Cours de droit prive

mardi, 9 septembre
9h-10h

Introduction

Le droit prive regit entre particuliers (personnes physiques ou morales).

S'oppose au droit public qui regit entre particuliers et l'Etat. La distinction
s'explique par les differentes finalites, caracteres.
Difference de finalit: le droit public-satisfaction de l'intret gnral; le droit
priv-intret individuel. Le droit public est ingalitaire (prrogative donne
l'administration, pas aux particuliers). Le droit priv se veut galitaire (les
contractants sont sur pieds d'galit).
Difference de caractre: le droit public est impratif, obligatoire; le droit priv
est un droit suppltif, on peut s'effacer devant la volont des parties.
Difference de juridiction: le droit administratif- droit principal du droit public
relve d'une juridiction administrative (Tribunal administratif, Cour
administrative d'appel, Conseil d'Etat). En revanche, le droit priv relve des
juridictions juridictionnelles.
Mais ces distinctions ont ete critiques.
1.distinction trop simpliste: chaque droit influence l'autre
privatisation du doit public (certains contracts de l'administration relve
du contract du droit priv)
publicisation du droit priv ( le droit de proprit consacr par le Code
Civil comme droit absolu, inviolable et sacr, aujourd'hui le droit de
proprit peut etre limit au nom de l'intret gnral (par exemple:
l'expropriation pour cause d'utilit gnrale).
il existe des droits qui se rapprochent au droit public et au droit priv (ex:
droit pnal dfinit les comportements pnaux et dtrmine les peines. Le
droit pnal relve du droit public- la justice est rendue au nom de l'Etat
par le service public de justice=nul ne peut se faire justice soi-meme. le
droit pnal recherche aussi de protger les personnes et les biens et par
cette fonction de protection, le droit pnal a pour finalit de sauvegarder
les liberts individuelles.) Ex de droit mixte:droit de travail- relve du
droit priv sur tous ce qui tient du contract, relations collectives entre
employ et employeur; et du droit public pour ce qui est de l'organisation
de l'administration, l'inspection du travail. On rattache le droit de travail
plutot au droit priv car il a t inclus dans le Code civil.
2. distinction fausse: toute rgle juridique tent satisfaire l'intret gnral
(donc il aurait pas de sens de faire la distinction).
Le droit civil est le droit applicable aux rapports entre personnes privs en
l'absence de tout droit specifique. Le droit qui s'applique par principe tous les
rapports particuliers. Ce droit ce trouve dans le Code civil. Mais pas tout les
rapports entre particuliers relevent du Code civil ( droit de travail, de
consommation). La particularite du droit civil est que les autres droits sont des
droits d'exception qui vont estre delimites strictement dans leur domaine
d'application.Si le litige ne releve pas du droit du travail, c'est le droit civil qui

