTES, Carlos Mario, op. cit. (n. 29).
33
DOMNGUEZ ORTIZ, Antonio, op. cit. (n. 17), pp. 86-87.
29
351
laxismo34. Por su parte, los jesuitas debieron, adems, sufrir el fracaso de su misin
evangelizadora en el Oriente. En efecto, desde nes del siglo XVI se encuentra la orden en China procurando misionar. Aunque los intentos de llevar el evangelio fue un
rotundo fracaso en Japn e India, la cosa en China pareca ser diferente. En este sentido, los misioneros de la Compaa de Jess, para llevar a cabo tal labor, a la vez que
enseaban la doctrina catlica, procuraron no censurar ciertas prcticas ancestrales de
la cultura china, que a los ojos de estos no contravena sustancialmente el rito catlico, como el culto a los antepasados, entendiendo que de este modo se conseguira
que los chinos aceptaran la religin cristiana de manera pacca y ms ecaz. Tal
postura no pudo ms que horrorizar a dominicos y franciscanos, quienes hacia 1630
ingresaban a oriente por autorizacin de la Santa Sede, originndose, de este modo, un
profundo debate sobre los ritos chinos con posturas tanto a favor como en contra del
modo de evangelizar de la Compaa. Finalmente el asunto se resuelve en contra de
estos ltimos, perdindose, de este modo, todo lo obrado por los misioneros35.
Los jesuitas, adems de la enemistad de los dominicos, debieron lidiar con la
poca simpata de los ministros del rey, cuyas polticas regalistas contrastaban abiertamente con la lealtad que senta la Compaa hacia el Papa. Se los consider conictivos y desleales al monarca, acusndolos de introducir la doctrina del regicidio; por su
parte, nunca pudieron desprenderse de la tacha de relajados en materia de moral; a lo
anterior, sumemos la indignacin de quienes vean en los jesuitas un obstculo para
llevar a cabo las reformas ilustradas que demandaba el siglo de las luces, sobre todo,
con el dominio de la orden de grandes extensiones de tierras en manos muertas. As,
pues, los nimos estaban creados para que en 1767 Carlos III decretara la expulsin de
la Compaa de todos los dominios espaoles, segn ya hemos dicho.
Expulsados los jesuitas de Espaa, la doctrina rigorista se abra paso; pues los
partidarios del jansenismo espaol no desaprovecharon la oportunidad para extirpar
las doctrinas probabilistas de la educacin. Con la venia del gobierno, poco a poco
se fueron suprimiendo las ctedras de teologa jesuita; y se prohibieron sus textos en
materia de teologa y moral, nombrndose censores en las universidades reales para el
efectivo cumplimiento de la prohibicin36.
Vemos pues, cmo la ilustracin se impone en Espaa racionalizando la vida del
hombre, tanto en la bsqueda de un bienestar material como espiritual, procurando
establecer pautas que determinen la licitud del obrar humano, en miras de conseguir el
ideario de la felicidad pblica.
2.4 LA ILUSTRACIN EN CHILE INDIANO: DE LA MONARQUA A LA REPBLICA ILUSTRADA
Pero las luces no solo llegarn a Espaa, sino que los monarcas ilustrados se ocuparn
de emprender las reformas necesarias en las Indias, muchas de las cuales tendrn im-
34
El laxismo es una posicin extrema, cuya tesis puede resumirse as: una persona
puede considerarse desligada de la obligacin impuesta por la ley, siempre que la opinin
favorable a la libertad sea probable, aunque solo sea dbil o dudosamente probable, en: Gran
Enciclopedia GER, op. cit (n. 28), p. 290.
35
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, El pensamiento confuciano y el jurista Juan Egaa
(1768-1836), en: Revista de Estudios Histrico-Jurdicos, N 20, pp. 143-193. Valparaso,
Chile: Escuela de Derecho, Ponticia Universidad Catlica de Valparaso, 1998.
36
HERR, Richard, op. cit. (n. 4), pp. 20-22.
Gino Viale Acosta
352
portante proyeccin despus de la Independencia. El monarca se propone hacer felices

a sus sbditos de ultramar; consecuente con ello se efectan importantes cambios en
la administracin pblica, tambin se busca aumentar los ingresos de la Real Hacienda, as como perfeccionar la defensa de los territorios contra los ataques enemigos
e incrementar la tutela de la Corona sobre la Iglesia. El desarrollo econmico de las
Indias es, tambin, una de las mayores preocupaciones de los reyes borbones, por ello,
se promovern una serie de investigaciones cientcas tendientes a conocer los vastos
territorios indianos para su adecuada explotacin econmica.
Conforme a la nueva concepcin del poder propia del absolutismo ilustrado y al
nuevo papel que debe desempear el monarca como difusor de las luces y promotor de
la felicidad pblica, se hizo indispensable reformar las instituciones de gobierno por
una administracin ms expedita, organizada racionalmente y en que el rey gobierne
de manera directa sin intermediarios. As se introduce en Espaa, a imitacin de Francia, cinco secretarias de despacho: de Estado; Gracia y Justicia; Hacienda; Guerra y
Marina e Indias.
El Consejo de Indias pareca una institucin anacrnica propia de un pasado que
los borbones queran desterrar, esto sumado a la poca simpata que le tena Felipe V
por el apoyo que prest a su contrincante durante la Guerra de Sucesin, haba conducido a que el Consejo fuese poco a poco perdiendo sus atribuciones de gobierno
quedando a la larga limitados a ejercer funciones judiciales y elaboracin de informes37. As lo medular del gobierno de Indias quedaba en manos de la Secretara de
Marina e Indias creada en 1714, que actuaba a travs de un mecanismo directo, sin
intermediarios, llamado la va reservada. Su funcin principal es transmitir a Amrica
disposiciones emanadas del ministro respectivo por encargo del rey o actuando en su
nombre. Estas disposiciones reciben el nombre de Real Orden, que es una norma de
carcter perentoria emanada de un Secretario de Estado que no admite obediencia y
debe ser ejecutada inmediatamente.
La poltica de la nueva dinasta en materia eclesistica tiende a acrecentar e
intensicar las atribuciones de la Corona con respecto a la Iglesia. Si bien desde la
poca de la dinasta de los Austrias se haba aceptado por costumbre ciertas intromisiones del monarca en materia de gobierno espiritual, excediendo notoriamente las
atribuciones concedidas por el Papa para facilitar la tarea evangelizadora, en tiempo
de los borbones se incrementan dndoseles una fundamentacin doctrinaria conocida
como la doctrina de las regalas que concibe la intervencin del Estado en la Iglesia
ya no como concesin ponticia, sino como atribucin inherente a la Corona38. Esta
nueva forma de concebir las relaciones Iglesia-Estado tendr gran importancia con
posterioridad a la independencia, toda vez que los nuevos gobiernos republicanos se
sentirn herederos del patronato y reclamarn para s los antiguos derechos que la
Corona ejerca sobre la Iglesia.
En materia militar, con la nalidad de lograr una mejor defensa de los territorios
indianos contra los frecuentes ataques ingleses, considerando las dicultades que tena
el virrey del Per para ocuparse y proteger tan vastos territorios, se opt por la creacin de dos nuevos virreinatos. En 1739 se establece denitivamente, despus de un
fallido intento en 1717, el virreinato de Santa Fe de Bogot que comprendi los distritos de la Audiencia de Santa Fe de Bogot, Quito, Panam y Venezuela. El segundo
37
38
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Manual de historia del derecho indiano 2 ed., p.140.
Sobre la regulacin de la Iglesia en Indias, ibid. p. 201 y ss.
353
virreinato fue el del Ro de la Plata que data de 1776. Su distrito comprenda Buenos
Aires, Paraguay, Tucumn, Potos, Santa Cruz de la Sierra y Charcas39.
Se establece, adems, la intendencia en Indias con la nalidad fundamental de
promover el desarrollo econmico. Esta institucin ya tena antecedentes en Espaa,
donde se le implant imitando el sistema administrativo francs. La intendencia es una
unidad a cargo de un funcionario llamado intendente que tiene competencia en materias de polica, hacienda, guerra y justicia, y de quien se espera sea un eciente promotor de las luces en su distrito. Poco a poco, no sin dicultades, comienza a implantarse
en los distintos territorios indianos hasta que con la introduccin del nuevo rgimen
en Mxico y Guatemala en 1787, todos los reinos americanos quedan organizados en
intendencias, salvo en el virreinato de Nueva Granada.
En Chile se hacen aplicables en 1787 la Ordenanza de Intendentes de Buenos
Aires del ao 1782, quedando dividido el reino en dos intendencias: la de Santiago y
la de Concepcin, jndose como lmite el ro Maule; de esta manera se haca coincidir los lmites de las intendencias con el de los obispados40. Esto sirvi, adems, para
concretar la antigua aspiracin de tener plena independencia con respecto al virreinato
peruano. Sin embargo, esta independencia tena por contrapartida la exigencia de que
el reino de Chile alcanzara su autonoma nanciera. Para esto se estudian ciertas polticas en materia de hacienda, as en 1753 se implementa el estanco del tabaco que
tena el monopolio de dicho producto, convirtindose en la principal fuente de ingreso
del Reino de Chile41. Pero las constantes guerras sostenidas por Espaa y las tareas
reformistas de los ministros ilustrados obligaban a una poltica general de recargo
tributario. Ya hemos visto una primera poltica de crear monopolios del estado sobre
ciertos productos (el estanco en el caso de Chile). Otro medio de procurar ingresos fue
el recargo de los impuestos y la implantacin de su cobro por la Real Hacienda. Se
recurri, tambin, al sistema de emprstitos y donativos, en que los ministros solan
pedir a los vecinos ms acaudalados un prstamo o donativo gracioso42 y para la rendicin de cuentas de la Real Hacienda se cre en 1769 la Contadura Mayor de Cuentas.
Esta ltima tuvo a su cargo la toma de razn de nombramientos, pago de remuneraciones y planta de empleados de la nueva administracin, constituyendo un importante
antecedente de lo que hoy es la Contralora General de la Repblica43.
Uno de los grandes temas que preocupan a los ilustrados, segn hemos visto, es
el desarrollo econmico, y se tomaron diversas medidas en Indias para promoverlo.
Con el objeto de favorecer el comercio, ya desde 1735 el sistema de navos de registros termina sustituyendo al antiguo de ota y galeones, adems a partir de 1740 se
produce la apertura del pacco al comercio directo con Europa, y habr una serie de
disposiciones que crearn facilidades para un comercio recproco entre los distintos
reinos americanos, cuya culminacin ser el reglamento para el comercio libre de
39
DOUGNAC RODRGUEZ, Algunas manifestaciones del regalismo borbnico a nes del
siglo XVIII (Discurso de incorporacin a la Academia Chilena de la Historia), en: Boletn de
la Academia Chilena de la Historia, N 102, pp. 43-94. Santiago, Chile: La Academia, 1992
40
Vid. COBOS NORIEGA, Mara Teresa, El Rgimen de Intendencia en el Reino de Chile.
Fase de implantacin (1786-1787), en: Revista Chilena de Historia del Derecho, N 7, pp. 85106. Santiago, Chile: Facultad de Derecho, Universidad de Chile, 1978.
41
MEZA VILLALOBOS, Nstor, La conciencia poltica chilena durante la Monarqua, p. 257.
42
VILLALOBOS, Sergio, Historia de Chile, p. 240.
43
BRAVO LIRA, Bernardino, El absolutismo (n. 12).
Gino Viale Acosta
354
1778. Buscando siempre el fomento econmico, se crean dos organismos nuevos: el

Real Tribunal de Minera y el Tribunal del Consulado.
En el ao 1786 se introduce en Chile las Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa, consideradas como una de piezas jurdicas de mayor nivel creada en Indias. En
virtud de ella deba organizarse a los mineros en una corporacin de tipo gremial, que
sera el Real Tribunal de Minera44. Dada la poca importancia que por aquel entonces
tena la minera como actividad econmica en el reino de Chile en comparacin a
otros lugares de Amrica, el Real Tribunal de Minera no se constituy de inmediato.
Existi en cambio la Real Administracin del Importante Cuerpo de Minera del Reino de Chile para preocuparse del fomento de la industria minera hasta que en 1802
se transform en el Real Tribunal de Minera45, que tuvo entre sus miembros como
secretario a Juan Egaa.
Con la nalidad de organizar a los comerciantes en un gremio se crea en 1795 el
Tribunal del Consulado en Chile. Su nalidad es el fomento econmico promoviendo
nuevas industrias, buscando soluciones a los problemas de tipo econmicos, incrementando el comercio, adems de ejercer jurisdiccin en materias mercantiles46.
Pero la ilustracin procurar, tambin, iluminar la administracin de justicia.
Aqu la tendencia es a ir separando la administracin de la judicatura. Mientras la primera se establece sobre la base de ocinas, la segunda sigue montada sobre la antigua
institucin del ocio47. Ya hemos visto cmo el Consejo de Indias va perdiendo sus
atribuciones de gobierno, que se traspasan a los nuevos rganos creados para la nueva
administracin, quedando sus labores reducidas a enviar informes que le solicite el
monarca y a ejercer funciones eminentemente judiciales. En las Reales Audiencias
ocurre otro tanto, con la dictacin de la Instruccin de Regentes el 20 de junio de
1776, que introduce un nuevo funcionario llamado regente para dirigir la labor de la
Audiencia. Con esto se persigue que el presidente48 (que tambin es gobernador) deje
de intervenir en materias de justicia, pasando a ser su cargo meramente honorco, y
se concentre en las materias de gobierno. En el mismo sentido, se reducen las atribuciones de la Real Audiencia en materia de gobierno, conservando, eso s, la calidad de
cuerpo consultivo del virrey o gobernador. La hacienda, por su parte, se independiza
del control de tipo judicial que llevaba la Audiencia, quedando sujeta a un control de
tipo administrativo a cargo de la Contadura Mayor de Cuentas.
Una buena descripcin de las Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa puede verse en
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Manual de historia (n. 37), pp. 146 y ss.
45
Sobre el tema, Vid. DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, La real administracin del importante Cuerpo de Minera de Chile, en: Revista Chilena de Historia del Derecho, N 8, pp. 109130. Santiago, Chile: Facultad de Derecho, Universidad de Chile, 1981; EL MISMO, Proyeccin
de las Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa en Chile (1787-1874), en: Revista de Estudios
Histrico-Jurdicos, N 21, pp. 111-158. Valparaso, Chile: Escuela de Derecho, Ponticia Universidad Catlica de Valparaso, 1999.
46
Vid. URBINA REYES, Elsa, El Tribunal del Consulado de Chile: sus orgenes y primeros
aos, en: Boletn de la Academia Chilena de la Historia, N 67, pp. 104-143. Santiago, Chile:
La Academia, 1962.
47
Sobre el tema puede consultarse BRAVO LIRA, Bernardino, Ocio y ocina, dos etapas
en la historia del derecho indiano, en: Revista Chilena de Historia del Derecho, N 8, pp. 7392. Santiago, Chile: Facultad de Derecho, Universidad de Chile, 1981.
48
Vid. fundamentalmente BRAVO LIRA, Bernardino, El Presidente en la historia de Chile.
44
355
Siguiendo la misma lnea, en las Ordenanzas de Intendentes de Buenos Aires

dictadas en 1782, se determina las atribuciones judiciales de estos, junto a ello se le
crea un asesor letrado, que deba ser abogado, para ejercer en la prctica la labor judicial del intendente. De este modo, se busca separar la administracin de la judicatura
en las provincias, de tal modo que el intendente ejerce materias de gobierno, guerra y
hacienda, y la justicia queda en manos del asesor letrado49.
Otro tema que merece la atencin de los ministros es el de la educacin y la
cultura. Consecuente con esto, se crean universidades reales en Caracas y Santiago
de Chile, se lleva la imprenta a diferentes lugares de Amrica, en Mxico y Lima se
editan los primeros diarios. El aumento de viajes a la Pennsula permite el contacto
con ilustrados y los criollos americanos terminarn por adherir a las nuevas ideas.
Debe considerarse, adems, que las nuevas polticas de fomento al comercio posibilita
la circulacin de obras ilustradas que permite a los habitantes de las Indias tomar contacto con las nuevas ideas. Desde Espaa viene un gran estmulo por el estudio de la
naturaleza, Humboldt visita algunas regiones del Nuevo Mundo y escribe su Ensayo
Poltico sobre la Nueva Espaa, en Bogot el botnico Francisco Jos de Caldas
publica el Semanario del Nuevo Reino de Granada, el quiteo Antonio de Alcedo
escribe el Diccionario geogrco histrico de las Indias Occidentales y el guyaquileo Pedro Franco de Dvila funda el Museo de Historia Natural de Madrid. As, desde
distintos puntos de Amrica surge el inters por la investigacin cientca50. En el caso
de Chile, la educacin estar fundamentalmente en manos de las rdenes religiosas
y el Cabildo hasta que por real cdula de Felipe V, el ao 1738 se funda en Santiago
la Real Universidad de San Felipe, donde se dictarn ctedras de Teologa, Filosofa,
Derecho, Matemticas y Medicina; la institucin permanecer con ese nombre hasta
que en 1839, un nuevo reglamento la denomine Universidad de Chile51. Tambin data
de esta poca la fundacin de la Academia Carolina de Leyes y Prctica Forense, creada en 1778 para la enseanza del derecho patrio vigente, consecuente con el inters
de los ilustrados por la enseanza del derecho nacional, teniendo en cuenta que en
la universidad solo se imparta derecho comn, a travs de las ctedras de Prima de
Leyes y Prima de Cnones.
La educacin popular si bien se increment con las polticas borbnicas, crendose numerosos establecimientos destinados a ella, signic un duro golpe la expulsin de los jesuitas decretada por Carlos III en 1767. La Compaa de Jess, a la sazn
mantena gran cantidad de establecimientos y se dedicaron como nadie a la enseanza
e incremento de la cultura y su destierro traer un apagn cultural de que no se saldr
hasta la independencia. La crisis educacional, en todo caso, se suplir en parte con
viajes al extranjero y en el aprendizaje autodidacta de unos pocos aventajados52; merece, tambin, mencin especial el llamado Convictorio Carolino creado en 1778 como
plantel educacional, con la nalidad de sustituir al colegio de segunda enseanza que
Ibid.
EYZAGUIRRE, Jaime, Historia de Chile, pp. 228 y ss.
51
Vid. MEDINA, Jos Toribio, Historia de la Real Universidad de San Felipe de Santiago de
Chile. Adems, VILA MARTEL, Alamiro, Resea histrica de la Universidad de Chile (1622-1979).
Santiago, 1979; BRAVO LIRA, Bernardino, La universidad en la historia de Chile, 1622-1992. Santiago, 1992; SALVAT MONGUILLOT, Manuel, Breve historia del estudio del derecho. Santiago, 2001.
52
MIZN, Luis, Claudio Gay y la formacin de la identidad cultural chilena, p. 60.
49
50
Gino Viale Acosta
356
mantuvieron los jesuitas hasta su expulsin, en l se imparti latn, teologa, losofa,

y jurisprudencia53.
El cumplimiento del decreto de expulsin por parte del gobernador Antonio Guill
y Gonzaga trajo como consecuencia la conscacin de los bienes de la Compaa, el
cierre de sus establecimientos educacionales y el trmino de las misiones de adoctrinamiento de indgenas que los jesuitas desarrollaban en otros lugares de Amrica.
Debe considerarse adems, la conmocin que trajo en el reino de Chile la salida de
miembros de la Compaa, donde la mayora de la poblacin les era adeptos. No nos
olvidemos tampoco que prcticamente todas las familias aristocrticas de la poca
tenan entre sus miembros sacerdotes jesuitas que deban salir al exilio, lo que pone de
maniesto el descontento con la medida de Carlos III. As, los historiadores coinciden
en considerar este hecho como una de las causas mediatas de la independencia54.
La felicidad pblica abarcaba, tambin, un bienestar material que pueda apreciarse en obras tangibles. Consciente de ello, el monarca y sus ministros se ocupan de
fundar nuevas ciudades55 y emprender obras pblicas, todo ellos posibilitado en el
caso de Chile gracias a la eleccin de excelentes gobernadores que se identicaron
con el ideal ilustrado, cuya mxima gura es el irlands Ambrosio Higgins.
El esplendor de la segunda mitad del siglo deba expresarse en obras pblicas que
exhibieran la preocupacin del monarca por el bienestar de sus gobernados. Consecuente con ello, se trae desde Espaa algunos ingenieros y se cuenta con la presencia
del gran arquitecto italiano Joaqun Toesca para la construccin del camino de Santiago a Valparaso, los tajamares del Mapocho, la construccin de la Casa de la Moneda,
la Catedral de Santiago, entre otras obras. Asimismo, hubo especial preocupacin por
mejorar las vas de comunicacin en la capital; el camino a Mendoza fue dotado de algunas posadas con la nalidad de permitir hospedaje a los viajeros en los meses de mal
tiempo, logrando as la posibilidad de emprender viajes a dicha ciudad aun en perodos
de tormenta. Los esfuerzos del ilustre gobernador Ambrosio Higgins permitirn el
arreglo del camino de Santiago a Valparaso por la llamada ruta de las cuestas, adems
de la construccin del canal de San Carlos y del puente Cal y Canto56. Redondeamos
el tema con las palabras de Villalobos, quien seala que:
la ciudad de Santiago... (fue) hermoseada con edicios pblicos destinados a
ocinas administrativas. En el costado norte de la Plaza de Armas, alzaron su
imponente fachada la casa del Cabildo y el palacio de la Real Audiencia; en
la interseccin de las calles Bandera y Compaa se erigieron el edicio del
Tribunal del Consulado y el de la Aduana. Pero la obra ms destacada, por sus
GALDAMES, Luis, op. cit. (n. 2), pp. 21-22.

CAMPOS HARRIET, Fernando, Historia constitucional de Chile, pp. 87-88.
55
Se encarga por real orden dirigida en 1703 al gobernador de Chile reunir en ciudades
a los habitantes diseminados en haciendas y rancheros, dando origen as sobre todo bajo los
gobernadores Manso de Velasco, Ortiz de Rosas y Ambrosio Higgins a numerosas poblaciones, muchas de las cuales tendrn su propio Cabildo. EYZAGUIRRE, Jaime, Fisonoma histrica
de Chile 3 ed., p. 78. Puede consultarse, adems, LORENZO, Santiago, Origen de las ciudades
chilenas. Las fundaciones del Siglo XVIII.
56
VILLALOBOS, Sergio, op. cit. (n. 42), pp.231 y ss.
53
54
357
dimensiones y su imponente sobriedad fue la Casa de la Moneda, debida al genio

creador de Toesca57.
No debe olvidarse, adems, que Concepcin segunda ciudad del reino de Chile fue trasladada al Valle de la Mocha despus del terremoto de 25 de mayo de 1751
por disposicin del gobernador Ortiz de Rosas, edicndose bajo una arquitectura
neoclsica de marcado carcter ilustrado58.
Una serie de medidas en materia de baja polica que son el antecedente de varias
de las disposiciones establecidas en el Cdigo Moral bajo el ttulo de Moralidad y
Polica en el Rgimen Interior de las Subdelegaciones, Prefecturas, y Comunidades
establecidas por la Constitucin nos completa el panorama de las reformas trazadas
durante la monarqua. Con ellas se pretende regular la moralidad en las ciudades, pues
sabido es la preocupacin de los ilustrados por los temas morales motivada por el
deseo de brindar un bienestar espiritual y ordenar de un modo racional la conducta de
los hombres59. Bajo este sello, se dictan una serie de bandos de buen gobierno, cuya
nalidad ltima es moralizar al bajo pueblo persiguiendo a ladrones, vagos60, mendigos, jugadores y borrachos61. Estos ltimos, dispone un bando de Juregui de 1773,
deben ser puestos en prisin, luego de ser recogidos en una carreta, y ser obligados a
realizar durante dos semanas trabajos pblicos para benecio de la ciudad; tambin
se muestra drstico con los responsables de delitos de homicidio, lesiones o robo de
ganado, castigndolos con duras penas; nalmente se obliga a los dueos de pulperas
a denunciar las rias, heridas o muertes que ocurran al interior de sus locales62. Para un
efectivo cumplimiento de tales edictos, as como una mejor organizacin de la ciudad,
en 1778 se divide Santiago por auto acordado de la Real Audiencia en cuatro cuarteles
a cargo de cada uno de los oidores bajo el ttulo de alcalde de cuartel, debiendo residir
en su territorio. A su vez, cada cuartel fue dividido en barrios a cargo de un funcionario
llamado alcalde de barrio, designados anualmente por los alcaldes de cuartel de entre
los vecinos ms honorables. El antecedente estaba en la divisin de Madrid ordenada
por Carlos III en 1768 y que ya haba sido aplicada en otras ciudades indianas como
Ibid.
Vid. CAMPOS HARRIET, Fernando, Historia de Concepcin 1550-1988 4 ed.. Santiago, 1989.
59
En GALDAMES, Luis, op. cit. (n. 2), pp.27-32 se describe con algn detalle las corrompidas costumbres morales existentes en la sociedad indiana de nes del siglo XVIII y comienzos
del XIX, lo que justica la preocupacin de las autoridades ilustradas por dar pronto remedio a
tal estado de cosas.
60
El Cdigo Moral, bajo el urea ilustrada, denir al vago como aquel que aparece de
nuevo en una comunidad sin boletn de domicilio (artculo 152), siendo competencia de los inspectores, prefectos y subdelegados el evitar que permanezcan en su comunidad (artculo 146 N 4).
61
Estos tres ltimos, adems del pendenciero, el que profana con sus expresiones o hechos las prcticas religiosas, el que usa habitualmente expresiones inmorales, el que publica los
secretos domsticos de las familias y acostumbra calumniarlas, los que habitan con personas de
otro sexo en comercio licencioso, la mujer que practica una vida meretriz, los que destinan su
casa a lupanares, los que tienen casa de juego o concursos de ebriedad, son calicados por el
Cdigo Moral de Egaa como Vicioso Legal. Estos junto a los vagos deben ser presentados
al prefecto para que tome las medidas pertinentes (artculo 158).
62
BRAVO LIRA, Bernardino, El absolutismo (n. 12), p. 94.
57
58
Gino Viale Acosta
358
Lima o Mxico63. La funcin de los alcaldes de cuartel y alcaldes de barrio consista

