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PRIMERA PARTE
PROCESO ARBITRAL
CAPTULO XCIV
INTRODUCCIN
I. NOCIONES GENERALES
1476. Concepto
1477. Clasificacin del arbitraje
1478. Fundamento y valoracin crtica
CAPTULO XCV
LA CLUSULA COMPROMISORIA Y EL COMPROMISO
I. LA CLUSULA COMPROMISORIA
1483. Concepto
1484. Contenido
1485. Capacidad y personera
1486. Tiempo
1487. Forma
1488. Efectos
1489. Extincin
II.EL COMPROMISO
1490. Concepto
1491. Naturaleza
1492. Objeto y cuestiones excluidas
1493. Capacidad y personera
1494. Contenido
1495. Tiempo
1496. Forma
1497. Extincin
1498. Formalizacin judicial del compromiso
CAPTULO XCVI
RBITROS Y AMIGABLES COMPONEDORES
I. DESIGNACIN, REQUISITOS, ACEPTACIN Y REEMPLAZO
1499. Regmenes legales
1500. Designacin
1501. Requisitos
1502. Aceptacin del cargo
1503. Reemplazo
CAPTULO XCVII
LA INSTRUCCIN ARBITRAL
I. ESTRUCTURA DEL PROCESO ARBITRAL
1514. Etapas
1515. Duracin del proceso
1516. Suspensin, interrupcin y prrroga del plazo
1517. Tipo de proceso aplicable
1520. Reconvencin
1521. Intervencin de terceros y tercera
1522. Parte con domicilio ignorado y rebelda
1523. Irrecurribilidad de las resoluciones ordenatorias
1524. Declaracin de puro derecho y prescindencia de apertura a prueba
1525. Prueba
1526. Alegatos y explicaciones
CAPTULO XCVIII
EL LAUDO ARBITRAL
I. CONCEPTO, REQUISITOS Y EFECTOS
1527. Concepto 1
1528. Requisitos de lugar, tiempo y forma
1529. Requisitos objetivos
1530. Pronunciamiento sobre costas
1531. Mayora para laudar
1532. Notificacin
1533. Protocolizacin o depsito judicial del laudo
1534. Efectos
CAPTULO XCIX
IMPUGNACIN DEL LAUDO ARBITRAL
I. NOCIONES GENERALES
1537. Regmenes legales
1538. Recursos admisibles
V. DEMANDA DE NULIDAD
1552. Concepto y alcance
1553. Requisitos de lugar, tiempo y forma
1554. Sustanciacin y decisin
CAPTULO C
JUICIO PERICIAL O PERICIA ARBITRAL
I. CONCEPTO, SISTEMAS LEGALES Y DISTINTAS HIPTESIS
1555. Concepto
1556. Sistemas legales
1557. Distintas hiptesis
II. PROCEDIMIENTO
1558. Designacin de los peritos rbitros y determinacin de cuestiones
1559. Trmite del juicio
1560. El laudo
SEGUNDA PARTE
PROCESOS UNIVERSALES
CAPTULO CI
PROCESOS UNIVERSALES EN GENERAL Y PROCESO
CONCURSAL
I.LOS PROCESOS UNIVERSALES EN GENERAL
1561. Concepto y clases
1562. Desarrollo del tema
II.PROCESO CONCURSAL
1563. Regulacin legal
1564. Concepto del proceso concursal
1565. Naturaleza
1566. Caracteres
1567. Sujetos del proceso concursal
1568. Competencia
1569. Fuero de atraccin y temas conexos
1570. Breve esquema estructural del concurso preventivo
1571. Breve esquema estructural de la quiebra
1572. Reglas procesales comunes
1573. Honorarios
CAPTULO CII
EL PROCESO SUCESORIO EN GENERAL
I. INTRODUCCIN
1574. Concepto del proceso sucesorio
1575. Necesidad del proceso
1576. Clases
1577. Caracteres
1578. Regmenes legales
CAPTULO CIII
PROCESO SUCESORIO"AB INTESTATO"
I. PROCEDENCIA Y ACTOS INICIALES
1594. Procedencia
1595. Requisitos de la peticin inicial
1596. Providencia de apertura
1597. Justificacin del vnculo
1598. Reconocimiento de herederos
CAPTULO CIV
PROCESO SUCESORIO TESTAMENTARIO
I. PROCEDENCIA Y ETAPAS
1605. Procedencia
1606. Etapas
CAPTULO CV
ADMINISTRACIN, INVENTARIO, AVALO Y PARTICIN DE LA
HERENCIA
I. ADMINISTRACIN DE LA HERENCIA
1615. Designacin de administrador
1616. Aceptacin del cargo y entrega de los bienes
1617. Expediente de administracin
1618. Facultades del administrador
1619. Rendicin de cuentas
1620. Sustitucin y remocin
1621. Honorarios
CAPTULO CVI
HERENCIA VACANTE
I. NOCIONES GENERALES
1645. Concepto
1646. Naturaleza del derecho del Estado nacional o provincial
1647. Denuncia de bienes vacantes
1648. Etapas del proceso
PROCESO ARBITRAL
CAPTULO XCIV
INTRODUCCIN
SUMARIO: I. NOCIONES GENERALES: 1476. Concepto. 1477. Clasificacin
del arbitraje. 1478. Fundamento y valoracin crtica. II. NATURALEZA,
OBJETO, CAPACIDAD Y PERSONERA: 1479. Naturaleza jurdica del arbitraje.
1480. Objeto del arbitraje. 1481. Cuestiones excluidas del arbitraje.
1482. Capacidad y personera.
1476. CONCEPTO
a) Oportunamente se expres que junto al proceso judicial, que constituye el
proceso por antonomasia, la ley contempla la posibilidad de que las partes
sometan la decisin de sus diferencias a uno o ms jueces privados a los
cuales, habitualmente, se denomina rbitros o amigables componedores segn
que, respectivamente, deban o no sujetar su actuacin a dimensiones formales
legalmente preestablecidas y resolver o no el conflicto de que se trate con
arreglo estricto a las normas jurdicas (supra nro. 60).
b) Frente a la referida posibilidad resulta configurado un verdadero proceso
arbitral cuyo objeto puede estar constituido, con las excepciones que ms
adelante se puntualizarn, por cualquier gnero de pretensiones, aun de
aqullas que ya hubiesen sido interpuestas ante un rgano judicial y cualquiera
sea el estado en que se encuentre el correspondiente proceso (2).
Cabe todava aadir que dentro del mbito genrico del proceso arbitral resulta
pertinente incluir la actuacin de los peritos rbitros a veces denominados
por las leyes "peritos arbitradores" o simplemente "arbitradores" cuya
competencia se circunscribe a la resolucin de cuestiones de hecho
especficamente determinadas.
Desde una perspectiva ciertamente original, y sobre la base de que el proceso
es una institucin destinada a satisfacer, por el Poder pblico, pretensiones de
un particular, y no a resolver conflictos sociales, Guasp niega decididamente al
arbitraje el carcter de fenmeno procesal, y lo incluye, pese a su estructura
procedimental, en la categora de los que denomina "contratos de solucin" (3).
Sin perjuicio de los aspectos de derecho sustancial que exhibe sin duda el
arbitraje, y al margen de que, segn se vio en su momento, toda pretensin
procesal supone la existencia de un "conflicto" (supra, nros. 45, 60 y 75), es
del caso destacar que el carcter privado de los rbitros (as como de los
amigables componedores y peritos rbitros) no es circunstancia que autorice a
sustentar la conclusin expuesta, pues en la medida en que el ordenamiento
jurdico faculta a aqullos a cumplir funciones dentro de una esfera de
competencia similar a la de los rganos judiciales del Estado no hay duda de
que existe un verdadero proceso arbitral anlogo al judicial (4) tanto por su
eventual objeto cuanto por sus caracteres formales y extrnsecos, de manera
que no median razones vlidas para excluir el estudio del arbitraje del derecho
procesal. Como bien observa Prieto Castro, "el arbitraje es, en su origen, de
derecho privado, como creacin de la voluntad de los particulares, pero
procesal por las sujeciones y limitaciones a que esta voluntad se somete,
justamente para que produzca efectos de esta clase y, en particular, el
declarativo vinculante y el ejecutivo (en su caso) del laudo de los rbitros" (5).
c) Como tambin se destac supra, nro. 60, es ajena a los rbitros y amigables
componedores la funcin procesal denominada voluntaria, pues las normas
procesales vigentes, en tanto autorizan a someter a la decisin arbitral "toda
cuestin '' (v.gr., art. 737 del CPCCN y disposiciones provinciales
concordantes) o "toda controversia o contestacin entre partes" (v.gr.,
Crdoba, art. 601; Tucumn, art. 458) aluden claramente al planteamiento de
un conflicto y descartan, por consiguiente, la posibilidad de utilizar el arbitraje
para decidir peticiones extracontenciosas deducidas por ms de un interesado,
ya que la formulacin de una peticin individual de esa ndole pugnara con la
esencia misma de la institucin analizada (6). De all que Carnelutti haya
caracterizado al proceso arbitral como un equivalente del proceso contencioso
de conocimiento (7).
d) Finalmente, si bien el arbitraje implica, como veremos, ejercicio de
funciones jurisdiccionales, los rbitros y amigables componedores carecen del
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rbitros, se encuentra gobernada por las mismas reglas que aqulla en orden al
procedimiento aplicable y al criterio que debe presidir el pronunciamiento (18).
La segunda alternativa que prev la norma se explica por s sola, por cuanto la
decisin de la controversia conforme a la equidad es incompatible con la
actuacin de los rbitros iuris.
e) En la doctrina italiana suele distinguirse entre el arbitro y el arbitrador,
caracterizndose a ste como la persona que, a diferencia del primero, no
resuelve una controversia suscitada entre partes sino que completa una
relacin jurdica a travs de la especificacin de uno de sus elementos que ha
quedado indeterminado (19). Tal lo que ocurre, en nuestro derecho, en el caso de
que las partes dejen la designacin del precio de la compraventa al arbitrio de
un tercero (arts. 1349 a 1352 del Cd. Civil) o, en general, adopten el mismo
temperamento para determinar la cantidad de cosas que han de ser objeto de un
contrato (art. 1171 del mismo cdigo).
Aunque en la doctrina nacional algunos autores acuerdan, a esos terceros, el
nombre de "arbitradores" (20), es preciso no confundirlos con las personas
designadas de idntica manera por numerosas normas del derecho sustancial
(v.gr., arts. 128, 476, 491, etc., del Cd. de Comercio), pues mientras stas son,
generalmente, peritos rbitros que deben actuar, en principio, como los
amigables componedores (v.gr., art. 773 del CPCCN) y, como tales, emitir un
laudo sujeto a las pertinentes reglas procesales, los primeros integran un
negocio jurdico y desenvuelven su actividad en el mbito del derecho privado,
de manera que la estimacin del precio es susceptible de invalidarse a travs
de pretensiones fundadas, v.gr., en vicios de la voluntad, lesin, etc. (21).
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3) Las relativas a cosas que estn fuera del comercio (v.gr., los bienes
pblicos del Estado) (54) o a derechos que no son susceptibles de ser materia de
una convencin (v.gr., el derecho a los alimentos, art. 374 del Cd. Civil)
(art. 844, id.) (55).
4) Las referentes a derechos eventuales a una sucesin o a la sucesin de una
persona viva (art. 848, id.).
b) Al igual que el derogado cdigo de procedimiento de la Capital Federal, el
cdigo de Tucumn enumera las cuestiones que no pueden ser objeto del
arbitraje (56), pero como bien se ha sealado, tal ordenamiento adhiere a un
sistema que puede resultar, por un lado, incompleto, e incurre, por otro, en
reiteraciones o superposiciones (57), razn por la cual es preferible el que remite
a las normas prohibitivas de la transaccin, ya que l cubre todas las hiptesis
de derechos indisponibles as como las cuestiones que interesan al orden
pblico (58).
c) Alsina considera que la nulidad del compromiso relativo a cuestiones
legalmente excluidas del arbitraje puede ser alegada por cualquiera de las
partes si el laudo fuese de rbitros iuris o de accin de nulidad si hubiera
emanado de amigables componedores (59). Pero tal solucin, aparte de carecer
de adecuado encuadre normativo (60), resulta inconciliable con el carcter
absoluto de la nulidad de que se trata en tanto sta podra llegar a convalidarse
en la hiptesis de que no se utilizaran los mencionados remedios dentro de los
pertinentes plazos legales. De all que la nulidad puede en todo caso invocarse
a travs de la interposicin de una pretensin autnoma, sin perjuicio de su
acumulacin, por va reconvencional, con la tendiente a la constitucin del
tribunal arbitral, y de que sea declarada de oficio a raz del recurso o de la
pretensin anulatoria deducida contra el laudo.
o colegatario" (art. 297, penltima clusula, del Cd. Civil), y que en realidad
implica una simple especificacin de la regla de carcter general contenida en
el artculo 279 del citado ordenamiento.
Finalmente el art. 3383 del Cdigo Civil instituye una incapacidad de la misma
ndole en tanto dispone que los herederos que han aceptado la herencia con
beneficio de inventario no pueden "someter en rbitros o transar los asuntos en
que la sucesin tenga inters", aunque correlacionando ese precepto con el
actual art. 3363 del mismo cdigo se sigue que la sujecin al arbitraje no trae
aparejada la nulidad de la clusula compromisoria o del compromiso sino que
se traduce en la prdida del mencionado beneficio y la correlativa aceptacin
pura y simple de la herencia (67).
c) Por lo que concierne a la personera requerida para la sumisin al arbitraje
es aplicable el principio general contenido en el art. 839 del Cdigo Civil, en
cuya virtud "no se puede transigir a nombre de otra persona sino con su poder
especial, con indicacin de los derechos u obligaciones sobre que debe versar
la transaccin, o cuando el poder facultare expresamente para todos los actos
que el poderdante pudiera celebrar, incluso el de transar".
Como con todo acierto se ha advertido, la dualidad que la norma transcripta
contempla para habilitar al mandatario carece de coherencia, pues no resulta
explicable la precisa identificacin de los derechos u obligaciones que pueden
ser materia del acto, en la primera hiptesis, si en definitiva basta, como lo
establece la parte final del precepto, una autorizacin genrica (68), de modo
que se halla facultado para transigir o comprometer en rbitros el mandatario
que ha sido expresamente autorizado para ello, aunque se omita la designacin
de los derechos sometidos a transaccin o arbitraje (69). Importa aadir que
como en virtud de lo prescripto en el art. 1870, inc. 1, del Cdigo Civil las
disposiciones del ttulo del mandato son aplicables a las representaciones
necesarias, la exigencia relativa a la autorizacin especial para transigir o
comprometer alcanza a aqullas con arreglo a lo dispuesto en el art. 1881,
inc. 3, del mismo ordenamiento (70) as como a algunas hiptesis expresamente
contempladas en el art. 841.
Dispone esta ltima norma, en su inc. 1, que "no pueden hacer transacciones"
"los agentes del Ministerio Pblico, tanto nacionales como provinciales, ni los
procuradores de las municipalidades", aunque corresponde sealar que como
el Estado (en sentido lato) puede en algunos casos transigir y comprometer en
rbitros no media obstculo en que los mencionados funcionarios, mediante la
debida autorizacin por parte de los rganos administrativos de los que
dependen, realicen aquellos actos (71). La misma consideracin es extensiva al
inc. 2 del art. 841 en tanto prohbe transigir a "los colectores o empleados
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leyes
complementarias
comentado
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pactada por las partes (Ver, entre otros, Fallos: 247:312; 296:230;
302:1280, etc.).
(31) Alude a tal conclusin, que no comparte, Reimundin, op. cit., p. 92.
(32) Rocco, Ugo, op. cit., p. 89. En sentido similar Zanobini entiende que
los poderes decisorios conferidos a los rbitros a travs del compromiso
que es un caso de encargo judicial constituyen poderes pblicos
derivados de la ley y no de los compromitentes, cuyo acuerdo funciona
nicamente como presupuesto para conferir ex lege el mencionado tipo de
encargo (L'esercizio privato delle funzione e dei servizi publici, nro. 144,
Milano, 1920).
(33) Segn lo destaca Ibaez Frocham, (La jurisdiccin, p. 177, Buenos
Aires, 1972).
(34) Alsina, Tratado, cit. t. VII, p. 52.
(35) Sages, Recurso extraordinario, 3 ed., t. I, p. 106, Buenos Aires. A
propsito de este sistema es del caso advertir que el tema constitucional
reviste el carcter de una verdadera cuestin prejudicial, pues cuando la
decisin de la causa depende de la definicin de aqulla, se est frente a
un supuesto de suspensin necesaria del proceso originario hasta tanto la
Corte Constitucional se expida. Tal suspensin, por otra parte, puede
verificarse en cualquier grado y estado del proceso (incluso en casacin),
aunque dicha contingencia se atena por la facultad discrecional del juez
en el sentido de declarar manifiestamente infundada la excepcin de
ilegitimidad constitucional, o bien frente a la hiptesis de que el juez o
tribunal de mrito considere que la causa puede resolverse por aplicacin
de una ley distinta a aqulla cuya legitimidad constitucional fue planteada
(Calamandrei, La legitimidad constitucional de las leyes en el proceso
civil, en Estudios sobre el proceso civil [trad. Sents Melendo] t. III, p.
21.)
(36) Fallos: t. 254, p. 437.
(37) Sages, op. cit., p. 109.
(38) Sages, op. cit., p. 110.
(39) Morello, op. cit., en la nota 28.
(40) CS, Fallos: 315-923; 312-2315, sus citas y otros.
(41) V. R. M c. S. del 08/04/03.
(42) Fallos, 255-13; 274-323: 298-230; 305-1365 y otros. La solucin
difiere, naturalmente, en los casos en que se trata de un arbitraje
obligatorio o se cuestiona la constitucionalidad de ste.