intervient. Si aucune regle specifique ne peut resoudre le litige, le juge va

chercher la regle applicable dans le droit civil. Un probleme se pose: est-ce que
le juge peut refuser de trancher? Non, a sera un deni de justice. Il doit
chercher dans le droit civil=droit commun=d'ou la grande importance du droit
civil= domaine tres etendu= le droit civil est concerne par la chair, l'argent et
la mort. Le droit civil s'interesse a la famille, a la filiation, au mariage, au
divorce, aux droits qu'un individu peut avoir sur des choses, sur les traits des
obligations(qui sont un lien de droit qui naissent par soit par un contract, soit a
la suite d'un fait juridique-accident par ex).
Au cote du droit civil on trouve le droit commercial qui regle l'activite
commerciale et le statut des commerants. Cette branche acquiert une
independence croissante par rapport au droit civil.
Tout les branches du droit sont composees de regles de droit et ces regles ont
vocation a etre invoquees par les sujets de droit.
Le droit est un ensemble des regles destinees a organiser la vie en
societe. Ces regles de droit sont formulees de faon generale et
impersonnelle=droit objectif.
les prerogatives individuelles, les possibilites que les individus vont
utiliser=droits subjectifs.
L'article 205 du Code civil dispose: les enfants doivent des aliments a leur
parents, a besoin. L'obligation alimentaire entre ascendents et descendents est
posee comme une regle de droit objective. De ce fait, le parent a le droit
subjectif de reclamer des subsides a son enfant, au besion, devant les
tribunaux.
Cette distinction entre droit objectif et droits subjectifs est de nature
universitaire, pour servir aux raisonnements, a la logique. Les tribunaux ne
l'utilise pas.
jeudi, 11 septembre
Les sources du droit prive
I. Le droit objectif
Le droit objectif c'est l'ensemble de regles de droit. On ne va pas s'interesser
au contenu, mais a la caracteristique. Que'est-ce qui fait la regle de droit? Pour
qu'une regle soit regle de droit elle doit emaner d'une autorite specifique. En
droit franais la fonction de crer du droit est reconnue a la loi au sens largevisant tous les txt ecrits.
Au cote de la loi, on trouve la coutume. Lorsqu'une regle est coutumiere -elle
est obligatoire; on ajout souvent la jurisprudence et la doctrine ( l'opinion des
enseignants).
En realite la doctrine n'est pas une source, elle n'a pas d'autorite.
on a habtude de dire que la jurisprudence n'est pas une source non plus, car
les juges doivent appliquer la loi, et seulement parfois l'interpreter. Mais
aujourd'hui les juges les juges font plus qu'interpreter, ils creent du droit, alors
ils sont une source du droit.
Titre I: La LOI
Le terme a plusieurs significations.

sens formel: la maniere dont le txt a ete elaboree (txt vote par le
Parlement versus un reglement du gouvernement)
loi: toute regle de droit ecrite, aussi bien votee par le Parlement, que le
reglement ou txt internationaux par opposition a la coutume)

Ces regles sont diverses. Il y en a des distinctions.

La distinction principale des sources ecrites repose sur leur hierarchisationtous les txt ne sont pas egaux entre eux. Chaque regle n'aura d'autorite
qu'a condition qu'elle soit conforme a la norme qui vient en dessus
d'elle.
Chapitre I:
la Distinction fondamentale des sources ecrite du droit: la Hierarchie
des sources
Au sommet : Constitution
textes internationaux
lois (Parlement)
en bas
reglements(gouvernement)
Section I: Les Sources internes
Paragraphe I:
Les regles valeur constitutionnelle
En haut de la hierarchie se trouve la Constitution du 4 Octobre 1958. C'est un
txt particulier, pas une loi ordinaire pour 2 raisons au moins:
La Constitution ets elaboree et revisee par une procedure speciale que
celle qu'on utilise pour les lois ordinaires (par ex. revision du 23 Jui 2008)
la Constitution est composee de regles juridiques particuliers:
designation des gouvernants, organisation des pouvoirs et rapports entre
les pouvoirs.
L'etude de la Constitution se justifie dans un cours de droit prive: la C est la
norme superieure a toutes les autres, elle a une autorite sur les regles de droit
prive. Les regles de droit prive ne sont valables qu'a condition d'etre conformes
a la Constitution.
Le contrle de constitutionnalite des lois est confie au Conseil Constitutionnel,
cree en 1958. Quelle est l'etendue exacte du CC?
En 1958 le rle du CC etait de verifier la bonne application des articles 34 et 37
de la C: que le Parlement n'empiette pas sur les prerogatives du
gouvernement, qu'il intervienne seulement dans le domaine de sa competence.
Mais sa mission a evoluee en 1971 par une decision celebre qui a integre la
Constitution son prambule et, par la meme, les txts auquels ce preambule
renvoit: la DDHC de 1789, le prambule de la C de 1946 et, depuis 2004, la
Charte de l'environnement.
L'interet du prambule c'est qu'il renvoit aux txts de 1789 et 1946, donc les lois
doivent etre conformes a la DDHC. La mission du CC n'est plus seulement de
verifier l'application des articles 34 et 37 mais aussi de verifier la conformite
des lois au Bloc de constitutionnalite. Celui ci renvoit aux principes
fondamentaux reconnus par les lois de la Rpublique.
Sauf que si la C de '46 ne definissait les 'principes', le CC pouvait delors le