fundamentalmente en velar por el mejoramiento del nivel de vida y la moralidad en las
ciudades64, para ello deba hacerse una numeracin de las casas junto a una matrcula
de los habitantes65, deban tambin llevar un padrn exacto de las familias que vivan
en su cuartel y en caso de arribo de una nueva era necesario ponerlo en conocimiento del alcalde66. Era tarea suya, adems, rondar las calles inspeccionando tabernas y
casas de juego. Deban preocuparse del aseo y seguridad de la poblacin; socorrer a
enfermos67, viudas y hurfanos; y velar por la educacin de los nios, amonestando
y aun denunciando a los padres que se despreocupan de que sus hijos concurran a los
establecimientos de enseanza. Finalmente estos alcaldes ejercan jurisdiccin en materia criminal y de infracciones administrativas68.
Los sucesos de 1810 que desembocan en la independencia implican el inicio de
un proceso de ruptura poltica con respecto a Espaa que forma parte de un fenmeno ms global que los historiadores denominan desintegracin del imperio espaol69.
Ello no signica una total ruptura con el pasado indiano. Basta considerar que toda la
legislacin de Indias en lo que no topa con las nuevas constituciones y la incipiente
legislacin patria sigue vigente hasta la codicacin70, y an ms, gran parte del
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Manual de Historia... (n. 37), p. 151.
Tales funciones aparecen en el Cdigo entregadas a los inspectores, prefectos y subdelegados gradualmente y en su respectivo territorio (diez casas habitadas en la poblacin o
en los campos forman el territorio de un inspector, diez comunidades a cargo de un inspector
constituyen el de un prefecto y diez prefecturas forman el territorio de un subdelegado (artculo
138), quienes son magistrados de la polica, tranquilidad, y buen rden territorial; de la moralidad y costumbres; de la paz domstica; del arreglo de milicias, y de la parte judicial que les
permite el reglamento (artculo 145). Por consiguiente es tarea suya 1.- la ejecucion de las
rdenes de polica, la estadstica, el censo civil y militar; 2.- la seguridad, y tranquilidad de su
distrito; la aprehensin de los delincuentes hasta ponerlos en seguridad, y dar cuenta instruida a
los prefectos jueces respectivos; 4.- no permitir en su comunidad viciosos, vagos, personas
sin ocupacion; evitar en su distrito todo desorden pblico domstico (artculo 146). Adems
se estatuye como cuidado esencial de los inspectores y prefectos velar con el mayor celo,
para que en los domingos y estas de culto se prohiba absolutamente la venta y abuso de licores
embriagantes, y de manjares prohibidos en los das de abstinencia (artculo 162).
65
Disposicin similar aparece en el Cdigo de Egaa en su artculo 149. All se dispone
que todo habitante de Chile llevar consigo un boletn de domicilio, que manieste su ocupacin, la habitacin, etc., en esta forma:
Boletn de Domicilio.
N......, residente en la delegacion de......, subdelegacion n......, prefectura n......, inspeccion n.....
Su estado de...... Su profesion de...... Indicacin e algunas seales corporales que hagan conocer su persona.
66
Don Juan Egaa establece, en este sentido, la obligacin del que permanece por ms
de tres das en una comunidad de dar parte a su inspector (artculo 155).
67
Siendo la benecencia uno de los postulados de la losofa de las luces, el artculo 156
del citado Cdigo dispone que los enfermos impedidos pobres de una comunidad, en los
puntos donde faltan hospicios hospitales, los que tienen justos impedimentos para auxiliarse
en ellos sern socorridos por su comunidad con limosnas servicios personales.
68
Ibid.
69
DE RAMN, Armando; COUDYOUMDJIAN, Juan Ricardo; VIAL, Samuel, op. cit. (n. 26)
70
As, Verbigracia., en Chile la Constitucin Provisoria de 1818 lleg a disponer en el
artculo 2 relativo a la Autoridad judicial que nterin se verica la reunin del Congreso,
juzgarn todas las causas por las leyes, cdulas y pragmticas que hasta aqu han regido, a ex63
64
359
contenido de los nuevos cdigos tiene su origen en el derecho indiano71. La nueva generacin de pensadores est empapada de la losofa de las luces y quieren bienestar,
o sea felicidad, para sus respectivos pases. Villalobos es elocuente al sealar que:
[L]a generacin de la independencia nutra sus esperanzas de la mentalidad
progresista del siglo de las luces y de la conanza en las riquezas del pas. Solo
era necesario trazar una poltica adecuada, organizar el Estado, garantizar los
derechos individuales y difundir la cultura para que el pueblo chileno alcanzase
el bienestar y la dicha.
Los estadistas de la poca se sentan intrpretes de un gran movimiento de liberacin del hombre, que deba comenzar por la creacin de una nueva institucionalidad. Aquel movimiento, nacido en Europa, ya haba hecho notables avances
y ahora corresponda impulsarlo en Amrica72.
Sin embargo, a la ilustracin hispanoamericana gestada en tiempos de la monarqua se unira un elemento forneo de origen francs: el constitucionalismo. La
pugna entre ambas ser causa de una serie de desgobiernos y desrdenes polticos en
los pases hispanoamericanos hasta nales del siglo XIX. Chile en cambio segn la
tesis sustentada por Bravo Lira y que nosotros compartimos ser el nico pas de la
antigua monarqua espaola capaz, gracias al genio de Portales, de adaptar el constitucionalismo a la ilustracin, dando as origen a la repblica ilustrada que se prolongar hasta la cada del presidente Manuel Montt73. Hasta antes de la batalla de Lircay
se vivi una serie de ensayos, en que las Constituciones promulgadas eran incapaces
de sobrevivir al gobierno que las haba dictado, produciendo desorden y anarqua, y
los intelectuales vean la solucin en la dictacin de una nueva Constitucin, porque:
la poca tena conanza en el poder de la ley. Con ella se poda transformar la
sociedad y modelarla, desarraigar prejuicios y viejas costumbres y an ejercer
un poder moralizador. Por sobre todo la ley deba organizar a la nacin y reglar
las funciones del estado para que el hombre, protegido y liberado de las viejas
ataduras alcanzase su plena realizacin. La ley perfecta deba hacer la felicidad
de los individuos74.
Si bien la principal preocupacin de los estadistas durante el proceso de emancipacin fue dar una organizacin institucional a la naciente repblica, tambin se prest atencin a otros aspectos. Siguiendo la losofa de las luces, se dictaron numerosas
cepcin de las que pugnan con el actual sistema liberal de gobierno. En este caso consultarn
con el Senado que proveer de remedio.
71
Vid. BRAVO LIRA, Bernardino; CONCHA MRQUEZ DE LA PLATA, Sergio, Codicacin y
Descodicacin en Hispanoamrica. Santiago, 1999; DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, El sistema jurdico indiano en el constitucionalismo chileno durante la Patria Vieja (1810-1814), en:
Revista de Derecho de la Universidad Catlica de la Santsima Concepcin, N 8, pp. 235264. Concepcin, Chile: Universidad Catlica de la Santsima Concepcin, 2000. All el autor
examinando las disposiciones de los distintos proyectos de Constitucin demuestra de manera
irrefutable la procedencia indiana de la mayora de sus preceptos. La tesis, por cierto, es audaz
y echa por tierra toda la doctrina tradicional que sostena como origen del contenido de tales
proyectos el constitucionalismo francs y norteamericano.
72
VILLALOBOS, Sergio, op. cit. (n. 42), p. 439.
73
BRAVO LIRA, Bernardino, op. cit. (n. 12).
74
Gino Viale Acosta
360
disposiciones en los primeros aos de la repblica que tenan por nalidad elevar la
condicin moral del hombre, as pues se prohibieron las corridas de toro y las rias
de gallos por exacerbar los instintos morbosos de la gente y por la crueldad para con
los animales; se ejerci un riguroso control sobre las fondas en los suburbios para evitar los crmenes y vicios; se organiz un cuerpo policial en Santiago y se dividieron
los barrios para la mantencin del orden, se reprimi el bandidaje rural que se haba
incrementado considerablemente tras las luchas de la independencia y se prohibieron
las procesiones nocturnas para poner freno a ciertas formas irracionales de devocin.
Tambin mereci especial atencin el tema de la instruccin pblica y la cultura.
Con tal objeto se reabri la Biblioteca Nacional (clausurada durante la restauracin
del absolutismo) y se dieron franquicias para la internacin de libros. El Instituto Nacional fue reabierto y se cre un colegio similar en La Serena. Se autoriz el establecimiento de una escuela en Santiago y Valparaso, que aplicaron un sistema mediante
el cual los estudiantes ms aventajados ayudaban en la instruccin de sus compaeros.
Gran importancia tuvo la creacin del Liceo de Chile, colegio particular regentado por Jos Joaqun de Mora, y que cont con un apoyo entusiasta del gobierno por su
marcado tinte liberal. En sus planes de estudio se daba importancia al ingls, francs,
las matemticas, la geografa, nociones de economa y msica, adems de los ramos
usuales, lo que nos da cuenta del marcado sesgo ilustrado que se pretenda dar a los
estudiantes. Por la misma poca se crea el primer colegio de seoritas, dirigido por la
esposa de Jos Joaqun de Mora, que goz de gran prestigio75.
Entre los grandes ilustrados de la poca destaca Manuel de Salas, Camilo Henrquez y Juan Egaa. En las pginas que siguen nos abocaremos a este ltimo, autor
entre tantas interesantes obras del Cdigo Moral que es objeto de este estudio.
3. JUAN EGAA. EL ILUSTRADO Y SUS OBRAS. EL CDIGO MORAL
3.1 JUAN EGAA76
Juan Egaa naci en Lima el 31 de octubre de 1768, en tiempos del rey Carlos III.
Sus padres fueron don Gabriel Jos Egaa, caballero chileno quien curs estudios de
Ibid., p. 441.
Sobre Juan Egaa Vid. SILVA CASTRO, Ral, Egaa en la Patria Vieja, 1810-1814.
Santiago, 1959; EL MISMO, Don Juan Egaa, 1768-1836, en: Revista Chilena de Historia y
Geografa, N 113, pp. 95-161. Santiago, Chile: Sociedad Chilena de Historia y Geografa,
enero-junio de 1950; EL MISMO, Cartas de don Juan Egaa 1832-1833, en: Revista Chilena
de Historia y Geografa, N 116, pp. 92-141. Santiago, Chile: Sociedad Chilena de Historia y
Geografa, julio-diciembre de 1951; EL MISMO, Don Juan Egaa, 1768-1836: estudio bibliogrco, en: Revista Chilena de Historia y Geografa, N 112, pp. 51-102. Santiago, Chile:
Sociedad Chilena de Historia y Geografa, julio-diciembre de 1948; VARAS VELSQUEZ, Miguel,
poca y hechos memorables de la Revolucin de Chile, por don Juan Egaa, en: Revista
Chilena de Historia y Geografa, ao 4, tomo 11, N 15, pp. 263-271. Santiago, Chile: Sociedad Chilena de Historia y Geografa, julio de 1914; EL MISMO, Noticia Biogrca del Dr. Don
Juan Egaa en: Revista Chilena de Historia y Geografa, N 33, pp.128-137. Santiago, Chile:
Sociedad Chilena de Historia y Geografa, 1919; EL MISMO, Memoria de los Servicios Pblicos
de Dr. Don Juan Egaa en: Revista Chilena de Historia y Geografa N 31, pp. 5-32. Santiago, Chile: Sociedad Chilena de Historia y Geografa, 1918; CID CELIS, Gustavo, Juan Egaa:
constitucionalista y prcer americano. Santiago, 1941; HANISCH ESPNDOLA, Walter, La losofa
de don Juan Egaa. Santiago, 1964.
75
76
361
derecho en el virreinato y doa Josefa Risco, perteneciente a una distinguida familia

limea. Pronto a don Gabriel comenzar a irle mal en los negocios, decidiendo volver
a Chile, donde revalid su ttulo de abogado. A su regreso a Chile, en 1769, dejaba a
su esposa y su hijo, a quienes sus modestos recursos no permitieron ayudar. Pronto
olvid sus obligaciones como padre y esposo y, establecido en La Serena, se entreg a
la carrera eclesistica, donde terminara por ser un destacado personaje77.
El nio quedaba as desde pequeo entregado al cuidado de su madre, quien gozaba de una acomodada situacin econmica que le permitira solventar una adecuada
educacin al pequeo Juan. De este modo, su primera educacin proviene del Colegio
de Santo Toribio de Lima, donde demostrara desde su primera infancia sobresalientes
talentos e inters por el estudio. Aos ms tarde se licenciara en derecho, obteniendo
el grado de bachiller en Cnones y Leyes de la Universidad Mayor de San Marcos de
Lima, el 17 de septiembre de 178978. Adems de su inters por las humanidades, los
recursos de su familia materna le permitieron tener acceso a libros, maestros y dems
que marcaran su espritu ilustrado y vocacin de servicio.
Ms tarde, ya con veintin aos, motivado por los problemas econmicos que
comenz a experimentar su madre, decide avecindarse en Chile, donde se dedicara
por completo al estudio de la historia, la elocuencia, la poltica, las matemticas, y al
conocimiento de cuatro idiomas extranjeros (francs, latn, ingls y griego). Al poco
tiempo recibi de la Real Audiencia el ttulo de abogado y su reputacin como hombre
de ciencias se extendera rpidamente. En Chile se cas con doa Victoria Fabres,
dama chilena, hija de un acaudalado comerciante cataln, en quien engendrara cinco
hijos: Mariano, Joaqun, Juan Mara, Dolores que tuvo el mrito de ser la primera
mujer chilena que curs estudios universitarios e Isabel. De todos ellos, sin duda, el
ms querido fue Mariano.
Don Juan Egaa se desempe como secretario del Tribunal de Minera desde
su comienzo, cuando por real orden de 1789 se hicieron aplicables en Chile las ordenanzas de Nueva Espaa; demostrando siempre una profunda preocupacin por el
mejoramiento de la enseanza de la minera. Desempe, adems, tareas docentes en
la Universidad de San Felipe.
La vida de Egaa cambiara con los sucesos de 1810. Hasta la fecha era un prestigioso catedrtico de la universidad, alto funcionario del tribunal de minera y famoso
abogado, que en ms de una oportunidad sostuvo que las colonias deban unirse en
defensa de su seguridad. A partir de entonces tendr una destacada participacin y una
notable inuencia como intelectual en todo el proceso emancipatorio. Antes que nadie
har uso del derecho concedido por la junta nacional de 1810 para dirigirle representaciones encaminadas al bien pblico. Elev un plan de gobierno que contena principios muy avanzados, tales como fomento y proteccin del comercio; la confederacin
de los pueblos hispanoamericanos (considerando la desproteccin en que quedaba los
reinos americanos con el cautiverio del rey y la permanencia de las tropas francesas en
Ibid. El autor advierte que no todos los autores estn de acuerdo en la paternidad de
don Gabriel Jos Egaa, puesto que en la noticia biogrca que apareci en el correo de Londres as como en otros diccionarios biogrcos que se han ocupado de nuestro personaje, dan
por padre de Juan Egaa a don Manuel Egaa, hombre perteneciente a una distinguida familia
de Vizcaya. Sin embargo, hace presente que tal noticia biogrca fue preparada por su hijo
Mariano y que los estudios ms serios llegan a la conclusin de que su padre fue el ilustre eclesistico don Gabriel Egaa.
78
SILVA CASTRO, Ral, Don Juan Egaa 1768-1836, en: Revista Chilena de Historia y
Geografa, N 113, pp. 95-161. Santiago, Chile: Sociedad Chilena de Historia y Geografa,
enero-junio de 1950.
77
362
Gino Viale Acosta
la pennsula); diferentes obras pblicas con el n de mejorar la agricultura, entre otras,

la conclusin del canal de Maipo, la construccin de buenos caminos y un sistema
estricto para distribuir las aguas de riego; un primer proyecto del Instituto Nacional,
donde se ensease las ciencias y arte; la creacin de una marina mercante; la instauracin de un sistema de juicio por jurados; la compra de una imprenta; el fomento de las
diversiones honestas y la abolicin del trco de esclavos79.
Ms tarde, le cupo importante participacin en el primer Congreso Nacional
como diputado por Melipilla y fue el redactor del Proyecto de Constitucin para el
Estado de Chile, que, por disposicin del Alto Congreso Nacional, se escribi en
el ao 1811, i en el de 13 se public por rden del Supremo Gobierno80. El texto en
cuestin, ordenado publicar por la junta de 1813 puesto que la disolucin del parlamento por Jos Miguel Carrera impidi su discusin, tiene la importancia de ser
el primer proyecto que hubo de Constitucin permanente para el Estado de Chile, lo
que convierte a nuestro personaje en el primer constitucionalista chileno. Adems, su
inuencia, junto a la Constitucin de Cdiz de 1812, fue enorme, considerndolo el
propio autor como un puente entre la monarqua y la repblica81. Su texto ser muy
tomado en cuenta, consultado y considerado por los constituyentes posteriores y ser
una especie de anticipo de la Constitucin Moralista de 182382. El proyecto contiene
un articulado extenso dividido en dos partes, una primera que consta de 254 artculos,
y un apndice con 21 artculos que trata sobre solemnidad de la promulgacin de la
Constitucin, i estatutos provisionales hasta su establecimiento. Adems termina
la Constitucin con XV ilustraciones denominadas por el autor como breves notas
que ilustran algunos artculos de la Constitucin, o leyes que pueden deducirse de
ella, donde expone ciertas reexiones y principios jurdicos, loscos, polticos y
morales que le inspiraron en la redaccin del texto y que pueden servir al lector para
dar una adecuada interpretacin a los distintos preceptos constitucionales. No es este
el momento de analizar las distintas disposiciones del proyecto de Constitucin, pero
diremos que su texto procura reglamentar de manera sumamente detalladas las instituciones que conguran el Estado, adems de establecer ciertos derechos individuales
del ciudadano. Tambin, ofrece todo tipo de incentivos para que el ciudadano observe
conductas virtuosas en pro de su felicidad y la de la patria, mostrando gran preocupacin por elevar la moral del hombre corrigiendo sus vicios con preceptos legales,
como deja de maniesto en la ilustracin IX del proyecto que lleva por ttulo Qu
virtudes y costumbres deben excitarse en este pais, i de qu vicios precaverse?. Tambin saldra de su pluma una Declaracin de los derechos del pueblo de Chile y tendr
participacin directa e indirecta en la elaboracin de los diferentes textos constitucionales que intentaron dar una organizacin poltica a la naciente repblica.
Egaa es un hombre de una cultura vastsima; conoce y escribe sobre toda clase
de temas83; su conocimiento del francs, latn e italiano le permite conocer la Enciclo-
79
AMUNTEGUI SOLAR, Domingo, Personajes de la Colonia, pp. 425 y ss. Los detalles
pueden consultarse en SILVA CASTRO, Ral, Egaa en la Patria Vieja (n. 76).
80
El texto aparece publicado en BRISEO, Ramn, Memoria histrico-crtica del derecho
pblico chileno desde 1810 hasta nuestros das, p. 279 y ss.
81
CAMPOS HARRIET, Fernando, Historia constitucional (n. 54), p. 337.
82
Ibid.
83
Sobre las materias escritas por don Juan Egaa puede consultarse: SILVA CASTRO, Ral,
Bibliografa de don Juan Egaa: 1768-1836. Santiago, 1949.
363
pedia, a Voltaire, Montesquieu, Rousseau, Filangieri, Mably, adems de los ilustrados

de la pennsula. Conoce, tambin, a los escolsticos espaoles, en especial a Domingo
de Soto y Francisco Surez84. El contacto con autores racionalistas no debilita en absoluto su profunda fe catlica. La religin, a su juicio, debe ser el soporte de la moral.
En materia eclesistica es partidario de un fuerte regalismo con ciertas inuencias galicanas, como queda de maniesto del examen de la normativa contenida en el Cdigo
Moral, del que hablaremos en su momento.
Como hombre ilustrado que es, se ocupa de la economa, de poltica, de religin, losofa85, historia, fsica, geografa, literatura, matemticas, derecho, moral;
pero un tema por el que siente verdadera obsesin es la educacin y la cultura86. Desde
su participacin como secretario del Tribunal de Minera abogaba por una adecuada
enseanza de la labor minera, ms tarde se desempea como catedrtico en la Real
Universidad de San Felipe, luego en su plan de gobierno a la junta de 1810 propone la
creacin de un Colegio Nacional, que se vera concretado pocos aos ms tarde en la
creacin del Instituto Nacional, en cuya fundacin don Juan tuvo un rol protagnico.
En su proyecto de constitucin publicado en 1813 y en el texto constitucional de 1823
queda de maniesto la importancia que tiene para nuestro jurista el tema de la educacin nacional. Sin embargo, donde trata en extenso el tema es en su Cdigo Moral,
que fue concebido por el autor como ley complementaria a la Constitucin Moralista.
Sobre la educacin en el Cdigo Moral, nos explayaremos ms adelante.
Durante la restauracin absolutista, por orden del gobernador Osorio, ser, junto
a otros distinguidos vecinos de Santiago, acusado de conspirar contra el rey, remitido a
Valparaso y luego desterrado a Juan Fernndez, donde permanecer hasta 1817. A su
regreso, Egaa, uno de los mejores juristas y hombres ms cultos de su poca, desempe diversas funciones para el gobierno de Bernardo OHiggins, ya sea asesorando,
integrando y presidiendo diversas comisiones. En 1819 integra una, designada por el
Director Supremo, de la que forman parte Jos Ignacio Cienfuegos y Manuel de Salas,
con la nalidad de restablecer y organizar el Instituto Nacional, clausurado durante
la restauracin absolutista. Su espritu crtico tan propio de los ilustrados lo lleva
a publicar ese mismo ao sus famosas cartas pehuenches87 donde denuncia los defectos administrativos y morales que observaba en el pas, adems de las costumbres y
principios morales que es preciso impartir en la poblacin. Para esto se vale de un
peridico cuyo contenido lo constituye la correspondencia entre dos indios naturales
del Pire-Mapu, uno residente en Santiago y el otro en las cordilleras pehuenches, en
que Melillanca comenta los males que percibe en la capital a Guanalcoa. Barros Arana
da un juicio lapidario acerca de esta obra, sosteniendo que:
84
Todos estos autores y otros ms aparecen citados por Egaa en sus Ilustraciones al
Proyecto de Constitucin de 1811 y publicado en 1813. All deja de maniesto, por una parte el
conocimiento que de ellos tiene, y por otra, la admiracin e inuencia que sobre l ejercen.
85
Vid. HANISCH ESPNDOLA, Walter, op. cit. (n. 76).
86
GNGORA, Mario, El rasgo utpico en el pensamiento de Juan Egaa, en: EL MISMO,
Estudios de la historia de las ideas y de la historia social. Valparaso, Chile: Ediciones Universitarias de Valparaso, 1980, pp. 207-230.
87
Vid. FELI CRUZ, Guillermo (ed.), Cartas Pehuenches, en: Coleccin de antiguos
peridicos chilenos, vol. 8.
Gino Viale Acosta
364
el doctor Egaa haba querido hacer una obra semejante a las Cartas Marruecas
del escritor espaol Cadalso (plida imitacin de las Cartas Persianas de Montesquieu), pero ni por la forma ni por el fondo el peridico chileno se acerca a aquel
modelo. La idea de un indio araucano que diserta sobre losofa moral y poltica
como un doctor de una universidad americana, que habla de leyes, y que apoya
sus doctrinas en la historia de Francia, hace desaparecer todo color local, a la vez
que la falta de movimiento y de novedad priva a estos escritos de todo inters88.
Luego de la abdicacin de OHiggins, el gobierno de Ramn Freire le encarga
la redaccin de una nueva Constitucin Poltica para el Estado de Chile, que ser
promulgada el 29 de diciembre de 182389. En su texto Egaa vuelca todas sus ideas
ilustradas, mostrando una desmedida conanza en el poder de la ley:
con ella se poda transformar la sociedad y modelarla, desarraigar prejuicios
y viejas costumbres y an ejercer un poder moralizador. Por sobre todo la ley
deba organizar a la nacin y reglar las funciones del estado para que el hombre,
protegido y liberado de las viejas ataduras alcanzase su plena realizacin... La
ley perfecta deba hacer la felicidad de los individuos90.
Tal es el poder que el jurista concibe en la ley, que lleg a disponer en el artculo
173 del Cdigo Moral que: en todo acto razonamiento pblico al pronunciarse la
voz ley, se har una reverencia, si se habla de las del Estado.
La norma legal, pues, deba cumplir un papel pedaggico educando a la poblacin, transformando sus costumbres y moralizando a los ciudadanos. De ah que a su
carta poltica se le haya denominado Constitucin Moralista91. Villalobos percibe
en su texto:
la huella de la antigedad romana, la inuencia de los lsofos moralistas, el
espritu catlico, el sentido bienhechor de la ilustracin y el derecho racionalista
en boga. Por sobre todo se destacaba la incorporacin de categoras de orden tico al derecho constitucional, que deban reglar la vida cvica de los ciudadanos,
incluyendo a veces hasta la conducta privada92.
Conviene destacar el entusiasmo con que nuestro jurista se dio a la tarea de su
elaboracin, consideraba junto a sus amigos que nunca se elabor un cdigo ms sabio y ms completo; con l terminaba el perodo de la organizacin poltica de Chile;
i tanto dentro como fuera del pas se le deba conocer y apreciar93. Asimismo, se hizo
circular miles de ejemplares, ordenndose que las escuelas lo adaptaran como libro de
lectura, junto con el catecismo cristiano94.
BARROS ARANA, Diego, Historia General de Chile, tomo XII, p. 427.
Su texto puede consultarse en VALENCIA AVARIA, Luis, Anales de la Repblica, tomo I,
pp. 103 y ss.
90
91
Vid. Memoria para la Constitucin de Chile Promulgada en 1823, en: Revista Chilena de Historia y Geografa, N 46, pp.188-223. Santiago, Chile: Sociedad Chilena de Historia
y Geografa, 1922.
92
93
GALDAMES, Luis, op. cit. (n. 2), p. 600.
94
Ibid.
88
89
365
El juramento y promulgacin de la nueva Constitucin se hizo con un sinnmero

de ceremonias y festividades pblicas que ponen de maniesto el optimismo, alegra y
conanza que se tena en el nuevo porvenir que emprenda el pas. Tales festividades
fueron preparadas con tiempo por Argomedo Echevers y Egaa, expresamente comisionados por el Congreso para tales nes; Gustavo Cid nos relata amenamente en que
consistieron:
El juramento se llev a efecto el 29 de diciembre despus de leerse los ttulos
de la Constitucin, sta fue jurada por el Director Supremo, todos los diputados
y los funcionarios pblicos. Los Egaa, padre e hijo, pronunciaron aquel da,
tal vez el ms feliz de sus existencias, discursos rebozantes de fe y optimismo
en el lisonjero porvenir del pas por el que tanto se haban sacricado. Despus
se di a conocer el decreto en que se ordenaba el cambio de nombre de la calle
denominada del Rey por el de calle de la Constitucin, y la construccin de un
arco triunfal de mrmol, para que se perpetuase para siempre el recuerdo de tan
felices acontecimientos95.
El 30 de Diciembre la Constitucin fue promulgada en medio de extraordinarias
demostraciones de entusiasmo pblico. En la maana se llev a efecto la misa
con el sermn de estilo. En la tarde, el Supremo Director Delegado don Fernando Errzuriz (pues Freire ya haba partido al sur), concurri a un teatro que se
haba improvisado en la nueva calle de la Constitucin, en donde se realiz la
promulgacin, que fue saludada con cantos patriticos, que haba compuesto
Egaa para avivar el entusiasmo popular. Por la noche se represent el drama
de la Constitucin, una representacin alegrica de las vicisitudes sufridas por
el pas antes de llegar a dictarse la Constitucin. Con esta representacin teatral,
Egaa rememoraba en el da ms feliz de su vida, los lejanos melodramas de su
juventud96.
El discurso que pronunci Egaa en el acto de juramento de la Constitucin aparece publicado en las Sesiones de los Cuerpos Legislativos Tomo VIII, pp.643-644.
No es este el momento de examinar las distintas disposiciones del cdigo poltico97, salvo destacar el ttulo referido a la moralidad nacional. En l, que abarca desde
los artculos 249 a 261, se dispone que
en la legislacin del Estado, se formar el cdigo moral que detalle los deberes
de los ciudadanos en todas las pocas de su edad y en todos los estados de la vida
social, formndole hbitos, ejercicios, deberes, instrucciones pblicas, ritualidades y placeres que transformen las leyes en costumbres y las costumbres en
virtudes cvicas y morales98.
Limitndose en los dems preceptos del ttulo a establecer las bases generales en
que debe fundarse el cdigo. Volveremos sobre este tema al tratar del Cdigo Moral.
CID CELIS, Gustavo, op. cit. (n. 76), p. 125.

Ibid.
97
Un completo anlisis y comentario de la Constitucin moralista puede verse en GALDAMES LUIS, op. cit. (n. 2), pp.567 y ss. y, CID CELIS, Gustavo, op. cit. (n. 76), pp. 113 y ss.
98
En el artculo 249.
95
96
Gino Viale Acosta
366
La aplicacin prctica de la Constitucin requera de ciertas explicaciones y as

pareci entenderlo nuestro jurista. De modo que con este objeto, conforme a un acuerdo con el senado, public un Examen instructivo sobre la Constitucin para popularizar los conceptos fundamentales de la nueva carta poltica, all reprodujo la mayor
parte la las Ilustraciones a su proyecto de 181199.
Pero pronto qued de maniesto que la institucionalidad creada por la nueva
Constitucin era impracticable100, quedando sus preceptos como meras disposiciones
programticas hasta que por ley de 10 de enero de 1825 se declar insubsistente en
todas sus partes la Constitucin dada por el Congreso Constituyente de 1823101.
Se dice que el texto tena una buena tcnica constitucional102 y que Egaa habra
actuado ms como jurista que como poltico, pero su contenido se desentenda totalmente de la realidad nacional. Con todo, no puede desconocerse que estableci una
organizacin judicial que qued intacta y se mantuvo hasta la ley de organizacin de
los tribunales de 1875; adems fue la primera Constitucin que estableci el Consejo
de Estado que recogern cartas polticas ulteriores.
Don Juan Egaa nunca pudo asumir el fracaso de su Constitucin, este sera un
duro golpe que amarg los ltimos aos de su vida, comenzando, a partir de entonces,
el ocaso de su carrera poltica. El siempre consider su carta poltica como una obra
maestra e insista encarecidamente a su hijo don Mariano, a travs de la correspondencia, que difundiera por Europa, entre los autores, el texto de la Constitucin y le enviara cuanto comentario elogioso encontrase. Estos comentarios y juicios que alababan
su obra fueron publicados por don Juan en los primeros volmenes de un peridico
que denomin La Abeja Chilena, cuyo primer nmero vio la luz el 6 de junio de 1825,
fecha en que la Constitucin ya estaba denitivamente suspendida. Una carta de don
Juan a su hijo Mariano fechada en junio de 1825 ilustra lo dicho:
estoy de gacetero escribiendo un papel que titulo La Abeja Chilena. Lo hice
con dos objetos: El primero, hablar de los servicios de tu legacin y as empec
porque tem que el Ministerio de Vicua quisiera deslucirte, o los demagogos
emprendiesen hablar contra ti. No lo han hecho y siempre que puedo me valgo con preferencia del Araucano, por no ser papel mo. El segundo fue para
contestar a Blanco, como me encargas, cuyos escritos vienen en abundancia a la
relojera de Roskil, y acreditar la Constitucin, sobre la que poco antes de recibir
tus impresos me haban remitido de Lima una copia de otra obrita francesa en el
ttulo que trataba de la Constitucin de Chile, y Larrea un panegrico analtico
sobre el examen instructivo. He comenzado tratando de la tolerancia religiosa
porque esto agrada ms al pas y a los pelucones... Mucho, muchsimo te encargo