(43) Como lo entiende Morello, op. cit. en la nota 28. Asimismo, en el caso
Meller Comunicaciones S.A. UTE c. ENTEL (La Ley, 2003-B, p. 905),
mientras la mayora de los ministros de la Corte desestim la queja por
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de
constitucionalidad
recurso
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facultad de disposicin sobre los bienes que son objeto del compromiso. En
los casos en que se requiere autorizacin judicial para realizar actos de
disposicin, tambin se requiere para comprometer en rbitros. Otorgada
la autorizacin, no se requiere aprobacin judicial del laudo dictado".
65 Colombo, Cdigo, cit., t. iv, p. 835.
66 Llambas, Tratado, cit., p. 99.
67 Fassi, Cdigo, cit., t. III, p. 473.
68 Galli, en Salvat - Galli, Tratado de derecho civil argentino
Obligaciones, t. III, nro. 1864 a.
69 Llambas, op. cit., p. 101; Cdigo civil anotado, t. II-A, p. 839. Si bien los
arts. 839 y 1881, inc. 3, del Cd. Civil aluden a la necesidad de un poder
especial para transigir, lo que realmente requiere la ley es la existencia de
un facultamiento expreso para ello que puede estar incluido en un poder
concebido en trminos generales (C. Nac. Civ., sala A, El Derecho, t. 49, p.
384; sala D, El Derecho, t. 4, p. 680).
70 Zannoni, en Belluscio - Zannoni, Cdigo civil y leyes complementarias
comentado, anotado y concordado, t. 3, p. 720; Llambas, Tratado, cit., p.
101; Cdigo, cit., t. II-A, p. 821.
71 Llambas, Tratado, cit., p. 101, con cita de la opinin coincidente de
Galli y Borda; Zannoni, en Belluscio - Zannoni, op. cit., p. 723.
72 Llambas, Tratado, cit., p. 102; Cdigo, cit., t. II-A, p. 824.
73 Llambas, Tratado, cit., p. 102, donde agrega que "cuando los estatutos
no autoricen al rgano representativo de la entidad para hacer
transacciones slo la asamblea ser competente para decidir al respecto".
Cdigo, cit., p. 824.
La Nacin, las provincias y las municipalidades tienen, como personas
jurdicas, plena capacidad de derecho para celebrar transacciones,
pudiendo discutirse, solamente, si sus representantes han obrado o no
dentro de sus facultades, lo que no implica una cuestin de capacidad sino
de suficiencia de poderes (C 1 Mar del Plata, El Derecho, t. 27, p. 741, y
Jur. Arg., 968-III, p. 420).
74 Zannoni, en Belluscio - Zannoni, Cdigo, cit., p. 724.
75 Zannoni, op. y loc. citados en la nota precedente; Llambas, Tratado,
cit., p. 103; Cdigo, cit., p. 824.
76 Llambas, Tratado, cit., p. 104; Cdigo, cit., p. 825.
77 Llambas, Tratado, cit., p. 104; Cdigo, cit., p. 825.
78 Llambas, Tratado, cit., p. 105 y citas de la nota 254; aunque aludiendo,
con referencia al rgimen vigente con anterioridad a la ley 19.551, a la
autorizacin de la junta de acreedores.
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1483. CONCEPTO
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1484. CONTENIDO
a) El contenido de la clusula compromisoria se halla exclusivamente librado a
la voluntad de las partes, quienes pueden pactar la jurisdiccin arbitral
respecto de todos los casos litigiosos que se planteen como consecuencia de la
relacin sustancial que las vincula, o limitarla a los que se refieran a aspectos
especficos de esa relacin (7). De all que carezca de eficacia, por comportar
una inadmisible renuncia genrica a la jurisdiccin de los rganos estatales, la
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1486. TIEMPO
a) La clusula compromisoria puede pactarse coetnea o posteriormente
respecto del contrato principal, pero en ningn caso, segn se ha visto en el
nro. 1484, con anterioridad a la celebracin de ese contrato.
b) Tambin se ha visto, en el nro. 1484, que cuando se pacta la sumisin al
arbitraje de una controversia ya suscitada, el acto no configura, en rigor, una
clusula compromisoria, sino una convencin preliminar de compromiso. Si,
finalmente, se encuentra en trmite un proceso judicial, dicha convencin
puede celebrarse en cualquier momento anterior a aqul en el cual la sentencia
haya adquirido eficacia de cosa juzgada (supra, nro. 1480).
1487. FORMA
a) A diferencia de lo que ocurre con el compromiso, la eficacia de la clusula
compromisoria no se halla sujeta al cumplimiento de formas determinadas.
Aunque por lo comn integra el documento representativo de la relacin
jurdica sustancial eventualmente sometida a arbitraje, nada obsta a que se la
establezca en una convencin autnoma. De all que el art. 736, prrafo
segundo, del CPCCN disponga que "la sujecin ajuicio arbitral puede ser
convenida en el contrato o en un acto posterior" (15), si bien no mediara
inconveniente en que se la pactase en un documento independiente pero
coetneo con el contrato.
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1488. EFECTOS
a) En tanto la clusula compromisoria implica la institucin de la obligacin
de comprometer (18) su efecto primordial consiste en el derecho que acuerda a
cada uno de los contratantes, frente a la conducta renuente del otro, para exigir
judicialmente la suscripcin del compromiso y la constitucin del rgano
arbitral (19), ya que aqullos han desplazado, por va convencional, la
competencia del rgano judicial a quien normalmente hubiese correspondido
el conocimiento de las controversias eventualmente previstas (20).
De ello se sigue, asimismo, que dicha clusula puede ser invocada como
fundamento de una excepcin de incompetencia en el supuesto de que una de
las partes, con prescindencia de la promesa que aqulla implica, demande a la
otra ante un juez o tribunal estatal (21).
Si el proceso incoado ante la jurisdiccin estatal reviste carcter ejecutivo no
cabe invocar como defensa, contra el progreso de la ejecucin, una simple
clusula compromisoria, ya que sta, en virtud de su naturaleza, no es
conciliable con aquel tipo de proceso. En la hiptesis de que las partes
hubiesen, en cambio, celebrado un compromiso relativo, v.gr., a la legitimidad
del crdito, cabra la excepcin homnima (art. 544, inc. 8, del CPCCN) o,
segn los casos, las de litispendencia, incompetencia o inhabilidad de ttulo.
b) Se ha decidido que la circunstancia de que se haya pactado la sumisin al
arbitraje no impide la peticin y diligenciamiento de medidas cautelares
previas ya que stas, por su propia naturaleza, requieren necesariamente la
intervencin de un rgano judicial (22).
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1489. EXTINCIN
a) En razn de que el derecho que confiere la clusula compromisoria es
renunciable, en el caso de interponerse la demanda ante un rgano judicial sin
que el demandado oponga la excepcin de incompetencia (23), aqulla debe
reputarse extinguida.
Puede ocurrir, empero, que el contrato que contiene la clusula compromisoria
genere ms de una controversia en diversas circunstancias u oportunidades. De
all que la renuncia tcita derivada del hecho de no oponerse la excepcin de
incompetencia slo tiene eficacia respecto de la controversia actual y no puede
considerarse extensiva a otra u otras que surjan con posterioridad (24).
Asimismo, la extincin del plazo estipulado para recurrir a la va arbitral sin
que las partes lo hayan hecho determina, correlativamente, la extincin de la
clusula compromisoria y aqullas pueden hacer valer sus derechos ante la
justicia ordinaria (25).
b) Rescindido el contrato principal, se extingue, como es obvio, la clusula
compromisoria. Lo mismo ocurre si se opera la prescripcin o se declara la
nulidad de dicho contrato (26), pero no si se extingue el compromiso o se
declara la nulidad del laudo arbitral (27).
c) En el supuesto de que, en la clusula compromisoria, las partes hubiesen
designado a los rbitros y stos, por cualquier motivo, no pudieren desempear
sus funciones, aqulla tambin se extingue siempre que el nombramiento se
haya estipulado como condicin sine qua non de todo eventual arbitraje (28).
d) Finalmente, conforme a lo dispuesto en el artculo 134 de la ley 24.522 "la
declaracin de quiebra produce la inaplicabilidad de las clusulas
compromisorias pactadas con el deudor, salvo que antes de dictada la
sentencia, se hubiese constituido el tribunal de rbitros o arbitradores" (o de
amigables componedores), aunque la norma citada agrega que el juez puede
autorizar al sndico para que, en casos particulares, pacte la clusula
compromisoria o admita la formacin del tribunal arbitral.
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1490. CONCEPTO
a) El compromiso arbitral es el convenio conforme al cual las partes
especifican concretamente las cuestiones que se someten al arbitraje, designan
a los rbitros o amigables componedores y determinan, eventualmente, ciertos
requisitos del proceso arbitral.
A diferencia de la clusula compromisoria dicho acto supone la existencia de
un conflicto actual, o sea ya suscitado, y delimita definitivamente los
elementos subjetivos y objetivos del proceso arbitral, as como, generalmente a
opcin de las partes, las dimensiones de lugar, tiempo y forma dentro de las
cuales se desarrollar el referido proceso. Asimismo configura, junto con la
aceptacin del encargo por parte de los rbitros, un ineludible presupuesto del
tipo de proceso de que se trata (30).
b) El compromiso puede ser consecuencia de una clusula compromisoria, de
una convencin preliminar o de una prescripcin legal que impone su
otorgamiento. Pero aun en el supuesto de que no exista ninguna disposicin
contractual o legal previa, las partes pueden celebrar espontneamente un
compromiso arbitral incluso cuando la cuestin que pretendan someter al
arbitraje integre el objeto de un proceso judicial en trmite.
c) Desde el punto de vista procesal el principal efecto del compromiso consiste
en la posibilidad de que se lo invoque como fundamento de una excepcin de
incompetencia o de litispendencia en un proceso de conocimiento, o de
cualquiera de esas excepciones, o la de compromiso, si se trata de un proceso
ejecutivo (31).
En el mbito del derecho sustancial, el compromiso produce, como efecto
primordial, el de interrumpir el curso de la prescripcin (32).
1491. NATURALEZA
a) En sentido prcticamente unnime la doctrina caracteriza al compromiso
arbitral como un contrato que se encuentra sujeto, como tal, a los requisitos de
validez que en cuanto al consentimiento, a la capacidad, al objeto y a la causa
exige el Cdigo Civil, y que es susceptible de invalidarse por las mismas
54
1494. CONTENIDO
55
a) Con excepcin de los cdigos de Jujuy, Mendoza y Santa Fe, los restantes
ordenamientos procesales vigentes en la Repblica distinguen, respecto de las
clusulas del compromiso arbitral, las obligatorias de las facultativas, y
disponen que la omisin de cualquiera de las comprendidas en la primera de
las mencionadas categoras determina la nulidad de aquel acto. Pese a no
formular el referido distingo, tambin prev esta ltima consecuencia el cdigo
de Santa Fe.
b) Prescribe el art. 740, inc. 1, del CPCCN, que el compromiso "deber"
contener "fecha, nombre y domicilio de los otorgantes" (37). Respecto del
ltimo de los requisitos mencionados, el cdigo de Jujuy (art. 405, inc. 1)
alude al domicilio legal de los otorgantes, en tanto que los cdigos de
Mendoza (art. 296, inc. 2) y Santa Fe (art. 419) exigen consignar tanto el
domicilio real como el legal de aqullos. Pero en razn de que el fundamento
del requisito analizado consiste en facilitar el desarrollo del proceso arbitral y
la prctica de las notificaciones (38) cabe considerar que aqul debe
considerarse cumplido, en los trminos del CPCCN y ordenamientos afines,
con la mencin de cualquiera de esos domicilios.
El art. 740 del CPCCN exige, en el inc. 2, que el compromiso contenga el
"nombre y domicilio de los rbitros, excepto en el caso del art. 743" (39), o sea
cuando stos deban ser designados por los mismos rbitros o por el juez.
El inc. 3 de la norma citada requiere asimismo que el compromiso contenga
"las cuestiones que se sometan al juicio arbitral, con expresin de sus
circunstancias" (40), o sea las pretensiones de ambos compromitentes
adecuadamente delimitadas en sus aspectos objetivos (objeto y causa). El
cumplimiento de este requisito puede empero obviarse cuando las cuestiones
controvertidas hayan sido determinadas en una sentencia judicial, en cuya
hiptesis basta remitirse a ella (41).
En su inc. 4, finalmente, el art. 740 del CPCCN erige en clusula obligatoria
del compromiso "la estipulacin de una multa que deber pagar, a la otra parte,
la que dejare de cumplir los actos indispensables para la realizacin del
compromiso" (42).
La multa a que se refiere este precepto slo es aplicable frente al
incumplimiento, por cualquiera de las partes, de determinada actividad que los
rbitros consideran absolutamente indispensable para el normal desarrollo del
proceso arbitral, lo que ocurrira, v.gr., si alguno de los compromitentes
rehusare, sin justa causa, poner a disposicin de los peritos algn objeto a los
fines de su examen. Aunque resulta sumamente dificultoso suministrar una
regla de carcter general, en principio cabe descartar, como objeto de la
sancin pecuniaria analizada, el incumplimiento de simples cargas al que la
56
acierto, el art. 606, inc. 5, del cdigo de Crdoba acuerda a la mencin del
lugar del proceso arbitral el carcter de mencin obligatoria.
Tambin constituye clusula facultativa, en los trminos del inc. 2 de la
norma citada, "el plazo en que los rbitros deben pronunciar el laudo" (48). En
el supuesto de no fijarse plazo en el acto de compromiso, mientras la mayora
de los ordenamientos procesales vigentes defiere su determinacin al juez,
otros, con mejor criterio, fijan, sin defecto de los convencionales, plazos
legales computables desde la ltima aceptacin de los rbitros (Crdoba,
arts. 630 y 631; Tucumn, art. 462). El cdigo de Mendoza, por su parte,
incluye al plazo para laudar entre los requisitos que debe contener todo
compromiso, siendo su omisin subsanable mediante el procedimiento ms
arriba recordado.
Asimismo las partes pueden convenir, conforme a lo dispuesto en el art. 741,
inc. 3, del CPCCN, "la designacin de un secretario, sin perjuicio de lo
dispuesto en el art. 749" (49), en cuya virtud el nombramiento puede ser hecho
por el juez, en el caso de mediar al respecto discrepancia entre las partes, o por
los rbitros si stas, en el compromiso, les hubiesen otorgado ese cometido.
Otra clusula facultativa consiste en la fijacin de "una multa que deber pagar
la parte que recurra del laudo, a la que lo consienta, para poder ser odo, si no
mediase la renuncia que se menciona en el inciso siguiente" (art. 741, inc. 4,
del CPCCN) (50).
La aplicacin de la multa supone, por un lado, la ausencia de renuncia a los
recursos de apelacin y nulidad, salvo, respecto de este ltimo, los casos
previstos en el art. 760, y es ajena, por otro lado, al resultado de la apelacin
(51)
, siendo distinta la solucin en los citados supuestos de nulidad y jugando el
depsito del importe de la multa como requisito de admisibilidad de los
mencionados recursos (52) (infra, nro. 1548).
Tambin se hallan facultadas las partes para convenir, en el compromiso, "la
renuncia del recurso de apelacin y del de nulidad, salvo los casos
determinados en el art. 760" (53), es decir cuando el recurso de nulidad se funde
en falta esencial del procedimiento, en haber fallado los rbitros fuera del
plazo o sobre puntos que no fueron materia del compromiso.
El art. 607, inc. 5, del cdigo de Crdoba, por ltimo, dispone que puede
adems estipularse en el compromiso "cualquiera otra clusula o condicin no
prohibida", lo que obviamente puede ocurrir aun cuando no exista norma legal
alguna en ese sentido. Entre tales clusulas o condiciones pueden figurar, por
ejemplo, el monto mximo a percibir por los rbitros o amigables
componedores en concepto de honorarios, el nombre de los rbitros que
58
1495. TIEMPO
a) Ya se ha sealado que aun cuando no exista ninguna disposicin contractual
o legal previa, las partes se hallan facultadas para celebrar espontneamente un
compromiso arbitral, incluso en el supuesto de que la cuestin o cuestiones
que pretenden someter a arbitraje integren el objeto de un proceso judicial en
trmite (supra, nro. 1490).
De all que el art. 736 del CPCCN prescriba, en su prrafo inicial, que "toda
cuestin entre partes, excepto las mencionadas en el art. 737, podr ser
sometida a la decisin de jueces rbitros, antes o despus de deducida en juicio
y cualquiera fuere el estado de ste" (54), aunque oportunamente se aclar que
el compromiso es inadmisible respecto de cuestiones resueltas por sentencia
que ha alcanzado eficacia de cosa juzgada (supra, nro. 1480).
b) Si bien, con la limitacin precedentemente indicada, el compromiso puede
celebrarse durante el curso de cualquier instancia, el art. 764 precisa que "si el
compromiso se hubiese celebrado respecto de un juicio pendiente en ltima
instancia, el fallo de los rbitros causar ejecutoria" (55).
El fundamento de esta norma estriba en la conveniencia de evitar el desarrollo
de una eventual tercera instancia (56) que conspirara, obviamente, con
elementales razones de economa procesal.
El precepto supone, por lo dems, la interposicin del recurso de apelacin
contra la sentencia de primera instancia, de manera que pueden ser objeto del
compromiso no slo los temas resueltos por aqulla sino tambin los
oportunamente sometidos a la decisin del juez inferior. Pero si el compromiso
se otorga con posterioridad a la presentacin de la expresin de agravios el
acto no puede comprender cuestiones que, conforme a los trminos de esta
ltima, fueron consentidas.
La norma es asimismo extensiva a las instancias extraordinarias, con la misma
limitacin precedentemente sealada respecto del contenido del fallo de la
cmara de apelaciones y de la fundamentacin del recurso correspondiente.