faire, i pouvait seul determiner les prncipes du droit prive qui auront une
valeur constitutionnelle. Ex. en 1982, le droit de propriete est reconnu comme
un droit fondamental dans une decision de principe du CC, tout en
reconnaissant que 'les finalites et les conditions d'exercice de ce droit ont
depuis 1789 subi une evolution qui est caracterisee par les limitations dans
l'interet general, commun'.
Depuis 1971, le CC a reconnu un vingtaine de prncipes fondamentaux: droit de
greve, liberte de mariage, respect du droit de la defense, independence des
professeurs universitaires, etc.
Lorsque le CC declare une loi ou une disposition de la loi comme
inconstitutionnelle, la loi, meme si votee, ne peut pas etre promulguee.
Si une loi inonstitutionnelle a ete quand meme promulguee c'est parce que:
soit le CC n'a pas ete saisi
soit il a ete saisi et il a decide que la loi est constitutionnelle( l'hypothese
o il s'est trompe ou la decision a ete influence par la politique)
Jusqu' il ya deux mois, dans les cas dessus, la lois devenait inattaquable, elle
ne pouvait pas ete attaquee pendant un procs par le biais d'une exception
d'inconstitutionnalite.
On agit par voie d'exception en justice. Notre adversaire qui on oppose la
regle de droit peut faire valoir l'illegalite de celle ci, on dit qu'il agit alors par
voie d'exception.
Ex: bailleur et locataire expulse en hiver pour pas payer son loyer. Le locataire
peut opposer au baiileur par voie d'exception l'illegalite de son expulsion
pandant le saison froid.
Avant: dire que la loi, une fois promulguee, ne peut pas etre attaquee=celui
dont on oppose la loi ne peut pas e defendre en essayant de demontrer que la
loi est illegale, car inconstitutionnelle.
Depuis la loi constitutionnelle du 23 juillet 2008- loi portant sur la
modernisation des intitutions de la V eme Rpublique, un changement
important s'est produit. Un particulier pourra, en cours de procs, soulever
l'inconstitutionnalite de la loi qu'on lui oppose. Si le juge pene que l'observation
est pertinente, il doit surseoir, c.a.d suspendre la procedure dont il est saisi,
pour saisir la Cour de Cassation ou le Conseil d'Etat. Si ils aussi saisiront que
l'exception est pertinente, lors la Cour de Cassation et le Conseil d'Etat
saisiront le Conseil Constitutionnel.
Paragraphe II: La loi
C'est une regle qui emane du Parlement, par opposition au reglement.
mode d'laboration:
1. l
a loi: oeuvre du Parlement
2.
le reglement: gouvernement
domaine d'intervention respectifs:
1. avant '58 le Parlement pourrait intervenir dand n'importe quel domaine.
2. le gouvernement rendait seulement des decrets d'application de la loi,
qui devaient respecter la loi=principe de legalit.
3. 1958: desormais, chaque categorie des txts a un domaine d'application
propre.
A. Le domaine d'intervention de la loi et du reglement
1. La loi vit son domaine d'application l'art 34: dans certaines matieres, le

