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(Ley 26.994)
La unificacin ha regulado la persona jurdica a partir del art. 141 del Cdigo Civil y Comercial
(CCC) vigente desde el 1 de agosto del corriente ao, receptando los criterios tradicionales de la
doctrina, y los aportes que a la teora de la personalidad agreg el estudio y desarrollo de la
legislacin y jurisprudencia sobre sociedades comerciales.
El CCC distingue entre personas jurdidas pblicas y privadas en el art. 145, y sobre estas ltimas
centraremos nuestro comentario. Es donde se ejercita la autonoma de la voluntad para elegir una
organizacin jurdica adecuada a las necesidades de los constituyentes.
La personalidad jurdica conceptualiza un centro de imputacin diferenciado de sus miembros (art.
143), con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones (art. 141); generando un
patrimonio, prenda comn de los acreedores de esa nueva persona, que no pueden agredir los
acreedores individuales de sus miembros.
1.
LA REGULACION.
Cundo se reconoce la personalidad jurdica? Primero debemos tener en claro que estamos
frente a un ente apto de adquirir personalidad. Conforme a ello el CCC regula:
Ttulo II. Persona jurdica. CAPITULO 1. Parte General. SECCIN 1. Personalidad composicin.
ARTICULO 141. Definicin. Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el ordenamiento
jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de
su objeto y los fines de su creacin.
Se refuerza la tesis que el ordenamiento jurdico es el que impone la personalidad[1]: slo la tienen
los patrimonios separados a los que alguna norma les atribuya la calidad de persona jurdica. No
basta que el sistema impositivo les atribuya responsabilidad por deuda ajena, como acaece con los
contratos asociativos que no tienen personalidad-[2].
ARTICULO 142. Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurdica privada comienza
desde su constitucin ().
Tema central, desde lo prctico, es determinar el momento desde el que se reconoce la imputacin
diferenciada erga omnes: la eleccin del medio de constitucin, el negocio de constitucin
suscripto por sus miembros, el tipo de persona jurdica elegida, la inscripcin y/o la mera
actuacin?[3]. Esta norma define una cuestin problemtica disponiendo que la existencia de esas
personas jurdicas lo es desde su constitucin, aspecto que no puede ser llevado al extremo de
*Un tema que nuevamente ha quedado marginado es el tratamiento del acto o negocio colegial
colectivo, o de mayoras legitimadas. Su anlisis se ha formalizado, y as continuar, a partir de la
asamblea de sociedades. Un aspecto de ello se refiere en el art. 177 CCC, generando un derecho
de minora respecto al tratamiento de la responsabilidad de los administradores de las
asociaciones civiles, si un 10% de asociados se opone a su aprobacin, quienes se opusieron
pueden ejercer la accin social de responsabilidad prevista para las sociedades en la ley especial.
Y congruente con ello dispone que Se aplican supletoriamente las disposiciones de las
sociedades comerciales en lo pertinente (art. 186). Estas dos remisiones a un cuerpo legislativo
que es complementario del CCCo, son muestra hasta de la relativa generalizacin de normas
societarias expandidas a todas las personas jurdicas privadas.
l. la manifestacin externa,
Esto es congruente con las actuales disposiciones sobre disolucin de sociedades de prdida del
capital social o imposibilidad patrimonial sobreviniente de cumplir el objeto. Si bien a las
sociedades, y en general a las personas jurdicas privadas, se accede por una decisin voluntaria,
la ley y ahora CCC, reforzando el actual art. 48. 3. C.C. Por la conclusin de los bienes
destinados a sostenerla- adopta medidas para evitar el dao por el uso del instrumento tcnico
organizativo. Las personas jurdicas deben liquidarse antes de entrar en insolvencia.
Es coherente sobre ello el art. 167 CCC en su segundo prrafo La liquidacin consiste en el
cumplimiento de las obligaciones pendientes con los bienes del activo del patrimonio de la persona
jurdica o su producido en dinero, y el ltimo prrafo En caso de infraccin responden ilimitada y
solidariamente sus administradores y aquellos miembros que, conociendo o debiendo conocer la
situacin y contando con el poder de decisin necesario para ponerle fin, omiten adoptar las
medidas necesarias al efecto. Se observa entonces que, la responsabilidad de administradores o
miembros se genera si el patrimonio es insuficiente para satisfacer las obligaciones, en identidad
con el art. 99 LS, aunque ms acotado[12].