Galdames explica detalladamente el planteamiento de la Constitucin moralista y sus
complicaciones internas y externas que condujeron a la suspensin del rgimen constitucional.
GALDAMES, Luis, op. cit. (n. 2), p. 641 y ss.
101
Boletn de leyes y decretos de Gobierno, libro 2, Boletn N 9, p. 86.
102
CID CELIS, Gustavo, op. cit. (n. 76), p. 144, quien adems reconoce a la carta poltica el
mrito de haber sido aprobada por un Congreso en que se la discuti de la forma ms democrtica de que hay memoria.
99
100
367
que veas si se escribe algo sobre la Constitucin y aun provoques a ello y me lo

remitas todo103.
Tambin se dedicara, a partir de entonces, a emprender una enrgica campaa
contra el federalismo, idea con la cual nunca simpatiz, convirtindose en uno de los
principales detractores de don Jos Miguel Infante.
Su fracaso como constituyente no obst a que fuese elegido para seguir ocupando
cargos en el Congreso; en 1824 presidi el senado conservador, al ao siguiente fue
elegido diputado por Santiago, y en 1827 fue presidente de la Asamblea provincial.
Hacia el ao 1826, a raz de sus dolencias y achaques, se tramit la jubilacin
de su cargo de catedrtico de elocuencia e historia literaria que desempeaba en la
Universidad de San Felipe y posteriormente en el Instituto Nacional. Finalmente las
enfermedades al estmago y el reumatismo le obligaban a retirarse de la vida pblica,
pasando sus ltimos das en su casita de Pealoln.
Don Juan Egaa muri el 29 de abril de 1836 a los 68 aos de edad. Sus restos
fueron velados en la capilla del Instituto Nacional y fueron despedidos con un sentido
discurso que pronunci el profesor de losofa y elocuencia don Buenaventura Marn.
Algunos meses ms tarde aparecer en el Valdiviano Federal una necrologa de don
Juan Egaa debida a la pluma de don Jos Miguel Infante dedicada a quien fuera su
ms tenaz adversario. Por su parte, don Andrs Bello no desperdici la oportunidad
de elogiar los mritos de Egaa en un artculo que hizo publicar en El Araucano104.
3.2 EL CDIGO MORAL
Una vez promulgada la Constitucin de 1823 se quiso poner en prctica sus disposiciones. Pero pronto pudo apreciarse lo costoso que signicaba llevar a terreno concreto
las instituciones que estableca. Por otra parte, no haba gente capacitada para ocupar
los cargos pblicos contenidos en ella. En la prctica el nico que poda desempear
todas las magistraturas que el nuevo texto estatuye era el propio Egaa.
Para poder poner en vigencia el nuevo texto constitucional, el Senado le encarga
a don Juan la redaccin de un reglamento de comisara general, otro de prorratas, otro
de reforma de la administracin de justicia, otro sobre los deberes cvicos, otro sobre
benemritos, otro sobre montepos de estos, otros sobre escuelas en general, otro sobre
instituto cientco, otro sobre instituto industrial, otros sobre el Mercurio Cvico, otro
sobre prefecturas, inspecciones y comunidades y otro sobre juicios prcticos105. Todo
esto, pues ser refundido en un texto denominado Cdigo Moral, sin duda, una de las
obras ms notables de Egaa. De este modo se daba cumplimiento a lo preceptuado
por el artculo 249 de la Constitucin, en orden a formar un cdigo moral que detalle
los deberes del ciudadano en todas las pocas de su edad y en todos los estados de la
vida social, formndole hbitos, ejercicios, deberes, instrucciones pblicas, ritualidades y placeres que transformen las leyes en costumbres y las costumbres en virtudes
cvicas y morales.
A pesar del trabajo y empeo que pondra en su redaccin don Juan Egaa, no
alcanz a presentarlo antes de que se produjeran los sucesos polticos que acarrearon
103
104
105
Citado por SILVA CASTRO, Ral, Bibliografa (n. 83), pp. 121-122.
Ibid.
SILVA CASTRO, Ral, Bibliografa (n. 83).
Gino Viale Acosta
368
la disolucin del Senado y la abolicin de la Constitucin. Sin embargo, consta que

el Senado alcanz a conocer de l fragmentariamente, pero nunca lo discuti. Pese a
todo, don Juan, con el mismo entusiasmo, trabaj hasta darle trmino envindoselo
inmediatamente a su hijo Mariano, que permaneca en Europa, para ser incluido en la
coleccin de sus obras que estaba ordenando publicar. As el Cdigo Moral no lleg
a ser ley, pero alcanz a ser publicado formando parte del tomo V de la Coleccin de
Algunos Escritos Polticos, Morales, Poticos y Filoscos, impreso en Burdeos en
1836106.
Respecto a la fecha de composicin de esta obra, Silva Castro nos responde que:
puede precisarse con bastante aproximacin leyendo las Cartas que aquel dirigi a su hijo don Mariano. En la de Julio 29 de 1824, de lee: Estoy concluyendo
el Reglamento Moral que te remitir en primera oportunidad, y te encargo sobre
manera que no descuides en la impresin de nuestra obra un solo da. T me avisars si proporciona ms costos, para dar providencia por ac. En la de octubre
8 agrega: El Cdigo Moral ir en la primera oportunidad segura. Y en la de 2
de enero de 1825 dice adems: Con Rosales que sale para Francia el 5 de enero,
te mando los impresos y el duplicado del Cdigo Moral107.
De manera que no queda duda que al comenzar 1825 la obra estaba concluida.
Hasta la fecha no se ha hecho un estudio profundo de su contenido108, la atencin
se ha centrado fundamentalmente en la Constitucin Moralista, mencionando de paso
al Cdigo Moral casi como una cosa anecdtica dentro de la historia de los ensayos
constitucionales, en que Egaa convencido del poder mgico que tiene la ley concibe
un cdigo utpico con disposiciones idealistas totalmente desvinculadas de la realidad
chilena. As se ha caricaturizado esta obra como reguladora de un anquilosado protocolo y establecedora de normas de urbanidad propias del siglo XVIII. Sin embargo,
basta un somero examen de las disposiciones contenidas en l para percatarse de su
contenido eminentemente jurdico y que el trasfondo doctrinario en que se sostiene es
la ilustracin catlica del siglo XVIII. Hemos visto la gran admiracin que don Juan
siente por los autores del siglo de las luces y cmo estos inuyen decisivamente en su
pensamiento jurdico. De manera que se vale del Cdigo Moral para volcar todo su
pensamiento ilustrado: regulacin acabada del culto y la Iglesia, posicin rigorista en
lo moral en materia de familia, inters por la educacin, organizacin administrativa,
amor a la patria, fomento de la economa y la ciencia, organizacin judicial tendiente
a una eciente administracin de justicia, son algunos de los temas que el autor desarrolla siguiendo los postulados de los autores ilustrados. La idea en el fondo es que la
razn gobierne todas las actuaciones del hombre.
El texto del Cdigo Moral est precedido por un Mensaje dirigido al Senado
Conservador donde da cuenta de su objeto:
[detallar] los deberes del ciudadano en todas las pocas de su edad, y en todos
los estados de la vida social, formndole hbitos, ejercicios, deberes, instituciones pblicas, ritualidades y placeres que transformen las leyes en costumbres, y
Ibid.
SILVA CASTRO, Ral, Bibliografa (n. 83), p. 110.
108
Solamente he encontrado una descripcin de la obra en el texto de GALDAMES, Luis, op.
cit. (n. 2), pp. 625 y ss. y en CID CELIS, Gustavo, op. cit. (n. 76), pp. 148 y ss.
106
107
369
las costumbres en virtudes cvicas y morales; pues solo el Cdigo moral es el

que formando una familia, jando una patria, y presentando un carcter nacional,
hace que las leyes se obtengan por el espontneo irresistible imperio de las costumbres; y da una fuerza moral, que en caso de un peligro esterior, no solamente
suple, sino que sobrepuja innito la accin y resultado de las fuerzas fsicas.
Y para fundar sus dichos recurre a la historia:
esta fuerza vital defendi Roma de las victorias y talentos de Anibal; con un
puado de hombres hizo triunfar la Grecia de todo el poder de Xerjes. Ella conserva el rden y la tranquilidad interior, de suerte que el pueblo romano virtuoso
y conducido por las costumbres, para redimirse de los injustos agravios de sus
patricios, no se permite otro esceso que retirarse tranquilo al monte de Aventino.
As pues, considera que solo de este modo se conseguir la unidad espiritual
necesaria para la conservacin de la patria.
Egaa considera, entonces, que son las instituciones morales las que dan soporte,
sustento y felicidad a las naciones; y luego de examinar la historia de los pueblos ms
clebres concluye que su grandeza se debe a sus costumbres morales dirigidas por las
leyes. De modo que el rol fundamental que, a su juicio, tiene la ley es la de encaminar
el comportamiento de los hombres para que observe conductas acorde con la moral
hasta que estas, de tanto observarse, terminen por convertirse en costumbres. De esta
manera se lograr hacer feliz al ciudadano, consiguiendo adems que su felicidad
coincida con la felicidad del Estado. A mi juicio donde queda ms claro el pensamiento de Egaa respecto a la funcin que cumple la ley es en las ilustraciones al Proyecto
de Constitucin para el Estado de Chile, que, por disposicin del Alto Congreso Nacional, se escribi en el ao de 1811, i en el de 13 se public por rden del Supremo
Gobierno; en la IX nos dice que:
Montesquieu se quejaba justamente de que nuestros legisladores llenaban sus
Cdigos de reglamentos para el comercio, de contribuciones, etc.; pero nada se
veia en ellos de virtudes ni de costumbres. I Aristteles les deca que pensasen
mas bien en ensear virtudes que dejasen al ciudadano tranquilo sin temer la guerra ni abusar de la paz, que hacerlo salir del estado pasajero de esa misma guerra
i sus recursos. Jenofonte i Filangieri hallan buena una Constitucion, cuando la
lei prohibe directamente el mal, pero indirectamente forma los sentimientos, las
virtudes i las costumbres. No os admireis (decia Demonaxa Anachrsis) que las
leyes de Licurgo obliguen a practicar el bien, i a ser virtuosos, mientras otros
lejisladores solo impiden el mal. Este profundo lsofo i lejislador conoci la
fuerza y debilidad del hombre, i las supo conciliar tan bien con los deberes i
necesidades del ciudadano, que entre nosotros los intereses particulares se confunden con los de la Repblica. As un estado pequeo (Lacedemona) es el ms
poderoso de la Grecia, porque aqu a todo se le d valor, i no hay un grado de
fuerza que no se dirija al bien jeneral, ni un acto de virtud que se pierda para la
Patria... As deseara yo que procediese la lejislacion en nuestra Patria.
Como se ve, pues, nada ms ilustrado que buscar las herramientas para racionalizar la vida social.
Ms adelante, en el mensaje del Cdigo Moral, expone que el principal estudio
para este Cdigo ha sido un intensa meditacion sobre el fsico y moral de nuestro pais;
Gino Viale Acosta
370
y reconociendo las virtudes y defectos, que en gran parte podemos atribuir al temperamento, localidad, y habitudes, nos hemos empeado en fomentar y adelantar estas
virtudes, y corregir los vicios. De tal manera que el contenido de la obra se desarroll
tomando en consideracin el fsico y moral del pas. Aqu parece advertirse una cierta
inuencia de Montesquieu al estimar que el fsico y clima de un lugar condiciona el
comportamiento de sus habitantes. En nuestro caso, don Juan considera a Chile como
un pueblo, cuyo fsico produce un carcter moderado i una imajinacion tranquila,
(que) debera permanecer en la buena f i demas virtudes paccas que inspiran conanza a sus habitantes y a sus vecinos109.
Luego, se preocupa de aclarar que las instituciones del Cdigo no se sustentan en
la coaccin de las leyes, sino:
empleando como principales agentes los tres resortes morales mas activos que
obran sobre las acciones y pasiones humanas, saber, el interes, la gloria, y las
costumbres fomentadas por la educacin, as el vicioso, en medio de los laureles y premios con que ve condecoradas por todas partes la virtud y las bellas
acciones, se halla como aislado y excomulgado de la sociedad: jams se le presenta el vicio con algn aliciente; y sobre todo, cuantos le rodean tienen interes
en delatar su crmen.
Terminado el mensaje viene el cuerpo del Cdigo Moral con 625 artculos agrupados en secciones, y estas en ttulos. Dentro del articulado del Cdigo destaca la casustica con que trata de los ms diversos temas jurdicos con un alto contenido moral,
en que la ley parece cumplir un papel pedaggico que transformar a los habitantes de
la Repblica en hombres virtuosos y felices segn el ideal ilustrado.
3.3 BREVE DESCRIPCIN DE LAS INSTITUCIONES REGULADAS POR EL CDIGO MORAL
El Cdigo Moral es un texto con un contenido miscelneo. Trata los ms variados
temas, siempre desde una perspectiva moralista, pues ya hemos visto la concepcin
que Egaa tiene de la ley, la moral y la educacin. Se advierte a lo largo de sus disposiciones que recoge todo el pensamiento de los autores ilustrados del siglo XVIII, con
una posicin rigorista en lo moral que en muchos casos coincide con la normativa de
los reyes borbones durante la monarqua.
Antes de entrar en el examen pormenorizado de las disposiciones relativas a la
familia, que es el objeto de este estudio, estimamos pertinente hacer una breve descripcin de las instituciones ms importantes contempladas y reguladas por Egaa en
su obra, reservndonos el detalle para investigaciones posteriores.
Ilustracin IX al Proyecto de Constitucin para el Estado de Chile, que, por disposicin del Alto Congreso Nacional, se escribi en el ao de 1811, i en el de 13 se public por
rden del Supremo Gobierno.
109
371
Parte el Cdigo tratando del culto y la Iglesia110 con una posicin sumamente
regalista, que nos recuerda las polticas del Conde de Campomanes111. Comienza el
artculo primero sealando que la religion del Estado es la catlica, apostlica, romana, con esclusion del culto y ejercicio maniesto de cualquier otra, y no poda
ser de otro modo, as lo dispuso en su proyecto de Constitucin de 1811 y lo vinieron
repitiendo todos los reglamentos y constituciones posteriores, salvo el reglamento de
1812 que omiti la palabra romana. Don Juan Egaa considera que la unidad religiosa es fundamental para la felicidad del Estado, as lo explica en la Ilustracin VIII
titulada Conviene la Tolerancia Religiosa?, recurriendo, como es costumbre en l,
a la historia:
es tal la inuencia de la relijion sobre el civismo, i la permanencia de las leyes
i costumbres que entre los Indios, los Persas, los Turcos i los Judios que tienen
establecido su sistema civil sobre principios relijiosos, no ha podido el despotismo de Asia destruir sus costumbres i leyes fundamentales en tantos siglos; y
todo el poder de Roma i el dio de la tierra no pueden acabar con las costumbres
y civismo de los Judios, despues de hallarse dispersos por todo el Universo. Yo
creo que Dios se ha valido de este principio natural para sostener hasta hoy la
diseminada Nacion Judaica. Al contrario, la Europa que se haya bastante dbil
en la relijion, i que casi en todo i por todo, quiere separar de sta el civismo,
hace tiempo que no tiene patriotismo ni an costumbres. Sin relijion uniforme se
formar un pueblo de comerciantes, pero no de ciudadanos.... Cicern juzgaba
que el poder i patriotismo de Roma se debia a su mayor religiosidad: i la Espaa,
que era en Europa, la Monarqua mas relijiosa, ha manifestado mayor patriotismo contra Napoleon.
No debe extraarnos, entonces, que el artculo 4 disponga que ninguna autoridad podr permitir aun temporalmente en Chile un ateo, al que profese una religion
que prohba el culto esterno, que niegue a los actos morales los premios y castigos
de una vida futura, pues considera que el progreso no se obtiene tanto con una gran
libertad de admitir extranjeros, sino facilitando los medios de subsistencia y comodidad a los habitantes; y es categrico al respecto:
desengamonos dice sin Relijion uniforme no puede haber un civismo concorde; ni un gobierno puede tener esa absoluta proteccion. Jamas estuvo mas desorganizada la Francia, que cuando se apart a la relijion de todos los principios
polticos; i la Inglaterra con toda la tolerancia i proteccion que proclama, tiene
establecida su frmula de f particular para sus funcionarios i ha tenido prohibido el catolicismo112.
110
Sobre la posicin de Egaa respecto a la Iglesia puede consultarse GNGORA, Mario,
El Pensamiento de Juan Egaa sobre la reforma eclesistica: avance y repliegue de una ideologa de la poca de la Independencia, en: EL MISMO, Estudios de la Historia de las Ideas y de la
Historia Social. Valparaso, Chile: Ediciones Universitarias de Valparaso, 1980, pp. 183-209.
111
Sobre el pensamiento de Pedro Rodrguez de Campomanes relativo a la Iglesia puede
consultarse BRAVO LIRA, Bernardino, Campomanes y la Ilustracin (n. 20), pp. 223-249.
112
Ilustracin VIII al Proyecto de Constitucin de Egaa escrito en 1811 y publicado en
1813.
Gino Viale Acosta
372
Por lo mismo, al tenor del artculo 15, no se permiten controversias que alteren
modiquen el estado de creencia actual sobre el dogma, los misterios, y la disciplina
esencial y universal de la Iglesia catlica. En todo caso: la ley no castiga los hombres por sus opiniones privadas religiosas; pero les niega los derechos de naturaleza
y ciudadana chilena, si no obtienen privilegio especial del gobierno113, pues Egaa
considera que no debemos condenar a muerte a los hombres que no creen como nosotros; pero no formemos con ellos una familia; i cuando no sean muy tiles, tampoco
los deshechemos, dejndolo todo a la prudencia de nuestros Majistrados114.
Tambin se procura reglamentar detalladamente el culto, sealando los das en
que debe celebrarse (arts. 5, 6 y 13), la disciplina y actividades que deben observar
los ministros del culto (arts. 7, 8 y 9) y hasta un orido himno de homenaje al Ser
Supremo que debe ser entonado antes de la misa o esta principal de cada poblacin,
en la forma y con la letra que la propia disposicin seala (arts. 12 y 13).
Contina el Cdigo regulando el Estado Eclesistico y Ministros del Culto, mostrando una posicin regalista muy propia de los autores ilustrados. Producida la ruptura poltica con la corona espaola los nuevos gobernantes se sientes herederos del
patronato que ejerca el monarca sobre la iglesia. La posicin de los ilustrados al
respecto ser la de concebir tales prerrogativas como atributos inherentes a la soberana del Estado; de manera que apreciamos aqu otro aspecto de continuidad entre la
monarqua indiana y la repblica que trasciende a los hechos de la independencia. La
Iglesia, en concepto de Egaa, debe estar sujeta a la tutela del Estado, as se desprende del tenor del artculo 27: todo Eclesistico es sbdito del gobierno, quien arregla
su polica, y calica su moralidad y costumbres, muy acorde con la aoranza de los
ilustrados por revivir las instituciones de la Iglesia primitiva. En el mismo sentido, se
ocupa de denir la situacin del clero respecto a la Santa Sede dejando muy en claro
que el clero chileno depende de los obispos: el Estado no permite en su territorio
instituto eclesistico, ni individuo de esta gerarqua (sin carcter diplomtico), que no
dependa de la jurisdiccion ordinaria de los obispos sus vicarios, y que no se ocupen
en todos los ministerios correspondientes al rden sagrado de que estn investidos115.
Relacionado con lo mismo, el artculo 21 consagra el llamado Pase Regio, de races indianas, en los siguientes trminos: ninguna clase de preces podrn elevarse al
Solio Ponticio, sino por conducto del gobierno, quien se dirijirn los despachos y
contestaciones, para que puedan hacerse efectivas en el Estado, previo el pase correspondiente. Lo mismo se practicar con las remitidas motu propio. No conforme con
esto, se preocupa de precisar su papel frente al gobierno temporal: el sacerdocio no
tiene opiniones polticas; obedece los gobiernos de hecho; y cumple sus funciones
espirituales. Jams se mezcla en los negocios civiles, y responde las autoridades
seculares de este abuso116, a su vez previene que todo ministro del culto, que en sus
discursos ministeriales censure el gobierno, las leyes, actos emanados de las autoridades pblicas, sufrir las penas sealadas por la ley estos delitos117. Con todo el
ministro del culto que en las disposiciones civiles crea violadas la religion la moral,
113
114
115
116
117
Artculo 2.
Ilustracin VIII.
Artculo 28.
Artculo 34.
Artculo 38.
373
tiene derecho para representarlo las magistraturas que puedan remediar el abuso,
derecho que debe practicarse con moderacin y sin escndalo.
Para los ocios y dignidades eclesisticas, el artculo 26 establece el famoso
derecho de presentacin, correspondiendo este a la Nacin y sus magistrados
constitucionales en los casos previstos por la ley. Para ello el agraciado debe contar
con la probidad e instruccin necesaria a que se reeren los artculos 29 y 30. En
consecuencia, los eclesisticos pasan a tener una calidad semejante a la de empleados
pblicos, y por tanto, deben ser protegidos y respetados por la ley (art. 16), el Estado
se debe encargar de mantener a los prrocos cmoda y decentemente (art. 32) obteniendo los recursos de las alcabalas y demas derechos sobre censos, ventas, y frutos
de bienes eclesisticos, pertenecientes sus individuos... as como una porcion de
los diezmos, y todas las primicias (art. 33). Queda tambin regulada estrictamente la
jurisdiccin eclesistica, precisando las penas que pueden imponerse (art. 18), fuero
pasivo del clero (art. 19) y algunas materias de la competencia de tales tribunales (arts.
20 y 22). Por ltimo dentro del artculo 35 encontramos un interesante precepto que
dispone: no se pagar a los eclesisticos renta emolumento que resulte de fondos
pblicos gremiales, sin previo certicado del funcionario territorial de moralidad de
haber cumplido con las obligaciones que les corresponden en este Cdigo, y con la
residencia local, si est afecta a su benecio. Algunos de los fundamentos de la poltica regalista de Egaa pueden verse en la Ilustracin VI al proyecto de Constitucin
de 1811 publicada en 1813, que lleva por ttulo Reexiones sobre los artculos de esta
Constitucin, relativos al Estado Eclesistico.
Luego de reglamentar la moralidad y rgimen familiar y la educacin nacional, tema que nos reservamos para la segunda parte de esta obra, el Cdigo se ocupa
en el Ttulo IV de la Moralidad y Policia en el Rgimen Interior de las Subdelegaciones, Prefecturas, y Comunidades Establecidas por la Constitucin. Para ello divide
el Estado en delegaciones, subdelegaciones, prefecturas e inspecciones (art. 137). El
inspector es un funcionario a cargo de una comunidad formada por diez casa habitadas en la poblacin, en los campos; mientras que diez comunidades forman una
prefectura a cuyo cargo existe un prefecto; a su vez, el territorio del subdelegado lo
forma la subdelegacin constituida por diez prefecturas; todas las subdelegaciones
estn subordinadas al delegado que es jefe poltico y militar de su distrito, bajo la dependencia inmediata del supremo gobierno (art.138). Siempre en su afn moralizador,
Egaa dispone en el artculo 139 que:
las inspecciones y prefecturas son la base poltica de las virtudes civicas, costumbres, policia, y estadstica de la Repblica: forman unas familias reguladas
por ciertos deberes de mutua benecencia y responsabilidad. Sus inspectores y
prefectos arreglan, presiden y conservan la moralidad y polica de sus respectivas
comarcas.
Con la nalidad de realzar la dignidad de las respectivas investiduras establece que:
los inspectores llevarn siempre una cucarda blanca en el sombrero, atada con
un cordon y boton de plata; los prefectos, la misma cucarda con cordon y boton
de oro; los subdelegados la misma cucarda, colocando en el centro de ella una
estrella de oro: su traje ministerial ser negro de otro color oscuro, con un bordado ligero de plata en la vuelta, y una estrella de oro (art. 140).
Gino Viale Acosta
374
En tanto que el artculo 143 previene que los inspectores, prefectos, y subdelegados son magistrados de la Repblica, quienes se debe particular honor, sumisin
y respeto: forman un cuerpo con la municipalidad en toda funcion de etiqueta. El
artculo siguiente se encarga de sealar cules son las manifestaciones de reverencia
que los ciudadanos deben brindar a estos magistrados, advirtiendo en el numerando
tercero que los insultos de obra de palabra contra los magistrados que se maniestan con insignias, en el ejercicio de su ministerio sern juzgados dentro de ocho dias
perentorios en cada instancia, bajo pena de una grave resulta al tribunal que escediere
de este trmino sin causa legtima y aprobada. Las atribuciones de tales magistraturas
aparecen descritas entre los artculos 145 y 148.
A partir del artculo 149 nos encontramos con normas, con un fuerte espritu
ilustrado, que regulan la polica de las Comunidades y Prefecturas, all se establece
un boletn de domicilio que debe entregar el inspector y que todo habitante de Chile
debe llevar consigo, con el objeto de llevar registro de su habitacin, ocupacin, etc.
Adems, se norman una serie de aspectos de la vida al interior de las comunidades y
prefecturas en miras de la felicidad pblica. Se persigue a los vagos, ociosos y personas sin ocupacin; se obliga a todo individuo de la comunidad a denunciar a los infantes que no concurren a las escuelas para su educacin (art. 151); hay una preocupacin
fuerte por el socorro de los enfermos o impedidos pobres de una comunidad (art. 156);
y en n, un afn de promover la educacin religiosa y moral, la salud y el bienestar
en las distintas unidades administrativas. Es de notar el profundo parecido de muchas
de estas disposiciones con la normativa de Carlos III y los bandos de buen gobierno
dictados por los gobernadores en tiempos de la monarqua indiana.
Otro aspecto de inters lo constituye el Ttulo VI referente al Estado Poltico de
los Chilenos, a que da inicio el artculo 196 del tenor siguiente: la condicion Estado poltico de los habitantes de Chile se divide en cuatro clases que son; residentes
en Chile, ciudadanos activos electorales; ciudadanos pasivos elegibles. Para ser
residente basta habitar en Chile y respetar su religin, leyes y costumbres; en tal caso
tiene el derecho de residencia y hospitalidad (adems de) la proteccion, seguridad y
demas derechos que entre las naciones cultas se deben un estrangero honesto y pacco (art. 197). Por su parte, el artculo 198 prescribe que es natural de Chile, el que
ha nacido en su territorio; y todo el que obtiene carta de naturaleza, lo que le permite
gozar de todos los derechos que la ley no reserva exclusivamente a los ciudadanos.
Para tener la calidad de ciudadanos activo o electoral es necesario:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Tener veinticinco aos;

Ser natural de Chile;
Gozar de una propiedad inmueble de valor de tres mil pesos, o contribuir alguna
talla o derecho scal directo que llegue a ciento cincuenta pesos anuales, o que
goce de una renta nacional que llegue a seiscientos pesos, o que la ley le conceda
el privilegio de ciudadano segn la calidad de su mrito cvico;
Debe profesar la religin catlica romana;
Saber leer y escribir;
Y haber cumplido con el servicio cvico comn que establece este Cdigo118.
118
Artculo 199.
375
El mrito cvico aparece denido por el artculo 201 como un servicio preliminar que verica todo Chileno para obtener la condicin de ciudadano, y que por
s solo, si es en grado eminente, acompaado de los demas requisitos prevenidos
en la sesion anterior, si el comun, le constituye ciudadano electoral elegible. Y a
continuacin se enumeran una serie de formas para obtenerlo, tales como servicios
militares119; mejoras rurales120; destinar una fabrica a las necesidades de la industria
nacional121; la instruccin gratuita122; ciertos servicios de carcter administrativo123;
servicios en obras pblicas124; por inventos y escritos que solidamente adelanten los
conocimientos industriales o cientcos125; el que establece o fomenta ocupacin para
las mujeres126; el servir en establecimientos de benecencia y moralidad, trabajando
en hospitales, hospicios, casas de correccin, crceles, etc.127; el aportar fondos destinados a fomentar el comercio, agricultura y fbricas128; cumpliendo ciertos ministerios
pblicos y piadosos, como ciertos magistrados que cumplen tres aos ejerciendo sus
funciones (inspectores, prefectos, subdelegados y conciliadores), abogados y procuradores de pobres, los que acusan los insultos contra los padres, magistrados o personas
miserables, entre otros129; la benecencia en materia de salud pblica130; el dedicarse
a estudios medicales y qumicos131; los que entregan su tiempo con sus propios fondos
a la instruccin moral, educacin y culto132; los que se dedican al estudio de ciertas
disciplinas cientcas133; y el que presente seis hijos legtimos instruidos en alguna
profesin de que puedan subsistir134. Las disposiciones pertinentes se ocupan de aclarar en que casos se obtiene el mrito cvico comn o la ciudadana electoral. Queda de
maniesto, pues, el trasfondo ilustrado que hay detrs de cada una de las disposiciones
referidas por lo que no ahondaremos en ello.
El Cdigo Moral crea tambin la categora de benemrito de la patria para
aquel ciudadano cuyos servicios esceden estraordinariamente los que exije el mrito cvico; y por su eminencia se hace acreedor la particular gratitud y honrosas
distinciones de sus conciudadanos135. Estos pueden ser constitucionales o en grado
heroico (art. 232) y el artculo 234 se encarga de establecer los servicios principales
para obtener tales calidades. Ms adelante se explica cuales son los funcionarios y la
Artculos 202 y 203.