legislateur a competences totales, meme dans les details, des modalites

d'application. Le gouv intervient avec des decrets d'application
conformes a la loi. Domaines: condition des personnes, capacites, etat,
identification, nom, situation familiale, droit de la famille, droit es regimes
matrimoniaux, successions, droit pnal, crimes, delits, sanctions, peines.
Il est preferable que l'administration n'intervient pas. Pour d'autres
matieres, le legislateur a des competances partielles: le legislateur se
contente de determiner les principes generaux (ne confondre avec les
principes fondamentaux de la Republique), la mise en oeuvre de ces
principes est laissee au gouvernement, qui prend des reglements
autonomes, tirant leur force d'eux memes et no pas d'une loi qu'ils
devaient appliquer:droit de la propriete, des obligations, du travail, de
l'enseignement, donc surtour des droit economiques et sociaux. Il fallait
laisser au gouvernement une certaine liberte de statuer dans des
domaines etroitement lies a la vie economique de la Nation. Les
domaines d'intervention du gouvernement tiennent surtout du droit
prive. Il existe des matieres de droit prive dont le Parlement a une
competence limitee. Mais ce n'est pas facile a faire la distinction entre la
competence totale et partielle du Parlement. Si le testament releve du
droit des successions, alors le Parlement a la competence totale de
legiferer dans le domaine. Si on suppose, au contraire, que le testament
releve du droit des obligations, alors c'est le gouvernement qui a la
competence du detail.
Mais les conflits sont rares. En pratique, on a laisse la Parlement a
legifere en detail, s'il le voulait.
2. domaine d'intervention du reglement
L'art 37 dispose que tout ce qui n'est pas du domaine de la loi, a un
caractere reglementaire: sante, administration, police, fiscalite. Les
decisions dans ces domaines sont prises par le biais du reglement
autonome, pas reglement d'application.
Le reglement est toute decision de pouvoir executif et des autorites
administratives (mairies, conseils generaux)
decrets (premier -ministre) -interesse le droit prive
arretes (ministres, autorite admnistrative, maire, prefect)- pas
interessantes pour le droit prive.
Dans la plupart des codes les dispositions legislatives sont marquees par un L
et celles reglementaires par un R.
Dans le Code civil, toutes les dispositions sont votees par le Parlement, donc
pas de distinction L-R
circulaires (l'administration donne son interpretation d'une regle de droit)
En principe les circulaires n'ont pas de force juridique.
Les juridictions administratives sont bienveillantes, elles ont tendance a
reconnatre la circulaire et sa force juridique si elle ajoute un sens
supplementaire a la loi ou si elle emane d'un ministre.
Les juridictions judiciares ne reconnaissent pas de valeur juridique a la
circulaire.
Il existe un categorie speciale de reglements: l'ordonnance. L'ordonnance est
un acte fait par le gouvernement avec l'autorisation du Parlement dans les
domaines qui relevent de la loi. Mais il faut que le gouvernement justifie sa
demande: souvent parce qu'il est presse, il veut circuiter la longue procedure
legislative ou parce qu'il veut faire taire l'opposition.

Conclusion: La hierarchie des normes doit etre afinee. Il est faux de dire que
tous les reglements sont soumis a la loi, donc, au principe de legalite. Dans les
matieres de l'art 37 ou 34-2, le gouvernement intervient par le biais du
reglement autonome, c'est a dire que ces reglements ont la meme valeur que
la loi, par opposition au reglement d'application soumis au principe de legalite,
et donc, subordonne, inferieur a la loi.
B. Les procedure destinees a garantir le respect de la delimitation
La protection du reglement
Verifier d'un cote que la loi n'intervient dans le domaine du reglement,
que le reglement est conforme a la loi et qu'il n'intervient non plus dans
le domaine de la loi de l'autre cote.
Soucis en 1958: proteger le gouvernement des empiettements du Parlement.
Deux procedures ont ete prevues, s'exerant les deux a priori, c.a.d avant
l'entree en vigueur de la loi:
1. l'irrecevabilite, art 41 de la Constitution: le gouvernement peut, au
cours d'une procedure legislative, de s'opposer a la discussion d'une
proposition de loi qui releverait du domaine reglementaire. Si malgre
tout, la loi est votee, elle sera declinee par le Conseil Constitutionnel.
2. recours devant le Conseil Constitutionel qui va verifier si la loi releve
ou non du domaine reglementaire
Decision de 1982 a refuse d'invalider une disposition legislative qui empiettait
pourtant sur le domaine reglementaire, pour motif que le legislateur pourrat
intervenir dans tout domaine (le CC a jete les art 34 et 37 a la poubelle).
Autre decision d'avril 2005, le CC a invalide un loi estimant qu'elle relevait des
dispositions du gouvernement (loi Fillon)