A su vez el art. 100 LGS, modificado con un agregado, dispone Las causales de disolucin podrn
ser removidas mediando decisin del rgano de gobierno y eliminacin de la causa que le dio
origen, si existe viabilidad econmica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La
resolucin deber adoptarse antes de cancelarse la inscripcin, sin perjuicio de terceros y de las
responsabilidades asumidas.
Superando los dogmatismos en torno a su naturaleza, relativizando las concepciones histricas en
una nueva formulacin de la ficcin jurdica, que absorbe al realismo, poniendo el acento en la
tcnica de organizacin que asume cada legislacin dejndola disponible a la autonoma privada
conforme tipos elegibles. El centro de las apostillas es la personalidad de esos tipos hasta
cumplirse la totalidad de los requisitos exigidos para generar efectos erga omnes[13].
La conceptualizacin sobre la persona jurdica es tema que requiere la adecuada comprensin de
las relaciones de organizacin asociativas como gnero propio de la cooperacin y colaboracin y,
dentro de ellas la tipicidad de la figura jurdica catalogada como persona jurdica.
La cuestin central sigue estando alrededor de las manifestaciones jurdicas que permiten predicar
la existencia de un centro de imputacin diferenciado, con simplificacin de relaciones,
determinando cundo hay personalidad y los rasgos que la definen, con el objetivo de atender al
marco normativo de cada pas[14]. Se parte del concepto de sujeto de derecho que es aquel a
quien la ley reconoce aptitud para ser titular de relaciones jurdicas, sean individuales o colectivos,
como tcnica legal de simplificarlas.
El pensamiento se inclina hacia el reconocimiento normativo, y la diferenciacin gira en torno a la
necesidad o no de considerar la preexistencia de un dato extranormativo para configurar la persona
jurdica y la consiguiente atribucin de personalidad. Ello implica una decisin de tcnica jurdica y
concrecin legislativa. Nos hemos ocupado[15] sobre la personalidad como categora normativa,
mediante la cual se articula un centro de imputacin con capacidad jurdica.
La personalidad es una cualidad jurdica una ficcin legal[16]-, que requiere un sustrato real[17]
previsto por la norma-, pues ninguna cualidad puede existir por s misma, sino como atributo o
carcter de alguna cosa o sustancia. Lo real aqu es el sustrato: una escisin patrimonial derivada
de una persona fsica o jurdica por su decisin de organizacin conforme un ente personificado
por ley.
Deriva lo anticipado en que el sistema jurdico ha sido construido a travs de normas para el acto
jurdico bilateral. Dentro de ese sistema aparecieron desestructurada y aluvionalmente normas
tendientes a dar soluciones a las relaciones de organizacin[18], reconociendo efectos a la
declaracin unilateral de voluntad, a las modificaciones a las relaciones patrimoniales y de la
propiedad, a travs de peculios, dominio imperfecto, y ms contemporneamente otras
modalidades de organizacin como la sociedad, fundaciones, patrimonios especiales y de
afectacin, leasing, empresa, fideicomiso, fondos, de los que la realidad da cuenta todos los
das[19].
[1] RICHARD, Efran Hugo MUIO, Orlando Manuel. Derecho Societario, Ed. Astrea, Bs.As.,
1997, p. 36. La personificacin jurdica es un medio tcnico-jurdico de simplificacin de relaciones
jurdicas, que el legislador dispone conforme la poltica legislativa que se imponga para autorizar
que los particulares conciban el nacimiento de nuevos sujetos de derecho conforme lo autorice la
legislacin. En idntico sentido SUAREZ ANZORENA, Carlos, Personalidad de las sociedades,
en ZALDVAR Enrique y otros. Cuadernos de Derecho Societario, T. I, Ed. Macchi, Bs.As., 1973,
p. 130. la persona societaria constituye un medio jurdico-cultural que el derecho posibilita a los
efectos de la mejor organizacin de los fines humanos que reputa lcitos.
[2] Nto. Contratos Asociativos en Proyecto de Cdigo Civil y Comercial Comentado, AAVV,
Direccin Julio Rivera, Ed.Abeledo Perrot, Buenos Aires 2012.
[3] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL en Libro del VII Congreso de
Academias Jurdicas y Sociales de Iberoamrica y Filipinas, A Corua, Espaa, Ed. Real Academia
Gallega de Jurisprudencia y Legislacin, A Corua Espaa 2012, p.75 III.4.1.- Nacimiento de la
personalidad jurdica de las sociedades mercantiles. Uno de los problemas clsicos y ms
importantes -por su trascendencia prctica-, suscitados en torno a la personificacin de las
sociedades mercantiles, es el de cundo y cmo surge esa personalidad; es decir: de qu manera
y a partir de qu momento, la previsin legal genrica por la que se reconoce - rectius, se concedepersonalidad jurdica a una sociedad, en abstracto, se materializa concretamente, en la adquisicin
especfica, por una sociedad (...), de la personalidad jurdica, que el Ordenamiento le permite
adquirir.