Artculo 204.
121
Artculo 205.
122
Artculos 206 y 207.
123
Artculo 208.
124
Artculo 209.
125
Artculos 210 y 211.
126
Artculos 212 y 213.
127
Artculos 214 y 215.
128
Artculos 216.
129
Artculos 217 y 218.
130
Artculo 219.
131
Artculos 220 y 221.
132
Artculo 222.
133
Artculo 223.
134
Artculo 225.
135
Artculo 229.
119
120
Gino Viale Acosta
376
forma de calicar tales mritos y hasta existe un registro del mrito cvico, adems de
premios, honores y privilegios que obtienen los benemritos.
El ciudadano pasivo o elegible es, al tenor del artculo 200, todo el que es electoral, si la Constitucin este Cdigo no exijen otras calidades.
Complementando lo dispuesto por la Constitucin de 1823, el ttulo X del Cdigo de Egaa estatuye las Fiestas cvicas, y honores que en ellas reciben los benemritos, con profundas similitudes y hasta procedencia podra pensarse de la revolucin
francesa136. Se establecen cuatro estas cvicas en cada ao con toda la pompa esterior incentivos heroicos posibles (art. 282):
1.- La esta de la benecencia pblica instalacion de benemritos que debe
celebrarse el 12 de febrero como aniversario de la restauracin del Estado en la batalla de Chacabuco (art. 285) dedicada a quienes ms han contribuido a la prosperidad
nacional en polica, industria, instruccin pblica y moral, y al cumplimiento de las
leyes y supremas disposiciones. Las ritualidades aparecen sealadas en el artculo 287.
2.- Existe adems una esta de la justicia y Moralidad pblica para proclamar
las virtudes que consolidan el buen rden social, y la moralidad pblica, especialmente la integridad y activo celo de los magistrados, el respeto y sumisin las leyes,
los padres y a las magistraras (art. 288). Su celebracin es el 5 de abril recordando
la batalla de Maip y del vurtuoso esfuerzo con que los ciudadanos no desesperron
de la salud de la Repblica, reuniendose sus magistrados, y obedeciendo sus rdenes
con absoluto desprecio del peligro (art. 288). El ceremonial aparece descrito en la
misma disposicin.
3.- Ms adelante encontramos regulada la esta de la agricultura industria nacional para honrar los trabajos tiles en materia de agricultura e industria. Se celebra
el 18 de septiembre transrindose un da de Octubre, en aniversario del primer
gobierno nacional instalado en Chile (art. 289), estableciendo el mismo precepto las
ritualidades con que debe celebrarse.
4.- Finalmente, existe una esta de la gratitud nacional, que debe celebrarse
en el mes de diciembre en aniversario de la promulgacin de la Constitucin poltica
de Chile, y en obsequio de sus defensores, y de aquellos ciudadanos cuyos eminentes
servicios han contribuido su independencia, y a su organizacin social (art. 291),
describindose a continuacin el ritual y pompa con que debe celebrarse.
Otro aspecto que considero interesante es el de la Moralidad ministerial de los
funcionarios de que trata el Ttulo XIV de esta obra. All queda regulado el comportamiento que deben observar los funcionarios pblicos, quienes los calican, la moral
que se espera de ellos, su responsabilidad y algunos procedimientos de carcter administrativos. Se establece, adems, una residencia similar a la existente en tiempos de
la monarqua indiana para todos los funcionarios, existiendo ciertas normas procedimentales para ello.
Un ilustrado como Juan Egaa no poda olvidar la administracin de justicia. A
ella destina el Ttulo XVIII denominado De la Organizacin Judiciaria. Recordemos
que Egaa es el creador de un sistema judicial que en gran parte sigue vigente hasta
nuestros das, siendo este uno de los grandes aportes que debemos a la Constitucin
moralista y que se ha venido repitiendo en las constituciones hasta el da de hoy. Ya
hemos explicado la preocupacin de los autores ilustrados por el tema de la administracin de justicia, por lo que nos remitimos a lo dicho.
136
GNGORA, Mario, El rasgo utpico (n. 86), pp. 207 y ss.
377
El artculo 541 establece los tribunales que deben conocer de materias civiles: la
Corte Suprema de moralidad judicial, de negocios del Estado, y del derecho internacional (cuya composicin, competencia y procedimientos aparecen regulados en los
artculos 590 a 606); las Cortes denitivas (art. 564 a 571); tribunales de instruccin
de interdictos (art. 554 a 563); tribunal de juicios prcticos (art. 572 a 575); tribunal
denitivo y econmico de comercio (art. 576 a 583); ministros de conciliacin (art.
543 a 553); juzgados correccionales y domsticos (art. 584 a 589).
Todo juicio que no es criminal, pblico exceptuado por la ley, o sea de carcter civil, debe ser conocidos por tres juzgados: el de conciliacin, el de instruccin,
y el denitivo establecido para aquel juicio (art. 540); en procedimientos verbales y
audiencias (art. 542). Encontramos, adems, interesantes disposiciones en materia de
recusaciones en los artculos 606 a 612. El aspecto criminal lo encontramos en el Ttulo XVI relativo a Las penas y solemnidades de su ejecucin. En l se estatuyen las
distintas sanciones con que el Cdigo castiga a los responsables de ciertas conductas,
se tipica el delito, se explica en que consiste la pena y la manera en que esta debe
ejecutarse. Las penas son variadas, las enumera el artculo 447 y van desde la muerte
en garrote, con que se castiga el delito de parricidio, hasta la simple reclusin. Muchas penas se caracterizan por su carcter moralizador y ejemplicador, que a juicio
de Galdames aparecen pretendiendo restaurar una poca envejecida y desdeada137.
As hemos dado una pequea pincelada de las principales instituciones jurdicas
reguladas por el Cdigo Moral demostrando el gran inters que esta obra presenta para
juristas y estudiosos de nuestro pasado jurdico. Muchos de los temas contemplados
por la obra de Egaa aparecen omitidos o tan solo insinuados, por lo que su estudio
queda reservado para trabajos posteriores.
4. LA FAMILIA EN EL CDIGO MORAL
4.1 GENERALIDADES
Don Juan Egaa no trata, en el Cdigo Moral, de la familia en forma orgnica. Si
bien destina el ttulo segundo de la obra a la Moralidad y rgimen familiar, donde
encontramos algunas referencias al matrimonio y sus efectos, consejo de familia, patria potestad y deberes liales; el resto aparece diseminado a lo largo del articulado
del Cdigo, en que el jurista abordando otras materias hace referencia en diversos
preceptos a instituciones relacionadas con el derecho de familia. Nuestra labor, en
consecuencia, ha consistido, en esta parte, en agrupar las diferentes normas relativas
a la familia intentando armar un cuerpo coherente y sistemtico, procurando descubrir
su trasfondo doctrinario.
Constatamos, por su parte, que los temas regulados por Egaa en las diferentes
instituciones que conforman el derecho de familia (v.gr. el matrimonio) suelen ser
demasiados especcos, dejando la ms de las veces sin regular la mayor parte del
tema respectivo. Esto no debe inquietarnos y debemos concluir que en el resto suple
el derecho indiano, que recin se est derogando a medida que se gestan nuevas leyes
137
Gino Viale Acosta
378
patrias. De manera que las omisiones entenda Egaa deban suplirse con el derecho
tradicional.
El pensamiento de Juan Egaa en materia de familia no es original. l es un
hombre de su poca: la ilustracin catlica. Se interesa, por tanto, en el desarrollo
cientco, le preocupa la educacin y la felicidad pblica, se apasiona por los temas
morales, en n, nada de lo que es caro a los ilustrados deja indiferente a nuestro jurista. Como promotor de las luces y hombre de una profunda religiosidad, participa de
una posicin rigorista en lo moral proclive al jansenismo, segn queda de maniesto al
examinar su normativa de la familia. Adems, simpatiza y siente profunda admiracin
por el pensamiento y losofa china, cosa que no tiene nada de extrao considerando
la fascinacin de los ilustrados por todo lo extico, en especial lo oriental. Gran admiracin debe haber sentido Egaa de una cultura que fue capaz de conocer el derecho
natural al margen de la revelacin valindose solo del uso de la razn. La inuencia
que los chinos ejercen sobre Egaa es indudable, considerando las referencias que de
ellos hace en sus distintas obras y de la cantidad de volmenes de procedencia oriental
contenidas en la biblioteca de los Egaa138. Concretando un poco, al tratar de la familia
nuestro personaje muestra unas similitudes asombrosas con el pensamiento confuciano, sobre todo en el respeto y reverencia que se debe a los padres, en los correctivos de
estos para mejorar la moralidad de los hijos o en los honores y recompensas para los
padres que se destacan por la buena educacin que han brindado a sus hijos.
Si bien hay una losofa ilustrada que inspira las normas de familia, Egaa no
se muestra como especialmente innovador respecto a lo regulado por el derecho tradicional. Segn se ver, hay una perfecta armona entre muchas de las disposiciones
dictadas por los reyes borbones y los nuevos preceptos estatuidos por Egaa. De manera que nos encontraremos con que muchas de las instituciones en estudio tienen
su origen en el derecho indiano y, an ms, en algunos casos sern recogidas por las
codicaciones del siglo XIX.
La familia aparece regulada con el sello moralista que caracteriza al Cdigo.
As, pues, al tratar de las distintas instituciones se hace referencia a la moral, lo que
nos parece lgico considerando que al interior de la familia es donde mejor puede
inculcarse los hbitos y virtudes morales con que Egaa pretende racionalizar la vida
de los hombres procurando conseguir su felicidad. Aprovechamos, tambin, esta segunda parte para incluir el tema de la educacin nacional, tpico al que nuestro autor
daba especial importancia, al punto de constituir uno de los pilares fundamentales de
su pensamiento. Tratamos de l al referirnos a los requisitos que exige el cdigo para
ejercer los derechos de la potestad paterna, uno de los cuales es el de educar a los hijos. Nos aprovecharemos, pues, de esto para analizar todas las disposiciones referidas
al tema en la obra de Egaa.
4.2 MATRIMONIO
El Cdigo, en el Ttulo Segundo, seccin primera, trata De los Matrimonios. Sin embargo, al examinar las disposiciones pertinentes podemos constatar que solo se tratan
aspectos muy puntuales en relacin a la institucin, tales como ciertos impedimen-
El tema ha sido estudiado por DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, El pensamiento confuciano (n. 35), pp. 143-193.
138
379
tos139, registro140, deberes de los esposos141 y algunas disposiciones de carcter sucesorio entre cnyuges142. De manera que en todos los otros aspectos del matrimonio no
tratados por Egaa quedan regidos por el derecho tradicional, que tiene el carcter de
supletorio en todos aquellos aspectos no tratados por la nueva legislacin patria143-144.
Del anlisis de los preceptos que tratan el matrimonio en el Cdigo Moral vemos una
fuerte corriente ilustrada que inspira al autor, llevndolo en varias ocasiones a modicar lo establecido por el sistema indiano; y en otras ocasiones conrma lo que ya
apareca dicho por el derecho tradicional, sobre todo en aquellas materias que fueron
revisadas por los reyes borbones durante el siglo XVIII.
Don Juan Egaa en la ilustracin XIII del Proyecto de Constitucion para el Estado de Chile, que, por disposicin del Alto Congreso Nacional, se escribi en el ao de
1811, i en el de 13 se public por rden del Supremo Gobierno, que titula Cmo deben
formarse los matrimonios, seala que las verdaderas leyes que fomentan los matrimonios consisten en dar ocupacion a los hombres, en evitar la incontinencia pblica,
fomentando las costumbres, la ambicin de opinin, i sobre todo, dando educacion y
ocupacion a las mujeres, cuyo sexo excede en este pais. Si bien esta ilustracin est
dada para el proyecto de 1813, debemos considerar que estas mismas ideas y principios se vuelcan ms tarde en la Constitucin Moralista, de la cual el Cdigo Moral
sera ley complementaria. Mxime si recordamos que gran parte de las ilustraciones
aparecen transcritas en el examen instructivo de la Constitucin de 1823. De modo que
aqu tenemos ciertos principios dados por Egaa que deben inspirar cualesquiera leyes
que se dicten sobre la materia y que en cierto modo aparecen tambin en el Cdigo.
Al matrimonio suelen preceder los esponsales, esto es la promesa de futuro
matrimonio que puede preceder a la celebracin de ste145. El Cdigo establece al respecto, en su artculo 52, que en ningn fuero se admitir demanda de esponsales por
menores, sin que a la promesa haya precedido el consentimiento legal de los padres,
personas que dispone el artculo anterior. De tal modo, pues, que quien pretenda
concertar esponsales, para exigir en juicio su cumplimiento debe haber obtenido el
consentimiento de su padre o madre; faltando estos, el ascendiente ms prximo y
mayor de edad hasta el cuarto grado; los tutores, el consejo de familia, o el defensor
de menores, en el mismo orden sealado.
Esta disposicin no hace ms que repetir lo dispuesto en la Pragmtica de Bernardo OHiggins de 9 de septiembre de 1820, conocida tambin como el senadoconsulto
de 1820 sobre matrimonios. All se dispona en su art. 19 que ninguna demanda de
Artculos 48, 50, 51.

Artculo 47.
141
Artculo 53.
142
Artculos 54, 55, 56.
143
Vid. DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, El matrimonio en Chile segn la legislacin y
la doctrina de los autores. Aspectos generales previos al sacramento, en: Revista Chilena de
Historia del Derecho, N 18, pp. 245-262. Santiago, Chile: Facultad de Derecho, Universidad
de Chile, 1999-2000.
144
El hecho de que el matrimonio tenga el doble carcter de contrato y sacramento, hizo
que en su regulacin interviniera tanto el derecho emanado de la Corona como el derecho cannico. Sobre el tema del matrimonio en el derecho indiano es fundamental DOUGNAC RODRGUEZ,
Antonio, Esquema del derecho de familia indiano, pp. 111 y ss.
145
GUTIRREZ, Alviz; ARMARIO, Faustino, Diccionario de derecho romano 4 ed..
139
140
380
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esponsales de los que no tienen edad para deliberar por s se admitir en los tribunales
del Estado si no ha precedido el consentimiento de los padres o personas autorizadas
para ello en un instrumento pblico y fehaciente. Cabe destacar la inuencia que
debe haber tenido la voz de don Juan Egaa en la confeccin del precepto, sobre todo
tomando en consideracin que l personalmente particip en la comisin que elabor
el proyecto, junto a don Jos Astorga y Bernardo de la Vera y Pintado146
Con anterioridad a la emancipacin, durante el siglo XVIII, fueron dictadas una
serie de disposiciones, sobre todo bajo el gobierno de Carlos III, tendientes a racionalizar las uniones a n de evitar la concertacin de esponsales y celebracin de
matrimonios entre personas de distinta condicin social. Para esto, siguiendo una posicin rigorista en lo moral, se haca indispensable la intervencin de los padres en la
concertacin de esponsales. Esta exigencia fue tratada en diversas disposiciones: as
la Pragmtica de Carlos III sobre matrimonio de los hijos de familia de 1776, aplicada
en Indias a travs de real cdula de 7 de abril de 1778 exiga
que en la concertacin de esponsales de los hijos de familia menores de 25 aos
interviniese el consentimiento en primer lugar del padre, y en defecto suyo, de
la madre, y a falta de sta, sucesivamente, de los abuelos en ambas lneas, dos
parientes cercanos mayores de edad y que no tuvieran inters en el matrimonio
y, nalmente, los tutores o curadores, si bien estos ltimos deban proceder con
autorizacin judicial. Los mayores de 25 solo requeran el consejo paterno, el
que podan seguir o no. Para los indios se dispona que si sus padres no fueran
conocidos o no pudiera observarse su asenso pronta y fcilmente, se recurriera
al de los curas doctrineros, sin que estos pidieran cobrar estipendio alguno147.
Ms tarde cambi la regla por una real orden de 21 de mayo de 1783, hacindose
necesario el consentimiento paterno, aun despus de haber cumplido el hijo 25 aos;
sin embargo, a la muerte del padre el hijo poda actuar segn su parecer. Y por medio
de una cdula de 31 de agosto de 1784 se prohbe a los tribunales eclesisticos admitir
demanda sobre cumplimiento de esponsales sin la referida autorizacin paterna148.
Se vuelve a innovar en la materia a travs de una disposicin de abril de 1803.
Ahora los mayores de 25 y las mayores de 23 no necesitan de autorizacin para concertar esponsales, pero s los menores de tales edades. El padre o quien le subrogue
para dar el consentimiento no necesitaba justicar su disenso, terminando de este
modo con la posibilidad de un juicio para calicar la negativa149.
Todos estos cambios legislativos tuvieron por norte dar una estructura racional a
los matrimonios, conforme a los cnones ilustrados ya comentados en la parte primera
de esta obra, de modo que la intervencin de los padres u otros parientes que les subrogaran terminaran con las nupcias entre personas de desigual linaje. Por otra parte,
se considera de derecho natural que los hijos se sometan, respeten y oigan el consejo
146
NAZAR MELEJ, Ana Mara, El Senadoconsulto sobre Matrimonios de 1820, en: Revista electrnica de la Facultad de Filosofa y Humanidades de la Universidad de Chile, N 4,
http://www2.cyberhumanitatis.uchile.cl/04/textos/anazar.html.
147
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144), p. 73.
148
Insiste en lo mismo una real cdula de 9 de marzo de 1787 y tambin en cdula de 10
de abril de 1803, incorporada a la Novsima Recopilacin, 10, 2, 18.
149
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144), pp.78-79.
381
de sus padres, teniendo presente que ellos son quienes mejor pueden conocer lo que
es bueno para estos.
Tambin encontramos en el Cdigo unas pocas disposiciones que establecen
impedimentos para contraer matrimonio. El derecho cannico considera impedimentos dirimentes a aquellos que invalidan el matrimonio, de modo que la sancin a su
contravencin es la nulidad del mismo; por su parte, impedimentos impedientes son
aquellos que no anulan el matrimonio, pero lo hacen ilcito150. Sobre este tema encontramos dos interesantes disposiciones; una establece como impedimento dirimente la
edad hbil para contraer matrimonio, y la otra como impediente el asenso de ciertos
parientes para quienes no hayan cumplido una determinada edad.
En cuanto a la edad hbil para contraer matrimonio, el Cdigo dispone que no
pueden contraer matrimonio los hombres ntes de diez y ocho aos, ni las mugeres
ntes de catorce151. El tema hasta entonces apareca regulado en las Siete Partidas
del rey Alfonso X el Sabio, que siguiendo al derecho romano152, establece la edad para
contraer nupcias en catorce aos para los hombres y doce para las mujeres153. Para el
caso de contravencin de este impedimento dirimente, su sancin era la nulidad del
matrimonio.
Distinto es el caso, en que una persona hbil segn la edad para contraer matrimonio se case sin el consentimiento de su padre u otros parientes en los casos que la
ley lo exige, pues este matrimonio no es nulo, sino ilcito, por contravenir un impedimento impediente. En este sentido el cdigo exige en su artculo 50 el consentimiento
del padre, de la madre en su defecto: faltando estos, del ascendiente ms prximo
y mayor de edad hasta el cuarto grado; de los tutores; del consejo de familia, del
defensor de menores, cada uno por el orden espuesto, para el caso en que el varn
que pretenda contraer matrimonio tenga menos de veinticuatro aos o la mujer menos
de veintiuno.
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Los impedimentos para contraer matrimonio y su aplicacin en Chile hasta la dictacin del Cdigo Civil, en: Revista de Derecho de la Universidad
Catlica de la Santsima Concepcin, N 9, pp. 215-247. Concepcin, Santiago: Universidad
Catlica de la Santsima Concepcin, 2001.
151
Artculo 48.
152
El derecho romano exiga para el matrimonio que los contrayentes fueran pberes. La
pubertad en las mujeres qued establecida desde antiguo en los doce aos de edad. La situacin
de los varones, en cambio, era distinta, pues la escuela de los sabinianos consideraba necesario
un examen para vericar si el varn estaba apto para procrear, mientras que los proculeyanos
sostenan que llegaba a la pubertad al cumplir catorce aos. La discusin se mantuvo hasta
Justiniano, quien opt por el criterio proculeyano. GUZMN BRITO, Alejandro, Derecho Privado
Romano, tomo I, pp. 283- 284.
153
Partidas, 4, 1, 6.
150
Gino Viale Acosta
382
Para el caso de los hijos naturales154-155 reconocidos, el artculo 51 exige consentimiento del padre ascendiente que los reconoce: los que no reconocen familia lo
obtendrn de su tutor, defensor de menores, por su orden156.
El derecho indiano, vigente a la poca de Egaa, contemplaba, tambin, el asenso
paterno como impedimento impediente. Veamos que hay de nuevo y que hay de tradicional en la regulacin de la institucin que nos ofrece Egaa:
1.- El Cdigo Moral requiere el consentimiento paterno para contraer el vnculo nupcial hasta la edad de veinticuatro aos en los hijos y veintiuno en las hijas. El
sistema jurdico indiano, en cambio, no tuvo un criterio uniforme y sus reglas fueron
variando en tiempos de los reyes borbones. As, la Pragmtica de Carlos III sobre
matrimonio de los hijos de familia exigi el asenso paterno para los hijos menores
de veinticinco aos; la real orden de 21 de mayo de 1783 prescindi de la edad del
hijo haciendo necesario el asenso paterno cualquiera fuese la edad del contrayente,
aunque a la muerte del padre poda actuar segn su propio parecer; ms adelante por
disposicin de abril de 1803 se exigi licencia del padre, madre u otros parientes, a los
menores de 25 aos y las menores de 23; ya en el perodo patrio, OHiggins dispuso
en el senadoconsulto de 1820 la exigencia del asenso para los hijos menores de 24 e
hijas menores de 22 aos.
2.- El artculo 50 del citado cdigo establece quines son las personas llamadas a
dar el asenso: padre, madre en su defecto: faltando estos, el ascendiente ms prximo y mayor de edad hasta el cuarto grado; de los tutores; del consejo de familia, del
defensor de menores, cada uno por el orden espuesto. Los hijos naturales reconocidos
requieren del consentimiento del padre ascendiente que los reconoce, para el caso
que no sean reconocidos consentir su tutor y, en su defecto, el defensor de menores.
En el derecho indiano, Fuero Real, 3, 1, 2 se exiga la licencia del padre o la madre,
o de esta en caso de faltar aquel o de los hermanos. Adems, la Pragmtica de Carlos
III sobre matrimonios de los hijos de familia recordemos exiga, si bien para la con-
El derecho indiano considera hijos naturales a aquellos cuyos padres al tiempo de la

concepcin o al del nacimiento estn hbiles para contraer matrimonio sin dispensa, viban o no
juntos en una misma casa como si estubieran casados y sea o no la muger una sola con tal que si
el padre no la tiene en su casa los reconozca por hijos. DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema
del derecho (n. 144), p. 391. A su vez, el Cdigo de Bello se reri a los hijos naturales en sus
artculos 35 y 36; el primero luego de denir a los hijos legtimos como los concebidos durante
el matrimonio verdadero o putativo de sus padres, que produzca efectos civiles, i los legitimados por el matrimonio de los mismos posterior a la concepcin, sealaba que todos los dems
son ilegtimos. Por su parte, el artculo 36 dispuso que los hijos ilegtimos son o naturales, o
de daado ayuntamiento, o simplemente ilegtimos, sealando en el inciso segundo que se
llaman naturales en este Cdigo los que han obtenido el reconocimiento de su padre, o madre,
o ambos, otorgado por instrumento pblico.
155
DOYHARCABAL CASSE, Solange, Evolucin del tratamiento jurdico de los hijos nacidos fuera del matrimonio, en: Revista de Derecho de la Universidad Catlica de la Santsima
Concepcin, N 7, pp. 25-35. Concepcin, Santiago: Universidad Catlica de la Santsima
Concepcin, 1999.
156
Una norma parecida incorpor Andrs Bello, aos ms tarde, en el artculo 108 del
Cdigo Civil chileno: el hijo natural que no haya cumplido veinte i cinco aos estar obligado
a obtener el consentimiento del padre o madre que le haya reconocido con las formalidades
legales, i si ambos le han reconocido i viven, el del padre.
154
383
certacin de esponsales y no para el matrimonio, el consentimiento del padre, a falta

de este de la madre, a falta de esta de los abuelos, de parientes cercanos mayores de
edad que no tengan inters en el matrimonio, y por ltimo, de tutores y curadores con
autorizacin judicial. Si bien la norma est dada para los esponsales, debemos entender que se extiende al matrimonio por ser los esponsales un contrato que precede al
matrimonio y que tiene por nalidad acordarlo. La disposicin de 1803 agrega que a
falta de tutores, deba autorizar el matrimonio el juez competente. Y el senadoconsulto
de 1820 dispuso que los hijos que requeran licencia para contraer matrimonio, deban
presentar por escrito o de modo fehaciente el consentimiento de su padre; a falta de
este, el de la madre; si falta, el de los abuelos; de los tutores que se tengan o que se les
nombre para este solo efecto.
El hijo natural requiere el asenso de quien tenga por padre, madre, abuelo o tutor,
a falta de estos se le nombra un tutor ad hoc.
3.- El Cdigo Moral regula entre las materias que debe conocer el Consejo de
Familia, la calicacin del disenso cuando la edad del que quiere contraer matrimonio exije consentimiento de los padres personas que les subrogan157. Emitido
el dictamen del referido consejo deben sujetarse los interesados su decisin, sin
recurso ulterior158. Esta norma tiene su antecedente en el senadoconsulto de Bernardo
OHiggins de 1820. All se estableci que la negativa del padre o parientes a dar el
consentimiento para contraer matrimonio poda ser impugnada ante la justicia, la que
deba convocar a un consejo de familia ante el cual se presentaran las razones para el
disenso, debindose acatar lo resuelto por la mayora de este consejo. Si bien, con anterioridad, por la disposicin de 1803 se pretendi terminar con los juicios de disenso,
estableciendo que los llamados a consentir no deban justicar la negativa a autorizar
el matrimonio159.
4.- En el Cdigo no se prev sancin para el caso que el hijo de familia o natural
contravenga la norma, casndose a pesar de la negativa de su padre o dems parientes.
Por tanto, quedan vigentes las sanciones de carcter sucesorio que contemplaba el
derecho indiano. Entre estas, el hijo desobediente y su descendencia perdan derecho
a dote y legtimas, no pudiendo ser considerados herederos forzosos ni necesarios.
Era, por otra parte, causal de desheredamiento. Se perdan los derechos a vnculos y
patronatos, salvo ser considerados despus de la ltima lnea transversal llamada a
suceder en el vnculo160.
Sin embargo, el Fuero Real permita a la hija contraer matrimonio, aun frente al
disenso, sin perder sus derechos hereditarios, cuando la negativa era por mal querencia por codicia de retener lo suyo161.
Egaa se coloca en la situacin que no pueda celebrarse un matrimonio por falta
de recursos para pagar a los funcionarios. A este respecto, el artculo 49 dispone que la
insolvencia para pagar los derechos correspondientes a los funcionarios de cualquier
clase y fuero que sean no suspenden las diligencias preliminares a la celebracin de
un matrimonio, disponiendo luego que al pobre la basta un certicado de insolvencia
157
158
159
160
161
Artculo 60.
Ibid.
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144), pp. 132-133.
Fuero Real, 3, 1, 2.
Gino Viale Acosta
384
de su inspector162; y al pudiente, la responsabilidad ejecutiva y verbal. El precepto

citado no especca a qu funcionarios se reere la disposicin, por lo que debemos
entender que comprende a todos quienes intervienen en las diligencias preliminares
a la celebracin de un matrimonio y que deba ser remunerado. Por de dems, as se
desprende del tenor de la norma que dice: a los funcionarios de cualquier clase y
fuero que sean.
Por ltimo, debe dejarse constancia, por los contrayentes y el magistrado de
polica, de la celebracin del matrimonio en un registro que se establece en cada municipalidad, por disponerlo as el artculo 47.
4.3 EFECTOS DEL MATRIMONIO
Se entiende por tales al conjunto de derechos y deberes que los cnyuges asumen
con ocasin del matrimonio. Regula la materia el artculo 53 disponiendo que: los
esposos se deben mutua delidad, socorro y asistencia. El marido es protector natural
de su mujer, su representante, y administrador de los bienes que trae al matrimonio.
La muger est obligada a obedecer y acompaar su marido nterin subsista la unin
domstica163. Por su parte, los artculos 54, 55 y 56 establecen una serie de normas
sucesorias entre cnyuges que han vivido de consuno hasta la muerte. Adems, se
pretende estimular el esmerado cumplimiento de estos deberes a travs de una institucin civil de piedad domstica en que sern honrados y premiados los que mas
se distingan en acciones de mejores... esposos, tenindose por principales virtudes a
considerar el amor, mutuo interes, y concordia conyugal. Entre las cinco distinciones con que el artculo premia a los condecorados, est una medalla que represente un
corazn circulado de una guirnalda, y pendiente de una cadena, con estas respectivas
inscripciones... A la concordia conyugal y en el reverso: El Senado conservador de
El inspector es un funcionario administrativo a cargo de una inspeccin. Esta ltima,

junto con la prefectura, son la base poltica de las virtudes cvicas, costumbres, polica, y estadstica de la Repblica. Sus directores arreglan, presiden y conservan la moralidad y polica
de sus respectivas comarcas (art. 139). La jurisdiccin del inspector comprende diez casas
habitadas en la poblacion, en los campos (art. 138). Su distintivo es una cucarda blanca en
el sombrero, atada con un cordon y boton de plata (art. 140). Tiene como atribuciones propias
en su territorio las de magistrado de polica, tranquilidad y buen rden territorial; de la moralidad y costumbres; de la paz domstica; del arreglo de milicias, y de la parte judicial que les
permite el reglamento (art. 145).
163
Resulta interesante destacar que estos mismos deberes fueron incluidos por Bello en
el Cdigo Civil, toda vez que el artculo 131 dice: los cnyuges estn obligados a guardarse
fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido debe
proteccin a la mujer, y la mujer obediencia al marido. El 133 dispone que: el marido tiene
derecho para obligar a su mujer para vivir con l i seguirle adonde quiera que traslade su residencia, el 135 establece que por el hecho del matrimonio... toma el marido la administracin
de los (bienes) de la mujer y el artculo 137 la mujer no puede, sin autorizacin del marido,
celebrar contrato alguno, ni desistir de un contrato anterior, ni remitir una deuda, ni aceptar o
repudiar una donacin, herencia o legado, ni adquirir a ttulo oneroso o lucrativo, ni enajenar,
hipotecar o empear. As las cosas, no nos cabe la menor duda que, tanto Egaa como Bello,
siguieron en esta materia el derecho tradicional.
162
385
la moralidad nacional164. Tambin se dispone, atendiendo al deber de reverencia y

respeto que debe existir entre esposos, que no pueden declarar uno contra el otro en
ninguna clase de causa o fuero165 y se castiga como parricidio los delitos ms atroces
contra la vida de los esposos, como se explicar ms adelante166.
Del anlisis del articulado del cdigo, podemos clasicar los efectos en:
a)
1.
2.
3.
Deberes de los cnyuges entre s:

Fidelidad
Socorro Mutuo
Asistencia
b)
1.
2.
3.
Deberes del marido para con su mujer:

Ser su protector Natural
Representarla
Administrar los bienes que ella trae al matrimonio
c)
1.
2.
Deberes de la mujer para con su marido

Obedecer y,
Acompaar al marido nterin subsista la unin domstica
a) Deberes de los cnyuges entre s

1.- Fidelidad: Aparece consagrado en el artculo 53 del Cdigo Moral. Este es deber
recproco de los cnyuges en virtud del cual les est vedado tener relaciones sexuales
con quien no sea su marido o mujer. Esto ya aparece contemplado en el sistema jurdico indiano, pues las Siete Partidas al denir el matrimonio deca que: es ayuntamiento de marido de mujer, fecho con tal entencin de vivir siempre en uno de non
se departir; guardando lealtad cada uno de ellos al otro, non se ayuntando el varn
otra mujer, nin ella a otro varn, viviendo ambos dos167. As pues, la infraccin de
este deber por parte de la mujer constitua el delito de adulterio, mientras que el marido contraventor cometa el delito pblico de amancebamiento, tenindose por ms
grave la indelidad de la mujer, por la posibilidad de que esta traiga al matrimonio
hijos provenientes de su adulterio168. El adulterio aparece denido en las Siete Partidas como yerro que hombre hace a sabiendas yaciendo con mujer casada o desposada
con otro169. De tal concepto se desprende que para congurar adulterio era necesario
que el hombre, que yace con mujer casada, est en conocimiento de esta situacin. A
su vez, para la tipicidad del delito de amancebamiento se requiere publicidad de la
Artculo 71.
Artculo 75.
166
Artculo 450.
167
Partidas 4, 2, 1.
168
Si bien estas diferencias fueron recogidas por el derecho codicado, sucesivas reformas al ordenamiento jurdico nacional, tendientes a igualar el estatuto de los cnyuges, han ido
suprimiendo las distinciones tradicionales. As pues, el Cdigo Civil dice hoy en su artculo
132 inciso segundo: cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge.
169
Partidas 7, 17, 1.
164
165
Gino Viale Acosta
386
relacin extraconyugal, de modo que la indelidad privada del marido no congura