La protection de la loi
Quand un reglement intervient dans le domaine legislatif ou si le
reglement d'application n'est pas conforme a la loi qu'il est cense
appliquer, alors on n'a aucune mesure de protection de la loi. On peut le
contester a posteriori que le reglement soit pris:
1. le Parlement peut voter une loi qui abregerait le decret, mais la
procedure est longue et en plus le gouvernement maitrise l'ordre du jour
des chambres.
2. on peut declarer le reglement illegale et on va verfier sa legalite. On va
confier le contrle pas au CC, mais aux particuliers, aux sujets de droit:
le recours en annulation: les particuliers peuvent
directement et spontanement faire recours au Tribunal
administratif pour demander l'annulation du reglement.
L'annulation va erga omnes- a l'egard de tous, pas seulement
pour celui qui a fait le recours. Mais le delais pendant lequel on
peut faire a est court- 2mois.
au cours d'un procs: la legalite du decret peut etre encore
contestee au cours d'un procs par le biais de l'exception
d'illegalite qui est un moyen pour une partie de se defendre en
invoquant que le decret est illegal (et a meme devant un juge
administratif). Dans le cas des juridictions judiciares, la
jurisprudence a decide que le juge penal peut refuser de
prononcer une peine si elle resulte d'un reglement qu'il juge

illegal. En revanche, le juge civil ne peut pas connatre de la

legalite des reglements. Il peut renvoyer le jugement de la
question a une juridiction administrative. Le juge judiciaire n'a
pas a s'immixtier en vertu du principe de la separation des
pouvoirs. Par contre, le juge civil decide de la legalite du
reglement dans le cas o celui-si porte atteinte aux libertes
individuelles: respect de la personne, de l'intimite etc.
Section II : les Sources internationales
Une partie importante du droit franais est soumis au droit international. Il en a
deux sources de droit international:
le droit international commun (traites, conventions conclus et ratifies par
la France)
le droit communautaire (appliquable dans les relations avec les membres
de l'UE)
Paragraphe I: Droit international commun
Ces traites conclus par les Etats ne creent des obligations et droit qu'a la
charges de ceux-ci. Faute de crer des droits au profit des citoyens, ils ne sont
pas invoquables par nous a cause de la reticence de l'Etat et parce que bcp des
traites n'interessent vraiment les particuliers (par ex: en domaine militaire).
Souvent ces traites ont des txts imprecis. S'ils ne creent pas de droit
appliquable en France, ces traites ne sont pas consideres sources de droit
prive.
Mais il existe des traites qui vont donner droits aux particuliers et qu'on peut
invoquer devant les tribunaux. Le traite peut invoquer lui meme qu'il est
d'applicabilite directe, comme la CEDH dans son article 1. Si le traite est muet,
c'est au juge national de decider si le traite est appliquable ou non. Par
exemple, meme si la Convention Internationale relative aux droits de l'enfant a
ete conclue et ratifiee par la France, le juge national a refuse pendant
longtemps de reconnatre aux particuliers le droit de l'invoquer et de s'en
prevaloir des attributions du traite- arret de 1993 de la Chambre civile de la
Cour de Cassation estimait que la Convention cree des obligations a l'egard des
Etats et que les citoyens ne sont pas interesses.
En mai 2005, la Cour de Cassation opere un revirement de jurisprudence e
estimant que certaines dispositions de la Convention sont d'applicabilite
directe: le droit du mineur d'etre ecoute, prise en compte de l'interet superieur
de l'enfant. On va mettre de cote les dispositions franaises si elles sont
contraires aux interets superieurs de l'enfant.
Les seuls traites qui interesse le droit prive sont ceux directement invoquables
en droit franais, et qui affectent donc le droit interne.
A. L'autorite des traites internationaux
L'art 55 de la C dispose: les traites regulierment ratifies ont des leur
publication une autorite superieure a celle des lois sous reserve pour haque
traite de l'application de l'autre Etat. Less lois votees par la France doient etre
alors conformes aux traites internationaux conclus par la France. Pour que les
lois se soumisent aux traites, ils doivent etre ratifies et publies. Il ne suffit pas
que le traite soit signe, il sera applicable que lorsqu'il est ratifie soit par le
President de la Republique, soit par une loi. Le traite ratifie l'emporte sur la loi;
en cas de contradiction entre une norme interne et une norme internationale,