[4] En las privatizaciones de los 90, especficamente en el caso Aerolneas Argentinas S.A. fue
usada la tcnica del apalancamiento financiero, haciendo asumir a la sociedad las obligaciones del
grupo mayoritario generadas con la privatizacin. El caso fallado por nuestr Corte en Provincia de
Chubut c/ Refineras Carbonferas Patagnicas es paradigmtico y puede verse en nto.
INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURDICA: IMPUTABILIDAD Y RESPONSABILIDAD,
en Revista de Derecho Privado y Comunitario, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe 2009, n 2008 3
pg. 191 a 246.
[5] Nto. La funcin de garanta del capital social frente a la agenda concursal estudio
comparativo- en Libro homenaje al profesor Emilio Beltrn, edicin del Instituto Iberoamericano de
Derecho Concursal, Cartagena de Indias, Colombia, octubre 2014, pg. 279.
[6] Nto. NOTAS EN TORNO A PERSONALIDAD JURDICA en Libro del VII Congreso de
Academias Jurdicas y Sociales de Iberoamrica y Filipinas, A Corua, Espaa, Ed. Real Academia
Gallega de Jurisprudencia y Legislacin, A Corua Espala 2012, pg. 407.
[7] En similar sentido el Cdigo Civil de Felipinas dispone: 1. The Philippine Civil Code has
abolished the distinction between civil and commercial partnerships. Consequently, all partnerships
are now governed by the Civil Code (Articles 1767 to 1867). [For this reason, Article 1670 of the
Spanish
Code
was
not
reproduced
in
ours].
2. A partnership has a distinct juridical personality and may sue and be sued as such. (Articles 44
and
45
and
1768).
Being a consensual contract a partnership is perfected by mere consent and, thus, its personality
arises from the perfection of the contract, except in cases falling under Articles 1771 and 1773.
Art. 1771. A partnership may be constituted in any form, except where immovable property or real
rights are contributed thereto, in which case a public instrument shall be necessary.
Art. 1773. A contract of partnership is void, whenever immovable property is contributed thereto, if
an inventory of said property is not made, signed by the parties, and attached to the public
instrument.
3. The partnership referred to in Article 1775 is, exceptionally, not granted separate juridical
personality and are considered as mere co-ownerships, which have no separate juridical personality
and are governed by another set of codal articles. (Articles 484 501).
[8] Nto.Sociedad y contratos asociativos Ed. Zavala, Buenos Aires 1989,. pg. 124. Se
corresponden estos criterios a aquellos que denominan como sociedad a lo que el mismo Vlez
Srsfield ya descartaba en su nota referida y transcripta al art. 1648 C.C.A. (Cdigo Civil argentino
vigente hasta el 31 de diciembre de 2015).
[9] FERNNDEZ de la GNDARA,Luis La atipicidad en derecho de sociedades, Ed. Prtico,
Zaragoza; p. 298 y ss., especficamente p. 304...El tema de la identidad causal del acto constitutivo
de sociedad pone en juego, en primer trmino, el problema de la validez dogmtica del fin comn
como medio de individualizacin de los fenmenos asociativos en sentido amplio y, dentro de
stos, del contrato de sociedad.
13. Nto. Organizacin Asociativa, Ed. Zavala, Buenos Aires.
[11] YADAROLA, Mauricio Sociedades Comerciales en tomo II de Homenaje a Yadarola, pg. 349,
especficamente pg. 354, reproduciendo el prlogo a la edicin argentina de la obra de Roberto
Goldschmidt Problemas jurdicos de la sociedad annima
[12] Nto. EL ART. 99 LEY 19.550 Y CAUSALES DE DISOLUCIN DE SOCIEDADES (De cmo
evitar responsabilidad ante la insolvencia societaria)en Revista de Derecho Comercial y de las
Obligaciones (RDCO) 2013-A- pg. 663, ao 46, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires 2013.
[13] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL, ya citado, en las notas de
pg. 10) una vez que se hace distincin entre el concepto Persona y el concepto Personalidad;
una vez que se advierte que se es Persona, pero que se tiene Personalidad, gran parte del
problema queda solucionado. Ver tambin en el mismo libro nto. NOTAS EN TORNO A
PERSONALIDAD JURDICA en Libro del VII Congreso de Academias Jurdicas y Sociales de
Iberoamrica y Filipinas, A Corua, Espaa, Ed. Real Academia Gallega de Jurisprudencia y
Legislacin, A Corua Espaa 2012, pg. 407.