el delito170.
La diferencia fundamental, desde un punto de vista jurdico, entre ambas guras,
radica en que el adulterio es delito de accin privada, en tanto que el amancebamiento
era de accin pblica171.
2.- Socorro Mutuo: Que lo consagra el inciso primero del artculo 53. El deber de
socorro, dice Luis Claro Solar comentando el artculo 131 del Cdigo Civil, consiste
en la prestacin en especie en dinero de las cosas necesarias la vida. Es la prestacin de alimentos que un cnyuge debe al otro172. Si bien esta explicacin est dada
comentando el Cdigo Civil que es de data posterior, consideramos que le es aplicable al deber de socorro estatuido en el Cdigo Moral, toda vez que los deberes entre
cnyuges consagrados por ambas legislaciones son los mismos. Por lo dems, ambos
preceptos artculo 53 del Cdigo Moral y artculo 131 del Cdigo Civil recogen el
derecho tradicional indiano.
El sistema tradicional consideraba que los alimentos deban ser congruos y que
tal obligacin emanaba del matrimonio mismo y, por ende, era de derecho natural.
Claro Solar ahondando en el punto sostiene que ella es una obligacin natural del
compromiso que los cnyuges contraen al celebrar el matrimonio; y la ley al reconocer el cambio de voluntades que los ha llevado a unirse, no hace sino darle mayor
fuerza173. No obstante, cesaba en caso que la mujer negare el acceso carnal al marido
y en caso que se negare a seguir el domicilio de este174.
Si bien es este deber recproco de los esposos, normalmente el obligado a prestar
alimentos ser el marido; considerando que l administra la sociedad conyugal, sus
bienes propios y los bienes propios de su mujer, por tanto solo l cuenta con los recursos para hacerlo. Excepcionalmente la mujer deber dar alimentos a su marido, cosa
que podra ocurrir cuando a ella le sea restituida su dote por alguna causa legal y el
marido no tenga bienes propios, encontrndose este en situacin de pobreza.
3.- Asistencia: Consiste en los cuidados personales, en las consolaciones que
uno de los cnyuges debe al otro en las enfermedades y adversidades de la vida175. Su
contenido aparece sealado en las Partidas:
mas si algunos de los que fuesen casados cegase o se ciese sordo o contrecho
o perdiese sus miembros por dolores o por enfermedades o por manera cualquier,
por ninguna destas cosas nin aun que se ciese gafo non debe el uno desamparar
al otro por guardar la fe et la lealtat que se prometieron en el casamiento, ante
Estos mismos delitos aparecern aos ms tarde tipicados en el Cdigo Penal. As se
dispondr en el artculo 375 inciso segundo que cometen adulterio la mujer casada que yace
con varn que no sea su marido, y el que yace con ella sabiendo que es casada, aunque despus
se declare nulo en matrimonio. Mientras que el artculo 381 castiga al marido que tuviere
manceba dentro de la casa conyugal, fuera de ella con escndalo. Estos artculos fueron derogados del Cdigo Penal por el artculo 34 de la Ley N 19.335, de 23 de septiembre de 1994
y actualmente el adulterio trae solo consecuencias de carcter civil.
171
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144). Sobre los privilegios
de que gozaba la mujer casada que comete adulterio, puede verse la misma obra en pp. 239 y ss.
172
CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de derecho civil chileno y comparado, tomo II, p. 20.
173
Ibid.
174
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144), pp. 259-260.
175
CLARO SOLAR, Luis, op. cit. (n. 172), p. 22.
170
387
deben vevir en uno et servir el sano al otro et proveerle de las cosas que menester
le fueren segunt su poder176.
b) Deberes del marido para con su mujer
1.- Ser su protector natural: Contina el art. 53 disponiendo que el marido es protector natural de su mujer. Este deber del marido se concreta en un conjunto de derechos
que este tiene sobre la persona y bienes de su mujer, que se denomin potestad marital177, cuyos efectos, se traducen en una serie de obligaciones de la mujer para con su
marido como el deber de servirlo, seguir su domicilio, el poder de este de reivindicarla, castigarla, etc.
Portalis, justicando el rol que corresponde a cada uno de los cnyuges en la legislacin francesa, en especial la superioridad del marido sobre la mujer, sostiene que:
esta diferencia que existe en su ser, supone otra en sus derechos y en sus respectivos deberes. La fuerza y la audacia estn del lado del hombre; la timidez y
el pudor del lado de la mujer. El hombre y la mujer no pueden participar en los
mismos trabajos, soportar las mismas fatigas, ni entregarse las mismas ocupaciones. No son las leyes, es la naturaleza misma la que ha trazado los destinos
de los dos sexos. La mujer tiene necesidad de proteccin porque es ms dbil;
el hombre es ms libre, porque es ms fuerte. La obediencia de la mujer es un
homenaje tributado al poder que la protege, y es una consecuencia necesaria de la
sociedad conyugal, la que no podra subsistir si uno de los esposos no estuviese
subordinado al otro178.
En el mismo sentido, dice Toullier que:
la naturaleza y las leyes han dado al marido la preeminencia y esta preeminencia
es la fuente del deber de proteccin que la ley impone al marido. De ella deriva
tambin la obediencia de la mujer; es un homenaje rendido al poder que la protege. La potestad marital no es y no debe ser ms que un poder de proteccin y
no de opresin179.
Queda de maniesto, pues, el concepto y fundamento que tuvo en el mundo occidental la institucin de la potestad marital. Nosotros, por ahora, solo nos centramos en
una de sus aristas: la proteccin que el marido debe a su mujer, dejando en claro que la
ley le impone tal deber en atencin a su mayor fortaleza, que nosotros consideramos
Partidas 4, 2, 7.
La potestad marital fue recogida del derecho tradicional por el Cdigo de Bello que
la deni en el artculo 132 como un conjunto de derechos que las leyes conceden al marido
sobre la persona i bienes de la mujer. La norma fue posteriormente derogada por la ley 18.802
de 9 de junio de 1989, que aboli la potestad marital y concedi plena capacidad a la mujer
casada en sociedad conyugal.
178
LOCR, Jean Guillaume, Lgislation de la France, tomo IV, p. 522 (citado en: CLARO
SOLAR, Luis, op. cit. (n. 172), p. 17).
179
Droit civil francais, tomo II, p. 9 (Citado en: CLARO SOLAR, Luis, op. cit. (n. 172), p. 17).
176
177
Gino Viale Acosta
388
tanto fsica como moral. La primera justica el deber de protegerla, en tanto que la
segunda el de representarla y administrar sus bienes.
2.- Representarla: Al tenor del artculo 53 el marido es el representante legal de
su mujer. Esto encuentra sus antecedentes en el derecho de Indias y, en consecuencia,
en el derecho tradicional castellano. Este ltimo entenda que la mujer, en atencin
a sus ocupaciones domsticas, tena poco acceso a cuestiones de papeles y negocios
jurdicos en general, existiendo la posibilidad de verse defraudada por inescrupulosos.
De ah, entonces, la necesidad de ser protegida por un representante, quedando consagrada la incapacidad de la mujer casada en la ley 55 de Toro180.
En atencin a esto, Egaa dispuso en el artculo 62 del Cdigo que hasta que los
hijos no se emancipan, cumplen... veinticinco (aos) si son mugeres, estn sujetos
la patria potestad. Las mujeres sin estado permanecen bajo la custodia tutelar de sus
padres abuelos.
Del anlisis de este artculo desprendemos que la mujer casada, por el hecho del
matrimonio, se emancipaba, esto es, se liberaba de la patria potestad que la tena sometida a su padre, pero su status no cambiaba demasiado, pues segua siendo incapaz,
con la diferencia que, ahora, en vez de estar sujeta a su padre, lo quedaba a su marido,
pasando a ser este su representante legal181. En el caso que ella se emancipara por
haber cumplido ya veinticinco aos, pero permaneciera sin estado, o sea soltera, se le
designaba un tutor que poda ser alguno de sus padres o abuelos. Esto ltimo encuentra su antecedente en el derecho romano que consideraba que la mujer en atencin a
su imbecilitas, esto es su fragilidad, no estaba en condiciones de celebrar contratos ni
involucrarse en negocios, por existir la posibilidad de que abusaran de ella. En razn
de ello se le deba designar un tutor perpetuo que velara por sus intereses, punto en el
cual Egaa se muestra en extremo conservador.
En este aspecto se innova con respecto al sistema indiano, pues para este ltimo
la mujer soltera mayor de veinticinco aos que no estuviera sujeta a patria potestad era
plenamente capaz pudiendo celebrar todo tipo de actos jurdicos, salvo pocas excepciones182. Con el hecho del matrimonio, sin embargo, la mujer se volva incapaz, quedando sometida a la potestad marital. Todo lo anterior encuentra su justicacin en el
rgimen econmico matrimonial de comunidad de bienes restringido a los gananciales, en virtud del cual el marido es respecto de terceros dueo de los bienes sociales.
Adems administra los bienes propios suyos y los de su mujer, con la limitacin que
no puede disponer de los bienes de su esposa sin consentimiento de esta. De tal modo
que para la correcta administracin de la sociedad conyugal por el marido, era conveniente que la mujer no pudiere celebrar contratos ni actos jurdicos, sin su licencia o
autorizacin, que poda constar en el mismo instrumento que contiene el acto o en otro
diverso. Con todo, la mujer recobra la administracin de sus bienes al disolverse el
rgimen matrimonial y en caso que el marido abandonare el domicilio conyugal183. As

Artculo 53.
182
Verbigracia, constituirse en adora.
183
En la obra del profesor Dougnac, que vengo citando, se mencionan numerosos casos
en que la mujer puede actuar por s misma, sin licencia de su marido. Algunos de ellos son:
aceptar herencias con benecio de inventario; puede actuar mediante una autorizacin general
del marido; como mandataria del marido o de un extrao; puede ejercer acciones civiles y criminales en contra del marido; puede actuar por s misma si ejerce algn ocio pblicamente,
180
181
389
pues, va quedando claro que, para el derecho tradicional, la incapacidad de la mujer

deriva de la circunstancia de estar casada en rgimen de sociedad conyugal, mientras
que en el Cdigo de Egaa pareciera que tal incapacidad tiene su fundamento en la
debilidad del sexo.
3.- Administrar los bienes que ella trae al matrimonio: Este deber, que consagra
el artculo 53, no es sino consecuencia de la potestad marital y del rgimen econmico
imperante, esto es, el de comunidad de bienes restringido a los gananciales modicado por una serie de donaciones por causa de matrimonio184. Recordemos que la mujer
por el solo hecho del matrimonio queda sometida a la potestad marital, quedando de
derecho incapacitada para celebrar actos y contratos, sin ser representada o autorizada
por su marido. Hemos dicho tambin, que el marido es el administrador de la sociedad
conyugal que est integrada, entre otros bienes, por los que aporta la mujer. Adems,
en razn de la potestad marital, corresponde a este administrar los bienes propios de la
mujer con la limitacin, eso s, que para disponer de los bienes propios de ella requiere
de su autorizacin, so pena de nulidad.
El Cdigo habla del deber del marido de ser administrador de los bienes que su
mujer trae al matrimonio185 sin ms. La voz trae al matrimonio creo que puede ser
interpretada en dos sentidos, atendiendo al rgimen econmico matrimonial, de origen castellano, imperante en la poca. As distinguiremos: bienes que la mujer aporta
al matrimonio y bienes propios de la mujer. Ambos son bienes que la mujer trae al
matrimonio y son administrados por el marido, pero el derecho tradicional indiano les
da un estatuto diferenciado, por lo que se hace necesario distinguir. Veamos cada uno
de ellos.
Bienes que la mujer aporta al matrimonio: El rgimen de comunidad de bienes
restringido a los gananciales supone un fondo comn integrado por todos los bienes
que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso y los
frutos que producen, tanto los bienes comunes como los bienes propios de los esposos.
Todos ellos administrados por el marido. Al trmino del rgimen los gananciales se
dividen por mitad, recibiendo la mujer en propiedad la parte de los bienes que incrementaron el capital social. El sistema jurdico indiano contempla una serie de normas
que regulan cuales bienes integran los llamados bienes comunes o gananciales186.
Entre los bienes que la mujer aporta al matrimonio, encontramos los bienes
dotales, que son un conjunto de bienes o liberalidades aportados por la mujer, o por
otra persona en su nombre, al marido, con vistas al matrimonio, para contribuir a las
cargas de ste187. El marido se hace dueo de los frutos y mejoras de los bienes que
con conocimiento del marido, como comadrona o comerciante; cuando el testador que la instituye heredera le encarga la formalizacin de algn contrato; puede tambin contratar, por s
misma, cuando sea necesario para procurarse alimentos, etc.
184
Sobre el tema puede consultarse DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, La buena fe en el
rgimen econmico matrimonial de Chile indiano y su proyeccin al derecho vigente, en: Tratado de la Buena fe en el Derecho, tomo II, pp. 285-326. Buenos Aires: Editorial de Derecho y
Economa, 2004.
185
El destacado es mo.
186
Sobre este tema puede consultarse DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144), pp. 298 y ss.
187
GUTIRREZ, Alviz; ARMARIO, Faustino, op. cit. (n. 145).
Gino Viale Acosta
390
constituyen la dote, pero debe restituir al trmino del matrimonio los bienes que componan la dote a la mujer o sus herederos.
El sistema jurdico indiano, muy inuido por el derecho romano a travs del ius
commune, distingua, entre otras clases de dotes, las dotes estimadas y las inestimadas.
Las primeras son aquellas que han sido previamente tasadas y las segundas no. Esta
distincin tiene bastante importancia, pues tratndose de dotes estimadas, el marido,
por regla general, se hace dueo de los bienes dotales, y solo es obligado a la restitucin del valor de los bienes comprendidos en la tasacin al momento de la disolucin
del matrimonio. De modo tal que estos son, en propiedad, bienes que aporta la mujer al
matrimonio. En el caso de las dotes inestimadas, el marido debe restituir al momento
de la disolucin del rgimen los mismos bienes que le fueron entregados en dote. Por
ellos se dice que el marido tiene los bienes dotales en usufructo y, en consecuencia, la
mujer no los aporta a la sociedad conyugal, pues ella mantiene la nuda propiedad de
los mismos. Si bien el marido no est obligado a aanzar la buena administracin de
la dote ni su restitucin, podan, en virtud de principio de autonoma de la voluntad,
establecerse cauciones que garanticen el ntegro cumplimiento de las obligaciones
del marido. En todo caso, la mujer goza de una hipoteca general, tcita y legal sobre
todos los bienes del marido que cauciona la obligacin que este tiene de restituir los
bienes. Preere, adems la mujer, a todos los acreedores del marido, incluso a aquellos
cuyos crditos son anteriores a la constitucin de la dote. La proteccin que el sistema
indiano da a la mujer no termina aqu, pues esta puede exigir la restitucin de la dote
en caso que el marido deje de contribuir al mantenimiento de la familia o en caso de
embargo de los bienes de este. Por ltimo, el sistema contempla severas sanciones en
caso de ocultamiento por parte del marido de los bienes que integran la dote188. Como
complemento de las garantas indianas a la integridad de la dote que continan vigentes durante los primeros aos de la Repblica, el Cdigo Moral contempla una
situacin novedosa. Pues el Ttulo XIII destinado a la regulacin De Algunos Vicios
y Abusos que Corrompen la Moral Social y Domestica, seccin III De la Embriaguez
y uso de Licores Embriagantes, dispone en su artculo 350 que en consecuencia de
privarse al ebrio de representacin civil... la muger puede reclamar su dote, gananciales, y obtener separacin civil.... Queda de maniesto, una vez ms, el rol protector
que cumple la potestad marital al autorizar el derecho a la mujer a que administre sus
bienes propios en caso que el marido no resulte idneo para tales nes.
Existan, adems, los bienes extradotales o parafernales, que eran aquellos
que, habiendo dote, la mujer aporta al matrimonio o adquiere a ttulo gratuito durante
su vigencia189. Estos bienes, de acuerdo a las normas de la sociedad conyugal, son
administrados por el marido, que responde a la mujer por su devolucin al trmino
del matrimonio. Estos, en caso que la mujer los aportare al matrimonio, constituiran
un caso de aquellos bienes que la mujer trae al matrimonio en el sentido de bienes
aportados por ella a la sociedad conyugal. El caso en que queden como bienes propios,
se ver luego. Estos, tambin, estn garantizados con hipoteca general tcita sobre los
bienes del marido.
En conclusin, entre los bienes que la mujer aporta al matrimonio, encontramos:
188
189
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144), pp. 310 y ss.
a)
b)
391
Los bienes que recibe el marido en dote; con la salvedad que si la dote ha sido
estimada, el marido, por regla general, se hace dueo de los bienes, siendo solo
obligado a restituir el valor de estos. En cambio, tratndose de dotes inestimadas,
el marido recibe y administra los bienes, pero al trmino del rgimen debe restituir a la mujer o sus herederos los mismos bienes que recibi en dote.
Los bienes parafernales en caso que la mujer los aporte al matrimonio en calidad
de extradotales.
Todos ellos son administrados por el marido, que debe responder por ellos a la
mujer al momento de la disolucin del matrimonio.
Bienes propios de la mujer190: El rgimen de sociedad conyugal supone la coexistencia de tres patrimonios: los bienes comunes, llamados gananciales, que al trmino
del rgimen sern divididos por mitad entre los esposos; los bienes propios del marido; y los bienes propios de la mujer.
De las normas ms importantes que regulan los bienes propios de los cnyuges y
que forman haber propio de la mujer, encontramos:
1.- Los bienes, races o muebles, de que cada uno de los cnyuges era dueo al
momento de contraer matrimonio191. De manera que las ncas, dinero, joyas y dems
bienes que tenga la mujer al momento de contraer matrimonio no los pierde por el
hecho del matrimonio, sino que integran su haber propio. Sin embargo, en virtud de
las normas de la sociedad conyugal pierde su administracin, la que pasa de pleno derecho a su marido; no obstante, este no puede disponer de ellos sin consentimiento de
su mujer, so pena de nulidad. As fueron frecuentes en la poca indiana las demandas
de nulidad entabladas por mujeres cuyos maridos enajenaron bienes propios de ella
sin su debido consentimiento.
2.- Bienes adquiridos por la mujer durante el matrimonio a ttulo gratuito. Poda
ocurrir que la mujer recibiera por herencia testada o intestada determinados bienes.
Pues bien, estos pasan a formar parte del haber propio de la mujer. Asimismo la mujer
poda recibir una donacin del Rey o de cualquier otra persona. En caso que la donacin provenga del Rey, es necesario que la ley que contiene la donacin indique claramente que el donativo es bien propio del cnyuge y que se hace determinadamente a
ella, pues de lo contrario es bien comn. Si la donacin proviene de otra persona, hay
que probar la donacin para que sea considerado bien propio.
Estos bienes que la mujer adquiere durante el matrimonio a ttulo gratuito, segn
se ha dicho, reciben el nombre de bienes parafernales o extradotales: su administraSobre los bienes que lo integran y dems aspectos relacionados al tema puede verse
191
La regla que consagr Bello en el Cdigo Civil chileno es distinta, toda vez que para
el derecho chileno los bienes muebles que cada uno de los cnyuges tena al momento de contraer matrimonio se entienden aportados por el solo ministerio de la ley, salvo que se excluyan
en una capitulacin matrimonial, integrando lo que la doctrina denomina el haber relativo.
Tratndose de bienes races, en cambio, permanecen en el haber propio del cnyuge que era
propietario. Al respecto el artculo 1725 del Cdigo Civil reza El haber de la sociedad conyugal se compone y aade en su numerando tercero: Del dinero que cualquiera de los cnyuges
aportare al matrimonio, , obligndose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa.
Para terminar diciendo en el nmero cuatro: De las cosas fungibles y especies muebles que
cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, ...quedando obligada la sociedad a pagar la
correspondiente recompensa.
190
Gino Viale Acosta
392
cin compete al marido y su devolucin, como ya he sealado, est garantizada con

hipoteca general tcita sobre los bienes de este.
3.- La mujer es duea tambin de los bienes llamados del lecho cotidiano. Estos son bienes de la mujer integrados por cuanto contiene el cuarto de dormir en cama
ornato, taburetes, espejos cortinas, repisas, laminas, pila de plata, bacinilla, mesa de
estrado, cajuela, mate, brasero, espejos, etc.192.
Estos bienes se deducen de los bienes comunes y forman parte de los bienes
propios de ella.
4.- La mujer es duea, asimismo, de los aumentos y mejoras que incrementen
sus bienes propios por el solo transcurso del tiempo y la accin de la naturaleza. De
manera que si el aumento proviene del trabajo del hombre, es bien social.
5.- Los bienes que multiplica la mujer durante el matrimonio en caso de divorcio
por culpa del marido, constituyen bien propio de ella. Los que multiplica el marido
culpable son bienes comunes, aplicndose la regla inversa en caso que sea la mujer la
culpable del divorcio.
6.- Los bienes que el marido da a la mujer para su administracin para ser invertidos en trajes y adornos.
7.- Las donaciones arrales, que son bienes que el marido da a su mujer en
consideracin de la dote aportada o de sus prendas personales, tales como virtud, honestidad, juventud, virginidad, etc. Estos bienes, que pueden ser muebles o inmuebles,
incrementan el haber propio de la mujer, pero su administracin compete al marido,
con la limitacin que no puede enajenarlos y debe restituirlos a la mujer o sus herederos al momento de la disolucin del matrimonio, junto con la dote.
Todos estos bienes forman el haber propio de la mujer, y pueden ser considerados
dentro de la categora Bienes que [ella] trae al matrimonio a la que se reere Egaa
en el artculo 53; pues son bienes que, si bien la mujer no los aporta al haber comn,
son patrimonio que forma parte del rgimen de comunidad de bienes restringido a los
gananciales, que es el sistema econmico matrimonial vigente a la poca del cdigo.
Adems son bienes que la mujer trae consigo y que compete al marido administrarlos.
En consecuencia, la obligacin del marido de administrar los bienes que su mujer
trae al matrimonio se extiende, tanto a los bienes que ella aporta al haber comn, como
a sus bienes propios.
c) Deberes de la mujer para con su marido
1.- Obedecer: Es obligacin de la mujer, conforme al artculo 53, obedecer al marido.
Esta es otra de las consecuencias de la potestad marital que concibe al marido como
jefe de la familia, asignndole la obligacin de proteger a su mujer, representarla y
administrar la sociedad conyugal. Hemos dicho que la mujer por el hecho del matrimonio pierde su capacidad para actuar en la vida del derecho, quedando sometida de
pleno derecho a la potestad de su marido. As las cosas, si ella pretende celebrar cual-
BASCUN VALDS, Antonio, El lecho cotidiano. Noticia de una institucin singular

en un manuscrito olvidado, en: Boletn del Seminario de Derecho Pblico de la Escuela de
Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile, N 39/42, pp. 77-94. Santiago: Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, 1946 (Citado en: DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio,
Esquema del derecho (n. 144), p. 307).
192
393
quier especie de acto o contrato requiere ser autorizada o representada por su consorte.
Todo esto atendiendo a su fragilidad y falta de experiencia en los negocios.
Tambin como consecuencia de la potestad marital, queda ella obligada a rendirle
reverencia y obedecerle como jefe de la familia, pues el matrimonio segn Pothier
formando una sociedad entre el marido y la mujer, cuyo jefe es el marido, da al
marido en la calidad que tiene de jefe de esta sociedad, un derecho de potestad
sobre la persona de la mujer, que se extiende tambin sobre sus bienes. La potestad del marido sobre la persona de la mujer consiste, por el derecho natural, en el
derecho que tiene el marido de exigir de ella todos los deberes de sumisin que
son debidos al superior193.
2.- Acompaar al marido: Esta es obligacin de la mujer al tenor del artculo 53.
La disposicin citada luego aade: nterin subsista la unin domstica. Este deber,
que supone una vida comn, es de la esencia del matrimonio y permite que tengan
plena ecacia los restantes deberes de los cnyuges.
El derecho indiano contemplaba dentro de los efectos del matrimonio la obligacin por parte de la mujer de seguir el domicilio del marido. De manera que si este
decida mudar de domicilio era obligacin de su esposa seguirlo, salvo ciertas excepciones que el derecho contemplaba.
Para el sistema indiano la unidad de domicilio era derecho-obligacin recproco
de ambos cnyuges, pudiendo el marido o la mujer vindicar a su consorte y compelerlo a hacer vida marital. Los fundamentos de este deber de los cnyuges de guardar un
mismo domicilio son de orden religioso, moral, social y jurdico. En el plano jurdico
es de suma importancia, pues en el sistema econmico matrimonial de comunidad
de bienes restringido a los gananciales, los bienes que ambos cnyuges multiplican
durante la vigencia del matrimonio son comunes solo si el incremento se produce
estando de consuno, y segn una de las interpretaciones que se dio al vocablo de
consuno, esto signicaba compartir un mismo domicilio194. Siguiendo esta corriente
de interpretacin que a mi juicio es la que sigue Egaa, resulta que si la mujer no
sigue a su marido, los bienes que este adquiera en el intertanto no son comunes, sino
que se incorporan a su haber propio.
Tampoco era posible que cesara la convivencia marital por mutuo acuerdo de los
esposos, pues esto era considerado un gravsimo pecado pblico que deba erradicarse
de Indias. Solo en casos justicados poda cesar la convivencia previa autorizacin judicial, tales como divorcio, enfermedad contagiosa o necesidad del marido de procurar
los recursos necesarios para la mantencin de la familia en otro lugar195.
El Cdigo Moral establece el deber de la mujer de acompaar al marido nterin
subsista la unin domstica. Esto, a mi juicio, quiere decir que la mujer debe seguir
el domicilio de su marido mientras haya unin conyugal, producindose as una interesante concordancia entre lo estatuido por Egaa y la regulacin del derecho indiano
anclada en el sistema del ius commune. No olvidemos, tampoco, que este ltimo tiene
por pilar fundamental al derecho romano de Justiniano, quien en un afn clasicista
Trait de la puissance du mari. Artculo Preeliminar y Artculo 1 (Citado en: CLARO

SOLAR, Luis, op. cit., (n. 172), p. 17).
194
195
Ibid.
193
Gino Viale Acosta
394
procura revivir el sistema jurdico diseado por los juristas clsicos, entre ellos el
concepto de affectio maritalis. Para los romanos el matrimonio era una situacin de
hecho que se perfecciona por el consentimiento entre un hombre y una mujer en orden
a tratarse y vivir como marido y mujer, esto constituye la affectio maritalis196, que
es requisito esencial del iustum matrimonium o justas nupcias romanas. Su ausencia
puede devenir en otro tipo de uniones, como el concubinato, pero jams en un matrimonio civil. Por lo mismo, si cesa esta intencin de tenerse como marido y mujer se
disuelve la unin por el instituto del divorcio197. Al constituir el matrimonio un hecho
social que se perfecciona por el mero consentimiento de los contrayentes198, resultaba
extremadamente difcil probar en un caso concreto la existencia o no de affectio maritalis y, por tanto, de las justas nupcias. Por eso la costumbre social crea ciertos usos
y ritualidades que los juristas terminarn invocando como manifestaciones de consenso matrimonial, as la affectio maritalis poda desprenderse de ciertas conductas
que observen tanto marido como mujer, como el que la mujer participe de los honores
del marido, la existencia de dote o el seguimiento por parte de la mujer del domicilio
del marido199. Observamos, pues, que la unidad de domicilio entre los romanos poda
servir para presumir la affectio maritalis, lo que pudo ser fuente para que los juristas
del ius commune elaboraran normas relativas al domicilio conyugal, que seran integradas, ms tarde, al sistema jurdico indiano, el que, sin duda, tuvo presente Egaa a
la hora de redactar el artculo 53 del Cdigo Moral.
El Cdigo Moral luego de establecer los efectos del matrimonio respecto de los
esposos, dispone, entre los artculos 54 a 56, una serie de normas de orden sucesorio
que pasamos a examinar:
El artculo 54 establece una suerte de orden sucesorio en que participan los esposos200. Estos, a falta de hijos legtimos, y si han vivido de consuno hasta la muerte, son herederos legales entre s abintestato. De no haber hijos legtimos, pero
habiendo el causante dejado padres legtimos, los esposos son herederos en los dos
tercios de sus bienes particulares, o de los que hubiese recibido de sus padres, se
les haya prometido por causa dotal. En todo caso, aclara el artculo 55, existan no
herederos legales testamentarios, tiene derecho el cnyuge superstite (si viviron de
consuno,) la cuarta parte de la herencia de su consorte; la quinta si hay mas de
tres hijos.
En resumen, tratando de sistematizar el orden sucesorio de la herencia intestada
sera:
1.- El orden de los hijos legtimos.
Digesto 34, 1, 32, 13.

Vid. LOZANO CORBI, Enrique, Estudio sobre el instituto del divorcio en Roma, en:
Revista de Derecho de la Universidad Catlica de la Santsima Concepcin, N 6, pp. 19-28.
Concepcin, Chile: Universidad Catlica de la Santsima Concepcin, 1998.
198
Sobre este punto puede consultarse HERNNDEZ RAMREZ, Flix, El consentimiento
matrimonial en el derecho romano clsico, en: Revista de Derecho de la Universidad Catlica
de la Santsima Concepcin, N 6, pp. 9-18. Concepcin, Chile: Universidad Catlica de la
Santsima Concepcin, 1998.
199
GUZMN BRITO, Alejandro, Derecho Privado (n. 152), p. 340.
200
Este es el lenguaje que utiliza el Cdigo para referirse a los cnyuges. Sobre las acepciones al vocablo esponsales en el sistema jurdico indiano puede consultarse DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144), pp. 61 y ss.
196
197
2.-
395
A falta de hijos legtimos, sucede el esposo o esposa, si estos han vivido de consuno hasta la muerte. En concurso con padres legtimos, el cnyuge sobreviviente sucede en los dos tercios del patrimonio.
El esposo sobreviviente que ha vivido de consuno con su fallecido cnyuge, en