Finalmente, la disposicin examinada no obsta a la eventual declaracin de
nulidad del laudo si concurre alguna de las causales previstas en los arts. 760 y
771 del CPCCN (infra, nros. 1547 y 1552), en cuyo caso, que trae aparejado la
59
1496. FORMA
a) En lo que a este tema concierne, los ordenamientos procesales vigentes en
nuestro pas pueden clasificarse sobre la base de que exijan indistintamente el
instrumento pblico o el privado para todo tipo de arbitraje, distingan segn se
trate de juicio de rbitros o de amigables componedores, o requieran
exclusivamente el instrumento pblico.
b) El art. 739 del CPCCN se halla adscripto al primero de los sistemas
mencionados en tanto prescribe que "el compromiso deber formalizarse por
escritura pblica o instrumento privado, o por acta extendida ante el juez de la
causa, o ante aquel a quien hubiese correspondido su conocimiento" (58).
Las mencionadas formas rigen tanto si se trata de rbitros iuris o de amigables
componedores (art. 767, inc. 2, del CPCCN), lo que implica una modificacin
respecto del derogado Cdigo de Procedimiento de la Capital Federal, que
descartaba en el primer caso la eficacia del instrumento privado (59).
Cualquiera sea el tipo de documento utilizado, en razn de que la forma escrita
se halla exclusivamente ordenada, resulta jurdicamente imposible probar la
celebracin del compromiso mediante otro medio probatorio diferente
(art. 975 del Cd. Civil).
En todo caso es requisito esencial del instrumento que documenta el
compromiso la firma de las partes, aunque cabe reconocer la validez del
instrumento firmado a ruego siempre que, eventualmente, pueda probarse la
existencia del mandato (60).
Los cdigos de Crdoba (art. 605) y anterior texto del de Santa Fe (art. 418),
orientados a aventar el planteamiento de cuestiones atinentes a la existencia y
al otorgamiento del compromiso, disponen empero que "los que no saben leer
ni escribir no pueden comprometerse en rbitros por instrumento privado", de
manera que en tales casos es exigible la escritura pblica o el acta judicial (61).
Esta ltima debe extenderse ante el juez de la causa o ante aqul a quien
hubiese correspondido su conocimiento segn que el compromiso,
respectivamente, se otorgue en cualquier instancia de un proceso pendiente o a
raz de una demanda por constitucin de tribunal arbitral (62).
60
1497. EXTINCIN
a) El compromiso puede cesar en sus efectos, total o parcialmente, frente a la
concurrencia de determinadas circunstancias explcita o implcitamente
contempladas por la ley o que generan ese resultado a raz de su propia
naturaleza. No todos los ordenamientos procesales vigentes en el pas, por otra
parte, regulan expresamente el tema, de manera que ante tal hiptesis el
intrprete debe desentraar, en cada caso concreto, la incidencia que sobre la
subsistencia del compromiso corresponde atribuir al hecho de que se trate.
b) El art. 748 del CPCCN prescribe, en su inc. 1, que "el compromiso cesar
en sus efectos" "por decisin unnime de los que lo contrajeron" (64).
Esta causal extintiva puede verificarse con anterioridad a la constitucin del
tribunal arbitral o durante el desarrollo del juicio, y puede ser expresa o tcita.
Es expresa cuando las partes, mediante documento pblico o privado revocan
el compromiso, sea para sustituirlo por otro o bien con el objeto de dirimir
privadamente sus diferencias o tratndose de arbitraje voluntaria u
obligatorio convencional de someter stas al conocimiento de los jueces
estatales.
61
(66)
, o celebran una
66
67
3 Cfr. Mortara, op. cit., p. 97; Morel, op. cit., p. 547. La designacin precisa
de los rbitros, la definicin del objeto del litigio y el plazo para dictar el
laudo son requisitos del compromiso y no de la clusula compromisoria
(CApel. CC, Paran, Sala I, LL, Rep. xxxix, 1979, [J-Z] p. 1259, nro. 3).
4 Guasp, op. cit., p. 79.
5 Barrios de Angelis, op. cit., p. 379. A pesar de no ser frecuente en la
prctica, un caso de convencin preliminar de compromiso fue el decidido
por la C1 CC, La Plata (Jur. Arg., 1945-1, p. 494) en el cual se expres que
"el convenio celebrado entre actor y demandado en una audiencia de
conciliacin, en el cual se obligan a otorgar compromiso arbitral respecto
de la cuestin litigiosa, difiriendo para una oportunidad posterior 'la
especificacin de plazos, nombre de los rbitros y otras circunstancias que
estimen de inters', constituye un verdadero contrato que no puede ser
dejado sin efecto por la voluntad unilateral de las partes y cuyo
cumplimiento puede ser judicialmente exigido".
6 Cfr. Alsina, op. cit., p. 31.
7 Cfr. Morales Molina, op. cit., p. 443. dOnofrio opina, refutando con
acierto la tesis de Andreoli, que las controversias de origen
extracontractual no pueden ser objeto de la clusula compromisoria sino
del compromiso (Commento, cit., t. II, p. 478).
8 Chiovenda, Principios, cit., t. I, p. 149; dOnofrio, Commento, t. II, p. 478;
Alsina, op. cit., p. 35; Guasp, op. cit., p. 91.
9 Morales Molina, op. cit., p. 444, aunque no es convincente la opinin de
este autor en el sentido de que carece de eficacia la clusula pactada una
vez surgida la disputa, pues en tal hiptesis cabe hablar, como se ha
expresado en el texto, de convencin preliminar de compromiso.
10 CNCom., sala A, LL, 1978-C, p. 172; sala B, LL, t. 72, p. 163; sala C, El
Derecho, t. 1, p. 378; sala D, LL, 1977-D, p. 704, (34.445-S), Jur. Arg., 19771, p. 590 y El Derecho, t. 70, p. 144.
Pero se ha decidido que frente a la amplitud de la clusula contractual que
prev la intervencin de los amigables componedores y su decisin en
toda divergencia que se suscite entre los socios, ya sea sobre la
interpretacin del contrato como asimismo respecto de la marcha y
conduccin de los negocios sociales, disolucin o liquidacin de la sociedad
o cualquier otro asunto, resulta inaplicable la restriccin de la competencia
arbitral sobre la base del derogado art. 448 del Cdigo de Comercio,
debiendo admitirse la excepcin de incompetencia opuesta a la pretensin
de rendicin de cuentas promovida por el actor contra el socio gerente
(CNCom., sala A, El Derecho, t. 72, p. 644).
10 CNCom., sala A, LL, 1978-C, p. 172; sala B, LL, t. 72, p. 163; sala C, El
Derecho, t. 1, p. 378; sala D, LL, 1977-D, p. 704, (34.445-S), Jur. Arg., 19771, p. 590 y El Derecho, t. 70, p. 144.
68
69
70
jurdica de promover la accin puesto que, una vez deducida, cabe que se
le oponga la excepcin de compromiso. Pero esta conclusin pierde fuerza
persuasiva no bien se repara en la circunstancia de que la mentada
imposibilidad no es absoluta sino contingente. El art. 3988 del Cd. Civil
otorga efecto interruptivo de la prescripcin al compromiso hecho en
escritura pblica y mediante el cual se sujeta la cuestin de la posesin o
propiedad a juicio de rbitros. Se trata de una norma superflua y adems
errnea en tanto exige el requisito de la escritura pblica.
33 Vase, entre otros, Glasson, op. cit., t. II, p. 905; Garsonnet y Czar Bru, op. cit., t. 8, p. 355; Morel, op. cit., p. 544; Guasp, op. cit., p. 115;
Redenti, Diritto processuale civile, t. III, p. 449; Prieto Castro, op. cit., t. II,
p. 220; Alsina, Tratado, cit., t. VII, p. 40; Fernndez y Gmez Leo, Tratado,
cit., t. I, p., 138; Spota, Instituciones de derecho civil Contratos, t. 1, p.
94. Siguiendo la opinin de Carnelutti, para quien no existiendo en el
compromiso una interdependencia sino una unidad de las causas entre las
partes, Barrios de Angelis (op. cit., p. 200) sostiene que, desde el punto de
vista estructural, aquel acto no es un contrato sino un acuerdo. Nuestra
doctrina civilista, coincidente con la italiana, distingue entre contrato y
acuerdo segn se trate, respectivamente, de la creacin de una norma
jurdica individual o de la generacin de normas jurdicas generales
regulando como apunta Lpez de Zavala(Teora de los contratos. Parte
general, Buenos Aires, 1971, p. 21) . "Un resultado abstracto para todos
los casos que en el futuro lleguen a caer en sus previsiones". En sentido
concordante Spota, Instituciones, cit., t. I, p. 107.
34 Cfr. Prieto Castro, op. cit., t. II, p. 220.
35 As lo entiende Chiovenda (Principios, cit., t. I, p. 140), quien destaca
que
los
contratos
procesales
cuyo
campo
reconoce
como
"limitadsimo" tienen como contenido la reglamentacin convencional del
proceso (v.gr., pactum de foro prorrogando) o la renuncia de derechos que
se hacen valer mediante aqul (v.gr. pactum denon petendo, compromiso).
36 Guasp, op. cit., p. 117. En sentido concordante vase Redenti, Diritto
processuale civile, t. III, pp. 449 y 462.
37 Id. Buenos Aires, art. 778, inc. 1; Catamarca, art. 767, inc. 1; Chaco,
art. 743, inc. 1; Chubut, art. 740, inc. 1; Entre Ros, art. 769, inc. 1;
Formosa, art. 775; La Pampa, art. 717, inc. 1; Misiones, art. 740, inc. 1;
Neuqun, art. 767, inc. 1; Salta, art. 769, inc. 1; San Juan con variantes
, art. 734, inc. 1; San Luis, art. 767, inc. 1; Santa Cruz, art. 724; inc. 1;
Santiago del Estero, art. 755, inc. 1; Tierra del Fuego, art. 714. En lo que
concierne a tales requisitos el anterior cdigo de Corrientes slo exiga la
mencin de "los nombres de los otorgantes" (art. 726, inc. 1), el de
Crdoba la fecha del otorgamiento del compromiso y el nombre de los
otorgantes (art. 606, incs. 1 y 2) y el de Tucumn el lugar y fecha de
otorgamiento y los nombres de los otorgantes (art. 461, incs. 1 y 2).
Aparte del nombre y domicilio de los otorgantes, requieren la consignacin
de la fecha del compromiso los cdigos de Jujuy (art. 405, inc. 1) y Santa
71
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73
74
75
82 Guasp, op. cit, p. 106, donde tras recordar que segn la ley espaola se
exige a diferencia de lo que ocurre en nuestro derecho la justificacin
"notarial" de la negativa del contrario, agrega, mediante consideraciones
que pueden eventualmente aplicarse en nuestro pas, particularmente
cuando se trata del tema de las costas del juicio, que "no slo la negativa
abierta, sino la negativa disimulada, incluso la aceptacin, que en realidad
encubre una repulsa, cuando la parte contraria accede aparentemente a
formalizar el compromiso, pero lo quiere en condiciones que resultan
objetivamente intolerables, constituye causa (inters), de la materia
objetiva que permite acudir a la va judicial".
83 Cfr. Guasp, op. cit., p. 107; Ramacciotti, Compendio, cit., t. I, p. 921 y
jurisprudencia citada en nota 87. En contra Colombo, Cdigo, cit., t. IV, p.
841, a quien Ramacciotti le atribuye la otra tesis. El art. 38 del Reglamento
del Tribunal Arbitral de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires al enumerar
las enunciaciones que debe contener la demanda dispone, en el inc. b),
que sta debe especificar "los hechos en que se funde explicados
claramente..." y en el inc. d) "las cuestiones que deban integrar el
compromiso, expresadas clara y concretamente". Luego, en el art. 45, al
referirse a las contingencias posteriores a la contestacin de la demanda o
la reconvencin en su caso, contempla la celebracin de una audiencia en
la cual, fracasado el avenimiento que debe procurar el director del
procedimiento, las partes deben "acordar los puntos de compromiso que
habrn de ser materia de laudo, expresando breve y concretamente los
puntos controvertidos que dejan sometidos a decisin del Tribunal", cuya
"procedencia ser examinada por el director, quien rechazar los que sean
ajenos a las cuestiones planteadas, o fijar los puntos que decidirn el
laudo si las partes no concordaren acerca de los que deben integrar el
compromiso; o modificar los que no renan los requisitos indicados".
84 Guasp, op. cit., p. 109.
85 Id. Las normas provinciales citadas en la nota 81 y Jujuy, art. 405.
86 Con referencia al derogado cdigo de la Capital Federal se decidi que
no habindose previsto en l un procedimiento especial para la accin que
persigue judicialmente el otorgamiento del compromiso arbitral, debe
estarse a la regla general del art. 66, o sea al trmite del juicio ordinario
(C. Nac. Civ., sala F, LL, t.106, p. 992 [7847-S]).
87 Si en las diferencias suscitadas entre los socios existen
contemporneamente las que deben someterse a los jueces y las que, por
el contrato, se encuentran sometidas al juicio arbitral, hallndose ambas
estrechamente vinculadas, el conjunto de ellas debe someterse al
conocimiento de los jueces (CNCom., sala A, LL, t. 70, p. 50). La alegacin
de inexistencia de la sociedad contra la demanda de constitucin de
tribunal arbitral importa una defensa de fondo y no la excepcin de
incompetencia, debiendo conocer de aqulla el juez de comercio requerido
(CNCom., sala B, LL, t. 68, p. 96).
76
78
1500. DESIGNACIN
a) Los rbitros o amigables componedores son, por lo comn, designados en el
compromiso, pues ese nombramiento forma parte de una de las clusulas que,
conforme a la mayora de los cdigos vigentes, debe contener obligatoriamente
dicho acto (supra, nro. 1494). Ello no obsta, sin embargo, a que la designacin
sea efectuada en la clusula compromisoria, en cuyo caso configura causal de
extincin de sta la circunstancia de que los nombrados no puedan desempear
sus funciones y el nombramiento se encuentre indisolublemente asociado al
arbitraje mismo (supra, nro. 1497) (3).
b) "Los rbitros dispone el art. 743, prrafo primero del CPCCN sern
nombrados por las partes, pudiendo el tercero ser designado por ellas, o por los
mismos rbitros, si estuviesen facultados. Si no hubiese acuerdo, el
nombramiento ser hecho por el juez competente" (4).
Esta norma que es extensiva al caso de los amigables componedores
(art. 767, inc. 3, del CPCCN) no impide por lo pronto que las partes se
pongan de acuerdo en la designacin de un solo arbitro, segn expresamente lo
prevn los cdigos de Crdoba (art. 609), Mendoza (art. 296, inc. 4), Santa Fe
(art. 420) y Tucumn (art. 447) (5).
En segundo lugar, la disposicin transcripta tampoco se opone a la posibilidad
de que los rbitros o amigables componedores sean designados en nmero de
dos, pues frente a la eventualidad de un empate en la decisin corresponde el
nombramiento de otro u otros para formar mayora o de un tercero en calidad
de dirimente (art. 757 del CPCCN) (infra, nro. 1531) (6).
Asimismo no media inconveniente en que el nmero de jueces privados
exceda de tres7 , como lo prev el cdigo de Tucumn (art. 447), por cuanto el
precepto examinado se coloca en la hiptesis comn y no fija un nmero
mximo como los cdigos de Crdoba (art. 609), Mendoza (art. 296, inc. 4) y
Santa Fe (art. 420).
En la hiptesis de no mediar acuerdo recproco de las partes respecto de la
persona del rbitro tercero la designacin debe ser efectuada por el juez
competente, es decir por aquel que hubiese entendido en la causa si no se
hubiese acordado la sumisin al arbitraje.
Finalmente, frente al supuesto de que la designacin deba efectuarse con
motivo de una demanda de formalizacin de compromiso (supra, nro. 1398),
la incomparecencia de cualquiera de las partes a la audiencia fijada a los fines
del otorgamiento de dicho acto autoriza al juez para designar de oficio a los
rbitros o amigables componedores, pues aquella actitud debe interpretarse
79
como una manifestacin de disconformidad con los que proponga la otra parte
(8)
.
Finalmente, si habindose acordado a los jueces privados la facultad de
designar al tercero, stos no coincidieran al respecto, el nombramiento debe
ser efectuado por el juez competente (9).
1501. REQUISITOS
a) Con referencia a los rbitros dispone el art. 743, prrafo segundo del
CPCCN que "la designacin slo podr recaer en personas mayores de edad y
que estn en el pleno ejercicio de los derechos civiles" (10), norma extensiva a
los amigables componedores (art. 767, inc. 3, del CPCCN) (11).
Aunque el precepto transcripto se limita a requerir la mayora de edad y la
capacidad de hecho (12), constituye condicin implcita para desempearse en
calidad de arbitro o de amigable componedor la de saber leer y escribir (13),
porque de lo contrario stos, se encontraran inhabilitados para realizar los
actos procesales de mayor trascendencia (aceptacin del cargo, verificacin de
documentos, emisin del laudo, etc.).
De los propios trminos de la norma, as como de las restantes que
reglamentan el proceso arbitral, se sigue tambin que slo las personas fsicas
se hallan capacitadas para ejercer los cargos de que se trata, conclusin que
tambin encuentra apoyo en la circunstancia de que las personas jurdicas no
pueden actuar por s mismas sino por intermedio de sus representantes
necesarios, ya que de aceptarse la tesis contraria vendran a ser stos los
verdaderos jueces privados con visible desnaturalizacin del encargo y de la
propia funcin encomendada (14).