[14] JUNYENT BAS, Francisco Alberto RICHARD, Efran Hugo Acerca de la persona jurdica. A
propsito de los debates sobre su conceptualizacin y otros aspectos derivados de ello, en libro
colectivo Homenaje a los Congresos Nacionales de Derecho Civil (1927 1937 1961 1969),
Edicin Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba (4 tomos) tomo 1 pg.
455, Crdoba 2009, y ARISTAS SOBRE LA INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD
SOCIETARIA (y la responsabilidad de administradores societarios) en Temas de Derecho
societario vivo de AAVV, Ed. Fundacin para la Investigacin y Desarrollo de las Ciencias
Jurdicas, Bs. Aires 2007, pg. 105 y ss..
[15] RICHARD, Efran Hugo PERSONA JURIDICA Y TIPICIDAD. Ponencia a las Jornadas
Nacionales sobre la Unificacin de las Obligaciones Civiles y Comerciales, Buenos Aires 1986,
Persona jurdica, empresa, sociedad y contratos asociativos en la unificacin del derecho privado
en 1a. Conferencia Internacional sobre la unificacin del derecho privado argentino, San Miguel
de Tucumn 1987, PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES,
TIPICIDAD E INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA COMO EXTENSION DE LA
RESPONSABILIDAD DE SOCIOS O CONTROLANTES, EN EL DERECHO ARGENTINO, en Rev.
de Derecho Mercantil, Nos. 193-194, Madrid 1989, PERSONALIDAD JURIDICA Y CONCEPTO
DE SOCIEDAD y la contraposicion contractual entre persona juridica Y persona fisica del
proyecto de unificacion, comunicaciones a las III Jornadas de Derecho Civil y Comercial de La
Pampa, Abril de 1991, a la Comisin I sobre PERSONALIDAD JURIDICA;LA PERSONA
JURIDICA EN LA EVOLUCION CONTEMPORANEA en Separata de Anales de Academia Nacional
de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, t.XXV Pg. 81 y ss., LA PERSONALIDAD JURIDICA
EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES ponencia a las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
Bariloche 1989
[16] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL, ya citado , p.27 tampoco
se puede sostener que la Persona Jurdica sea una simple ficcin. O mejor dicho, y para ser ms
precisos- que sea una simple ficcin verbal. Ciertamente, la Persona Jurdica es una ficcin, pero
se trata de una verdadera ficcin jurdica[16], y no un mero flatus vocis; no se trata de un simple
mudar las palabras, para describir un mismo fenmeno. Muy por el contrario, si una Ficcin jurdica
ficcin jurdica es la nocin que designa el procedimiento de la tcnica jurdica mediante el cual,
por ministerio de la Ley, se toma por verdadero algo que no existe o que podra existir, pero se
desconoce, para fundamentar en l un derecho, que deja de ser ficcin para conformar una
realidad jurdica, entonces no cabe la menor duda de que esto es lo que sucede con la Persona
Jurdica; con la personalidad jurdica de Derecho privado, de las sociedades y fundaciones
mercantiles,y -sobre todo- dotado de una propia aptitud para ser centro de imputacin de
relaciones jurdicas. -
[17] Como lo expresa la exposicin de motivos adhiriendo a la tesis de la realidad jurdica "Se
declara expresamente la calidad de sujeto de derecho que la sociedad reviste, si bien se precisa
que ella guarda el alcance fijado en la ley. En este particular se adopta la mas evolucionada
posicin en punto a la personalidad jurdica y, de este modo, la sociedad resulta as no slo una
regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles y una forma de ejercer
libremente una actividad econmica, sino que constituye una realidad jurdica, esto es ni una
ficcin de la ley, reida con la titularidad de un patrimonio y dems atributos propios de la
personalidad como el domicilio, el nombre, la capacidad, ni una realidad fsica, en pugna con una
ciencia de valores. Realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo
de individuo pueda realizar el fin lcito que se propone... Lo expresado justifica el mantenimiento
del precepto an ante el nuevo texto del art. 39 del Cdigo Civil....
[18] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL, ya citado p. 19 La
personalidad de las sociedades constituyela tcnica de que se vale el Ordenamiento para dar
respuesta al fenmeno de los operadores econmicos colectivos o patrimonial-institucionales, en
su ciclo de presencia en el mercado.