todo caso, tiene siempre derecho, sea la sucesin testada o intestada, a la cuarta parte
de la herencia de su consorte; la quinta si hay mas de tres hijos201. En seguida,
Egaa procura justicar la razn de estas sucesiones en el artculo 56, disponiendo al
efecto que son la recompensa del mutuo amor y concorda domstica, sentenciando
luego que si se justica que la separacion fue ocasionada por maltratamiento y mala
conducta de alguno de los cnyujes, el paciente conserva su derecho la sucesion de
los artculos anteriores, ya sea ab intestato, contra testamento.
De las normas recin citadas resaltan el hecho de que para que estas sucesiones
surtan efecto, es indispensable que los cnyuges hayan vivido de consuno, as vemos que la ley dispone que los esposos que han vivido de consuno hasta la muerte
son herederos...202 o que ...tiene derecho el cnyuje supertite, si vivieron de consuno,
a la cuarta parte de la herencia...203. Entonces, resulta importante determinar cuando
se entenda que los esposos estaban de consuno. Los juristas indianos se plantearon el
problema a propsito del rgimen econmico matrimonial vigente: la sociedad conyugal, puesto que las leyes exigan que para que un bien adquirido durante el matrimonio
sea comunicable, los cnyuges estuviesen de consuno. Planteado el problema, los
jurisconsultos se pronunciaron en dos sentidos: estaban los que consideraron que la
voz estar de consuno implicaba, ms que algo fsico, un animus, o sea una intencin
de estar y continuar como marido y mujer, de esta manera los cnyuges estaran de
consuno aun cuando el marido tenga que ausentarse por causa de negocios, guerras u
otros motivos. Otros, en cambio, exigan una estricta cohabitacin entre los esposos
para que pudiese considerarse que estaban de consuno, fundando sus razones en textos de derecho castellano tradicional y en la imposibilidad de dar cumplimientos a los
deberes conyugales si el marido o la mujer estaban ausente204.
Trasladando esto al campo sucesorio, surge la duda de saber que entiende Egaa por la voz de consuno. A mi entender, el autor del cdigo se inclina por la tesis
de la estricta cohabitacin por el rigorismo moral propio del siglo XVIII y del cual
nuestro autor participa. Por otra parte el Cdigo no habla de estar de consuno, sino
vivir de consuno y, aun ms, el artculo 54 agrega hasta la muerte; por tanto, de
la nomenclatura que emplea el texto, pienso, puede desprenderse la idea de Egaa de
que debe existir una estricta cohabitacin entre los cnyuges para que puedan sucederse recprocamente, interpretacin que por lo dems se condice con el pensamiento
ilustrado en boga a la poca del Cdigo Moral. Adems, el artculo 56 establece una
suerte de excepcin, en que el esposo que justique que su separacin se debe a malos
tratamientos o mala conducta del otro cnyuge, conserva el derecho a sucederlo, aun
contra testamento; mientras que el culpable lo pierde. Entonces, podemos argumentar
que si el cnyuge inocente debe justicar su separacin, con las causales que taxativa-
Artculo 56.
Artculo 54.
203
Artculo 55.
204
Ms antecedentes pueden verse en la obra del profesor DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio,
Esquema del derecho (n. 144), pp. 244, 277, 299.
201
202
Gino Viale Acosta
396
mente seala la ley, para conservar sus derechos sucesorios, es porque la regla general
es que deben vivir juntos, conclusin que conrma la tesis de que para Egaa vivir de
consuno implica una estricta cohabitacin entre los esposos que no debe suspenderse
en el tiempo.
4.4 EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LOS HIJOS
Gran inters presenta para el movimiento de la ilustracin el rol que deben desempear los padres en la formacin de sus hijos. Si el ideal ilustrado es la difusin de las
luces, cobra vital relevancia la educacin, y, qu duda cabe, que los primeros llamados
a educar son los padres. De ah la importancia que Egaa asigna a la materia en cuestin, pues quien mejor que los padres para formarle a sus hijos los hbitos, ejercicios,
deberes, instrucciones pblicas, ritualidades y placeres de que habla el artculo 249
de la Constitucin Poltica de 1823. Tanto es as, que llega a sostener en el mensaje
con que presenta el proyecto de Cdigo Moral que una familia en cualquier estado
es el grmen y el modelo del carcter y moralidad nacional205, por eso es que:
habiendose jado como bases elementales de nuestra moralidad social y directiva, el respeto a los padres..., se van formando estas virtudes y convirtiendo en
costumbres, desde la primera infancia en el rgimen y autoridad domstica, en
los institutos; en la polica y deberes de las inspecciones y prefecturas; en los registros y premios cvicos; en las estas pblicas, y en todos los honores, placeres
y ritualidades que proporcionan estas instituciones desde el nacimiento hasta el
ltimo dia de la existencia del ciudadano206.
Se percibe, entonces, ciertas inuencias confucianas que inspiran al autor207.
El Cdigo Moral no trata el tema de manera sistemtica, sino que ms bien nos
encontramos con normas diseminadas a lo largo del texto que guardan relacin con el
tema a tratar y que hemos procurado sistematizar para un mejor entendimiento de las
mismas, intentando darle un desarrollo lo ms ordenado y coherente posible.
Adentrndonos en el examen de sus disposiciones, nos encontramos con que la
seccin II del ttulo V, que lleva por nombre De la sumision y respeto las leyes,
los padres, y los magistrados, parte con una especie de declaracin de principios
al disponer el artculo 170 que: la poltica interior y moral de la Repblica se funda en la sumision y respeto los padres, los magistrados y la ley. Jamas podrn
violarse impunemente estos deberes. Por su parte, encontramos otros preceptos que
guardan relacin con el respeto que debe existir hacia el padre de familia, por ejemplo
que: entre las injurias verbales se tendrn por gravsimas, y que exigen reparacion y
pena...1 La imputacion injusta de impiedad insulto contra los padres y magistra-
205
Mensaje con que Juan Egaa presenta su proyecto de Cdigo Moral al Senado Conser-
vador.
Ibid.
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, El pensamiento confuciano (n. 35), pp. 143-193; EL
MISMO, En torno al conocimiento del derecho chino en la Amrica espaola, en: Revista Chilena de Historia del Derecho, N 18, pp. 119-153. Santiago, Chile: Facultad de Derecho, Universidad de Chile, 1999-2000.
206
207
397
dos... 4 (la imputacin) de ruan alcahuete al padre de familia208; o que los espectculos dramticos deben tender a fomentar el respeto los magistrados, los padres,
y las leyes209, adems de la piedad y amor domstico210; o que una de las formas
de obtener el mrito cvico211 sea acusando los insultos contra los padres212; o que la
altanera, el desprecio, la ingratitud y abandono que hagan los hijos de sus padres, son
delitos que deben castigar de ocio los magistrados, privando de la sucesion paterna y
del nombre de la familia, con otras penas, segn la gravedad del crmen: su acusacion
corresponde y aun obliga todo ciudadano213 y el deber que tiene todo individuo
que presencia un acto de grave irreverencia contra los padres ascendientes214 de
aprehender al hijo, si puede, y presentarlo al magistrado; y siempre a denunciarlo,
aun cuando lo resistan los padres. El que no cumpla con esta aprehension denuncia,
es condenado una multa prision215; y, por si esto fuera poco, el artculo 363 dispone que los hijos y ciudadanos que insultan sus padres magistrados, mas de la
infamia legal, sern condenados a la pena de calicacion de inmoralidad, y otras proporcion de la gravedad del insulto. Asimismo, existe una prohibicin para los hijos
de familia de demandar judicialmente a sus padres y abuelos216 y declarar contra sus
padres en ninguna clase de causa o fuero217; por otra parte, es causal de exheredacin
para el hijo el no alimentar a sus padres pobres pudiendo o el haber cometido graves
excesos de impiedad lial218.
Otro grupo de disposiciones tiene por objeto obtener un reconocimiento para
quienes se distingan por su piedad lial. Los deberes de los hijos para con sus padres
aparecen consagrados en el ttulo segundo, seccin IV bajo el nombre de Moralidad
y deberes liales, que veremos luego en detalle. Por ahora centremos la atencin en
algunas normas que se ocupan de premiar el cumplimiento esmerado de los deberes
liales. Estas se encuentran dispersas a lo largo del cdigo y as vemos, por ejemplo, que: entre los servicios principales para obtener la calidad de benemrito219 se
encuentran los actos hericos de sumision y respeto la ley, los padres, y los
magistrados220, gozando los distinguidos con esta calidad de ciertos benecios como
ser los nicos con la facultad de fundar vnculos y mejoras221; o que una de las cuatro
Artculo 174.
Artculo 176.
210
Ibid.
211
El mrito cvico aparece denido en el artculo 201 del Cdigo Moral como un servicio preliminar que verica todo chileno para obtener la condicin de ciudadano, y que por s
solo, si es en grado eminente, acompaado de los demas requisitos prevenidos en la sesion
anterior, si es comun, le constituye ciudadano electoral elegible
212
Artculo 218.
213
Artculo 68.
214
Artculo 69.
215
Ibid.
216
Artculo 73.
217
Artculo 75.
218
Artculo 76.
219
Es benemrito de la patria segn el artculo 229 el ciudadano, cuyos servicios esceden estraordinariamente los que exije el mrito cvico; y por su eminencia se hace acreedor
la particular gratitud y honrosas distinciones de sus conciudadanos
220
Artculo 234 N 5.
221
Artculo 278.
208
209
Gino Viale Acosta
398
estas cvicas que consagra la carta constitucional de 1823222 y que desarrolla el Cdigo Moral223, la de Justicia y Moralidad Pblica224, tenga por objeto proclamar las
virtudes que consolidan el buen orden social y la moralidad pblica, constituida entre
otros por el respeto y sumision a las leyes, los padres, y las magistraturas225; la
misma disposicin al describir minuciosamente las ritualidades en que desarrolla la
esta, dispone, entre los varios ritos, que:
pasar el acompaamiento un magnco teatro, semicrculo formado en la
plaza, cuya frente principal ocupar un gran trono, en donde se colocar la estatua de la Justicia ricamente adornada. En las primeras gradas del trono se colocarn las estatuas siguientes: 1 Isaac postrado los pis de su padre Abraham,
como alegora de sumision y obediencia lial226.
Ms tarde por orden del gran magistrado de moralidad concurrirn convidados,
algunos padres de familia, de los que mas se han distinguido en la educacion de sus
hijos; los hijos que han manifestado mayor reverencia y amor lial...; todos los cuales
se colocarn despues de los funcionarios pblicos227; al da siguiente el gobierno
invitar a un banquete de piedad lial presidida por el Jefe Supremo, debiendo asistir
los padre de familia, que por sus virtudes, buenos efectos de su educacion, y por la
piedad de sus hijos se reputen dignos de este honor. La mesa ser servida exclusivamente por estos hijos228; encontramos, tambin, una institucin civil de piedad
domstica destinada a honrar y premiar a los que mas se distingan en acciones de
mejores hijos, padres, y esposos229, considerndose dentro de estas virtudes el amor,
mutuo interes, y concordia conyugal; la escelente y virtuosa educacion de los hijos, y
la singular piedad y respeto lial de estos230, correspondiendo al Senado Conservador
conceder las distinciones que la misma disposicin referida contempla.
Asimismo, aparece dentro de la normativa legal un par de preceptos que contemplan benecios para quienes resulten ser hijos de un benemrito y recordemos que entre las acciones para obtener tal calidad se encuentran los actos heroicos de sumisin
y respeto a los padres. As pues, el proyecto en cuestin manda que para los empleos
y honores en cualquier clase y fuero, en igualdad de circunstancias, sean siempre
preferidos los hijos de benemritos231. Otro precepto consagra una graticacin in
solidum a favor de la viuda de un benemrito y sus hijos hasta los veinticinco aos e
hijas de por vida232, la misma disposicin discrimina para determinar el monto de ella
entre benemritos constitucionales y benemritos en grado heroico233. La graticacin
Artculo 258 de la Constitucin de 1823.

En su ttulo X.
224
Ttulo X, seccin III, artculo 288 del Cdigo Moral.
225
Artculo 288.
226
Ibid.
227
Ibid.
228
Artculo 72.
229
Artculo 71.
230
Ibid.
231
Artculo 277.
232
Artculo 279.
233
El artculo 232 del Cdigo Moral distingue entre benemritos constitucionales y benemritos en grado heroico, atendiendo la distincin a la magnitud e importancia de los servicios
222
223
399
de los primeros consiste en una pensin que no baje de trescientos pesos, ni suba de
dos mil. La de los segundos no bajar de mil, ni exceder de cuatro mil234. Adems
si el benemrito se halla alguna vez en estado de indigencia, recibir esta pension
desde el dia que la reclame235. Por ltimo, el artculo 280 prev el caso en que a una
persona despus de fallecida se le reconozca su calidad de benemrito, ordenando que
sea condecorado su retrato, un hijo suyo, si asi lo dispone el senado; y este hijo y la
familia gozarn de las pensiones y honores acordados en el presente Cdigo.
Del conjunto de disposiciones comentadas ut supra, podemos deducir la gran
relevancia que Egaa asigna al padre como moderador de la familia236. Pesa sobre
este una gran responsabilidad, pues debe educar, instruir y alimentar a sus hijos y,
sobre todo, inclinarlos al trabajo, la virtud, y al respeto los magistrados237; por lo
mismo, recae toda la gloria y honores sobre los padres que cumplen esmeradamente
estos deberes, as como todo el reproche de la opinin pblica para quienes no cumplan con su familia. As por ejemplo, no se considera digno al padre de familia que es
privado de los derechos de representacin civil por embriaguez habitual, sancionndolo el Cdigo, entre otras penas, con la prdida de la patria potestad sobre sus hijos238.
Vemos en esta materia, pues, operando dos de los tres resortes con que Egaa concibe
el engranaje que debe hacer funcionar correctamente las instituciones del Cdigo: el
inters y la gloria239.
4.5 PATRIA POTESTAD
El Cdigo Moral a pesar de destinar un prrafo al tema de la patria potestad240, no
nos ofrece un concepto de ella. Es por eso que debemos acudir al derecho tradicional
castellano, que es derecho comn dentro del derecho de Indias, es decir, aplicable en
todas las materias no contempladas por el derecho indiano propiamente tal. La guerra de independencia signic una ruptura poltica con Espaa, mas no jurdica y los
prceres de la patria toleraron a regaadientes la vigencia del derecho indiano, sobre
todo en materias de derecho privado, mientras no se consolidasen las nuevas instituciones polticas republicanas, subsistiendo as instituciones indianas hasta la poca
de la codicacin241. De manera que a la poca del Cdigo Moral el derecho indiano
sigue vigente, como supletorio, en aquellas materias no tratadas por el nuevo sistema
jurdico republicano. As entendemos que en aquellos tpicos no abordados por la
legislacin de Egaa, debe concluirse que el autor se remite tcitamente al derecho de
Indias, segn ya hemos visto al tratar otras materias.
prestados por el candidato. La calicacin corresponde al Gran Magistrado de Moralidad y el

artculo 234 enumera los servicios que deben prestarse para obtener la calidad de benemrito.
234
Artculo 279.
235
Ibid.
236
Artculo 61.
237
Artculo 66.
238
Artculo 350.
239
Mensaje con que se presentara el proyecto de Cdigo Moral al Senado Conservador.
240
Ttulo II, seccin III, artculos 61 a 66.
241
Baste con recordar que el Cdigo de las Siete Partidas, un texto medieval, regul el
rgimen notarial chileno hasta que por Decreto-Ley 407 de 10 de marzo de 1925 se creara el
cdigo del notariado.
Gino Viale Acosta
400
Del examen de la normativa indiana, nos encontramos con un concepto que nos
proporcionan las Siete Partidas, concibindola como el ligamiento de reverencia, e
de sujecin, e de castigamiento que debe haber el padre sobre sus jos242, dejando
en claro el origen romano de la denicin. Si bien en la compilacin justineanea no
encontramos una denicin de la institucin en estudio, s aparecen numerosas menciones a ella que dan cuenta del gran nivel de desarrollo y de la importancia que a
ella le atribuan los romanos. As, puede decirse que la patria potestas era el poder
jurdico que el pater familias tiene sobre sus hijos legtimos de ambos sexos, descendientes legtimos de los varones dependientes a ella, extraos ingresados a la familia
por adopcin o arrogacin y sobre los hijos naturales legitimados243. Su importancia
era enorme, pues determinaba la posicin del individuo dentro de su familia; as el
titular de la patria potestas era sui iuris, esto es no dependiente de nadie y, por tanto,
plenamente capaz para actuar en la vida jurdica. No as el sometido a la potestad del
padre, que era alieni iuris y solo poda actuar en la vida del derecho en benecio de su
pater familias244. La institucin, dentro de una larga evolucin en que originariamente
era concebida como un poder absoluto en exclusivo benecio del pater familias pudiendo incluso dar muerte al hijo arbitrariamente, termina siendo concebida con una
nalidad protectora de los sometidos a ella. Vemos pues, que el concepto romano se
ajusta plenamente a la concepcin del rey sabio, sin embargo, por la Ley 47 de Toro
termina por considerarse como emancipado legalmente al hijo por el hecho del matrimonio245; logrando con esto terminar con la potestad, que por inuencia del romanismo, ejerca el abuelo paterno sobre sus nietos.
Conceptualizada ya la patria potestad246, veamos la regulacin que le da Egaa en
el Cdigo Moral. Comienza el artculo 61 estableciendo el rol que corresponde al padre de familia, este es juez natural y correccional de sus hijos en materias domsticas,
y el moderador de la familia. Compete, pues, al padre el ejercicio de la patria potestad. Lo novedoso radica en que al tenor del artculo 63 la madre, y en su defecto los
abuelos, tienen la misma facultad, volviendo as al derecho tradicional que conceda
la patria potestad a la madre en ciertos casos y, que por inuencia del derecho romano,
las Partidas la haban privado de la posibilidad de llegar a ejercerla247.
Los sometidos a patria potestad son los hijos legtimos248 hasta que cumplan
veinticuatro aos, si son varones, o hasta que se emancipen. En el caso de las hijas
Partidas, 4, 17, 3.
GUTIRREZ, Alviz; ARMARIO, Faustino, Diccionario de (n. 145).
244
GIMNEZ CANDELA, Teresa, Derecho privado romano, p. 227.
245
246
Andrs Bello dene la patria potestad en el Cdigo Civil originario como el
conjunto de derechos que la lei da al padre lejtimo sobre sus hijos no emancipados (art. 240).
Actualmente, luego de la reforma introducida por la ley 19.585 de 26 de octubre de 1998,
que introduce un nuevo rgimen de liacin, el artculo 243 la dene como el conjunto de
derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no
emancipados.
247
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del Derecho (n. 144), p. 374.
248
El concepto de hijo legtimo aparece en Partidas, 4, 13, 1: legtimo jo, tanto quier
dezir, como el que es fecho segun ley, e aquellos deuenser llamados legtimos, los que nascende
padre e de madre que son casados verdaderamente, segund manda Santa Iglesia.
242
243
401
mujeres, hasta que cumplan veinticinco249. No aparece en el Cdigo disposicin que

establezca causales de emancipacin, por lo que debemos remitirnos al derecho tradicional.
Un precepto curioso lo constituye la parte nal del artculo 62 al disponer que
las mugeres sin estado permanecen bajo la custodia tutelar de sus padres abuelos,
recordndonos la tutela mulierum250 de origen romano. La norma en cuestin consagra
una verdadera incapacidad jurdica para la mujer, pues esta al ser menor de veinticinco aos est sometida a patria potestad; al contraer matrimonio, si bien se emancipa,
queda sujeta a la potestad marital de su esposo; y si cumplidos los veinticinco aos
permanece soltera queda sometida a tutela perpetua; lo que parece constituir un resabio del antiguo derecho romano.
4.5.1 Requisitos para gozar de los derechos de la potestad paterna
El cdigo moral establece en su artculo 66 una serie de condiciones que deben cumplir los padres para poder ejercer los derechos civiles que conere la patria potestad.
Estos son: educar, instruir, alimentar a los hijos, y sobre todo, inclinarlos al trabajo,
la virtud, y al respeto a los magistrados. Adems, el artculo 350 sanciona al ebrio
que es privado de representacin civil con la prdida de todo derecho a la patria potestad. Veamos con algn detalle, las disposiciones que guardan relacin con cada uno
de estos deberes:
a) Educacin e instruccin
El tema de la educacin fue particularmente caro a los ilustrados. A los ojos de la razn, solo a travs de la educacin se poda liberar al hombre de las antiguas supersticiones, dejar atrs un pasado lleno de tinieblas, difundir las luces y fomentar la ciencia
que conducira a la felicidad pblica. Un ilustrado como Juan Egaa no poda ms que
adherir a esta preocupacin y as lo demostr a lo largo de toda su vida, tanto en sus
comentarios y opiniones, como en su labor como constituyente; pero, en especial, en
la esmerada educacin que dio a cada uno de sus hijos, llegando incluso a confeccionar textos de aprendizaje para su mejor formacin251.
No resulta extrao, entonces, que uno de los primeros deberes del Estado como
lo conceba Egaa sea fomentarla, regularla y velar por ella. Todo esto conforme a
las nuevas doctrinas que imperan en el siglo XVIII sobre el rol ejecutor del Estado ya
analizadas ut supra.
Para Egaa el tema de la educacin es primordial. Se preocupa de ella, segn
hemos dicho, en toda las pocas de su vida. Ya en el Proyecto de Constitucion para el
Estado de Chile, que, por disposicion del Alto Congreso Nacional, se escribi en el
Artculo 62.
Tutela Mulierum es la tutela de las mujeres que no se hallaban bajo patria potestas
ni bajo la manus marital, que teniendo igual alcance que la de los impberes se diferenciaba
en su carcter de perpetua, lo que justicaban los jurisconsultos por la ligereza del sexo, en:
GUTIRREZ, Alviz; ARMARIO, Faustino, Diccionario de Derecho Romano, op. cit. (n. 145).
251
CID CELIS, Gustavo, op. cit. (n. 76), p. 28.
249
250
Gino Viale Acosta
402
ao de 1811, i en el de 13 se public por rden del Supremo Gobierno se reere a ella

en los siguientes trminos:
los gobiernos deben cuidar de la educacin e instruccin pblica, como una de
las primeras condiciones del pacto social. Todos los Estados dejeneran y perecen
a proporcion que se descuida la educacion, i faltan las costumbres que la sostienen, i dan rmeza a los principios de cada gobierno. En fuerza de esta conviccion, la lei se contraer especialmente a dirigir la educacion i las costumbres en
todas las pocas de la vida del ciudadano252.
Adems de su inters por fomentar la enseanza de las tcnicas de la minera
mientras fue miembro de aquel tribunal, durante todo el perodo posterior a 1810 se
preocup por la creacin de nuevos establecimientos educacionales, teniendo especial
participacin en la fundacin del Instituto Nacional. Todo esto por la evidente razn
de que solo a travs de la educacin puede racionalizarse la vida del hombre, que es
a lo que aspira todo hombre partidario de la ilustracin. En esta materia Egaa parece
estar inuido por postulados que tienen su origen en la revolucin francesa.
El tema de la educacin Egaa lo trata en la Constitucin Moralista y latamente
en el Cdigo Moral. Aqu destina un ttulo entero253 a regular la Educacin Nacional, adems en una serie de artculos diseminados a lo largo de cdigo tambin se
reere a ella. Los principios fundamentales de la materia en cuestin aparecen consagrados en la Constitucin de 1823, as al tenor del artculo 249 la educacin est
orientada a formar: hbitos, ejercicios, deberes, instrucciones pblicas, ritualidades
y placeres que transformen las leyes en costumbres y las costumbres en virtudes cvicas y morales254. Mientras que el artculo 257 de la misma carta dispone a la letra
que: la instruccin pblica, industrial y cientca, es uno de los primeros deberes del
Estado255. Apreciamos, pues, la fuerte intervencin que compete al Estado en materia
educacional y de instruccin.
Contina el precepto constitucional consagrando escuelas primarias en todas las
poblaciones y parroquias, adems de dos institutos normales en la capital: uno industrial y uno cientco que sirvan de modelo y seminarios para los institutos de los departamentos256, encargando al Cdigo Moral organizar la educacin de los institutos.
Se contempla, adems, colegios para la educacin de mugeres bajo la direccin del
instituto, pero con separacin de ellos257. As aparece, en el ttulo tercero del Cdigo,
regulada minuciosamente la Educacin Nacional.
Por otra parte, en el mensaje con que se presenta el cdigo al Senado Conservador para su aprobacin, da cuenta del papel fundamental que a su juicio tiene la
educacin como medio de civilizar al pueblo, sealando al respecto que:
Artculo 36.
Ttulo Tercero.
254
Lo mismo se encuentra sealado en el mensaje con que Egaa acompaa el Proyecto
de Cdigo Moral que va a ser presentado al Senado Conservador para su aprobacin.
255
Por su parte, reza el artculo 79 del Cdigo Moral que la instruccin pblica y moral,
industrial, y cientca es uno de los primeros deberes del Estado.
256
Artculo 257. Constitucin Poltica del Estado de Chile promulgada en 29 de diciembre de 1823.
257
Seccin IX, ttulo tercero, del Cdigo Moral.
252
253
403
en el estudio para este Cdigo... nos hemos empeado en fomentar y adelantar estas virtudes, y correjir los vicios, dejando siempre muy poco que obrar
la fuerza coactiva de las leyes, y empleando como principales agentes los tres
resortes morales mas activos que obran sobre las acciones y pasiones humanas,
saber, el interes, la gloria, y las costumbres fomentadas por la educacion258.
Y dice ms adelante que para que estos (los tres resortes) jamas puedan debilitarse, estan montados y sostenidos por cuanto tienen de activo y vigoroso el sico y
moral del hombre, as la educacion domstica y cvica... va sosteniendo y aumentando cada dia la elasticidad de los tres grandes resortes: gloria, interes, y costumbres.
No queda duda, entonces, al examinar el mensaje del cdigo, que las costumbres fomentadas por la educacin constituyen un pilar fundamental que sostiene toda la estructura de la obra de Egaa.
La direccin de la educacin nacional compete al Senado y sus disposiciones
las ejecuta el gobierno por medio del superintendente, quedando ambos (Senado y
gobierno) como responsables del desorden o atraso de la educacin nacional259. En
relacin a esto, la Constitucin seala, entre las atribuciones del Senado: velar sobre
las costumbres y la moralidad nacional, cuidando de la educacin y de que las virtudes cvicas y morales se hallen siempre al alcance de los premios y los honores260,
debiendo ejecutarse esto con la visita de un Senador cada ao a algunas provincias del
Estado, examinando presencialmente la educacin e instruccin pblica261.
El Cdigo de Egaa estatuye en la seccin VI del Ttulo Tercero distintos magistrados del ramo: un superintendente de educacin, un intendente general de ella, un
consejo de educacin nacional y regidores magistrados de educacin. Veamos quines
son cada uno.
Superintendente de Educacin: Es el senador a quien corresponde la inspeccin
general de la educacin262.
Intendente General de Educacin: Es un funcionario que subroga al superintendente, procede bajo su direccin y atiende ms inmediatamente el ramo de educacin263.
Consejo de Educacin Nacional: Es un rgano compuesto de siete individuos al
menos, presidido por el superintendente e intendente de educacin, cuyos miembros
se ocupan en los diversos ramos y comisiones que les encargue el superintendente; y
con los que consultar este los negocios de gravedad264.
Regidores Magistrados de Educacin: son intendentes de ella en el territorio de
su municipalidad, y subalternos del superintendente quien representan265. Su desempeo es scalizado por el jefe poltico de cada delegacin, los compele a cumplir
sus deberes, y da cuenta al superintendente y las autoridades supremas266.
El destacado es mo.
Artculo 104.
260
Artculo 38 N 4 Constitucin Poltica de 1823.
261
Artculo 58 N 5 Constitucin Poltica de 1823.
262
Artculo 100.
263
Artculo 101.
264
Artculo 102.
265
Artculo 106.
266
Ibid.
258
259
Gino Viale Acosta
404
Cabe agregar que al tenor del artculo 103 tanto el superintendente como el
intendente de educacin son miembros natos del Consejo de Estado267 del Supremo
Director268 y que segn el artculo 105:
el magistrado de moralidad269 interviene en todas las leyes y reglamentos orgnicos que se dictan sobre educacin; tiene la facultad de visitar y examinar
todos sus departamentos, de concurrir al consejo de educacin cuando quiera,
sea llamado; y de proponer todas las autoridades lo que le parezca conveniente
sobre este ramo.
Termina el artculo 107 encargando la redaccin de un reglamento especial de
institutos y escuelas primarias que detalle las atenciones de los magistrados y superiores domsticos de estos departamentos, y sus ejercicios convictoriales.
La educacin pblica de todo chileno segn el artculo 80 comienza a los diez
aos cumplidos, siendo sus padres, los inspectores, prefectos, y el magistrado municipal de la educacin responsable de esta omisin270. A su vez, el artculo 151 obliga a
todo individuo de una comunidad271, especialmente al jefe de habitacin, a denunciar
a su inspector la residencia de un infante que no concurre las escuelas para su educacin. La omisin de este deber trae como consecuencia una condena para la comunidad por su prefecto, debiendo pagar la mitad el dueo de la habitacin, una cuarta
parte los cuatro vecinos ms inmediatos, y la otra, el resto de la comunidad. Para el
caso en que habindose formulado la denuncia, el inspector fue omiso, pesa sobre
este la condena. Tales disposiciones, el reejo de la losofa ilustrada, encuentran su
El Consejo de Estado aparece regulado en el Ttulo V de la Constitucin Poltica de

1823 como rgano consultivo del gobierno. Resulta interesante sealar que conforme al artculo 32 una de las siete sesiones en que se divide est destinada a Instruccin pblica, moralidad,
servicios, mrito nacional, y negocios eclesisticos.
268
El Supremo Director segn el artculo 14 de la Constitucin es un ciudadano que
administra el Estado con arreglo a las leyes y tiene exclusivamente el ejercicio del poder
ejecutivo. Durar cuatro aos en su cargo pudiendo reelegirse segunda vez por las dos tercias
partes de sufragios. Los requisitos para ser Director Supremo aparecen sealados en el artculo
17, en tanto que sus atribuciones exclusivas en el artculo 18.
269
La gura del magistrado de moralidad aparece consagrada en la seccin primera del
ttulo VIII del Cdigo Moral, artculos 237 y siguientes. Se trata de un magistrado cuyo empleo
constituye una de las primeras dignidades, sus honores son iguales a los del presidente del
Senado, su persona y funciones son sagradas e inviolables y goza de las mismas garantas que
los conciliadores nacionales (art. 237). Entre sus funciones est cuidar la moralidad nacional,
el desempeo ministerial de los funcionarios, examinar y dar cuenta del mrito cvico de los
ciudadanos y goza de las dems atribuciones que le conceda la Constitucin y este Cdigo (art.
238).
270
Este precepto tiene consagracin constitucional, pues dispone el artculo 261 del Cdigo Poltico que los inspectores o prefectos, y los regidores de educacin y polica en los
respectivos distritos, son responsables:
N 2 de la falta de educacin e instruccin de todos los chilenos que pasen de diez aos.
271
La comunidad es una unidad administrativa del Estado bajo la direccin de un Inspector, cuya jurisdiccin abarca el territorio de diez casas habitadas en la poblacin o en los
campos (art. 138). Entre las atribuciones del inspector estn el arreglar, presidir y conservar la
moralidad y polica de su respectiva comarca (art. 139).
267
405
origen en el derecho tradicional indiano. Ya hemos visto entre las reformas practicadas
por los reyes borbones en Indias la creacin de los alcaldes de barrio y los alcaldes de
cuartel, pues bien, a estos se les hizo especial hincapi en cuidar que haya escuelas y
que los nios asistan a ella, amonestando a sus padres si es preciso o, incluso, dando
cuenta al juez si los padres insisten en no ocuparse de la adecuada instruccin de su
prole272.
La instruccin que el cdigo exige en todo chileno es la moral y religiosa, y una
profesion o ejercicio de que subsistir273; debiendo, adems, el que goza de ciudadana
saber leer, escribir y estar instruido en la Constitucin Poltica del Estado274. Respecto
de la instruccin pblica, moral y religiosa; esta se obtiene en todas las parroquias,
templos o capillas pblicas donde concurran eclesisticos los das de guarda, debiendo asistir en los templos principales los magistrados de moralidad y educacin275. El
artculo 206 premia a los que se dedican a instruir graciosa y pblicamente en las primeras letras y principios de religion y moralidad concedindoles el mrito cvico si
sus servicios duraron ao y medio y si exceden los cinco aos, la ciudadana electoral.
Por su parte, la esta de la benecencia pblica e instalacin de benemritos tiene
por objeto honrar y condecorar de benemritos a los gefes y funcionarios polticos
que han concurrido con mayor celo al adelantamiento y prosperidad de su territorio
en... instruccin pblica y moral276.
Hemos dicho que, tanto la Constitucin como el Cdigo Moral, se encargan de
normar la educacin nacional creando para ello escuelas primarias y dos institutos
normales en la capital; uno moral e industrial, y otro moral y cientco; adems de los
colegios para la educacin de mujeres que dependen del instituto. Examinemos, pues,
las instituciones de educacin e instruccin que regula el Cdigo Moral.
Escuelas Primarias: Reglan la materia la seccin II del ttulo III, mientras que la
seccin III del mismo ttulo se reeren a los fondos de estas escuelas.
Estas deben existir en todo punto rural que, comprendiendo su radio media
legua, habiten trescientas personas277. Asimismo, es deber de toda congregacin religiosa secular o regular de ambos sexos mantener una escuela de primeras letras, que
ser modelada por los institutos normales278. La orientacin que debe darse a la educacin en estas escuelas primarias aparece sealada en el artculo 86:
1.- Instruccion religiosa moral y de constitucion; inspirando los educandos el
mayor respeto la religion, la ley, los padres, y los magistrados, apreciando aqu una
marcada inuencia confuciana279.
2.- Leer, escribir, y aritmtica.
3.- Ejercicios y labores domsticas las mugeres, y algunos elementos de geografa, dibujo, historia natural agricultura los dos sexos, acomodandose para esto
la localidad urbana rural de la escuela. Consecuente con la importancia que nuestro
jurista asigna a la educacin e instruccin de mujeres.
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Manual de historia (n. 37), p. 153.

Artculo 81.
274
Ibid.
275
Artculo 82.
276
Artculo 286.
277
Artculo 83.
278
Artculo 84.
279
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, El pensamiento confuciano (n. 35), pp. 143 y ss.
272
273
Gino Viale Acosta
406
Es deber de los superiores y maestros, desde la educacin primaria, preocuparse

de descubrir y desarrollar el instinto disposiciones naturales de los educandos para
alguna ciencia, arte, habilidad especial280. Y para velar por el buen funcionamiento
de las instituciones, el artculo 85 encomienda a los funcionarios encargados de la
educacin visitar cada tres meses al menos las escuelas primarias que existan en su
territorio.
Con relacin a los fondos para mantener estas escuelas, el artculo 87 nos da la
solucin sealando que los fondos de que actualmente gozan las escuelas primarias se
incrementarn con:
1.- El tres por ciento de toda capellana y obra pa que no est destinada la
subsistencia de hospitales y hospicios de pobres. Capellana era la fundacin hecha
por alguna persona con la carga obligacin de celebrar anualmente cierto nmero de
misas en cierta iglesia, capilla o altar281. Podan fundarse por contrato o por disposicin de ltima voluntad, siendo indispensable licencia del rey. Sus bienes no podan,
en principio, enajenarse, prescribirse ni desmembrarse hasta que por real cdula de
19 de septiembre de 1798 se permiti la enajenacin de bienes races pertenecientes
a obras pias, capellanas y otros282. La institucin tuvo importante aplicacin en Chile
indiano283, por lo que no es extrao que Egaa recurra a ella como fuente de ingreso
para nanciar dichos establecimientos, con la limitacin de no pasar del tres por ciento y que los bienes no estn destinados a la subsistencia de hospitales y hospicios de
pobres.
2.- El dos por ciento de la masa total de los productos decimales. Esto es, el
dos por ciento de la masa total del diezmo eclesistico. El diezmo aparece denido en
las Siete Partidas 1, 20, 1 como la dcima parte de todos los bienes que los hombres
ganan derechamente y sta mand Santa Iglesia que sea dada a Dios porque l nos da
todos los bienes. En Indias el diezmo, por regla general, se limit a la produccin de
bienes agrcolas y era percibido por la Corona en virtud de la bula Eximiae Devotionis
de 16 de noviembre de 1493 expedida por el Papa Alejandro VI a los reyes catlicos,
con el objeto de facilitarles la tarea evangelizadora que estos haban asumido284, de
ah, entonces, que algunos lo considerasen un impuesto.
El Cdigo Moral hace mencin tambin al diezmo, estableciendo que una porcin de l (no se indica el porcentaje) se destine al deber del Estado de mantener cmoda y decentemente los parrocos285.
3.- El diez por ciento de toda renta ingreso municipal.
4.- Un medio por ciento sobre todos los frutos que se cosechan en el Estado;
prerindose en este fondo las escuelas rurales. Esto como consecuencia de la gran
importancia que Egaa asignaba a la agricultura, conforme a sus postulados ilustrados.
Institutos Normales: Segn el artculo 79 del Cdigo Moral y 257 de la Constitucin Poltica, estos son de dos clases en la capital: uno moral e industrial, y otro moral
y cientco. Ambos deben servir de modelo y seminario para los institutos de los de-
De acuerdo a los dispuesto en el artculo 95.