Cuando se trata, por lo dems, de rbitros de derecho, configura requisito
implcito el consistente en que posean el ttulo de abogados, pues as lo exige
la fundamentacin jurdica que en ese caso debe exhibir el laudo. En este
sentido se han expedido algunos precedentes judiciales (15) y parte de la
doctrina (16), exigiendo la concurrencia del mencionado requisito el art. 299-1
del cdigo de Mendoza (17).
b) Prescribe el art. 765 del CPCCN que "a los jueces y funcionarios del Poder
Judicial les est prohibido, bajo pena de nulidad, aceptar el nombramiento de
rbitros o amigables componedores, salvo si en el juicio fuera parte la Nacin
o una provincia" (18).
80
En razn de que la norma transcripta comprende tanto a los jueces como a los
funcionarios judiciales debe considerarse extensiva a los miembros del
ministerio pblico (19) ya los secretarios (20). La excepcin que contempla el
precepto debe considerarse referida a las designaciones efectuadas por el
gobierno nacional o los gobiernos provinciales respecto de eventuales pleitos
que puedan suscitarse entre aqullos y terceros (21), y no a la posibilidad de
nombrar rbitros o amigables componedores a los jueces o funcionarios
intervinientes en los procesos pendientes en los que sean partes la Nacin o
alguna provincia.
Distinto es el criterio que inspira al art. 612 del cdigo de Crdoba
sustancialmente seguido por el art. 420, prrafo tercero del cdigo santafecino
, en cuya virtud "es lcito dar a los jueces ordinarios el carcter de rbitros
en los asuntos que sean de su competencia". Se trata, como se advierte, de un
supuesto distinto del recordado supra, nro. 1499, pues para erigir al juez en
arbitro se requiere el acuerdo de partes y aqul, celebrado tal acuerdo, tiene
derecho a percibir honorarios (22).
El artculo 752 del anterior cdigo de Corrientes lo mismo que el derogado
cdigo de procedimiento de la Capital Federal (art. 797) dispona por ltimo
que "los litigantes no pueden constituir en rbitros a los jueces y tribunales
ante quienes pende el pleito", lo cual no descartaba la posibilidad de que se
acordase aquel carcter a otros magistrados judiciales o a los secretarios que
actuaban incluso en el proceso pendiente.
81
1503. REEMPLAZO
a) Acerca de la cuestin del epgrafe prescribe el art. 744, prrafo segundo del
CPCCN que "si alguno de los rbitros renunciare, admitiere la recusacin, se
incapacitare o falleciere, se lo reemplazar en la forma acordada en el
compromiso. Si nada se hubiere previsto, lo designar el juez" (30).
La norma, como se percibe, concede prevalencia a la voluntad de las partes y
ubica en subsidio a la decisin judicial, debe entenderse que aunque sta puede
resultar innecesaria frente al caso de que, en ausencia de toda estipulacin en
el compromiso, las partes se pongan de acuerdo acerca del nombre del o de los
rbitros o amigables componedores reemplazantes. En tal caso puede ser
superfluo el otorgamiento de un nuevo compromiso, limitndose los
interesados a efectuar la nueva o nuevas designaciones (31).
b) La misma solucin corresponde cuando el nombramiento debe efectuarse a
raz de la declaracin de nulidad del laudo o del hecho de que los rbitros
hubiesen dejado transcurrir el plazo fijado para laudar (supra, nro. 1497) (32).
c) Dispone el art. 616 del cdigo de Crdoba al que sustancialmente sigue el
art. 423 del cdigo de Santa Fe que "si alguno de los rbitros nombrados de
oficio o de comn acuerdo no aceptase el cargo, o si habindolo aceptado
fuera menester reemplazarlo, el nombramiento quedar sin efecto respecto de
todos los nombrados". Esta norma carece de justificacin, pues si media
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1504. RECUSACIN
a) Tanto los rbitros como los amigables componedores son recusables, pero
slo con expresin de causa (art. 746, segundo prrafo del CPCCN) (34).
b) Respecto de los rbitros, la mayor parte de los cdigos procesales vigentes
formula una distincin fundada en la circunstancia de que aqullos hayan sido
designados de oficio o con motivo de haber existido comn acuerdo de partes.
En ese orden de ideas prescribe el art. 746, prrafo primero del CPCCN que
"los rbitros designados por el juzgado podrn ser recusados por las mismas
causas que los jueces. Los nombrados de comn acuerdo por las partes,
nicamente por causas posteriores al nombramiento" (35).
Las causas legales invocables como fundamento de la recusacin son en
ambos casos las mismas, es decir las contempladas en el art. 17 del CPCCN y
normas provinciales concordantes, pero mientras en el caso de designacin de
oficio aqullas pueden ser anteriores o posteriores a este acto, en el supuesto
de que el nombramiento provenga de las partes las causas invocadas deben ser,
en principio, posteriores a la designacin, pues debiendo mediar, respecto de la
persona de los rbitros, conformidad recproca de los compromitentes, es
razonable presumir que stos, en ocasin de prestar su consentimiento,
conocan las causales de recusacin anteriores y renunciaron tcitamente, en
consecuencia, a la facultad de hacerlas valer. Asimismo, que por aplicacin
analgica del art. 18 del CPCCN al que implcitamente remite el art. 747,
prrafo tercero del mismo ordenamiento (36) en esta ltima hiptesis tambin
son invocables las causas de recusacin conocidas por las partes con
posterioridad (37). Admiten expresamente esta posibilidad los cdigos de
Crdoba (art. 619) y Santa Fe (art. 425).
c) La mayor parte de los ordenamientos procesales que regulan separadamente
el juicio de rbitros y el de amigables componedores instituyen, respecto de
estos ltimos, un rgimen diferenciado que se vincula con el tiempo de las
causas de recusacin y con la ndole de stas.
En relacin con la primera de esas cuestiones dispone el art. 768, primer
prrafo del CPCCN que "los amigables componedores podrn ser recusados
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84
por separados del juicio y frente a la hiptesis de que los hayan negado debe el
juez recibir el incidente a prueba por diez das si hubiere de producirse dentro
de la ciudad donde tiene asiento el juzgado, debiendo ampliarse el plazo en la
forma prescripta en el art. 158 del CPCCN (art. 24, id.). En este caso vencido
el plazo de prueba y agregadas las producidas corresponde conferir vista al
rbitro o rbitros recusados y resolverse el incidente dentro de cinco das de
contestada aqulla o vencido el plazo para hacerlo (art. 25, del CPCCN).
Si la recusacin es rechazada debe hacerse saber la resolucin a los rbitros
para que continen tramitando el juicio. Si es, en cambio, admitida,
corresponde reemplazar al rbitro o rbitros recusados en la forma acordada en
el compromiso, y en defecto de estipulacin al respecto aqullos deben ser
designados por el juez (art. 744, prrafo segundo del CPCCN).
Tanto en uno como en otro caso "la resolucin del juez ser irrecurrible" (47)
(art. 747, apartado cuarto del CPCCN), es decir no slo inapelable sino
tambin insusceptible del recurso de reposicin.
Agrega el prrafo final del art. 747 del CPCCN que "el procedimiento quedar
suspendido mientras no se haya decidido la recusacin" (48), aunque ello, sin
embargo, no obsta a que el juez que conoce en el incidente adopte, con el
carcter de interinas, las medidas que no admitan demora (49).
El trmite precedentemente descripto, salvo en lo que atae a las causas de
recusacin, es aplicable al juicio de amigables componedores. "En el incidente
de recusacin dispone, en efecto, el art. 768, in fine del CPCCN se
proceder segn lo prescripto para los rbitros" (50).
Tambin el cdigo de Tucumn (art. 448) acuerda competencia para conocer
del incidente de recusacin al juez a quien hubiese correspondido entender en
el juicio. Los cdigos de Crdoba (art. 621) y Santa Fe (art. 425) disponen, por
el contrario, que el incidente debe remitirse al juez al solo efecto de que dicte
la correspondiente resolucin.
1506. EXCUSACIN
a) La doctrina entiende, en general, que no obstante el silencio que guardan la
mayora de los cdigos vigentes, una vez aceptado el cargo los rbitros o
amigables componedores se hallan facultados para excusarse de conocer en el
juicio conforme a lo dispuesto en el art. 30 del CPCCN y preceptos
provinciales anlogos, es decir cuando estimen que se hallan comprendidos en
86
1507. REMOCIN
a) Prescribe el art. 746, prrafo segundo del CPCCN que "los rbitros slo
sern removidos por consentimiento de las partes y decisin del juez" (52). La
norma es extensiva a los amigables componedores (art. 767, inc. 5) (53).
b) Basta, en consecuencia, para que los rbitros cesen en el desempeo de su
cometido, el comn acuerdo de las partes expresado en cualquier estado del
proceso (54) anterior al pronunciamiento del laudo. La decisin judicial que
requiere el precepto transcripto resulta en realidad superflua en tanto las partes
no tienen la carga de manifestar los motivos de su decisin.
Es obvio que la remocin no afecta el derecho de los rbitros o amigables
componedores a percibir los gastos y honorarios que les corresponden por su
actuacin hasta ese momento (55).
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1512. DEBERES
a) As como los rbitros y amigables componedores tienen el derecho a
arbitrar, son tambin, frente a los compromitentes, sujetos pasivos de un deber
del mismo contenido. De all que el art. 745 del CPCCN prescriba que "la
aceptacin de los rbitros dar derecho a las partes para compelerlos a que
cumplan con su cometido, bajo pena de responder por daos y perjuicios" (78),
siendo la norma tambin aplicable a los amigables componedores (art. 767,
inc. 4, del CPCCN) (79).
El citado art. 745 integra un contexto inescindible con las normas contenidas
en los arts. 748, inc. 2, y 756 del mismo ordenamiento, que respectivamente
responsabilizan por daos y perjuicios a rbitros que por su culpa dejan
transcurrir intilmente el plazo para laudar o que, sin causa justificada, no
pronuncian el laudo dentro del plazo.
b) De lo dicho se sigue que la interpelacin a que alude el art. 745 resulta en
realidad innecesaria para generar la responsabilidad civil de los rbitros o
amigables componedores (80), bastando, como fundamento de la pretensin
resarcitoria, la prueba del incumplimiento por parte de aqullos, quienes
pueden oponer como defensa el caso fortuito o la fuerza mayor (arg. del
art. 513 del Cd. Civil) o algunas de las circunstancias que, conforme a la ley
procesal, autorizan a tener por suspendido el plazo, as como la prrroga que
les hubiese sido concedida por el juez (v.gr. art. 755 del CPCCN).
c) Pesa asimismo sobre los rbitros y amigables componedores un deber de
cooperacin respecto de los restantes miembros del tribunal y un deber de
respeto frente al rgano judicial cuya intervencin les corresponda
eventualmente requerir a los efectos de practicar medidas compulsorias o de
ejecucin.
1513. RESPONSABILIDADES
a) Frente a las partes, los rbitros y amigables componedores contraen
responsabilidad civil, segn se seal en el nmero precedente, a raz del
incumplimiento imputable del plazo para laudar, bastando que aqullas
prueben este ltimo hecho (art. 508 del Cd. Civil) y, desde luego, la
existencia de los efectivos perjuicios experimentados, cuya cuanta puede ser
mayor en el caso de acreditarse una actitud dolosa (arts. 520 y 521, id.).
Por aplicacin analgica de los dispuesto en los arts. 1109 y 1112 del Cdigo
Civil los rbitros y amigables componedores incurren asimismo en
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16 Fassi, op. cit., p. 483 y Fenochietto y Arazi, op. cit., p. 521, todos con
remisin a la jurisprudencia citada en la nota precedente. Frente a la
hiptesis de incomparecencia o falta de acuerdo entre los obligados a
efectuar el nombramiento, los cdigos de Crdoba (art. 615) y Santa Fe
(art. 422) preceptan que el juez debe hacerlo de oficio en abogados de la
matrcula que no sean de los que hubiere indicado cualquiera de los
interesados. Sobre esta cuestin vase Ramacciotti, Compendio, cit., t. I, p.
917.
17 En la nota al mencionado artculo se expresa que "si los interesados
desean someter a jueces privados su controversia, para que sea resuelta
con arreglo a derecho, es obvio que debe exigirse a los jueces ttulo
habilitante, que no puede ser otro que el de abogado". La ley espaola
sobre arbitraje del 22 de diciembre de 1953 slo habilitaba para ejercer el
cargo de rbitros de derecho a los letrados que ejerzan la profesin, de
manera que, como puntualiza guasp, no es la condicin acadmica, el
grado de Licenciado en Derecho, la que capacita al efecto, sino la
condicin profesional del ejercicio de la Abogaca (op. cit., p. 148). A pesar
de que el Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa Comercio de Buenos
Aires, en su conjunto, as como sus miembros particularmente, tienen el
carcter de rbitros arbitradores amigables componedores (art. 2 del
Reglamento), stos deben poseer ttulo universitario expedido y reconocido
por el Estado aunque dos de ellos deben tener ttulo de abogado con diez
aos de actuacin profesional y si el restante no lo fuere una vinculacin
profesional con empresas durante igual lapso (art. 5, id.). Tambin el
requisito del ttulo de abogado y diez aos de actuacin profesional es
exigible al secretario del Tribunal (art. 6, id.), que es asimismo director del
procedimiento (arts. 35 a 37, id.).
N. del A.: En Espaa se dicto la ley 60/2003, del 23 de diciembre, de
Arbitraje que, en cuanto al mbito de aplicacin, dispone:
Artculo 1. mbito de aplicacin.
1. Esta Ley se aplicar a los arbitrajes cuyo lugar se halle dentro del
territorio espaol, sean de carcter interno o internacional, sin perjuicio de
lo establecido en tratados de los que Espaa sea parte o en Leyes que
contengan disposiciones especiales sobre arbitraje.
2. Las normas contenidas en los apartados 3, 4 y 6 del artculo 8, en el
artculo 9, excepto el apartado 2, en los artculos 11 y 23 y en los ttulos
VIII y IX de esta Ley se aplicarn aun cuando el lugar del arbitraje se
encuentre fuera de Espaa.
3. Esta Ley ser de aplicacin supletoria a los arbitrajes previstos en otras
Leyes.
4. Quedan excluidos del mbito de aplicacin de esta Ley los arbitrajes
laborales.
En cuanto a los rbitros, prescribe:
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34 Conforme al cual "los rbitros no podrn ser recusados sin causa". Id.
Buenos Aires, art. 784; Catamarca, art. 773; Chaco, art. 749; Chubut, art.
746; Entre Ros, art. 775; Formosa, art. 781; La Pampa, art. 723; Misiones,
art. 746; Neuqun, art. 773; Ro Negro, art. 744; Salta, art. 775; San Juan,
art. 741; San Luis, art. 773; Santa Cruz, art. 730; Santiago del Estero, art.
761; Tierra del Fuego, art. 720.El cdigo de Santa Fe (art. 425, prrafo
tercero) dispone que "se admitir la recusacin sin expresin de causa de
los rbitros nombrados por sorteo", agregando que "el derecho debe
ejercerse dentro de los tres das de notificado el decreto respectivo". Es
asimismo recusable sin expresin de causa uno solo de los miembros del
Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires (art.
11 del Reglamento de Arbitraje).
35 Id. primer prrafo de las normas provinciales citadas en la nota
precedente. En sentido concordante Crdoba, art. 619; Mendoza, art. 298III; Santa Fe, art. 425, prrafo primero; Tucumn, art. 448
36 As como los cdigos provinciales adaptados al CPCCN.
37 En sentido concordante se pronuncian Fenochietto y Arazi. Cdigo, cit.,
t. 3, p. 524. En contra Fassi, Cdigo, cit., t. III, p. 485.
38 Id. Buenos Aires, art. 806; Catamarca, art. 795; Chaco, art. 771; Chubut,
art. 768; Entre Ros, art. 797; Formosa, art. 803; La Pampa, art. 745;
Misiones, art. 768; Neuqun, art. 795; Ro Negro, art. 768; Salta, art. 797;
San Juan, art. 759; San Luis, art. 795; Santa Cruz, art. 752; Santiago del
Estero, art. 783; Tierra del Fuego, art. 743.
39 Id. Prrafo segundo de las normas provinciales citadas en la nota
precedente.
40 Alsina, op. cit., p. 59. En el mismo sentido Colombo, op. cit., p. 846,
aunque advirtiendo, correctamente, que si bien en el caso la forma de
impedir que el rbitro acte coincide, en cuanto al medio, con la
recusacin difiere conceptualmente de sta en tanto hace a la validez del
nombramiento.
41 Id. Buenos Aires, art. 785; Catamarca, art. 774; Chaco, art. 750; Chubut,
art. 747; Entre Ros, art. 776; Formosa, art. 782; La Pampa, art. 724;
Misiones, art. 747; Neuqun, art. 774; Ro Negro, art. 744; Salta, art. 776;
San Juan, art. 741; San Luis, art. 774; Santa Cruz, art. 731; Santiago del
Estero, art. 762; Tierra del Fuego, art. 721.
42 Cfr. Colombo, op. cit., p. 847.
43 Observa Ramacciotti, (op. cit., p. 919) que conforme a lo dispuesto en el
art. 487 del anterior cdigo de Crdoba, en el caso de haber sido
nombrados los rbitros de oficio, el interesado debe recusar dentro de los
tres das de notificado el nombramiento.
44 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 41.
45 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 41.
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46 En contra, Colombo considera que el plazo debe ser fijado por el juez
conforme a lo prescripto en el art. 155, segundo prrafo del CPCCN (op.
cit., p. 847). Este ltimo precepto es empero inaplicable en virtud de existir
plazo previsto a raz de la remisin que el art. 747 hace a los arts. 17 y ss.
del mismo ordenamiento.
47 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 41.
48 Id., aunque con referencia al plazo para pronunciar el laudo el mismo
prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 41. El art. 623 del
cdigo de Crdoba se limita a disponer que "el trmino para dictar
sentencia no correr durante el artculo de recusacin". En realidad, como
se ver ms adelante, la suspensin alcanza al proceso arbitral, con
prescindencia del estado en que se encuentre (infra, nro. 1516).