[19] RICHARD, Efran Hugo La responsabilidad en el contrato de leasing y fideicomiso, publicado
en AAVV Responsabilidad por daos en el tercer milenio Homenaje al Profesor Doctor Atilio
Anbal Alterini, 1997, Ed. Abeledo Perrot, pg. 561, directores Alberto Bueres y Ada Kemelmajer de
Carlucci. Y nuestros libros Organizacin Asociativa, Ed. Zavala; Las relaciones de Organizacin
El sistema jurdico del Derecho Privado (2 ed.), Relaciones de organizacin Sistema
societario y Relaciones de Organizacin Sistema de contratos de colaboracin, editados por la
Academia.
[20] No ingresamos en el tema de la causa que gua a los constituyentes, pero entendemos que
ella es la eleccin del tipo personificado para afrontar determinada empresa (objeto-actividad).
[21] LA PERSONALIDAD JURDICA, EN EL DERECHO ESPAOL, ya citadop.34De ah que,
debido a una ficcin legal, basada en la presencia de un sustrato material, se finja una persona en
forma de organizacin. - Este planteamiento podra, tal vez, enraizar en las nuevas concepciones
acerca de la eficacia del Contrato; en efecto: el Contrato, en general -y el de constitucin de una
sociedad no puede constituir una excepcin-, es susceptible de ser considerado en trminos de
una global "situacin contractual"; perspectiva que no carece de trascendencia para el Derecho, y
desde la cual es posible conjugar dos ideas, tan aparentemente contradictorias, como la del
"principio de relatividad del Contrato" y la del "principio de oponibilidad absoluta de la situacin
contractual", que ni siquiera los terceros no contratantes, pueden vlidamente desconocer ni
lesionar [21]. Y, en este sentido, la oponibilidad absoluta de un contrato que crea una organizacin
destinada a actuar en el trfico y a crear relaciones jurdicas con terceros, podra muy bien consistir
en el reconocimiento de lapersonalidada la organizacin creada.
[22] RICHARD, E.H. Inoponibilidad de la persona jurdica. Imputabilidad y Responsabilidad,en
Revista de Derecho Privado y Comunitario, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe 2009, n 2008 3
pgs. 191 a 246.
[23] Court of Appeal for the Fifth Circuit, con fecha 29 de enero de 1990 sostuvo que el recurso de
la personalidad jurdica no puede ser superado para afirmar la responsabilidad de la sociedad
controlante en relacin a los costos relativos a la bonificacin de un rea en la que acta una
sociedad totalmente controlada.... A criterio de la corte el superamiento del recurso de la
personalidad jurdica debe ser limitado a la situacin en la que la forma de la sociedad
PERSONIFICADA es usada como una funcin preordenada a un fin fraudulento o al efecto de no
incurrir en responsabilidad personal (cfr. Corporate Veil Cannot Be pierced To impose Superfund
Liability On Parent, in Securities Regulation y Law Reports, vol. 22, 2 febbraio 1990, p. 158 y ss.).
[24] Nto. ya citado INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURDICA: IMPUTABILIDAD Y
RESPONSABILIDAD, en Revista de Derecho Privado y Comunitario, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa
Fe 2009, n 2008 3 pg. 191 a 246.
[25] Es importante determinar que los efectos de la nulidad no son distintos sobre el negocio
constitutivo que los de la teora general (nulidad absoluta con efectos ex tunc), pues slo con
relacin al ente personificado obra como causal de disolucin, apuntando as a lo limitado de las
expresiones desestimacin de la personalidad jurdica.  Y tambin se comprender, con el
criterio unicista en torno de la personalidad y sus diferencias con sistemas continentales, que la
desestimacin o la inoponibilidad de la personalidad en nuestro derecho slo se refieren a vicios
del negocio constitutivo (afectacin a la legtima o a la sociedad conyugal) que, en el mejor de los
casos, pueden actuar cuando existen para afectar ese negocio, pero sin alterar la relacin ente
personificado-terceros de buena fe, que se regir por los principios generales y, en el peor de los
casos, operando como causal de disolucin o de escisin resolucin parcial o disminucin
voluntaria de capital social. En otros supuestos, esa inoponibilidad de la personalidad
jurdica e imputacin directa por el uso abusivo del medio tcnico que seala el art. 54, parte
ltima, de la LSC, determina una imputacin aditiva al controlante socio o no socio, implicando una
imputacin en casos extensin de responsabilidad-, que no altera la imputabilidad a la sociedad
que luego pueda reclamar los daos causados por aqul.
[26] Nto. LAS RELACIONES DE ORGANIZACIN Y EL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL, en El
Dial 2014.