ESCRICHE, Joaqun, Diccionario razonado de legislacin y jurisprudencia.
282
Ibid.
283
CAMPOS HARRIET, Fernando, Historia (n. 54), pp. 58-59.
284
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Manual de historia (n. 37), pp. 201-202.
285
Artculos 32 y 33.
280
281
407
partamentos y deben encargarse de la educacin graciosa de los hijos de benemritos,

segn el artculo 276.
La materia aparece contemplada en los artculos 88 y siguientes del Cdigo Moral. All se seala las bases en que se formarn la educacin en los institutos cientcos. Las clases se dividen en:
1.2.3.4.-
Moral prctica y costumbres cvicas.

Ciencias.
Artes, todo gnero de industria y agricultura.
Gimnstica o ejercicios que proporcionen salud, vigor y agilidad.
Con respecto a las ciencias, estas se dividen en ciencias naturales y morales286.

Debiendo preferirse en las primeras los estudios medicales, qumicos y la historia
natural; acomodando siempre estas instrucciones las enfermedades y remedios indgenas del territorio y clima del Estado287. En cuanto a las ciencias morales, debe
preferirse el estudio de
la moral, de la religion, de la constitucion y de la historia, especialmente en la
parte ejemplar que manieste el heroismo y virtudes de los grandes hombres, y la
ruina de los Estados por la inobservancia de las instituciones, y falta de sumision
las autoridades constituidas: los documentos morales que dirijan contener
las pasiones malcas, dando elasticidad y til direccion las que deben formar
las virtudes cvicas, especialmente el respeto la religion, la ley, los padres,
y los magistrados; celo por la justicia; placer en la benecencia; esfuerzo y
resignacion en las desgracias y privaciones; amor al trabajo; moderacion en los
deseos; emulacion de gloria y opinion por las acciones virtuosas y tiles la patria; preferencia al bien pblico respecto de s mismo; magnanimidad y justicia
para exaltar el mrito ageno; inviolabilidad en las promesas; carcter de veracidad y sencillez; odio la intriga y maniobras interesadas; rmeza en los actos de
justicia y bien pblico; modestia amable, y un espritu de slida religiosidad288.
Todo ello, como se ve, en perfecta armona con los ideales ilustrados que hemos
analizado en la primera parte de esta obra.
En cuanto a la moral prctica, debe ejercitarse sobre las virtudes anteriormente
sealadas, formando ejercicios y costumbres de ellas en la misma vida convictorial,
y en los bellos ejemplos de los ciudadanos contemporneos que se aventajan en estas virtudes289. Para ello se adoptarn por los institutos ciertas prcticas que formen
hbitos, deberes y ejercicios que transformen las virtudes en costumbres; tratando de
modelarlas con los premios, honores y estas nacionales a que se reere el Cdigo290.
Artculo 89.
Ibid.
288
Ibid.
289
Ibid.
290
Artculo 90.
286
287
Gino Viale Acosta
408
En relacin a la gimnstica, los educandos deben ser instruidos en ejercicios que

proporcionen salud y agilidad, adems de equitacin y natacin. Sin embargo, se debe
priorizar la disciplina y ejercicios militares291.
El artculo 92 regula la situacin de los institutos industriales. En ellos se imparte
instruccin moral y gimnstica, que es igual a la de los institutos cientcos. Tambin
deben preferirse aquellas artes, cuyas primeras materias sean productos naturales
del pais, contribuyan a su adelantemiento, estimulando con honores y premios los
ciudadanos mas distinguidos para que apliquen ellas sus hijos y parientes. Por su
parte, el artculo 160 obliga a concurrir diariamente a estos institutos a los hijos de
familia quien sus padres tutores no ocupen en algn ejercicio capaz de auxiliar
su subsistencia, ser til al Estado. Y prev que para el caso que estos falten, sern
consignados a un artesano o labrador de probidad.
Colegios para la educacin de mujeres: regula la materia la seccin IX, del ttulo tercero del cdigo en estudio. Debemos tomar en cuenta que, a los ojos de Egaa,
un tema importantsimo es el de la educacin y ocupacin de mujeres, as lo deja de
maniesto en Ilustracin XIII de su proyecto de Constitucin de 1811, donde seala
que las verdaderas leyes que fomentan los matrimonios... (deben) sobre todo, dar
educacin i ocupacin a las mujeres, cuyo sexo excede en este pas... Debe enserseles a apreciar el mrito, a dedicarse al trabajo (sin escluir la agricultura) y a que
tambien tengan ambicin de gloria292. Tanta importancia daba a la buena educacin
de las futuras madres que una de sus hijas Dolores se le tiene por la primera mujer
que curs estudios universitarios en Chile. Sin embargo, no encontramos referencia a
la educacin femenina en la Constitucin Moralista.
Al tenor del artculo 135 del Cdigo:
la instruccin y ejercicios de piedad religiosa, y de sumision domstica; leer;
escribir; elementos de aritmtica, el dibujo, las labores de aguja, la historia y
elementos geogrcos; y los conocimientos mas necesarios y usuales de higiene
y de medicina domstica, sern las lecciones que se darn las mugeres en sus
escuelas primarias y colegios.
Estos ltimos operan bajo la direccin de los institutos, pero separados de ellos293
y son de dos clases:
1.- Dependiente del Instituto Industrial: destinado aquella clase del pueblo que
debe sostenerse absolutamente de su trabajo294. En ellos se ensean prcticas domsticas, y el aprendizage de aquellos ocios y manufacturas mas anlogas la aptitud y
circunstancias fsicas y morales de su sexo, y las exigencias del pais295
2.- Dependiente del Instituto Cientco: para la educacion de jvenes, cuya fortuna algunas otras circunstancias las destinen a cuidar de bienes y familia, que exijan
una clase mas instruida en el Estado296. Aqu se ensea alguna manufactura que sien-
Artculo 91.
Todo esto en BRISEO, Ramn, Memoria histrico (n. 80), p.352.
293
Artculo 129.
294
Ibid.
295
Artculo 132.
296
Artculo 129.
291
292
409
do de los productos de los usos mas comunes de la Repblica, pueda servir de socorro en las pocas adversas de la vida, y en las necesidades interiores de la familia297.
Sin embargo, en ambos colegios se ensean las mismas virtudes cvicas y morales que en el de los hombres, pero la moralidad ms importante de su educacin segn el artculo 130 se dirigir:
a) Al amor la patria, y a todos los sacricios de interes y sensibilidad que exija
la felicidad pblica.
b) A despreciar toda vanidad y empeo de distinguirse, que no se funde en la decencia y honestidad de costumbres, y en el desempeo de las virtudes domsticas
y sociales.
c) A la modestia, simplicidad, y las demas virtudes que preserven de la envidia,
del lujo, y de la maledicencia.
d) A la dulzura, paciencia y resignacion que deben formar su principal carcter, y
sus mas ecaces y agradables atractivos.
e) A evitar y conocer profundamente la falsedad y peligros de la lisonja, y de los
obsequios seductores.
f) A la benecencia, humanidad, y al espritu de atencion y reexion, que evitan la
frivolidad, y un exaltado gusto de imitacion.
g) Sobre todo, al amor al trabajo, y las ocupaciones familiares, instruyendolas en
los conocimientos y ejercicios de las labores, y economia domstica; y ocupandolas en el mismo colegio en el manejo de sus ramos econmicos.
h) A proporcionarse en los consuelos que ofrece la religion todo el alivio y resignacion que necesita en genero de vida regularmente pasivo y obediente.
Queda de maniesto, pues, que la orientacin que se pretende dar a la educacin
e instruccin del gnero femenino concuerda plenamente con los postulados de la
ilustracin catlica: preocupacin por temas econmicos, amor a la patria, rigorismo
moral, benecencia, etc.
En cuanto a la gimnstica, consiste en el baile, en ejercicios domsticos, y en
paseos decorosos, y retirados de la espectacion298.
Finalmente, establece el artculo 134, como principios fundamentales de la moralidad del Estado que deben siempre considerar las magistraturas, que la inocencia
y probidad de costumbre y la honestidad y decoro de las mujeres, se obtienen proporcionndoles trabajos tiles y facilitando sus matrimonios. Estableciendo para ellos
manufacturas y ocios exclusivos para mujeres.
El artculo 94 contempla la existencia de una galera moral en todos los institutos. En ella se exhibirn dos colecciones de cuadros:
una en que representen con toda su pompa funebre los suplicios que imponen
las leyes a los delitos; y otra que menieste la condecoracin de los benemritos,
y los hroes mas respetables de la nacin: all se leer en ciertos dias el Cdigo
penal de la repblica, y las instituciones que destinan premios y honores las
virtudes.
297
298
Artculo 133.
Artculo 131.
Gino Viale Acosta
410
Y el artculo 93 dispone que por cuenta de los institutos sern alimentados al

medio da aquellos jvenes que voluntariamente concurran todo el da a instruirse en
las artes.
Es deber de los maestros y superiores de los establecimientos educacionales,
mientras dure el proceso de educacin nacional, descubrir y desarrollar los talentos
de los educandos para alguna ciencia, arte o habilidad especial299, debiendo para esto
preguntar repetidamente a los padres, o personas que le subroguen, sobre las aciones
e inclinaciones de sus hijos, cuando estos cumplan doce, catorce, diecisis y dieciocho
aos. Adems existir un registro en todo departamento de instruccin donde quede
constancia de la aptitud o inclinacin extraordinaria de ciertos jvenes en ramos mecnicos o cientcos, o la genialidad de sus talentos300. Para el el cumplimiento de estas
obligaciones, el Cdigo Moral establece visitas y exmenes de educacin en la seccin VII del ttulo tercero, en cuyo detalle, por ahora, no vamos a entrar. Se establece,
adems, una reunin de los funcionarios de cada instituto todos los aos quince das
despus de la esta de gratitud nacional, con el objeto de calicar a los alumnos que
ms se distingan en la probidad de costumbres, unida al desempeo de sus obligaciones. La reunin ser presidida por los magistrados municipales de educacin y moralidad, y en la capital, por el senador superintendente de educacin gran magistrado de
moralidad301. Una vez hecha la calicacin, se har una votacin en que participarn
todos los alumnos que haya cumplido quince aos, para elegir al ms digno de los
calicados, declarndose benemrito al que obtenga la mayora302, y pudiendo elegirse
hasta tres benemritos como mximo en caso de reconocerse eminentes virtudes en
ms de uno303.
Sobre las recompensas que reciben los benemritos de la virtud, nos habla el
artculo 119, estas son:
1.- Pupilage gratuito en los institutos.
2.- La espectativa en los empleos de la Repblica, si no ha desmerecido su conducta.
3.- La preferencia de asiento y localidad en todas las funciones en que se reune el
instituto.
4.- Una insignia que los condecore.
5.- Ministran en las estas cvicas, presentando los magistrados las insignias con
que deben ser condecorados los benemritos constitucionales.
6.- Vericada su eleccin, y condecorados con la insignia convictorial, pasan acompaados de los magistrados presidentes de la junta, ser presentados al supremo
gobierno en la capital, y los gefes polticos en las provincias, donde recibirn
de un modo solemne el decreto de su espectativa, la escitacion del gefe provincial para que lo remita el gobierno.
7.- En los dias de besamanos, funcin de etiqueta en el salon directorial, de los
gefes de provincia, concurrirn cuatro alumnos de los institutos, presididos de
estos benemritos.
Artculo 95.
Artculo 99.
301
Artculo 116.
302
Artculo 117.
303
Artculo 118.
299
300
411
Nos encontramos, pues, una vez ms con los tres resortes que deben sostener
la estructura del Cdigo: el inters, la gloria y las costumbres fomentadas por la educacin.
Aparte de los benemritos, la reunin tiene por objeto calicar desde tres hasta
nueve individuos que se reputen de moralidad ms sobresaliente304. Estos y los benemritos una vez concluidos sus estudios y ejercicios de educacin pasan a la tutela cvica del Senado, de los magistrados de moralidad en las provincias305, con el objeto
que cada uno de los tres senadores, a cuyo cargo se halla el registro del mrito cvico,
y los magistrados de moralidad en la capital y provincias se encarguen de velar por la
conducta de sus pupilos306. A ms de lo anterior, sern consignados bajo la clientela
de un director307 que les instruya en los conocimientos prcticos de cualquiera de las
profesiones que elija el pupilo308, quedando responsable de los extravos del pupilo
si despus de tomar las medidas que estn a su alcance, no lo denuncia o devuelve al
magistrado que lo consign.
Para el caso que el estudio del joven contemple la carrera de las magistraturas
civiles, el artculo 127 prev un escrupuloso y reservado examen de su exacta moralidad y genio laborioso, sin el cual no obtendr la tutela cvica, quedando los miembros
del consejo de educacin bajo responsabilidad personal por la gestin de este examen.
Finalmente, en instituciones como el Senado, Consejo de Estado, magistraturas judiciales, no se admiten funcionarios que no hayan tenido la tutela cvica309, siendo
consecuente con su afn de colocar a los mejores hombres en cargos pblicos.
La Constitucin poltica tambin se encarga de premiar a quienes resulten declarados benemritos en los institutos por su singular probidad permitindoles, mientras
no desmerezca, gozar la misma educacin y la segura expectativa en los empleos de
su profesin310. De la misma manera premia a los hijos de un benemrito, encargndose el Estado de su educacin, en todo o parte311 y lo mismo ocurre con los jvenes a
quienes se conozcan singulares talentos para las artes o ciencias312.
Galdames considera en relacin a las disposiciones descritas que
eran sin duda las ms avanzadas que desde 1810 se hubieran tratado de incorporar en las leyes del pas, respecto a la estensin de los servicios docentes. [Las leyes] establecan en realidad la educacin primaria obligatoria para los dos sexos,
an cuando el Estado no se hallase en condiciones de implantarla, ni empleara
medios compulsivos para hacerla efectiva313.
Artculo 120.
Artculo 121.
306
Artculo 122.
307
Este Director al tenor del artculo 123 debe ser uno de los ciudadanos mas distinguidos en probidad, modales instruccin en aquella profesion; y que se haya hecho digno del
respeto y consideracin de su patria
308
Artculo 123.
309
Artculo 128.
310
Artculo 256.
311
Artculo 254.
312
Artculo 255.
313
304
305
Gino Viale Acosta
412
En el articulado del Cdigo se consagran, adems, otras instituciones que tienen

una nalidad pedaggica. As en la seccin IV del ttulo V se regulan los espectculos, danzas y cantares donde se dispone que los teatros y espectculos dramticos
sern una escuela de moralidad y virtudes cvicas314. El artculo siguiente proscribe
los espectculos dramticos
que no se dirijan fomentar las virtudes y estirpar los vicios, especialmente
formar el slido amor a la patria, y los grandes sacricios por su prosperidad
y defensa: interes por el rden, y odio al espritu de faccion y sedicion: respeto
a los magistrados, a los padres, y las leyes: amor al trabajo: moderacion en los
deseos: tolerancia en las privaciones: magnanimidad para confesar y proclamar
el mrito ageno: respeto a la religin: amor la verdad: empeo en el cumplimiento de su palabra: gratitud los benecios: exactitud en los propios deberes:
afectos de misericordia y benecencia: piedad y amor domstico: espritu de
integridad y justicia: grandes estmulos para el bien pblico: felicidad nacional:
manifestar la felicidad y el placer como patrimonio esclusivo de la virtud: a
dirigir la ambicin de gloria y superioridad, as como todas las dems pasiones
fuertes y peligrosas, de modo que en lugar de corromper el corazn con el conato
de estriles distinciones, profusiones viciosas, y ambicin de mando, se estimulen los ciudadanos ostentar esplendor en la benecencia pblica, en los grandes
servicios al Estado, y en las condecoraciones y heroicas distinciones que seala
la Constitucin la virtud y al mrito cvico. Mientras que la envidia, el duelo,
la ociosidad, el libertinaje, la vanidad ridcula, el conato de una imitacin viciosa
y pueril, la impiedad religiosa, la mentira, y todos los vicios que se oponen a las
virtudes anteriores, sern el objeto de la comedia y dramas festivos.
Finalmente el artculo 180 prescribe que las danzas nacionales y todas las que
acompaen las estas pblicas sern siempre alegricas y representativas de los sucesos gloriosos de la nacin, de los triunfos de la virtud, desgracias del vicio, y honores
a los benefactores de la humanidad, procurando acompaarlas con cantares que espliquen estas acciones. Esta acin por darle un contenido moralizador a los espectculos dramticos y a los cantos, sin duda, tiene sus orgenes en los pueblos antiguos,
mxime considerando la especial autoridad que para Egaa tienen las ideas de los
griegos y ciertas culturas orientales, tan en boga en el pensamiento neoclsico315. Lo
cierto es que la preocupacin de Egaa por la msica aparece inuenciada por ideas
tanto griegas como chinas316, llegando a decir que:
de la msica creyeron siempre los griegos que era la ms propia para la formacin de las afectaciones internas, las que, lejos de enervar el alma, le dn cierto
grado de elevacin, i an las nociones de los justo y lo injusto. Lo cierto es que
los griegos, jueces los ms excelentes en esta materia, crean que una mudanza
en la msica podra inuir grandemente en la alteracin del gobierno. Los chinos
jams tienen una msica insignicante; i uno de los mayores cuidados de cada
Dinasta es establecer alguna msica anloga al sistema de su poltica particular.
314
315
316
Artculo 175.
Vid. GNGORA, Mario, El rasgo utpico (n. 86), p. 207.
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144).
413
Ellos se asombran i no acaban de comprender ni de gustar nuestra msica sin

objeto de dignidad317.
En consecuencia, no resulta extrao en este contexto el contenido del artculo
179 del Cdigo Moral: la msica en que se espresen los himnos y cantares clsicos
nacionales o religiosos ha de ser precisamente magestuosa, simple y pattica, propsito para elevar y penetrar en el corazn. Pero no es este el nico precepto en que
se hace referencia a la msica, pues el artculo 12 establece un himno de homenaje al
Ser Supremo cuya letra, escrita por el propio Egaa, nos da cuenta de su papel moralizador y que deba cantarse en aquellos momentos que la misma disposicin indica;
por su parte, dispone el artculo 161 N2 como especial obligacin de los inspectores
y prefectos establecer ejercicios gimnsticos y msica festiva, despus de las horas
destinadas al culto e instruccin moral; asimismo la msica est presente en todos los
actos pblicos que el Cdigo establece, especialmente en las cuatro estas cvicas. Y
aparece, tambin, en la pena de muerte en garrote con que el Cdigo castiga a quien
comete el delito de parricidio. Entre las solemnidades de su ejecucin, que establece
el artculo 449, se dispone que despus de sufrir la muerte el reo y sucediendo un
profundo silencio romper la orquesta un concierto lo ms fnebre y pattico que sea
posible.
En materia de imprenta, existe libertad para introducir solo escritos que enseen una virtuosa moral y conocimientos naturales industriales318, mientras que se
prohbe los que corrompan la religin y la moral, establecindose duras penas para los
responsables.
Muy a tono con la ilustracin, la seccin IV, del ttulo V consagra una Academia
Nacional dividida en cuatro secciones:
1.- De agricultura y toda clase de productos territoriales.
2.- De ciencias naturales, y especialmente de las medicales, qumicas y mineralgicas.
3.- De ciencias morales.
4.- De humanidades, bellas artes y ciencias exactas319.
Su nalidad es la investigacin cientca y la traduccin de obras de este gnero
escritas en el extranjero320, con el propsito de contribuir al desarrollo y difusin de la
ciencia, tema que caus tantos desvelos a Egaa.
Algunas disposiciones sobre el rol de los padres en materia educacional: desde
luego, es esta una de las obligaciones fundamentales que tienen los padres respecto de
los hijos. Tanto es as, que aparece este deber concebido por Egaa como un requisito
para que los padres puedan gozar de los benecios que conere la patria potestad321 y
ya hemos visto ut supra los principios en que esta debe fundarse.
Egaa, siendo consecuente con la losofa ilustrada que inspira cada precepto del
Cdigo, pretende fomentar a travs de una serie de instituciones, premios, honores,
gloria, etc., que los padres se esmeren por dar una excelente y virtuosa educacin a sus
Ilustracin IX al proyecto de Constitucin para el Estado de Chile escrito en el ao

1811 y publicado en 1813.
318
Artculo 181.
319
Artculo 184.
320
Artculo 185.
321
Artculo 66.
317
Gino Viale Acosta
414
hijos. En este sentido el artculo 71 establece una institucin civil de piedad domstica
para premiar a quienes se distingan en la excelente y virtuosa educacin de sus hijos.
Tambin encontramos un banquete de piedad lial al que asistirn los padres que por
sus virtudes, buenos efectos de su educacin322 y la piedad de sus hijos se reputan
dignos de este honor; siendo este banquete servido exclusivamente por estos hijos323.
Y, adems, los padres de familia que ms se han distinguido en la educacin de sus
hijos junto a los hijos que han manifestado mayor reverencia y amor lial, sern convidados por orden del gran magistrado de moralidad a la esta de Justicia y Moralidad
Pblica324.
b) Alimentos
Este es un deber que establece el artculo 66 del Cdigo Moral. En las Siete Partidas
que es derecho vigente se regula la extensin de este deber de alimentos, diciendo
que
les deben dar que coman, e que beban, e que vistan, e que calcen, e lugar donde
moren, e todas las otras cosas que les fuere menester, sin las cuales no pueden
los hombres vivir. E esto debe cada uno hacer segn la riqueza e el poder que
hubiere, catando todava la persona de aquel que lo debe recibir, en qu manera
deben esto hacer325.
Por su parte, el artculo 59 manda que los juicios sobre separacin provisoria de
alimentos no puedan ser resueltos por los tribunales, sin que preceda la conciliacin
del Consejo de Familia. A su vez, el artculo 67 contempla la situacin contraria, esto
es el deber de los hijos de alimentar a sus padres si son pobres; situacin que ya apareca en la legislacin del rey sabio, donde se dispona: otros decimos que los hijos
deben ayudar a proveer a sus padres, si menester les fuere, pudindolos ellos hacer
bien, as como los padres son tenidos a los hijos326. Por ltimo, el artculo 76 prev la
situacin de los hijos que pudiendo no alimentan a sus padres pobres, quienes tienen
como sancin un desheredamiento legal, acreciendo su porcin a los dems herederos.
Estos son los nicos preceptos que hace alusin al tema de los alimentos, lo que
nos obliga a concluir que toda la materia queda ntegramente regida por el derecho
indiano, que es supletorio a la nueva normativa patria que se est gestando.
c) Deber de inclinarlos al trabajo, a la virtud y al respeto a los magistrados
Este deber se condice perfectamente con las ideas ilustradas de Egaa y encontramos
referencias al tema en disposiciones dispersas a lo largo del Cdigo. Por un lado,
encontramos disposiciones que fomentan el amor al trabajo y a que las personas se
encuentren ejerciendo algn ocio, dejando en claro la poca simpata que siente por
los ociosos. Por ejemplo, al no permitir espectculos dramticos que no se dirijan a
El destacado es mo.
Artculo 72.
324
Artculo 288.
325
Partidas 4, 19, 2.
326
Ibid.
322
323
415
fomentar las virtudes, respeto a los magistrados, amor al trabajo, etc.327. Asimismo,
se premia concediendo la ciudadana electoral a todo aquel que establece o fomenta
algn ocio, arte u ocupacin a que puedan optar las mujeres328. Y la esta cvica de
la agricultura e industria nacional tiene por objeto honrar los trabajos tiles que se
han hecho en la materia329. Encontramos, adems, disposiciones que nos demuestran
la apata que Egaa senta por los ociosos. Los dene en el artculo 153 como el
que no ejercita diariamente una ocupacin de que subsistir y en el artculo siguiente
considera a los mendigos con salud y fuerza y los que mendigan en las poblaciones
donde hay hospicios hbiles como vicioso legal. Por su parte, la ley establece
entre las atribuciones de los inspectores, prefectos y subdelegados no permitir en su
comunidad viciosos, vagos personas sin ocupacion330. Estos deben ser presentados
al prefecto para que los destine a los institutos industriales o casas de correccin331.
Adems, el artculo 189 establece ocios y manufacturas de primera necesidad y que
exijan poca pericia para ocupar a los pobres capaces de trabajar, los vagos y todos los
que destine la polica por va de aprendizaje o correccin moral. Se obliga, tambin, a
concurrir a los institutos industriales a los hijos de familia, cuyos padres no ocupen
en algun ejercicio capaz de auxiliar su subsistencia, ser til al Estado332.
Ya hemos dicho antes que, al tenor del artculo 170, uno de los principios en
que se funda la poltica interior y moral de la Repblica es la sumisin y respeto a
los magistrados. Asimismo, el artculo 143 dispone que los inspectores, prefectos,
y subdelegados son magistrados de la Repblica, quienes se debe particular honor, sumisin y respeto; y el 174 considera entre las injurias graves y que merecen
reparacin: la imputacin injusta de impiedad o insulto contra los magistrados. Los
espectculos dramticos, a su vez, deben fomentar el respeto a los magistrados333 y
los actos heroicos de sumisin a ellos son considerados servicios que habilitan para
obtener la calidad de benemrito334, adems de ser reconocidos en la esta de justicia
y moralidad pblica335. Por ltimo, el artculo 332 obliga a todo ciudadano a auxiliar
y obedecer la voz de cualquier magistrado.
4.6 EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD
Estn regulados en el artculo 62 inciso segundo del Cdigo y aparecen concebidos,
ms bien, como derechos que tiene el padre respecto de la persona de sus hijos, puesto
que los deberes de los padres aparecen sealados en el artculo 66 como exigencias
para poder gozar de los derechos civiles que conere la patria potestad y no como
efectos de esta. Debemos considerar, adems, que al tenor del artculo 61 el padre
es juez natural y correccional en materias domsticas, y el moderador de la familia.
Los efectos que seala la disposicin legal citada son:
Artculo 176.
Artculo 212.
329
Artculo 289.
330
Artculo 146 N 4.
331
Artculo 158.
332
Artculo 160.
333
Artculo 176.
334
Artculo 234 N 5.
335
Artculo 288.
327
328
Gino Viale Acosta
416
1.- No tomar algun estado destino sin su consentimiento. Esta disposicin

debemos relacionarla con el artculo 50 del mismo Cdigo, en virtud del cual el hombre hasta los veinticuatro y la mujer hasta los veintiuno necesitan consentimiento
paterno para contraer el sagrado vnculo o para su ingreso en rdenes religiosas. Ya
nos hemos referido al tema al tratar el matrimonio, por lo que nos remitimos a ello.
2.- Dirigir y corregir la moralidad de sus hijos; apremiarlos ejercitarse en alguna ocupacion; y determinar prudencialmente la que sea mas conforme su aptitud
inclinacion.
En cuanto a la moralidad de los hijos, encontramos algunas normas dispersas que
se reeren al tema. Desde luego, hay que tener presente que los temas morales apasionan a Egaa, pues a la luz de la razn quien respeta los deberes morales est en paz
consigo mismo y con los dems. Por lo mismo, no solo es deber de los padres velar por
la moralidad de los hijos, sino tambin del Estado. Consecuente con ello, el artculo
86 del Cdigo establece entre los programas de educacin de las escuelas primarias
la instruccin religiosa moral y de constitucion, y el artculo 72 ordena al gobierno
convidar al banquete de piedad lial a los padres de familia que... por la piedad de sus
hijos se reputan dignos de este honor. Adems, una de las formas de obtener el mrito
cvico es precisamente acusando a los corruptores de la moral pblica336.
Por otra parte, nos encontramos con un precepto que hace responsables a los padres de los perjuicios y daos que cause un hijo inmoral, cuando no han tomado por s
medios prudenciales para su correccin o no han solicitado ayuda a las magistraturas
para corregirlos337. Y los vicios y delitos que atacan gravemente la moralidad pblica
o familiar, especialmente un padre, madre, tutor, superior que proteje y fomenta
la inmoralidad son castigados con la pena de calicacin de inmoralidad338 que al
tenor del artculo 462 consiste en obligar al delincuente, que por tiempo determinado perpetuamente, en pblico y en lugares y dias sealados, se manieste con una
insignia colocada en la parte ms visible de su trage, cuya seal podr ser un cerdo,
adems de infamia legal y posibles penas pecuniarias.
Finalmente, el artculo 78 establece una prisin separada de penitenciara y correccin domstica, donde los padres puedan consignar a sus hijos, debiendo establecerse all un rgimen moral que mejore la conducta de los detenidos.
En lo que respecta al apremio para ejercer alguna ocupacin, ya nos referimos a
ello cuando vimos el deber de los padres de inclinar a sus hijos al trabajos, por lo que
nos remitimos a ello.
3.- Imponer sus hijos penas correctivas en que no resulte efusion de sangre,
prdida de bienes adventicios, una detencion que esceda de seis meses.
Decamos hace un rato que el padre es considerado juez correccional en materias
domsticas; asimismo, hemos dicho que el padre de familia debe corregir la moralidad de sus hijos. Para ello la ley lo dota de una serie de facultades, que por cierto no
son ilimitadas, puesto que de ellas, hemos dicho, no puede resultar efusin de sangre,
prdida de bienes adventicios339 o detencin que exceda de seis meses. Egaa que fue
Artculo 218.
Artculo 362.
338
Artculo 461.
339
El contenido de tal limitacin, entendemos, consiste en la imposibilidad por parte del
padre en castigar al hijo privndolo de su peculio adventicio, que las Partidas denen como lo
que jo de alguno ganasse por obra de sus manos, por algund menester, o por otra sabiduria que
336
337
417
un profundo admirador de la cultura china, les criticaba en ocasiones la crueldad de los