49 Vase Ramacciotti, op. cit., p. 920, donde remite a la aplicacin del art.
1099 del derogado cdigo de Crdoba.
50 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 38.
51 Alsina, op. cit., p. 59; Colombo, op. cit., pg 847; Fassi, op. cit., p. 485;
Fenochietto y Arazi, op. cit., p. 525.
52 Id. Mismo prrafo de los cdigos provinciales citados en la nota 34.
53 Id. inc. 5 de las normas provinciales citadas en la nota 11.
54 Cfr. Fenochietto y Arazi, op. cit., cit., t. 3, p. 525.
55 Fenochietto y Arazi, op. y loc. citados en la nota precedente.
56 Bibliografa citada en la nota 1.
57 Id. Buenos Aires, art. 788; Catamarca, art. 777; Chaco, art. 753; Chubut,
art. 750; Entre Ros, art. 779; Formosa, art. 785; La Pampa, art. 727;
Misiones, art. 750; Neuqun, art. 777; Salta, art. 779; San Juan, art. 747;
San Luis, art. 777; Santa Cruz, art. 734; Santiago del Estero, art. 765; Tierra
del Fuego, art. 725. En sentido concordante Crdoba, art. 624 (con la
condicin de que los rbitros sean tres); Santa Fe, art. 426. El cdigo de
Jujuy (art. 407) se limita a disponer que los rbitros procedern formando
tribunal, aludiendo al nmero de tres.
58 Id. Mismo inciso de las normas provinciales citadas en la nota 11.
59 Cfr. Colombo, Cdigo, cit., t. IV, p. 851.
60 Id. Segundo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 57
(primer prrafo).
61 El art. 816 del cdigo procesal italiano prescribe que "los actos
instructorios podrn ser delegados por los rbitros en uno de ellos". Acerca
de la solucin contraria que consagra la legislacin colombiana vase
Morales Molina, Curso de derecho procesal civil (Parte especial), cit., p.
456.
100
62 Cfr. Colombo, op. cit., t. IV, p. 851, donde seala que la delegacin debe
efectuarse atendiendo a la ndole de las pruebas, de modo que, por su
importancia o carcter, no exijan la presencia de todo el tribunal.
63 Colombo, op. y loc. citados en la nota anterior; Fassi, op. cit., t. III, p.
487.
64 N. del A.: El cdigo de Ro Negro, al respecto, establece:
Art. 742.- "El acuerdo arbitral es comprensivo de las diversas modalidades
o figuras conocidas como clusula arbitral, compromiso arbitral o
equivalentes, siendo su efecto y el de todas ellas, la atribucin directa de
competencia a los rbitros que correspondan.
Sern principios esenciales del proceso arbitral, en cualquiera de sus
modalidades, los de bilateralidad o contradiccin, igualdad, colaboracin,
confidencialidad y los restantes que surgen de la Constitucin, en cuanto
sean de aplicacin.
Salvo estipulacin en contrario, el acuerdo arbitral importa las siguientes
consecuencias:
............
3. Los rbitros decidirn si requieren la actuacin de un secretario, y, en su
caso, la designacin de ste.
..............."
Por su parte, en la regulacin del juicio de amigables componedores, no
prev expresamente la actuacin de secretario. Y prescribe su art. 767: "Se
aplicar al juicio de amigables componedores lo prescripto para los
rbitros, en todo aquello que no se encuentre expresamente contemplado
en este ttulo o que corresponda a la naturaleza del juicio de amigables
componedores".
65 Id. Buenos Aires, art. 787; Catamarca, art. 776; Chaco, art. 752; Chubut,
art. 749; Entre Ros, art. 778; Formosa, art. 784; La Pampa, art. 726;
Misiones, art. 749; Neuqun, art. 776; Salta, art. 778; San Juan, art. 745;
San Luis, art. 776; Santa Cruz, art. 733; Santiago del Estero, art. 764; Tierra
del Fuego, art. 724.
Conforme al Reglamento del Tribunal Arbitral de la Bolsa de Comercio de
Buenos Aires el secretario del organismo, que debe tener ttulo de
abogado, ejerce tambin la direccin del trmite del juicio. Por
consiguiente, no slo hace fe toda actuacin que lleve su firma (art. 35)
sino que adems puede: a) resolver todas las incidencias que se
promuevan durante la sustanciacin del juicio arbitral; b) decidir sobre la
procedencia de los puntos de compromiso; c) ordenar la recepcin y el
diligenciamiento de las pruebas; d) disponer de oficio las medidas
necesarios para impulsar el procedimiento; e) aplicar las correcciones
disciplinarias a las partes, sus representantes o apoderados que obstruyan
el desenvolvimiento regular de las actuaciones arbitrales; f) ejercer las
101
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que entonce debe el ordinario enviar por ellos ponerles plazo a que lo
libren, si ellos fuesen tan porfiados que no lo quisiesen facer, develos
despus apremiar, tenindolos encerrados en una casa fasta que deliberen
aquel pleito". Barrios de Angelis, comentando una norma del cdigo
uruguayo similar al art. 745 expresa que si bien las partes no pueden
obligar a los rbitros a laudar, podr haber una intimacin o interpelacin,
judicial o notarial, a los efectos de fijar la mora respecto de los daos y
perjuicios (op. cit., p. 78).
81 Vase, con relacin a los jueces, el t. II, p. 299 de esta obra.
104
LA INSTRUCCIN ARBITRAL
SUMARIO: I. ESTRUCTURA DEL PROCESO ARBITRAL: 1514. Etapas. 1515.
Duracin del proceso. 1516. Suspensin, interrupcin y prrroga del plazo.
1517. Tipo de proceso aplicable. II. INICIACIN Y DESARROLLO DEL
PROCESO ARBITRAL: 1518. Actos iniciales. 1519. Excepciones previas.
1520. Reconvencin. 1521. Intervencin de terceros y terceras. 1522.
Parte con domicilio ignorado y rebelda. 1523. Irrecurribilidad de las
resoluciones ordenatorias. 1524. Declaracin de puro derecho y
prescindencia de apertura a prueba. 1525. Prueba. 1526. Alegatos y
explicaciones.
I. ESTRUCTURA DEL PROCESO ARBITRAL (1)
1514. ETAPAS
a) En razn de que, segn se vio en su momento (supra, nro. 1490), el
compromiso y la subsiguiente aceptacin del cargo por parte de los rbitros
configuran presupuestos del proceso arbitral, se hallan, en rigor, ubicados
fuera de su estructura e integran lo que puede denominarse una etapa
preliminar o preparatoria de aqul.
Si bien, en efecto, el compromiso delimita el thema decidendum y cumple en
consecuencia una funcin sustancialmente anloga a la que corresponde, en el
proceso judicial de conocimiento, a los escritos de demanda, contestacin y
reconvencin en su caso, no constituye un acto procesal ni determina la
iniciacin del juicio arbitral, el que en realidad recin comienza cuando,
producida la aceptacin, se constituye el tribunal y dicta su primera resolucin.
105
fijar el juez atendiendo a las circunstancias del caso" (4). Con respecto a los
amigables componedores, y configurada la misma hiptesis, prescribe el
art. 770 con igual adhesin que stos "debern pronunciar el laudo dentro
de los tres meses de la ltima aceptacin" (5).
El art. 630 del cdigo de Crdoba dispone en cambio, con carcter general,
que "cundo no hubiera trmino estipulado, los rbitros fallarn dentro de
cinco meses", comenzando ste a correr, de acuerdo con el principio
consagrado en el art. 631 del mismo ordenamiento, "desde la ltima diligencia
de aceptacin".
El anterior cdigo de Corrientes, por su parte, distingua segn se tratase del
juicio de rbitros o del de amigables componedores. Con respecto al primero
fijaba un plazo de un mes "si el negocio comprometido fuese de los que por su
importancia corresponden a la jurisdiccin de los jueces de paz" y uno de tres
meses "si fuese de mayor cuanta" (art. 741). En relacin con los amigables
componedores prevea, lo mismo que el CPCCN, un plazo de tres meses
(art. 759).
c) Los mencionados plazos revisten, como regla, carcter perentorio, de
manera que en el caso de no mediar su suspensin, interrupcin o prrroga, los
rbitros pierden potestad jurisdiccional y, en consecuencia, la posibilidad de
laudar vlidamente.
Cuando el plazo se fija en das slo cabe el cmputo de los hbiles en razn de
tratarse de plazos procesales, en tanto que los fijados en meses corren
ininterrumpidamente, comprendiendo a los das inhbiles (arts. 25 a 27 del
Cd. Civil) (6). Hace excepcin, sin embargo, el tiempo de las ferias judiciales,
durante las cuales el plazo debe reputarse suspendido frente a la mera
posibilidad de que los rbitros o amigables componedores deban requerir la
intervencin de los jueces (7).
1516. SUSPENSIN, INTERRUPCIN Y PRRROGA DEL PLAZO
a) Las leyes procesales contemplan diversos casos de suspensin del plazo
para laudar y, por consiguiente, del mismo proceso arbitral.
Uno de ellos, ya examinado supra, nro. 1505, se configura frente a la
recusacin de uno o ms rbitros, pues conforme a lo dispuesto en el art. 747
in fine del CPCCN el trmite del respectivo incidente tiene efecto suspensivo
sobre el procedimiento. Lo mismo ocurre, segn se vio en el nro. 1506, en la
hiptesis de excusacin contradicha por alguna de las partes.
107
"Si una de las partes falleciere prescribe el art. 755, prrafo tercero del
CPCCN, (el plazo para laudar) se considerar prorrogado por treinta das"
(8)
. Pero no se trata, en realidad, de un supuesto de prrroga sino de suspensin
del plazo, pues por aplicacin analgica del art. 43 del CPCCN y normas
provinciales concordantes, una vez comprobado el fallecimiento los rbitros o
amigables componedores deben suspender el trmite del proceso y citar a los
herederos en la forma y bajo el apercibimiento dispuestos en el art. 53, inc. 5
(9)
.
Otro caso de suspensin del plazo se halla previsto en el art. 752 en tanto
determina que "si a los rbitros les resultara imposible pronunciarse antes de
que la autoridad judicial haya decidido alguna de las cuestiones que por el
art. 737 no pueden ser objeto de compromiso, u otras que deban tener
prioridad y no les hayan sido sometidas, el plazo para laudar quedar
suspendido hasta el da en que una de las partes entregue a los rbitros un
testimonio de la sentencia ejecutoriada que haya resuelto dichas cuestiones"
(10)
.
La norma transcripta que tiene como antecedente el art. 819 del cdigo
procesal italiano (11) comprende no slo las cuestiones que, como las
incluidas en el art. 737 (supra, nro. 1481), no pueden ser decididas por los
rbitros o amigables componedores ni siquiera incidenter tantum, sino tambin
aquellas que, a pesar de ser susceptibles de sujecin a arbitraje, no formaron
parte del compromiso arbitral pero, en virtud de su propia naturaleza,
requieren una decisin previa, lo que ocurrira, v.gr., si aqullos hubiesen sido
llamados a resolver una cuestin relativa a los frutos devengados por una cosa
y surge una controversia referente a la propiedad de esa cosa (12). Tambin la
norma comprende el caso de que se haya impugnado el compromiso o la
clusula compromisoria por razones extraas a su especfico objeto (v.gr., por
error, dolo, violencia, etc.) (13).
A pesar de que el precepto examinado se refiere a la suspensin del plazo para
laudar, debe entenderse que, verificada cualquiera de las circunstancias
precedentemente sealadas, corresponde la suspensin del proceso arbitral
(que, en realidad, coincide, segn se vio, con aqul) (14) en el estado en que se
encuentre, que puede ser el de la demanda, reconvencin y contestacin de
ambas, el del perodo probatorio, el de las alegaciones finales o el del examen
de la causa inmediatamente anterior a la emanacin del laudo. No resulta por
ello convincente la opinin conforme a la cual los rbitros pueden continuar
recibiendo la prueba y haciendo avanzar el procedimiento hasta dejarlo
suspendido en el estado de laudar, pues no se trata de una situacin
estrictamente equiparable a la contemplada en el art. 1101 del Cd. Civil (15).
108
A diferencia, por otra parte, del rgimen instituido en el art. 819 del Cdigo
Procesal italiano, resulta innecesario que los rbitros o amigables
componedores dispongan que las partes promuevan demanda ante el juez
competente, bastando en consecuencia que suspendan el procedimiento e
indiquen la razn de ese acto (16), ya que incluso puede darse el caso de que la
demanda se encuentre en trmite.
No obstante el silencio que guardan los cdigos vigentes al reglamentar el
proceso arbitral cabe considerar que, por aplicacin del principio general
contenido en el art. 157, prrafo final del CPCCN, los rbitros y amigables
componedores, por propia iniciativa o a instancia de cualquiera de las partes,
pueden disponer la suspensin del plazo frente a circunstancias de fuerza
mayor o causas graves (17).
No corresponde, en cambio, que se suspenda el plazo por comn acuerdo de
partes, requirindose para ello la conformidad de los rbitros (18). Pero
verificada tal conformidad, los apoderados no pueden, sin acreditar la de sus
mandantes, acordar una suspensin mayor de veinte das (arg. del art. 157,
prrafo primero del CPCCN).
b) Tras disponer que "el plazo para laudar ser continuo", el art. 755, prrafo
segundo, del CPCCN agrega que "slo se interrumpir cuando deba
procederse a sustituir rbitros" (19).
A diferencia, por lo tanto, de lo que ocurre en los casos de recusacin o
excusacin, en los cuales, segn se ha visto, el plazo se suspende mientras no
haya recado resolucin en el incidente respectivo, en el supuesto de
reemplazo (que puede obedecer a renuncia, admisin de recusacin o
excusacin, incapacidad, muerte o remocin) se produce la interrupcin del
plazo, o sea que el transcurrido se anula o neutraliza y comienza a correr uno
nuevo. La diversidad se justifica porque el nuevo o nuevos rbitros o
amigables componedores deben disponer del mismo tiempo asignado a los
restantes para el estudio del expediente previo al pronunciamiento del laudo (20)
y contar, en su caso, con la posibilidad de presenciar los actos probatorios ya
realizados ante el tribunal en pleno, los que deben reproducirse.
Asimismo, en virtud del principio general consagrado en el art. 157, prrafo
tercero del CPCCN y normas provinciales concordantes, los rbitros pueden
decretar la interrupcin del plazo cuando circunstancias de fuerza mayor o
causas graves lo justifiquen y no proceda, desde luego, la suspensin.
c) Dispone, por ltimo, el art. 755, prrafo cuarto, del CPCCN que "a peticin
de los rbitros, el juez podr prorrogar el plazo, si la demora no les fuese
imputable" (21). La prrroga, que debe requerirse con anterioridad al
109
(supra, nro. 1515), es obvio que los rbitros slo pueden hallarse en
condiciones de determinar la clase de proceso aplicable una vez pronunciada la
correspondiente resolucin judicial.
Cuadra tambin destacar que, no remitiendo la mayora de los cdigos
vigentes a la norma que enumera los casos en que corresponde el juicio
sumario, aparte de los supuestos que aqulla contempla, pueden los rbitros
decidir que el procedimiento a observar debe ser el del referido juicio cuando,
tratndose de hiptesis distintas, as lo aconseja la ndole del conflicto a
decidir (26). Incluso cabra, en la actualidad, a pesar de la eliminacin del juicio
sumario, que las partes conviniesen su aplicacin.
La resolucin de los rbitros acerca del tipo de proceso aplicable es, como lo
expresa el prrafo final del art. 751, irrecurrible, o sea insusceptible de ninguna
clase de impugnacin. Es una solucin razonable porque el pronunciamiento,
por esencia, no genera gravamen a las partes.
b) Respecto de los amigables componedores, prescribe el art. 769 del CPCCN
como la mayora de los cdigos procesales vigentes en el pas que
aqullos "procedern sin sujecin a formas legales, limitndose a recibir los
antecedentes o documentos que las partes les presentasen, a pedirles las
explicaciones que creyeren convenientes, y a dictar sentencia segn su saber y
entender" (27).
El procedimiento, empero, debe asegurar la vigencia del derecho de defensa en
juicio (28) y la norma no obsta a la posibilidad de que las partes, en el
compromiso, estipulen la observancia de determinados plazos y formas (29), ni
a que los dispongan los amigables componedores atendiendo a razones de
orden procesal.
Por lo que concierne a las "explicaciones" que menciona el art. 769 no se trata
de un trmite de cumplimiento ineludible sino de una eventualidad sujeta al
criterio de los amigables componedores, que pueden o no exigirlas conforme a
las circunstancias del caso (30).
II. INICIACIN Y DESARROLLO DEL PROCESO ARBITRAL (31)
1518. ACTOS INICIALES
a) Como se puntualiz supra, nro. 1514, el comienzo del proceso arbitral tiene
lugar cuando, producida la aceptacin del cargo, se constituye el tribunal y
dicta su primera resolucin, lo que puede ocurrir por propia iniciativa o a
peticin de cualquiera de los compromitentes.
111
1525. PRUEBA
a) Si del compromiso se desprende la existencia de hechos controvertidos y
conducentes, en el juicio arbitral se impone, como en el judicial, la recepcin a
prueba (v.gr., art. 360 del CPCCN).
b) Por lo que concierne al procedimiento probatorio corresponde distinguir
segn que las partes lo hayan previsto en el compromiso o hayan deferido su
determinacin a los rbitros.
En el primer caso los rbitros deben atenerse, naturalmente, a la
correspondiente estipulacin, y en el segundo cabe diferenciar sobre la base de
que aqullos hayan optado por el trmite del juicio ordinario o del sumario
(v.gr., art. 751 del CPCCN).