les tribunaux doivent ecarter la norme interne au profit de la nore

internationale a condition que le taite donne des droits aux particuliers.
Mais en realite on a distinguer selon que la loi est anterieure ou posterieure ou
traite.
si la loi est anterieure au traite: aucun probleme- le juge va considere
que la loi est automatiquement et implicitement abrogee par le traite, car
contraire.
si la loi eti posterieure au traite, comment le juge doit reagir? C'est un
cas plus delicat quand le legislateur vote une loi en toute connaissance
de cause qu'elle est contraire au traite. C'est alors la volonte du
Parlement de passer outre le traite. On fait prevaloir la volonte nationale
(la loi) ou l'article 55 de la C? Le Conseil Constitutionnel refuse de
repondre a cette question: une loi posterieure aun traite contraire a ce
traite n'est pas necessairement contraire a la Constitution, or le CC
verifie la constitutionnalite des lois a la C, pas la conformites des lois aux
traites. Mais le CC a eu tort, la C consacre a l'article 55 la superiorite des
traites sur les lois. Le CC a considere que les destinataires de l'art 55 sont
les juridictions judiciaires et administratives- de verifier la conformites de
lois.
C'etait alors a la Cour de Cassation et au Conseil d'Etat de repondre: arret
Jacques Vabre 1975 ou la Cour de Cassation a decide que le juge judiciaire peut
ecarter une loi interne si elle est contraire au traite et meme posterieure a lui.
1989 arret Nicolo du Conseil d'Etat reprend une decision pareille en juridi
administrative.
Bref,

on considere que les traites doivent etre conformes a la C

mais si un traite se releve non-conforme a la C, c'est la C qui doit etre
modifie, afin d'assurer la conformite (traite de Maastricht, 1992 etait pas
conforme au principe de souverainete et on a du modifie la C)
a n'interesse vraiment le droit prive
B. La CEDH

La CEDH ne releve pas du droit communautaire mais des previsions du Conseil

de l'Europe. La CEDH date de 1950, mais on en a rajoute des clauses depuis.
Elle a ete ratifie par la France en 1976.
Le rle du Conseil de l'Europe c'est de donner des recommendations aux Etats
membres, sauf en matiere militaire. L'oeuvre du Conseil de l'Europe se passe
autour de la protection des droits de l'homme par la CEDH, qui gagne de plus
en plus d'importance en vertu de l'empleur de son domaine et du fait de
l'applicabilite directe en droit interne.

1. Contenu de la Convention
droit a un proces equitable devant une juridiction independente et
impartiale (art 6)
droit au respect de la vie privee et familiale (art 8)
droit a la liberte de pensee, de conscience et de la religion (art 9)
droit a la libre expression (art 10)
droit d'association et reunion (art 11)
prohibition de la torture, des traitements inhumains et degradants (art 3)

prohibition de l'esclavage (art 4)

libertes conventionnelles (art 9, 10, 11), les autres sont intengibles (art 3,
4) et interesse le droit prive et penal.2.
2. l'applicabilite directe de la CEDH
est mentionnee a l'art 1.
En pratique, les particuliers peuvent s'en prevaloir des dispositions de la CEDH
s'ils subissent des prejudices du fait de la violation ou non-application de la
CEDH. On peut demander au juge l'ecart d'une loi ou d'un reglement autonome
qui ne seraient conformes a la CEDH.
Qui doit etre a l'origine de la violation pour que les particuliers aient le droit de
s'en plaindre. La CEDH est conclue par les Etats alors ceux-si sont tenus de l'a
respecter. Les particuliers peuvent en consequence se plaindre lorsque les
Etats violent les droits reconnus par la CEDH. Ceci est le principe.
Parce que la Cour EDH estime que les Etats signataires sont tenus de respecter
la Convention jusque dans les relations des particuliers entre eux. c'est a dire,
nous sommes obliges aussi a respecter la Convention, - un particulier peut se
plaindre sur un autre.
a. l'invocation de la CEDH par un particulier contre l'Etat
Les particuliers peuvent se plaindre dans deux hypotheses:
la France se dote d'une loi qui ne respecte pas les dispositifs de la CEDH
la juridiction franaise rendrait un arret negatif pour un particulier,
decision qui ne respecte pas les dispositions de la CEDH.
Deux moyens sont ouverts alors aux particuliers:
devant la juridictio nationale
devant CEDH