padres hacia sus hijos que los llegaba incluso a darles muerte.
El derecho tradicional, en esta materia, agregaba que
castigar debe el padre a su jo mesuradamente... mas porque hay algunos de
ellos crueles e tan desmesurados en hacer esto que los hieren mal con piedra o
con palo o con otra cosa dura, defendemos que lo no haga as. Pues los que contra esto hicieren e muriese alguno por aquellas heridas, aunque no lo hiciese con
intencin de matar, debe el matador ser desterrado por cinco aos en una isla. E
si el que castiga lo hizo a sabiendas aquellas heridas con intencin de lo matar,
debe haber pena de homicida340.
As pues, teniendo presente las limitaciones al deber correccional de los padres,
examinemos las facultades que el Cdigo les concede.
Los artculos 483 a 485 se reeren a la reforma moral, que el Cdigo no la considera una pena, sino una prctica correccional, disposicion paternal obligatoria341,
que si el hijo no cumple est afecto a otras penas aictivas. Esta prctica correccional
puede ordenarse por:
juicio domstico de los padres de familia, tutores, patronos, aprobados privadamente y auxiliado del magistrado; por una excitacin censoria de los magistrados de moralidad reclamada los jueces, cuando la ley no les faculta para
imponerla; por la polica, por reclamacion de las personas perjudicadas inmediatamente en la inmoralidad, como los esposos personas que forman una
misma familia342.
El padre cuenta para ejecutar sus penas correccionales con el auxilio de la justicia, para ello no debe ms que requerirlo y solo se examina la causa por el juez en
caso que el hijo sea de un anterior matrimonio343. En el mismo sentido, el artculo
589 establece como deber de la polica la ejecucin de los decretos correccionales de
los padres y consejos de familia; y para el caso de asuntos de no tanta gravedad, su
ejecucin corresponde a los prefectos. Asimismo, la ltima instancia de los juicios
correccionales de familia corresponde a los tribunales de instruccin344, estableciendo,
adems, el artculo 78 una prisin separada de penitencia y correccin moral para que
los padres o quienes gocen de la potestad familiar consignen a sus hijos y pupilos, a
ouiesse: o por otra guisa:o por alguna donacion que le diesse alguno en su testamento, o por
herencia de su madre, o de alguno de los parientes della: o de otra manera: o si fallase thesoro:
o alguna otra cosa por auentura.... El concepto del rey sabio, si bien est tomado del derecho
romano, es mucho ms amplio que el contenido en la compilacin justineanea, toda vez que
los juristas romanos hacen referencia al peculio adventicio como un conjunto de bienes que el
hijo de familia heredase de su madre o recibiese de ella y que no pasan al patrimonio paterno.
GUTIRREZ, Alviz; ARMARIO, Faustino, Diccionario de (n. 145).
340
Partidas 7, 8, 9.
341
Artculo 483.
342
Artculo 484.
343
Artculo 62 N 3.
344
Artculo 556.
Gino Viale Acosta
418
cargo del magistrado de educacin. La nalidad es establecerlos en un rgimen moral

que mejore su conducta.
4.7 MORALIDAD Y DEBERES FILIALES
Bajo este ttulo el Cdigo regula una serie de deberes que tienen los hijos para con sus
padres. Estos deberes aunque no son ms que derechos que tienen los padres respecto
de sus hijos como consecuencia de la patria potestad, los tratamos en prrafo aparte,
por ser esta la manera en que lo regula el Cdigo de Egaa, inuido seguramente por
la losofa confuciana que considera a la piedad lial y el respeto y reverencia a los
padres como fundamento de las ms variadas instituciones. Trata la materia la seccin
IV del ttulo segundo, denominada Moralidad y Rgimen Familiar.
Comienza el artculo 67 diciendo que los hijos, por toda su vida, deben amar,
respetar, servir sus padres, y alimentarlos si son pobres. Para promover el cumplimiento esmerado de estos deberes, se establece una institucin civil de piedad domstica345 para honrar y premiar a quienes se distingan como mejores hijos, tenindose
como principales virtudes a considerar el amor, inters y la singular piedad y respeto
lial. Las distinciones consisten en:
1.- Una medalla que represente un corazn circulado de una guirnalda, y pendiente
de una cadena, con esta inscripcin: A la piedad lial. En el reverso el Senado
conservador de la moralidad nacional.
2.- El retrato de la persona premiada ocupar la frente de la sala del recibimiento
domstico, sin acompaarle otro.
3.- Tendrn preferencia para ser admitidos graciosamente en los establecimientos
pblicos de instruccin o benecencia.
4.- Los benemritos que se condecoran en las estas cvicas se elegirn entre los que
ya gozan de la condecoracin de piedad domstica.
5.- Sern atendidos con preferencia en los empleos a que los llame su aptitud y mrito.
Existe, adems, un banquete de piedad lial organizado por el gobierno y presidido por el Jefe Supremo, y los magistrados de moralidad y educacin, en que los hijos
servirn a sus padres. Este debe celebrarse al da siguiente de la esta de la justicia
y moralidad pblica y sern invitados los padres de familia que por sus virtudes,
buenos efectos de su educacin, y por la piedad de sus hijos se reputen dignos de este
honor346.
Otra forma de fomentar el respeto lial es a travs de la sucesin paterna intestada, pues el artculo 77 asigna al hijo que probare haberse distinguido notablemente
sobre sus hermanos en la piedad servicios a sus padres...., si no est mejorado en
vida, una porcin mas de la herencia, igual la que reciba cada uno de sus hermanos;
si los hermanos son dos solamente, le corresponde un tercio mas.
La reverencia que debe existir de parte de los hijos hacia sus padres lleva a Egaa
a decir que:
Todo lo relacionado a la institucin civil de piedad domstica, aparece regulados por

el artculo 71 del Cdigo Moral.
346
Artculo 72.
345
419
la promesa aseveracion que haga un hijo por la vida de sus padres, ser la
garanta mas inviolable para los actos pblicos y privados, y producir los mismos efectos civiles del juramento. En todo los contratos civiles, y de obligacion
esterna que hasta hoy han ejigido juramento religioso, se sustituir el juramento
lial; y las penas de su infraccion falsedad sern las mismas347.
Asimismo, en razn del respeto lial, no puede un hijo demandar judicialmente
a sus padres o abuelos; debiendo este tipo de demandas ser interpuestas por medio del
magistrado de las tutelas, oyndose previamente al consejo de familia348. Tampoco
pueden los hijos declarar en juicio en contra de sus padres349. Por su parte, dispone
el artculo 68 que la altanera, el desprecio, la ingratitud y abandono que hagan los
hijos de sus padres, son delitos que deben castigar de ocio los magistrados, privando
de la sucesion paterna y del nombre de familia, con otras penas, segn la gravedad el
crimen: su acusacion corresponde y aun obliga todo ciudadano. Y existe, adems,
la obligacin de todo individuo que presencia un acto de grave irreverencia contra
los padres o ascendientes de aprehender al hijo y, si puede, presentarlo al magistrado;
quedando, en todo caso, siempre obligado a denunciarlo, bajo pena de ser condenado
a una multa o prisin por esta omisin350. Tambin se impone como pena la exheredacin legal para el hijo que ha cometido graves excesos de impiedad lial o que no
alimenta a sus padres pobres, acreciendo su porcin a los dems herederos legales351.
4.8 ALGUNOS DELITOS RELACIONADOS CON LA FAMILIA
El Ttulo XVI del Cdigo trata sobre las penas y solemnidades de su ejecucin, aqu,
entre los artculos 447 y 490, se norman una serie de delitos que tipica este cuerpo
legal y las ritualidades que con que se ejecutan las penas que el mismo texto seala.
Varios de estos delitos y penas guardan relacin con la familia, por lo que pasamos a
examinarlos.
Los artculos 449 y 450 tipican el delito de parricidio y su pena. Del artculo
450 se desprende un concepto de lo que debe entenderse por parricidio: los delitos
mas atroces contra la seguridad y tranquilidad de la nacion, contra la vida de los padres y esposos, y contra la de los magistrados de alta gerarqua352. Es este un concepto
sumamente amplio en que Egaa refunde, bajo el nombre de parricidio, una serie de
delitos ya previstos por el derecho tradicional. As, por ejemplo, en Siete Partidas 2,
ttulo 28, se tipican de manera muy casustica una serie de delitos relativos a traiciones y negligencias en tiempo de guerra; luego se establece que:
Artculo 70.
Artculo 73.
349
Artculo 75.
350
Artculo 69.
351
Artculo 76.
352
Actualmente, segn el artculo 390 del Cdigo Penal comete parricidio el que conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, sean legtimos o ilegtimos,
a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes legtimos o a su cnyuge. La pena es presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calicado. Esto antes de la modicacin
que introdujo la ley 19.734, de 5 de junio de 2.001 que termin con la pena de muerte. Con
anterioridad a esta ley modicatoria la pena era presidio mayor en su grado mximo a muerte.
347
348
Gino Viale Acosta
420
si el hijo (matare) al padre... o el marido a su mujer o la mujer a su marido...

cualquiera de ellos que mate a otro con armas o con yerbas paladinamente o encubierto, mandaron los emperadores e los sabios antiguos que tal que hizo esta
enemiga que sea azotado pblicamente ante todos e de s, que lo metan en saco de
cuero e que encierren con l un can e un gato e una culebra e un simio e despus
que fueren en el saco con estas cuatro bestias, cosan la boca del saco e lncenlos
en el mar o en el ro que fuere ms cerca de aquel lugar donde acaeciese353-354.
Y en Partidas 7, 2, 1 se describen una serie de situaciones que constituyen traicin al rey y deben ser castigadas con pena de muerte, entre ellas, dar muerte al monarca, o si
alguno matase alguno de los adelantados mayores del rey o de los consejeros
honrados del rey o de los caballeros que son establecidos para guardar su cuerpo
o de los juzgadores que tienen poder de juzgar por su mando en la corte. Esta
misma idea lleva a Egaa sancionar los delitos contra los magistrados de alta
jerarqua, sobre todo considerando que mayor pena meresce aquel que erro contra su seor, o contra su padre, o contra su mayoral, o contra su amigo, que si lo
ziesse contra otro que non ouiesse ninguno destos debdos355.
La ley concibe al parricidio como el delito de mayor atrocidad, su pena es la
muerte de garrote356 y las solemnidades de su ejecucin dan cuenta del rol ejemplarizador que se le pretende dar. Vemoslas:
Se imprime sumariamente su delito, la pena que es condenado, y el lugar del
suplicio: y se distribuyen todo el pueblo en la vspera estos impresos.
El da de la ejecucion, una hora ntes de salir el reo, doblan por tres veces todas
las campanas de la poblacion, y se enlutan las puertas de las calles de su trnsito.
En la plaza principal se levantar un cadalso bastante elevado y cubierto de luto.
El reo saldr de la prision en un carro descubierto, vestido de un saco que tendr
estampadas varias guras de animales horribles y feroces; le acompaarn los
ministros de la religion que deben auxiliarle, y una escolta militar: seguir despues una orquesta de msica lgubre, y cerrara este acompaamiento un cuerpo
numeroso de tropa, que servir de presidio y guardia de honor al gran magistrado
de moralidad, que montado en un magnco y elevado carro, y acompaado del
principal funcionario de la polica; presidir y ordenar la ejecucion y sus solemnidades.
Asi se conducir el reo las puertas de cuatro templos principales, y en cada uno
habr preparado un altar quien servir todo el clero posible. Presentado all el
reo, hincado de rodillas, bajarn del carro los magistrados, y dir en alta voz el
de la moralidad.
Partidas 7, 8, 12.
En todo caso consta que en Amrica la costumbre atenu tanto la pena prevista para el
parricidio, que incluso su castigo fue ms leve que el establecido por la ley para delitos menores. VILA MARTEL, Alamiro de, Esquema del derecho penal indiano, pp. 39-40.
355
Recopilacin de Leyes de Indias 6, 10, 21.
356
El garrote consista en el estrangulamiento por medio de una cuerda que se apretaba
con un torniquete. VILA MARTEL, Alamiro de, Esquema del (n. 354), p. 40, pie de pgina 3.
353
354
421
Sacerdotes del Altsimo: espiad al pueblo con vuestros sacricios del horrible
crmen cometido en la Repblica, y que hoy castiga la justicia nacional en la persona de este infeliz: implorad tambien favor de su alma inmortal la clemencia
del Ser Supremo que ha ofendido.
Los sacerdotes entonarn algunas ligeras preces; y continua la ceremonia hasta
conducirle la plaza de la ejecucion, donde puesto el reo sobre el cadalso, sube
el magistrado de polica, y dice en alta voz.
Ministros de la justicia, satisfaced la Nacin y al universo ofendido por el
horrible atentado que se ha cometido contra la naturaleza y las garantas sociales.
Auxiliad y ejecutad en este individuo la pena de muerte que est legalmente
condenado por parricida, segn el tenor de la siguiente sentencia (aqu la sentencia); cumplid lo decretado en todas sus partes.
Inmediatamente sufre la muerte que seguirn dobles generales por un espacio
muy corto; y sucediendo un profundo silencio, romper la orquesta un concierto
lo mas fnebre y pattico que sea posible; el que concluido, ocupar un eclesistico el punto que habr dejado el magistrado despues de proclamar la sentencia;
y pronunciar alli un severo y magestuoso discurso dirijido a egemplarizar al
pueblo sobre este crmen357.
Era corriente en la poca indiana que la pena de muerte se ejecutase cumpliendo
con una serie de solemnidades que tenan por nalidad ofrecer un escarmiento pblico
e inhibir la accin de potenciales delincuentes. En este sentido, Alamiro de Avila Martel relata que al ejecutarse la pena
el reo era sacado de la crcel por el alguacil, acompaado de soldados y religiosos, y paseando por algunas calles de la ciudad... con el instrumento de su delito
colgado del cuello, y a voz de pregonero que publique su delito, hasta el lugar
del suplicio: el rollo de la plaza mayor, por regla general... A menudo se agregaba
a la pena capital alguna otra infamante, como la decalvacin, o una mutilacin
post-mortem, como cortarle una mano para que se enclave en la picota para escarmiento pblico358.
Queda de maniesto, pues, que en esta materia Egaa no es original. Su aporte
consiste en refundir bajo la gura del parricidio algunos delitos considerados por l,
dada su formacin ilustrada, como especialmente atroces: atentados contra la seguridad y tranquilidad de la nacin, contra la vida de los padres y esposos, y magistrados de alta jerarqua. Todos ellos se castigan con pena de muerte, segn lo haba ya
previsto el derecho tradicional; y aunque las ritualidades con que se deben ejecutar
resultan un tanto pintorescas y hasta originales, no debemos olvidar que el sentido de
ellas y el trasfondo es el mismo que inspir al legislador indiano: cumplir un papel
ejemplicador.
Otro interesante delito que estatuye el Cdigo consiste en los insultos de primer
orden contra los padres y magistrados359, para este delito prev una pena denominada
reparacin solemne y su solemnidad es la siguiente:
357
358
359
Artculo 449.
VILA MARTEL, Alamiro de, Esquema del (n. 354), pp. 40-41.
Artculo 458.
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422
Sale el reo vestido de un saco verde sembrado de serpientes rojas y precedido

de trompetas: pasa desde la plaza donde se lee su condena al tribunal que le ha
juzgado, hincado de rodillas, pide perdon de su delito, reconociendo su gravedad falsedad.
El presidente ordena que acompaado de un pregonero, que por intervalos convoque al pueblo para que presencie aquella reparacion, pase a los establecimientos pblicos y casas particulares que le seale su sentencia; y en el atrio de ellos,
presencia del magistrado que presida este acto, haga la misma confesion360.
Tambin hay pena para los vicios y delitos que atacan gravemente la moralidad
pblica o familiar, como el impo abandono de los hijos a sus padres; o un padre,
madre, tutor o superior que protege y fomenta la inmoralidad361. La pena se denomina
calicacin de inmoralidad y consiste en obligar al delincuente, que por tiempo
determinado perpetuamente, en pblico y en lugares y dias sealados, se manieste
con una insignia colocada en la parte mas visible de su trage, cuya seal podr ser un
cerdo362. Esta pena trae consigo la infamia legal363 y no exime de las penas pecuniarias. Quienes estn declarados infames, sea por una pena legalmente infamante o por
decreto especial, estn sujetos a las interdicciones y humillaciones que establece el
artculo 463, estas son:
1.- Reclusin precisa en una de las plazas pblicas al tiempo de celebrarse las estas
cvicas, donde existir connado y separado del resto de los ciudadanos, pero
ostensible a todo el pueblo.
2.- Tendr facultad todo ciudadano para excluirle del lugar en que se verique cualquier espectculo o acto cvico.
3.- Queda privado perpetua o temporalmente de ciudadana activa y pasiva; de toda
condecoracin o distincin honorca; de cargar armas; de voto en los consejos
de familia; de las tutelas y curatelas, a no ser de sus hijos, o que le proponga el
consejo de familia; de atestacin en los juicios, y en todo acto legal, si no es para
dar una simple instruccin.
Los mismos efectos producidos en este ltimo numerando se aplican a quien
sufra interdiccin absoluta de derechos cvicos y familiares364.
4.8.1 Consejo de Familia
Don Juan Egaa, seguramente inspirando en los pueblos antiguos que tanto admira,
estableci un consejo de familia para dar solucin a las querellas domsticas.
Aparece regulada esta materia en la seccin II del ttulo segundo del Cdigo,
entre los artculos 57 a 60 y en algunas disposiciones diseminadas por el cuerpo legal.
Artculo 457.
Artculo 461.
362
Artculo 462.
363
La infamia, al tenor de las Partidas, implicaba extincin de la nobleza del reo y constitua impedimento para hacer testamento (Partidas 4, 18, 2). Por otra parte, los inhabilitaba
ejercer honores y dignidades como la judicatura, la abogaca o ser consejero del rey (Partidas
7, 6, 4). VILA MARTEL, Alamiro de, Esquema del (n. 354), p.43.
364
Artculo 464.
360
361
423
El objeto de este Consejo de Familia lo encontramos sealado en el artculo 57:

conservar la paz domstica y otros objetos familiares. Entre sus integrantes distinguimos: dos amigos de la familia, nombrado cada uno por el que fuere parte del negocio domstico; dos parientes nombrados por estos mismos amigos de consuno, y el
inspector o prefecto de la comunidad365. Sin embargo, cualquiera de estos miembros
puede quedar privado, perpetua o temporalmente, de voto en caso que sea declarado
infame de hecho o en virtud de un decreto judicial, o de derecho por ser condenado a
una pena legalmente infamante366.
A su consideracin se someten diversas materias, tales como demandas de divorcio, separacin provisoria de alimentos y todas las materias que incidan en los
intereses, unin y paz domstica367, antes de ser sometidas al conocimiento de los
tribunales ordinarios. Tambin el consejo de familia conoce de las demandas judiciales que pretendan interponer los hijos contra sus padres o abuelos. Resuelto esto, la
demanda se interpondr por el magistrado de las tutelas368. Asimismo, a los juicios
entre hermanos preceder la conciliacin domstica, y se sentencia con informe de
los padres o abuelos369. Por su parte, el consejo est llamado a consentir tanto en los
esponsales como en los matrimonios de los hijos de familia, a falta de sus padres y dems parientes que seala el artculo 50 y 52; adems el artculo 60 entrega al consejo
de familia la facultad de calicar el disenso de los padres o personas que le subroguen,
cuando los menores necesitaren de su consentimiento para contraer matrimonio, a su
vez el artculo 50 seala la edad en que se necesita consentimiento de los padres para
contraer el sagrado vnculo: el hombre hasta los veinticuatro aos y la mujer hasta los
veintiuno. Termina el artculo 60 sentenciando que la resolucin del consejo de familia
en esta materia se cumplir sin ulterior recurso.
En cuanto al procedimiento, estos juicios son verbales escepcion de la resolucion conciliatoria370. Por su parte, las providencias conciliatorias son protegidas por
los jueces civiles, debindose guardar secreto cuando lo exijan los asuntos sometidos a
su consideracin371. Sin embargo, la norma procedimental por excelencia, la encontramos en el artculo 58, que reza: el consejo de familia procede oyendo previa y separadamente cada interesado; toma las instrucciones privadas que juzga convenientes,
y despues los oye juntos y en forma de conciliacion.
La ejecucin de los decretos correccionales de los padres y consejos de familia
corresponde a la polica, y si no fueren de considerable gravedad, podrn ejecutarlos
los prefectos372.
Un interesante antecedente de esta institucin lo encontramos en el derecho romano, donde las amplsimas facultades del paterfamilias en ejercicio de la patria
potestas que le permitan incluso disponer de la vida del hijo (ius vitae necisque) se
ven atenuadas por las mores que introducen el uso de consultar a un concilium propinquorum, esto es, un consejo o junta de prximos parientes del paterfamilias, a la que
Artculo 57.
Artculo 463.
367
Artculo 59.
368
Artculo 73.
369
Artculo 74.
370
Artculo 58.
371
Artculo 57.
372
Artculo 589.
365
366
Gino Viale Acosta
424
deba consultar en todos aquellos casos en que por la naturaleza de la cuestin proceda pronunciar una sentencia de muerte contra la mujer in manu o alguna otra persona
sometida a sus potestas373. Se segua un procedimiento privado por el paterfamilias,
con audiencia del concilium propinquorum con el objeto de conocer su opinin respecto a la falta cometida y el castigo correspondiente374.
Tambin es oportuno sealar que el Code Civil de 1804 contempla el consejo de
familia, a quien encomienda la superior direccin de las tutelas. La institucin fue tomada de la asamblea de los parientes que funcionaba con anterioridad en las regiones
francesas375. El cdigo de Napolen regula el consejo de familia entre los artculos 407
a 416, con el objeto de procurar el exacto cumplimiento de los deberes del tutor, en especial consistentes en resolver los asuntos de ms importancia y ejercer funciones de
inspeccin. El primero de dichos preceptos dispone que se compondr de cuatro a seis
miembros, incluyendo al protutor, quedando excluidos el tutor y el jude des tutelles.
Este ltimo elige a los integrantes entre los parientes por consanguinidad o anidad de
los padres del menor, procurando evitar en la medida de lo posible de dejar a una de
las dos lneas sin representacin (art. 408). Podr, adems, llamar a formar parte del
consejo a amigos, vecinos, o cualesquiera otras personas que le parezca que puedan
interesarse por el hijo (art. 409)376.
Por su parte, ya en Chile, la Pragmtica de Bernardo OHiggins de 9 de septiembre de 1820, en cuya elaboracin segn ya hemos dicho particip Egaa, estableci
en su artculo 8 un consejo de familia integrado por cinco de los parientes ms inmediatos del hijo por ambas lneas, debiendo todos ser varones y mayores de 25 aos.
Deba ser convocado por el tribunal para calicar el disenso de los parientes que negaban su autorizacin para contraer matrimonio ante el reclamo que podan efectuar los
hombres mayores de 18 aos y las mujeres mayores de 16377.
Vemos, pues, que el consejo de familia ideado por Egaa guarda mayor similitud
con la institucin creada por las costumbres romanas.
Finalmente, solo cabe agregar que si bien la institucin ha desaparecido de nuestro derecho positivo, quedan vestigios de ella en nuestro ordenamiento vigente. As el
Cdigo de Bello ha dispuesto que en los juicios de tuicin el juez conocer y resolver
breve y sumariamente, oyendo a los hijos y a los parientes (art. 227); en tanto que
el artculo 42 seala que:
en los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona,
se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta y sus consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en
suciente nmero sern odos los anes. Sern preferidos los descendientes y
ascendientes a los colaterales, y entre estos los de ms cercano parentesco. Los
parientes sern citados y comparecern a ser odos, verbalmente en la forma
prescrita por el Cdigo de Enjuiciamiento378.
GUTIRREZ, Alviz; ARMARIO, Faustino, Diccionario de Derecho Romano, op. cit. (n. 145).
DI PIETRO, Alfredo, Derecho privado romano, pp. 294-295.
375
Portal Planeta Sedna, en: http://www.portalplanetasedna.com.ar/la_cultura09.htm
376
Code Civil, en: http://www.legifrance.gouv.fr/html/codes_traduits/somcives.htm
377
DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Esquema del derecho (n. 144), pp.85-86.
378
Redaccin dada por la Ley 19.585 publicada en el Diario Ocial el 26 de octubre de 1998.
373
374
425
En el mismo sentido el artculo 367 regulando la tutela legtima ha ordenado en

su inciso 2 que si no hubiere lugar a la tutela o curadura del padre o madre, el juez
odos los parientes del pupilo, elegir entre.... Por su parte, el artculo 372 establece
la obligacin para el magistrado en la eleccin del tutor o curador dativo de or a
los parientes del pupilo. Mientras que el artculo 380 permite al tutor o curador dejar
de inventariar solemnemente los bienes del pupilo, si se probare que los bienes son
demasiado exiguos para soportar los gastos de la confeccin de tal inventario, oyendo
previamente a los parientes del pupilo y defensor de menores. A mayor abundamiento, el inciso 2 del artculo 437 dispone que si el menor adulto careciere de curador y
no lo pidiere al juez, podrn hacerlo los parientes. En tanto que entre las reglas de
la curadura por disipacin, el artculo 446 permite decretar la interdiccin provisoria,
mientras se decide la causa, en virtud de informes verbales de los parientes y de
otras personas. Tambin en materia de guardas, dispone el artculo 542 que para la
remocin del cargo sern siempre odos los parientes (inciso 4), siendo, adems,
necesario al tenor del artculo 543 or a los parientes para nombrar tutor o curador
interino.
Con los ejemplos mencionados queda, pues, demostrada la existencia de un vestigio del consejo de familia en nuestro ordenamiento positivo, en que el legislador
exige la opinin de los parientes para resolver materias trascendentes en inters del
menor379.
5. ALGUNAS CONCLUSIONES
A modo de conclusin cabe decir que el Cdigo Moral fue un proyecto elaborado por
el jurista Juan Egaa como ley complementaria a la Constitucin Moralista de 1823.
Dicha carta ordenaba en su artculo 249 confeccionar un cdigo moral que detalle los
deberes del ciudadano en todas las pocas de su edad y en todos los estados de la vida
social, formndole hbitos, ejercicios, deberes, instrucciones pblicas, ritualidades y
placeres que transformen las leyes en costumbres y las costumbres en virtudes cvicas
y morales. Si bien el jurista acto en su confeccin con el celo que le caracterizaba,
no alcanz a darle n antes de que la Constitucin fuese suspendida en su vigencia;
as, el Cdigo Moral no lleg a ser ley, pero alcanz a ser publicado formando parte
del tomo V de la Coleccin de Algunos Escritos Polticos, Morales, Poticos y Filoscos, impreso en Burdeos en 1836.
El contenido de la obra es eminentemente jurdico y su trasfondo doctrinario es
la ilustracin catlica del siglo XVIII. Las materias que trata son miscelneas: regulacin acabada del culto y la iglesia; inters por la educacin; fomento de la ciencia,
economa, prosperidad, amor a la patria; organizacin administrativa, organizacin
judicial tendiente a una eciente administracin de justicia, etc.
En materia de familia no hay una regulacin orgnica. Si bien el ttulo segundo
de la obra se destina a la Moralidad y rgimen familiar, donde encontramos algunas
Segn noticia de 11 de mayo de 2005, el gobierno de Zacatecas instalar un consejo de
familia compuesto por un cuerpo colegiado multidisciplinario que funcionar como mediador
de justicia familiar. La institucin busca resolver los graves problemas de abandono, violencia
intrafamiliar y maltrato. Ms informacin puede encontrarse en http://www.cimacnoticias.com/
noticias/05may/05051104.html.
379
426
Gino Viale Acosta
referencias al matrimonio y sus efectos, consejo de familia, patria potestad y deberes

liales; el resto aparece diseminado a lo largo del articulado del Cdigo, en que el
jurista abordando otras materias hace referencia en diversos preceptos a instituciones
relacionadas con el derecho de familia.
Del examen de las disposiciones podemos concluir el carcter ilustrado del Cdigo Moral. Don Juan Egaa presenta una desmedida conanza en el poder de la ley
como instrumento para moralizar al pueblo, cosa muy comn en aquel entonces, en
que los ilustrados consideraban que la ley deba cumplir un rol pedaggico. A lo largo
de la obra pueden apreciarse prcticamente todos los ideales de la ilustracin: eciente
administracin de justicia, difusin de las ciencias, fomento econmico, prosperidad,
educacin, cultura, brillo del culto, etc. Tambin, es posible constatar la posicin rigorista de Egaa en materia moral, lo que no tiene nada de extrao considerando la poca
que vivi, los autores que sola citar y sus estudios en Lima donde las ctedras haban
sido intervenidas por el despotismo ilustrado.
Cabe agregar que en gran parte de la obra el jurista no es original y reproduce
lo que ya estaba reglamentado por el derecho tradicional indiano. En otras ocasiones
innova inuido por sus criterios dieciochescos mostrndose, en ocasiones, conservador en extremo (v.gr. al establecer una incapacidad perpetua de la mujer). Ms
interesante, an, es constatar que varias de las disposiciones normadas por don Juan
Egaa en el Cdigo Moral coinciden con lo que algunos aos ms tarde establecer
la codicacin.
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Revista Chilena de Historia del Derecho, N 24 / 2013-2014

LA FAMILIA EN EL CDIGO MORAL DE JUAN EGAA*

GINO VIALE ACOSTA**

Gino Viale Acosta

SAMPER POLO, Francisco, Derecho Romano, p. 177.

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

GALDAMES, Luis, Evolucin constitucional de Chile. 1810-1925, pp. 626-627.

Gino Viale Acosta

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

sbditos, los reyes comienzan a sentir la responsabilidad por el bienestar de su pueblo.

Gino Viale Acosta

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

Gino Viale Acosta

El tema aparece ampliamente desarrollado por SARRAILH, Jean, La Espaa ilustrada de

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

El Tribunal de la Inquisicin impeda la circulacin de escritos ilustrados por

HERR, Richard, op. cit. (n. 4), p. 8.

Gino Viale Acosta

ilustrados percibieron que una de las principales causas de la postracin de Espaa

BRAVO LIRA, Bernardino, Historia de las Instituciones (n. 7).

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

SARRAILH, Jean, op. cit. (n. 14).

Gino Viale Acosta

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

En n, se desarrolla todo un plan en que el rey interviene directamente como gestor

Gino Viale Acosta

ALZATE MONTES, Carlos Mario, Historia de la Iglesia Moderna, en: http://www.opcolombia.org/estudio/jansenismo.html

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portante proyeccin despus de la Independencia. El monarca se propone hacer felices

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

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1778. Buscando siempre el fomento econmico, se crean dos organismos nuevos: el

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

Siguiendo la misma lnea, en las Ordenanzas de Intendentes de Buenos Aires

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mantuvieron los jesuitas hasta su expulsin, en l se imparti latn, teologa, losofa,

GALDAMES, Luis, op. cit. (n. 2), pp. 21-22.

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dimensiones y su imponente sobriedad fue la Casa de la Moneda, debida al genio

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Lima o Mxico63. La funcin de los alcaldes de cuartel y alcaldes de barrio consista

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

Gino Viale Acosta

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

derecho en el virreinato y doa Josefa Risco, perteneciente a una distinguida familia

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la pennsula); diferentes obras pblicas con el n de mejorar la agricultura, entre otras,

La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

pedia, a Voltaire, Montesquieu, Rousseau, Filangieri, Mably, adems de los ilustrados

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La familia en el cdigo moral de Juan Egaa

El juramento y promulgacin de la nueva Constitucin se hizo con un sinnmero

CID CELIS, Gustavo, op. cit. (n. 76), p. 125.

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La aplicacin prctica de la Constitucin requera de ciertas explicaciones y as

GALDAMES, Luis, op. cit. (n. 2), p. 618.

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que veas si se escribe algo sobre la Constitucin y aun provoques a ello y me lo

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la disolucin del Senado y la abolicin de la Constitucin. Sin embargo, consta que

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las costumbres en virtudes cvicas y morales; pues solo el Cdigo moral es el

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