Dispuesto el mencionado trmite, en la providencia de apertura a prueba debe
fijarse un plazo global de ofrecimiento y produccin de aqulla o bien
fraccionado en dos etapas pero no superior a los cuarenta das y adaptado,
desde luego, al plazo integral del juicio.
c) En el juicio arbitral son admisibles, como regla, todos los medios de prueba
reglamentados por las leyes procesales (43), e incluso aquellos que los rbitros
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116
117
4 Id. Buenos Aires, art. 793; Catamarca, art. 782; Chaco, art. 758; Chubut,
art. 755; Entre Ros, art. 784; Formosa, art. 790; La Pampa, art. 732;
Misiones, art. 755; Neuqun, art. 782; Salta, art. 784; San Luis, art. 782;
Santa Cruz, art. 739; Santiago del Estero, art. 770.
5 Id. Normas provinciales citadas en la primera parte de la nota 3.
6 Fassi, op. cit., p. 491 y doctrina y jurisprudencia citadas en las notas 3 y
4.
7 Barrios de Angelis, op. cit., p. 240
8 Id. prrafo tercero de las normas provinciales citadas en la nota 4. La
misma norma se halla contenida en el art. 820, prrafo tercero del cdigo
procesal italiano anterior al ao 2006.
9 Cfr. Colombo, op. cit., t. IV, p. 854.
10 Id. Buenos Aires, art. 790; Catamarca, art. 779; Chaco, art. 755; Chubut,
art. 752; Entre Ros, art. 781; Formosa, art. 787; La Pampa, art. 729;
Misiones, art. 752; Neuqun, art. 779; Salta, art. 781; San Juan, art. 748;
San Luis, art. 779; Santa Cruz, art. 736; Santiago del Estero, art. 767; Tierra
del Fuego, art. 727.
11 Dice esta norma: "(Cuestiones incidentales). Si en el curso del
procedimiento surge una cuestin que, conforme al art. 806, no pueda
constituir objeto del juicio arbitral, los rbitros, siempre que consideren que
la decisin de tal cuestin tiene trascendencia para el juicio a ellos
confiado, suspendern el procedimiento y dispondrn que las partes
propongan demanda ante el juez competente. En tal caso el trmino
establecido en el art. 820 quedar suspendido hasta el da en que una de
las partes notifique a los rbitros la sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada que haya decidido la causa incidental; pero si el trmino que resta
por transcurrir tiene una duracin inferior a veinte das se prorrogar de
derecho hasta alcanzar los veinte das".
N. del A.: El autor refiere el texto del art. 819 anterior a la reforma del ao
2006.
12 Cfr. d'Onofrio, Commento, cit., t. II, p. 496.
13 Cfr. Redenti, op. cit., t. III, p. 475.
14 Cfr. Colombo, Cdigo, cit., t. IV, p. 854.
15 Segn lo entiende Fassi, Cdigo, cit., t. III, p. 489.
16 Colombo, op. y loc. citados en la nota 14.
17 Ejemplificando, dice Barrios de Angelis que se trata de los casos de
catstrofe, establecimiento de cordn sanitario, o circunstancias que
imposibiliten a un testigo, v.gr., la salida de determinado lugar distinto del
lugar del juicio, tanto como el traslado de los rbitros para recibir la
correspondiente declaracin, as como si alguna de las partes se llev el
118
119
delle leggi di procedura civile, t. III, p. 141; Prieto Castro, Derecho procesal
civil, t. II, p. 229; Ramacciotti, Compendio de derecho procesal civil y
comercial de Crdoba, cit., t. I, p. 922; Redenti, op. cit., t. III, p. 465; Satta,
op. cit., p. 638.
32 Comp. Morales Molina, op. cit., p. 458. El art. 38 del Reglamento del
Tribunal Arbitral de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires impone al actor
la carga de especificar en la demanda, entre otras enunciaciones, los
hechos en que se funde y las cuestiones que en principio debern integrar
el compromiso, expresadas precisa y concretamente. El art. 42 del referido
Reglamento dispone, a su tumo, que el demandado deber contestar la
demanda, oponer las excepciones y reconvenir si se creyere con derecho a
hacerlo, reconociendo o negando categricamente cada uno de los hechos
consignados por el actor, y aportando las explicaciones que crea hagan a
su derecho, pudiendo su silencio o sus evasivas estimarse como
reconocimiento de la verdad de aqullos. En la contestacin deber
observar las mismas exigencias prescriptas para la demanda. El art. 42
agrega que en el mismo escrito de contestacin el demandado deber
deducir reconvencin si se creyere con derecho, no pudiendo deducirla
posteriormente. El compromiso arbitral se formaliza despus de una
audiencia en la cual corresponde, asimismo, el ofrecimiento de la prueba
(art. 45).
33 Cfr. Barrios de Angelis, op. cit., p. 257, donde advierte que "el
compromiso recoge una o ms pretensiones del actor (de quien no cabe
hablar en la etapa preliminar) y un determinado excepcionamiento de su
contraparte". En contra, Guasp, luego de sealar que "haya
verdaderamente en el procedimiento arbitral una pretensin y una
oposicin", agrega que "en el arbitraje, contemplando en conjunto a todas
las partes contendientes, no encontramos, por esencia, que una de ellas
pretenda y otra se oponga a su pretensin; todos pretenden y todos se
oponen. En realidad, pues, el par de conceptos, pretensin-oposicin, no
tienen un enlace cronolgico, sino un desenvolvimiento simultneo, porque
lo que en realidad hay en este momento del arbitraje no es una pretensin
resistida, sino un conflicto planteado"(op. cit., p. 157). Pero aparte de que
la idea de pretensin se halla indisolublemente asociada a la idea de
conflicto, cuadra considerar que en las palabras precedentemente
transcriptas prevalece, sobre la sustancia que exhibe el contenido del
compromiso, una reflexin que apunta predominantemente a la forma en
que las partes plantean sus posiciones jurdicas. Si no hubiese en el
arbitraje como debe entenderse, una pretensin resistida, podra darse
el caso de que, sin mediar la hiptesis excepcional de una exacta
compensacin o bien una contrapretensin en sentido estricto, el laudo
fuese favorable o desfavorable para ambas partes por igual. Tampoco cabe
compartir, por las mismas razones, la idea formulada por Morello, Passi
Lanza, Sosa y Berizonce (Cdigos, cit., t. IX, p. 499) en el sentido de que en
el compromiso "se articula tcnicamente una peticin bilateral (o una
pretensin bilateral) a ser resuelta en la sentencia (laudo)".
120
121
EL LAUDO ARBITRAL
SUMARIO: I. CONCEPTO, REQUISITOS Y EFECTOS: 1527. Concepto. 1528.
Requisitos de lugar, tiempo y forma. 1529. Requisitos objetivos. 1530.
Pronunciamiento sobre costas. 1531. Mayora para laudar. 1532.
Notificacin. 1533. Protocolizacin o depsito judicial del laudo. 1534.
Efectos. II. EJECUCIN DEL LAUDO: 1535. Procedimiento. 1536. Laudos
dictados en el extranjero.
1527. CONCEPTO
a) Las leyes procesales asignan el especfico nombre de laudo a la decisin
definitiva que pronuncian los rbitros o amigables componedores sobre las
cuestiones litigiosas incluidas en el compromiso.
Aunque no se trata de un acto emanado de un rgano del Estado en sentido
jurdico material, el laudo arbitral es sustancialmente equiparable a las
sentencias dictadas por los jueces pblicos, pues participa de su mismo
carcter imperativo y tiene aptitud para adquirir eficacia de cosa juzgada. Esta
ltima calidad no se halla supeditada, en nuestro derecho, y a diferencia de lo
que ocurre en otras legislaciones, a la homologacin judicial del laudo, aunque
algunos cdigos provinciales, como se ver, imponen, con posterioridad al
pronunciamiento de ste, la observancia de ciertos requisitos que en alguna
medida entorpecen su eventual fuerza ejecutiva.
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125
1532. NOTIFICACIN
a) La mayor parte de los cdigos procesales con vigencia en la Repblica no
prev la forma en que corresponde notificar a las partes el laudo arbitral. En
consecuencia, sea que se trate de rbitros o de amigables componedores debe
estarse al tipo de notificacin especficamente convenido en el compromiso, y
en su defecto proceder a la notificacin del laudo en la misma forma
establecida respecto de las sentencias judiciales, o sea personalmente o por
cdula (v.gr., art. 135, inc. 13 del CPCCN) (26).
b) En cambio los cdigos de Crdoba (art. 639), Santa Fe (art. 435) y
Tucumn (art. 455), prescriben que una vez emitido el laudo el secretario debe
pasarlo al juez competente a fin de que ste, a su vez, disponga su notificacin
a las partes, aclarando, los dos primeros, que aqul debe ser notificado en la
misma forma en que deben serlo las sentencias dictadas por los jueces
ordinarios (arts. 639 y 436, respectivamente).
Estas normas carecen, sin embargo, de razonable fundamento, aunque las
contenidas en los cdigos de Crdoba y Santa Fe resultan en alguna medida
coherentes con las que se examinarn en el prximo nmero.
establecida, v.gr., por el art. 825 del cdigo italiano (28), no se concilian con la
ndole jurisdiccional que los mencionados cdigos provinciales reconocen a la
sentencia arbitral e introducen una visible demasa ritual que conspira contra la
eficacia del juicio arbitral e incluso carece de todo fundamento atendible aun
cuando el pronunciamiento fuere condenatorio y requiriera la intervencin de
un tribunal judicial.
1534. EFECTOS
a) Cuando ha mediado renuncia al recurso de apelacin o transcurrido el plazo
para interponer los recursos que la ley declara irrenunciables, el laudo dictado
por rbitros de derecho adquiere carcter firme y, al igual que las sentencias
judiciales, eficacia de cosa juzgada. Lo mismo ocurre en el caso de que,
tratndose de amigables componedores, haya vencido el plazo legal para
deducir la denominada accin de nulidad.
b) No obstante, la mera emisin del laudo genera ciertos efectos que son,
fundamentalmente, los siguientes:
1) Caduca la potestad jurisdiccional de los rbitros o amigables
componedores, quienes resultan desinvestidos de la cualidad extraordinaria
que les acuerda el orden jurdico (29) y en su caso slo conservan potestades
para pronunciarse acerca de la admisibilidad de los recursos que se
interpongan contra el laudo o para ejercer, con anterioridad a la notificacin,
las facultades que generalmente se acuerdan a los jueces en punto a la
aclaracin o integracin de sus sentencias (v.gr., art. 166, inc. 1, del CPCCN).
2) La parte triunfadora puede requerir al juez competente la adopcin de
medidas cautelares (v.gr., art. 212, inc. 3, id), salvo que en el compromiso se
haya concedido la facultad de los rbitros para dictarlas, y sin perjuicio de que
su cumplimiento deba requerirse judicialmente (30).
3) Nace, para los rbitros o amigables componedores, el derecho a percibir
honorarios por su actuacin, aunque pueden perderlo frente a una eventual
declaracin de nulidad del laudo.
c) Una vez que adquiere eficacia de cosa juzgada, el laudo arbitral produce los
siguientes efectos:
1) Queda eliminada la falta de certeza sobre la existencia, eficacia, modalidad
o interpretacin de una relacin o estado jurdico si se trata de un laudo
meramente declarativo (incluyendo su modalidad constitutiva); genera un
129
1535. PROCEDIMIENTO
a) A raz de que los rbitros y amigables componedores, si bien ejercen
funciones jurisdiccionales, carecen de la potestad de imponer coactivamente el
cumplimiento de sus decisiones, la ejecucin del laudo debe ser requerida, por
la parte interesada, al juez competente (v.gr., art. 499 del CPCCN), que es
aquel que intervino en el proceso en el cual se otorg el compromiso o que
debi haber debido conocer en el asunto de no haber mediado dicho acto.
b) Conforme al rgimen adoptado por la mayora de los cdigos vigentes
basta, para abrir la ejecucin, adjuntar un testimonio del laudo. En cambio,
segn se vio en el nro. 1533, los cdigos de Crdoba (art. 639) y Santa Fe
(art. 435) condicionan la fuerza ejecutiva del laudo arbitral a su previa
insercin en el libro de sentencias del juzgado competente.
c) La ejecucin del laudo se halla regida por las normas contenidas en los
arts. 499 y siguientes del CPCCN, y preceptos provinciales anlogos, las que
fueron analizadas en su momento (supra, nros. 1098 a 1118).
131
6 Id. Buenos Aires, art. 792; Catamarca, art. 781; Corrientes, art. 754;
Chaco, art. 757; Chubut, art. 754; Entre Ros, art. 783; Formosa, art. 789;
La Pampa, art. 731; Misiones, art. 754; Neuqun, art. 781; Salta, art. 783;
San Juan, art. 749; San Luis, art. 781; Santa Cruz, art. 738; Santiago del
Estero, art. 769; Tierra del Fuego, art. 729.1. En sentido concordante
Crdoba, art. 630; Santa Fe, art. 430; Jujuy, art. 408.
7 Id. Buenos Aires, art. 805, inc. 6; Catamarca, art. 794, inc. 6;
Corrientes, art. 767, inc. 6; Chaco, art. 770, inc. 6; Chubut, art. 767, inc.
6; Entre Ros, art. 796, inc. 6; Formosa, art. 802, inc. 6; La Pampa, art.
744, inc. 6; Misiones, art. 767, inc. 6; Neuqun, art. 794, inc. 6; San
Juan, art. 758, inc. 6; San Luis, art. 794, inc. 6; Santa Cruz, art. 751, inc.
6; Santiago del Estero, art. 782, inc. 6; Tierra del Fuego, art. 742-6.
8 Cfr. Alsina, Tratado, cit., t. VII, p. 74.
9 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la primera parte
de la nota 6.
10 Pero si la actora limit su pretensin de intereses a los devengados
desde la notificacin de la demanda, es nulo el laudo que condena al pago
de los intereses corridos con anterioridad a dicha notificacin, por cuanto
de tal modo los rbitros han laudado sobre un punto no comprometido
(Cm. Fed. Cap., Jur. Arg., 1943-II, p. 218).
11 CNFed., sala civil y com. LL, t. 127, p. 710 y sus citas.
12 As lo resolvi la jurisprudencia durante la vigencia del derogado Cdigo
de Procedimiento de la Capital Federal. Vase CNCom., sala B, Jur. Arg.
1956-III, p. 280; Cm. Civ. 2 Cap., Jur. Arg., t. 64, p. 608; Cm. Com. Cap.,
Jur. Arg., t. 14, p. 572.
13 Id. Buenos Aires, art. 810; Catamarca, art. 799; Chaco, art. 775; Chubut,
art. 772; Entre Ros, art. 801; Formosa, art. 807; La Pampa, art. 749;
Misiones, art. 772; Neuqun, art. 799; Salta, art. 801; San Juan, art. 763;
San Luis, art. 799; Santa Cruz, art. 756; Santiago del Estero, art. 787; Tierra
del Fuego, art. 747; todos en su prrafo primero.
14 Vase el t. III, pp. 304 y ss. de esta obra.
15 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 13.
16 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 13.
17 Dispone el art. 44 de la ley 21.839 que "los procesos arbitrales se
considerarn divididos en las etapas correspondientes al procedimiento
que se hubiese dispuesto seguir". Aparte de no contemplar el caso de que
el procedimiento haya sido estipulado por las partes en el compromiso, la
norma transcripta no se hace cargo del hecho de que, no existiendo en el
juicio arbitral demanda y contestacin, sus etapas no pueden coincidir con
las establecidas en los arts. 38 y 39 en relacin, respectivamente, con los
procesos ordinarios y sumarios.
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139
1541. TRMITE
La misma ndole del recurso de aclaratoria excluye la necesidad de que, con
carcter previo a la decisin, se confiera traslado a la parte contraria o se
cumpla cualquier otro acto procesal. Se trata, por lo dems, de la solucin
adoptada por el art. 166, inc. 2, del CPCCN y normas provinciales
concordantes en tanto prescriben que el recurso debe resolverse "sin
sustanciacin".
1545. SUSTANCIACIN
a) Ya se ha visto que, con excepcin de los cdigos de Crdoba y Mendoza,
los restantes ordenamientos procesales vigentes en el pas que prevn el
recurso de apelacin contra el laudo arbitral exigen que el remedio se
fundamente en el mismo escrito de interposicin.
En cuanto al trmite posterior, debe entenderse que no obstante el silencio que
guardan el art. 758 del CPCCN y normas provinciales anlogas, antes de
emitir juicio acerca de la admisibilidad del recurso el tribunal arbitral debe
conferir a la otra parte, por el plazo de cinco das, traslado del escrito en el
cual aqul se interpuso. Es, en rigor, la doctrina que fluye por aplicacin
142
extensiva de los arts. 243 y 246 del CPCCN y mediante comparacin del
especfico procedimiento previsto respecto del recurso de nulidad por el
art. 760, in fine del mismo ordenamiento (28). Tampoco el art. 439 del cdigo de
Santa Fe contempla la posibilidad de ese traslado, pero su procedencia se
impone implcitamente en tanto el art. 437 de ese cuerpo legal admite la
adhesin a la apelacin.
b) Del art. 759 del CPCCN y disposiciones provinciales concordantes se
infiere, asimismo, que el recurso de apelacin debe otorgarse en relacin, de
manera que, ante la cmara, no es admisible la apertura a prueba ni la
alegacin de hechos nuevos (v.gr., art. 275 del CPCCN). En la prohibicin se
halla involucrada la agregacin de documentos, pero el tribunal se halla
facultado para disponer que se practique prueba de oficio (v.gr., art. 36, inc.
4, del CPCCN) (29).
En cambio, de acuerdo con lo dispuesto expresamente por el cdigo de
Crdoba (art. 647) y con lo que implcitamente surge del cdigo de Mendoza
(art. 299-IV), la apelacin contra el laudo arbitral debe concederse en la misma
forma en que debe serlo el que proceda contra las sentencias de los jueces
ordinarios, es decir libremente. Este es el sistema que debi adoptar el CPCCN
y los ordenamientos que se le adaptaron, particularmente porque, a travs del
rgimen del replanteo, posibilita la produccin inmediata de pruebas errnea o
arbitrariamente denegadas por el rgano arbitral.
c) Cualquiera sea, finalmente, el rgimen aplicable, el recurso de apelacin
siempre debe concederse en efecto suspensivo, salvo que las partes, en el
compromiso, hayan acordado lo contrario.
1546. DECISIN
a) Concedido el recurso de apelacin, el tribunal de alzada se halla ante todo
facultado para examinar si concurren los requisitos que condicionan la
admisibilidad de aqul, y en consecuencia para desestimarlo si el juicio resulta
negativo.
Supuesta la admisibilidad de la impugnacin, el mbito de conocimiento del
mencionado tribunal se encuentra en primer lugar limitado por el contenido de
las cuestiones oportunamente incluidas en el compromiso o eventualmente
sustanciadas con el consentimiento de las partes, y no por lo resuelto en el
143
1547. CAUSALES
a) En oportunidad de analizar los recursos en general, se puntualiz que en el
derecho argentino predomina el sistema conforme al cual el recurso de nulidad
carece de autonoma y se encuentra implcitamente comprendido, siempre que
144
145
1549. COMPETENCIA
Las reglas concernientes al tribunal competente para conocer del recurso de
nulidad concuerdan, estrictamente, con las analizadas supra, nro. 1544
respecto del recurso de apelacin. Cabe, en consecuencia, remitir a lo all
expuesto.
1550. SUSTANCIACIN
a) Interpuesto y adecuadamente fundado el recurso de nulidad (49), debe
resolverse "sin sustanciacin alguna, con la sola vista del expediente"
(art. 760, in fine del CPCCN) (50), de tal suerte que, a diferencia de lo que
ocurre en materia de apelacin, no corresponde conferir traslado a la parte
contraria ni realizar ningn otro trmite.
b) Implcitamente, en cambio, imponen la sustanciacin del recurso los
cdigos de Crdoba (anterior texto, art. 1266), Mendoza (art. 136) (51) y Santa
Fe (art. 361), aunque la ndole del recurso excluye la prctica de otro tipo de
diligencias.
1551. DECISIN
a) Frente a la hiptesis de que el recurso analizado prospere, corresponde en
principio la designacin de nuevos rbitros, sea para que sustancien la causa
desde la actuacin nula o que sea su consecuencia, o bien para dictar un nuevo
laudo si la nulidad se funda en el pronunciamiento extemporneo o
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151
152
en la doctrina nacional por Lascano (6), Podetti (7), Amaya (8) y Zavala
Rodrguez (9) presenta flancos dbiles en cualquiera de sus
manifestaciones (10).
No resulta por lo pronto aceptable calificar a los rbitros como mandatarios
comunes de las partes, por la sencilla razn de que el contenido del laudo
no importa en modo alguno la ejecucin de instrucciones impartidas por
aqullas, sino que constituye una decisin unilateral e imperativamente
adoptada por los rbitros, lo que demostrara que los poderes de los
supuestos mandantes (las partes), resultaran en definitiva inferiores a los
poderes de los hipotticos mandatarios (rbitros o amigables
componedores) (11).
No menos conveniente resulta la equiparacin del arbitraje a un contrato
de locacin de obra o de servicios, por cuanto la obtencin de la justicia a
la que se aspira mediante al dictado del laudo arbitral trae aparejados un
conjunto de poderes, deberes y cargas difcilmente conciliables con la
simple ejecucin de la obra o la prestacin del servicio necesariamente
involucrados en las mencionadas categoras contractuales.
No es tampoco aceptable la tesis expuesta por Jaime Guasp (12), seguida
en nuestro pas por Zavala Rodrguez (13) en el sentido de que
corresponde incluir al arbitraje dentro de la categora de los denominados
"contratos de solucin", que son afines, por ejemplo, a la decisin de
disolver o liquidar una sociedad, pues el laudo arbitral con el que concluye
el arbitraje no implica la desaparicin de las relaciones jurdicas existente
entre las partes que celebran el compromiso e incluso puede estar
destinado a mantener, no a eliminar, tales relaciones, cuando aqullas
aspiran a obtener una declaracin de certeza relativa a la interpretacin o
al alcance de una o ms clusulas contractuales.
3. En lnea con el criterio que atiende, no a las formas o a los rganos que
la ejercen, sino a la esencia de la funcin arbitral, la mayora de los
autores, en la actualidad, y ya en la segunda dcada del siglo pasado, se
halla decididamente enrolada en la tesis jurisdiccionalista. Entre ellos,
adhieren a ella, en la doctrina europea, Mortara (14), Galante (15), Fedozzi
(16) y Zanobini (17), en tanto que en la doctrina argentina se orientan en
idntica orientacin Alsina (18), Jofr (19), Ayarragaray (20), Colombo (21),
Fernndez (22), Anaya (23), Morello, PassiLanza, Sosa, Berizonce (24),
Ottolenghi (25), Reimundin (26) y Clari Olmedo (27).
4. La circunstancia de que los rbitros y amigables componedores carezcan
de la potestad de imponer coactivamente el cumplimiento de sus
decisiones, vale decir del imperium que es, a su vez, comprensivo de la
coertio y de la executio, comporta por lo pronto un argumento
visiblemente ineficaz para desconocer la naturaleza jurisdiccional del
arbitraje.
Por una parte, en efecto, los rbitros y arbitradores poseen atribuciones
para decidir, como lo dispone el art. 736 del Cd. Procesal y la totalidad de
los cdigos provinciales, "toda cuestin entre partes", con la sola
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154
necesariamente
la
decisin
de
cualquier
cuestionamiento
de
inconstitucionalidad articulado en una causa radicada ante un tribunal
ordinario (35).
Por consiguiente ni la Corte Suprema ni los tribunales del fuero federal
monopolizan el control de que se trata, pues aqulla lo ejerce, salvo en los
casos de jurisdiccin originaria y exclusiva, slo en el ms alto nivel
jurisdiccional a travs de la va prevista en el art. 14 de la ley 48 (Adla,
1852-1880, 364) o del recurso ordinario de apelacin (que absorbe a
aqulla), y si bien la justicia federal tiene competencia exclusiva e
improrrogable para conocer y decidir todas las causas que versen sobre
puntos regidos por la Constitucin y por las leyes federales (Constitucin
Nacional, art. 100), tal circunstancia no excluye la posibilidad de que en
una causa que se tramita ante un tribunal de provincia se suscite
inicialmente un tema constitucional, cuya decisin incumbe a ese tribunal.
De all que la Corte, en el juicio "Municipalidad de la Capital c. Isabel A. de
Elortondo" expresara (Fallos, 33-194) en relacin con el primero de esos
aspectos:
"Es elemental en nuestra organizacin constitucional, la atribucin que
tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia de examinar las
leyes en los casos concretos que se traen a su decisin, comparndolas
con el texto de la Constitucin para averiguar si guardan o no conformidad
con sta, y abstenerse de aplicarlas si las encuentran en oposicin con
ella".
Y respecto del segundo de los aspectos precedentemente recordados, en
un caso en el cual un tribunal de provincia dispuso abstenerse de emitir
decisin acerca de un tema federal dijo la Corte (considerando 4):
"Que, a partir de la sancin de la ley 48 arts. 14 y 15, la circunstancia
de que en una causa radicada ante un tribunal provincial se haya
propuesto una cuestin federal, no justifica que un juez provincial que no
declara su incompetencia, la remita al juez nacional de seccin, luego de
resuelto el caso, a los fines de la decisin originaria del punto federal del
pleito. Ello es as porque todos los jueces, de cualquier jerarqua y fuero
(nfasis agregado), pueden interpretar y aplicar la Constitucin y las leyes
de la Nacin en las causas cuyo conocimiento les corresponde Fallos:
149-122 y otros sin perjuicio de los recursos a que pueda haber lugar,
incluso el extraordinario" (36)
7. De lo dicho se deriva que conforme al rgimen de control judicial vigente
en nuestro pas quienes lo ejercen son, predominantemente, tribunales de
justicia, cmaras de apelaciones y juzgados cuyos titulares deben tener el
ttulo de abogados, de modo que dicho control, entre otras caractersticas
que lo distinguen, es predominantemente letrado (37).
Pero ese principio no descarta la posibilidad de que el control de que se
trata, en virtud de su amplitud, sea tambin ejercido por jueces legos,
como eran los jueces de paz que funcionaban, con anterioridad a su
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leyes
complementarias
comentado
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(43) Como lo entiende Morello, op. cit. en la nota 28. Asimismo, en el caso
"Meller Comunicaciones S.A. UTE c. ENTEL (LL, 2003-B, p. 905), mientras la
mayora de los ministros de la Corte desestim la queja por denegatoria
del recurso extraordinario deducido contra la decisin del Tribunal Arbitral
de Obras Pblicas con fundamento en la irrecurribilidad judicial de aqulla
conforme a lo dispuesto en los arts. 7 de la ley 12.910, 6, 7 y 8 del
decreto ley 11.511/47, su aclaratorio 4517/66 y en el decreto 1098/56, as
como en el precedente de Fallos: 322:298 y sus citas, la minora integrada
por los doctores Fayt, Petracchi y Belluscio se pronunci en sentido
contrario apoyndose en el raciocinio consistente en que dicho Tribunal
ejerce una jurisdiccin arbitral obligatoria en la medida en que si bien la
sumisin a aqulla es voluntaria para el contratista no lo es para el Estado
Nacional, quien se ve compelido al arbitraje por su contraparte. Tal
conclusin adolece de error en tanto omite ponderar el hecho de que el
propio Estado Nacional otorg, en el caso, carcter voluntario al arbitraje,
razn por la cual, precisamente, se declar, en el citado precedente de
Fallos: 322:198, que carece de legitimacin para cuestionar ese rgimen.
Al ao siguiente, el profesor Palacio retom la temtica en el trabajo
titulado "Otra vez sobre el arbitraje y el control de constitucionalidad" (LL
2004-D, 19 - LL Litoral 2004 junio, 489) donde coment el fallo del
Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Rosario del 19 de
noviembre de 2002 in re "T.T. c. B.B.". Se transcribe el texto del mismo.
I. En un arbitraje que se sustancia en el Tribunal de Arbitraje General de la
Bolsa de Comercio de Rosario, se incluy, entre uno de los puntos de
compromiso, "la declaracin de inconstitucionalidad y no aplicacin al
contrato de compraventa celebrado entre la actora y la demandada... del
bloque normativo" conformado, entre otras normas, por la ley 25.561...
(ADLA, LXII-A, 44), el dec. 71/2002 (ADLA, LXII-A, 104) y muy
especialmente los arts. 1 y 8 del decreto de necesidad y urgencia
214/2002 y arts. 1 y 2 del dec. 320/02 (ADLA, LXII-A, 117; LXII-B, 1647), as
como las dems normas dictadas en consecuencia de las antes citadas, a
los fines de que se respete ntegramente el contrato celebrado en moneda
dlar".
En razn de que la parte demandada articul la incompetencia del Tribunal
porque, a su juicio, el tema sera ajeno a las atribuciones de aqul, y
revestira carcter de orden pblico, el rbitro nico doctor Efran Hugo
Richard desestim la excepcin mediante los argumentos que se leen en la
resolucin comentada y sern objeto de esta breve glosa.
II. El doctor Richard empez expresando, certeramente, que en el caso no
se hallaba en tela de juicio una cuestin originariamente de orden pblico
sino de una cuestin arbitrable como sin duda lo es el cumplimiento de un
contrato de compraventa cuyo precio se pact en dlares, requirindose la
declaracin de inconstitucionalidad de aquellas normas que, con
posterioridad, alteraron esa clusula contractual.
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de
constitucionalidad
recurso
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stos prescindieron de ciertas bases aceptadas por las partes (Corte Sup.,
LL, t. 153, p. 95).
Si en el compromiso arbitral las partes acordaron expresamente la
posibilidad de impugnar el laudo por nulidad, con arreglo al art. 787 del
CPCCN, se toma inoficiosa toda consideracin respecto de la jurisdiccin
apelada de la Corte, pues resulta indudable la eventual admisin del
recurso extraordinario contra la sentencia de la Cmara Federal que
rechaz el recurso de nulidad interpuesto (Corte Sup., Fallos, t. 290, p.
458).
Las cuestiones referentes a la ineficacia del desistimiento del arbitraje
oportunamente solicitado por las partes y a la impertinencia de la nulidad
argida contra el laudo recado en la causa, son de hecho y de derecho
comn y procesal e insusceptibles, por lo tanto, de la apelacin del art. 14
de la ley 48 (Corte Sup., Fallos, t. 255, p. 13). Lo atinente a la inexistencia
de compromiso arbitral en los trminos de los arts. 771 y 801 del Cdigo
de Procedimientos Civil y Comercial de la Capital, as como el acogimiento
de la defensa opuesta por el ejecutado al cumplimiento del laudo de que
se trata, son cuestiones procesales y de hecho ajenas al recurso
extraordinario (Corte Sup., Fallos, t. 262, p. 398).
Es improcedente el recurso extraordinario si en la oportunidad de su
interposicin en el caso, contra la sentencia del juez federal denegatoria
del pedido de nulidad del laudo arbitral, el recurrente no se hizo cargo de
los argumentos que sustentaron esa decisin, y slo se limit a reiterar las
articulaciones deducidas contra el mencionado laudo (Corte Sup., Fallos, t.
281, p. 288). El laudo arbitral dictado en la causa no constituye la
sentencia definitiva a la que se refiere el art. 14 de la ley 48 si aqul fue
impugnado de nulidad ante el juez federal, quien examin y decidi
respecto de la alegada contradiccin y arbitrariedad que el recurrente
atribuye al pronunciamiento de los rbitros. En consecuencia, es
improcedente la queja interpuesta a raz de que el tribunal arbitral deneg
la apelacin extraordinaria contra l deducida (Corte Sup., Fallos, t. 281, p.
289).
A los fines del recurso extraordinario no es sentencia definitiva, por no
poner fin al litigio ni causar gravamen insusceptible de ulterior reparacin,
la sentencia que declara improcedente el recurso deducido contra el fallo
del juez de primera instancia que anul un laudo de amigables
componedores y orden formar un nuevo tribunal arbitral (Corte Sup., LL,
1976-A, p. 474 [33.107-S]). Si se recuerda que, conforme a lo estipulado en
el acta de compromiso, el laudo que se dictara slo sera susceptible de los
recursos previstos en el segundo prrafo del art. 787 del CPCCN, muy claro
resulta que la Cmara vio limitada su jurisdiccin a decidir la queja que se
le someti, dentro del mbito funcional de aquel dispositivo, lo que
conduce sin esfuerzo a concluir que el punto que se intenta someter a la
Corte mediante la va extraordinaria es d ndole tpicamente procesal y
que lo resuelto por el tribunal de mrito es, al respecto, inmune a la
censura por dicha va (Corte Sup., Fallos, t.301,pg. 198).
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Misiones, art. 761; Neuqun, art. 788; Salta, art. 790; San Luis, art. 788;
Santa Cruz, art. 745; Santiago del Estero, art. 776; Tierra del Fuego, art.
736.
36 Cfr. C. Nac. Com., sala B, LL, t. 152, p. 506 (30.562-S).
37 Con toda correccin, el art. 299-V del cdigo de Mendoza dispone que
en el caso examinado en el texto el recurso es admisible "siempre que el
apelante no hubiera consentido expresa o tcitamente... el vicio o
defecto".
38 Como lo hizo, v.gr., la C. Nac. Civ., sala D, en el caso que se registra en
LL, t. 131, p. 521.
39 De manera que no puede compartirse la opinin, expresada por
Fenochietto y Arazi (Cdigo, t. 3, p. 546), de queden tal hiptesis la
cesacin del compromiso, y, por ende, las facultades de los rbitros para
expedirse, se producen de pleno derecho.
40 Cfr. Mendoza, art. 299-V: "siempre que el apelante no hubiera
consentido expresa o tcitamente la demora...". Sostienen asimismo el
carcter relativo de la nulidad Morello, Passi Lanza, Sosa y Berizonce,
Cdigos, t. IX, p. 504.
41 Sobre esta cuestin vase el t. V, p. 740 y ss., de esta obra.
42 Vase C. Nac. Com., sala C, LL, t. 147, p. 696 (29.020-S), que si bien
referido a una pericia arbitral debe considerarse aplicable al proceso
arbitral en general. En contra, Alsina, expresa que en el caso es
inadmisible el recurso de nulidad "porque la clusula compromisoria
subsiste y la omisin puede repararse" (Tratado, cit., t. VII, pg, 91 y
precedente citado en la nota 89). El argumento no resulta empero
atendible por cuanto la nulidad del laudo nunca afecta a la clusula
compromisoria y todo vicio, sea en el proceso judicial o en el, arbitral,
puede repararse siempre que no haya sido consentido.
43 Corte Sup., Fallos, t. 273, p. 301, y LL, t. 153, p. 95, cuya doctrina fue
sintetizada en la nota 7 del presente captulo.
44 Es susceptible de descalificacin como acto judicial el laudo que da por
existentes pruebas que no lo son, afirma su competencia en asertos
dogmticos y la extiende a reclamos que implicaban la transformacin de
pretensiones de una de las partes introducindolas como integrantes de la
litis y variando as el compromiso, aparte de modificar el derecho aplicable
y prescindir de normas objetivas (Corte Sup., Fallos, t. 290, p. 458, donde
el tribunal dej sin efecto la sentencia que desestim la nulidad del laudo y
ejerci la facultad que le acuerda el art. 16, 2 parte de la ley 48, todo lo
cual no desvirta, como es obvio, lo dicho oportunamente en el texto
acerca de la inimpugnabilidad directa de los laudos arbitrales mediante el
recurso extraordinario federal).
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59 Vase el fallo de la Cm. Civil 1 Cap., Jur. Arg., t. 10, p. 505, citado por
Alsina, en op. cit., p. 91, nota 89.
60 En contra Alsina, op. cit., p. 92.
61 En contra Cm. Civ. 1 Cap., LL, t. 26, p. 795, con nota de Parry, Nulidad
del laudo arbitral por insuficiencia de poder de las otorgantes del
compromiso.
62 Vanse los fallos citados por Alsina, en op. cit., p. 92, notas 91/5.
63 Cfr. Morello, Passi Lanza, Sosa y Berizonce, op. cit., t. IX, p. 506.
64 Sostenida, por ejemplo, por Rodrguez, Comentarios, cit., t. 3, p. 248 y
Alsina, Tratado, cit., p. 79.
65 Cfr., respecto del cdigo derogado, Jofr, Manual de procedimiento civil
y penal, t. IV, p. 209. En relacin con el CPCCN, Palacio, en tomo al efecto
de la llamada accin de nulidad contra el laudo de los amigables
componedores, en El Derecho, t. 175, p. 19.
66 Id. Prrafo segundo de las normas provinciales citadas en la primera
parte de la nota 58.
67 As lo resolvi invariablemente la jurisprudencia interpretativa del art.
808 del derogado cdigo de procedimiento de la Capital Federal, que
constituye el antecedente de la norma mencionada en el texto.
68 Cfr. Fassi, Cdigo t. III, p. 503 y jurisprudencia citada en nota al pie.
69 Morello, Passi Lanza, Sosa y Berizonce, op. cit., t. IX, p. 506.
169
1555. CONCEPTO
a) Denomnase juicio pericial (2) o pericia arbitral (3) al tipo de arbitraje en cuya
virtud se defiere a una o ms personas especialmente versadas en determinada
materia, la decisin definitiva de un conflicto exclusivamente relativo a una
cuestin de hecho.
b) La institucin que ahora se analiza exhibe ciertos puntos de contacto con la
prueba de peritos y con el juicio de rbitros o de amigables componedores,
pero al mismo tiempo se halla rodeada de ciertos caracteres que le acuerdan
autonoma y permiten, muchas veces al margen de la terminologa legal,
diferenciarla suficientemente de dichas instituciones.
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por los antecedentes que lo han provocado", los que resultarn, naturalmente,
de prueba documental. Por consiguiente no es necesario que el compromiso
contenga el domicilio de los otorgantes y de los peritos rbitros, ni la
estipulacin de una multa supeditada al incumplimiento de los actos
indispensables para la realizacin de aqul (art. 740 del CPCCN), aunque nada
obsta a que el documento correspondiente incluya tales requisitos e incluso, en
lo pertinente, las clusulas facultativas enumeradas en el art. 741 de ese
ordenamiento (30).
Si, en cambio, por considerar improcedente el juicio pericial o por cualquier
otro motivo alguna de las partes se rehsa a constituir el tribunal, el interesado
debe promover demanda ante el juez competente. Ni el CPCCN ni los
restantes ordenamientos procesales vigentes en el pas reglamentan un tipo
especfico de proceso frente a la mencionada hiptesis (31), pero la urgencia que
requiere el tratamiento de las cuestiones generalmente sujetas a juicio pericial
descarta la aplicacin de la regla contenida en el art. 319 del CPCCN (32). De
ah que sean aplicables, por analoga, las reglas correspondientes al proceso
que tiene como objeto la formalizacin del compromiso (v.gr., art. 742 del
CPCCN), aunque en virtud de la mayor simplicidad de la pericia arbitral
resulta innecesario que se corra traslado de la demanda, resultando suficiente
la designacin de una audiencia para que las partes concurran a designar
peritos rbitros y a determinar las cuestiones de hecho sobre las que versar el
laudo. En todo lo dems son aplicables, en lo pertinente, las consideraciones
formuladas supra, nro. 1498.
1560. EL LAUDO
a) El laudo emitido por los peritos rbitros no slo debe ser congruente con las
cuestiones de hecho determinadas por las partes en el convenio o en el
compromiso o, en su caso, por el juez en la sentencia, sino que debe contar con
un mnimo de fundamentacin ya que, de lo contrario, carecera de aptitud
para imponerse eventualmente al juez (34). En lo pertinente, asimismo, son
aplicables las reglas que, sobre el laudo en general, se expusieron supra, nro.
1528, 1529 y 1531.
b) En razn de que el cometido de los peritos rbitros se halla circunscripto a
la decisin de cuestiones de hecho, carecen como regla de facultades para
pronunciarse acerca del curso de las costas o para practicar regulaciones de
honorarios (35). De all que el art. 773, prrafo cuarto, del CPCCN, en su
versin resultante de la ley 22.434, disponga que "si no mediare acuerdo de
partes, el juez determinar la imposicin de costas y regular los honorarios"
(36)
, aunque la norma, como es obvio, slo es aplicable cuando la pericia
arbitral se practica extrajudicialmente.
c) Si bien la mayora de los cdigos vigentes en la Repblica establece la regla
en cuya virtud "la pericia arbitral tendr los efectos de la sentencia, no siendo
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admisible recurso alguno" (37), y el art. 773, prrafo final del CPCCN dispone
que "la decisin judicial, que en su caso, deba pronunciarse en todo juicio
relacionado con las cuestiones de hecho laudadas, se ajustar a lo establecido
en la pericia arbitral" (38), ello no obsta a la impugnacin del laudo pronunciado
fuera de plazo o sobre cuestiones no comprometidas (v.gr., art. 771) (39), siendo
tal conclusin extensiva a los casos en que dicho acto decisorio carezca de
todo fundamento (40) o se halle viciado de arbitrariedad (41).
La impugnacin procede con prescindencia del origen de la pericia arbitral,
aunque si sta se practic extrajudicialmente cabe la demanda o (en su caso) el
recurso de nulidad (supra, nro. 1552) y si se llev a cabo por disposicin
judicial es atacable por va de incidente que, conforme al rgimen adoptado
por la mayora de los ordenamientos procesales en vigor, se sustancia en forma
anloga a la de la demanda de nulidad.
d) "Para su ejecucin prescribe en sentido prcticamente unnime la
legislacin argentina, se aplicarn las normas sobre ejecucin de sentencia"
(42)
, debiendo el proceso promoverse ante el juez competente o ante aquel que
dispuso la realizacin de la pericia arbitral.
NOTAS CAPITULO C
1 Alsina, Tratado, cit., t. VII, p. 95; Barrios de Angelis, El juicio arbitral, cit.,
p. 95; El peritaje decisorio, en La Revista de Derecho, Jurisprudencia y
Administracin, Montevideo, t. 53, p. 86; colombo, Cdigo, cit., t. IV, p.
881, Fassi, Cdigo, cit, t. III, p. 504; Fenochietto y Arazi, Cdigo, cit., t. 3, p.
559; Fernndez y Gmez Leo, Tratado, cit., t. I, p. 165; Jurisdiccin arbitral.
El arbitraje en el Cdigo de Comercio, en LL, 1981-D, p. 1309; Palacio,
Manual, cit., p. 921; Estudio de la reforma procesal civil y comercial, p.
392; Rosenberg, Tratado de derecho procesal civil (trad. Romera Vera),
Buenos Aires, 1955, t. II, p. 589; Schnke, Derecho procesal civil (trad.
Prieto Castro), Barcelona, 1950, p. 374.
2 As lo llaman varios de los cdigos procesales vigentes en la Repblica
(Buenos Aires, Chaco, Chubut, Entre Ros, Neuqun, Salta, San Luis, Santa
Cruz y Santiago del Estero).
3 Es la denominacin utilizada por el cdigo de Mendoza y por el CPN, ste
ltimo a raz de la modificacin que le introdujo la ley 22.434.
N. del A.: Se suman los de Catamarca, Chubut, Corrientes, Formosa, La
Pampa, Misiones, San Juan y Tierra del Fuego.
4 Cfr. Alsina, Tratado, cit., t. VII, p. 100.
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39 Cfr. Alsina, op. cit., p. 113. En contra CSN, El Derecho, t. 35, p. 233
(vase, empero, el atinado dictamen del procurador general).
40 A pesar de lo decisivo de la pericia, carece de eficacia probatoria el
informe del perito si ste se limita a referir informaciones o explicaciones
suministradas por terceros sobre el funcionamiento de los equipos en
discusin, sin exponer fundadamente las conclusiones del propio examen
(C. Nac. Com., sala B, Jur. Arg., 957-IV, p. 461).
41 Vase la nota 34.
42 Prrafo final de las normas provinciales citadas en la nota 11 y Salta,
art. 803, prrafo tercero.
182
PROCESOS UNIVERSALES
CAPTULO CI
185
1565. NATURALEZA
a) Aunque el tema concerniente a la naturaleza jurdica del proceso concursal
ha generado controversias doctrinarias manifiestamente inconciliables con su
efectiva importancia prctica, se lo analizar sintticamente a continuacin con
el simple propsito de descartar ciertos enunciados tericos que, a veces al
margen de los diversos tipos que dicho proceso presenta y de las mltiples
contingencias susceptibles de acaecer durante su tramitacin, conducen a
conclusiones difcilmente sostenibles o excesivamente rgidas y
generalizadoras frente a los datos que ofrece la realidad.
b) Conforme a ese criterio cuadra advertir, en primer lugar, que si bien la
peticin mediante la cual se inicia el concurso preventivo, en tanto se halla
orientada a lograr un acto de homologacin incluido entre los que forman parte
de la denominada jurisdiccin voluntaria (17), aquella clase de proceso,
examinado en la totalidad de sus posibilidades, exhibe diversas facetas o
etapas que le imprimen ntido carcter contencioso (18). Para arribar a esta
afirmacin basta observar, entre otras contingencias, la revisin de que puede
ser pasible la resolucin judicial que declara la admisibilidad o inadmisibilidad
de uno o ms crditos, las objeciones que la ley permite oponer al acuerdo
preventivo y la posibilidad de lograr la invalidacin de la resolucin
homologatoria de ese acuerdo.
187
1566. CARACTERES
a) Uno de los rasgos ms significativos de todo proceso concursal consiste,
segn se ha visto, en su universalidad, ya que, por un lado, produce efectos
sobre la totalidad del patrimonio del deudor salvo las exclusiones establecidas
respecto de bienes determinados (art. 1, prrafo segundo de la LCQ) (29),
debiendo entenderse por la mencionada "totalidad" a los bienes en su conjunto
(30)
e incluirse no slo a los existentes en el momento de apertura del concurso
sino tambin a aquellos que por cualquier motivo ingresen con posterioridad,
lo que en la quiebra ocurre hasta la rehabilitacin del fallido (art. 107 de la
LCQ) (31).
Por otro lado la apertura del proceso concursal comprende a todos los
acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin (arts. 32, 126 y 200 de
la LCQ), con prescindencia de la calidad de stos (quirografarios o
privilegiados de plazo vencido o no, condicionales, etc.) (32).
189
Del carcter universal del proceso examinado se sigue, en primer lugar, que
con excepcin de las hiptesis que se analizarn ms adelante, la apertura de
aqul cancela la posibilidad de las ejecuciones individuales (33) y, en segundo
lugar, que no pueden coexistir dos o ms procesos concrsales contra el mismo
deudor, de manera que resulta inadmisible la tramitacin simultnea de un
concurso preventivo o de una quiebra (34). Esta ltima regla, sin embargo,
admite excepcin frente a la hiptesis de quiebra extranacional, que legitima al
deudor o al acreedor cuyo crdito deba hacerse efectivo en la Repblica para
requerir la apertura del concurso en el pas (art. 4o de la LCQ), as como en el
caso de nuevo concurso en que puede incurrir el fallido que contrae nuevas
deudas mientras no se encuentre rehabilitado, aunque aqul slo puede
comprender los bienes remanentes una vez liquidada la primera quiebra y
cumplida la distribucin y los adquiridos con posterioridad a la rehabilitacin
(art. 104, prrafo segundo de la LCQ).
b) Asimismo, en virtud de que por encima de la satisfaccin de los derechos
individuales de los acreedores y de los que puede invocar el deudor el proceso
concursal se halla orientado a la proteccin general del crdito (35) y a la
preservacin de la buena fe que debe presidir las relaciones comerciales, desde
antiguo (36) se le viene reconociendo a aqul un matiz publicstico que se
exterioriza, fundamentalmente, en la pre-valencia de los poderes que las leyes
otorgan al rgano judicial respecto de las facultades dispositivas de las partes o
peticionarios (37).
Conforme a ese criterio el art. 274 de la LCQ dispone, con carcter general,
que "el juez tiene la direccin del proceso (38), pudiendo dictar todas las
medidas de impulso de la causa y de investigacin que resulten necesarias (39).
A tales fines puede disponer, entre otras cosas: 1o) La comparecencia del
concursado en los casos de los arts. 17 y 102 (40) y de las dems personas que
puedan contribuir a los fines sealados. Puede ordenar el auxilio de la fuerza
pblica en caso de ausencia injustificada", lo cual importa, como se percibe,
una clara exteriorizacin del deber de cooperar con el rgano judicial, cuya
inobservancia, como regla, no autoriza la utilizacin de la coaccin, sino la
aplicacin de sanciones pecuniarias como las que establecen, v.gr., los
arts. 640 y 691 del CPCCN. "2o) La presentacin de documentos que el
concursado o terceros tengan en su poder, los que deben devolverse cuando no
se vinculan a los hechos controvertidos respecto de los cuales sean parte
litigante". Este inciso no implica la institucin de una simple carga como la
impuesta, a las partes, por el art. 388 del CPCCN (41), sino la configuracin de
un verdadero deber procesal cuyo incumplimiento es susceptible de determinar
la utilizacin de medidas coactivas contra el litigante renuente, sin perjuicio,
adems, de las sanciones civiles y penales de que ste puede ser pasible.
Cuando se trate de terceros no litigantes corresponde considerar aplicable el
art. 389 del CPCCN y disposiciones anlogas vigentes en los mbitos locales,
190
191
193
la remisin que a esa norma efecta el art. 82, prrafo segundo, del
mencionado ordenamiento.
Dispone, por su parte, el art. 7 de la LCQ que "en casos de incapaces o
inhabilitados, la solicitud debe ser efectuada por sus representantes legales y
ratificada, en su caso, por el juez que corresponda, dentro de los treinta das
contados desde la presentacin. La falta de ratificacin produce los efectos
indicados en el ltimo prrafo del artculo anterior". Se ha destacado,
acertadamente, que no incumbe al juez competente "ratificar" la presentacin
efectuada por el representante legal sino decidir o no la continuacin del
trmite, comunicando su resolucin al juez del concurso (59). El art. 82 de la
LCQ consagra una solucin semejante aunque, por un lado, la limita a los
incapaces y, por otro lado, exige que la decisin judicial sea previa a la
peticin de quiebra, diferencias que, como bien se ha anotado, carecen de
justificacin (60).
Por lo que concierne al patrimonio del deudor fallecido el art. 8o de la LCQ
legitima a cualquiera de los herederos para solicitar el concurso preventivo
mientras se mantenga la separacin patrimonial, debiendo ratificarse la
peticin por los restantes herederos dentro de los treinta das y producindose,
en su defecto, la consecuencia prevista en el ltimo prrafo del art. 6o . Pero no
se trata, en realidad, de una ratificacin sino de una "adhesin" a la peticin
inicial (61), ni se requiere la conformidad unnime de los coherederos, pudiendo
el juez resolver atenindose a la opinin de la mayora y a lo que convenga al
inters general (62).
Dispone asimismo el art. 9o de la LCQ que la apertura del concurso preventivo
puede ser solicitada tambin por apoderado con facultad especial, habindose
resuelto que, aparte de esta ltima exigencia, el mandatario debe hallarse
matriculado conforme a lo que dispongan las leyes procesales aplicables (63).
La misma solucin es extensiva a la peticin de quiebra formulada en
representacin del deudor (64).
d) El tema relativo a la capacidad procesal del deudor debe analizarse
separadamente sobre la base de que se trate de concurso preventivo o de
quiebra.
Si bien, en el primer caso, el concursado conserva la administracin de sus
bienes bajo la vigilancia del sndico (art. 15 de la LCQ), se halla sujeto a
diversas restricciones en lo que atae a algunos actos de disposicin (art. 16,
id. (65)), y en el supuesto de contravenirlas puede incluso ser separado de la
administracin (art. 17, id.), "en todos los casos prescribe la ltima de las
normas citadas en su prrafo final el deudor conserva en forma exclusiva la
194
legitimacin para obrar en los actos del juicio que, segn esta ley,
corresponden al concursado".
Pero el deudor no slo mantiene la plenitud de su capacidad procesal para
intervenir en la sustanciacin del concurso preventivo (v.gr., arts. 40,41 y 51
(66)
) y en sus eventuales incidentes, en los que se inicien contra el concursado
en virtud de pretensiones de contenido patrimonial fundadas en causa o ttulo
posterior a la presentacin (art. 21, inc. 3o, id. (67)) y en todos aquellos que
tengan como objeto pretensiones de cualquier naturaleza interpuestas por el
deudor frente a terceros.
En la quiebra, en cambio, a raz de que el fallido queda desapoderado de pleno
derecho de sus bienes existentes a la fecha de la declaracin de falencia y de
los que adquiera hasta su rehabilitacin (art. 107 de la LCQ), aqul pierde
capacidad procesal en todo litigio referido a tales bienes, debiendo actuar en
ellos el sndico (art. 110, id.) (68).
Esa prdida no es sin embargo absoluta, pues el fallido puede, por lo pronto,
solicitar medidas conservatorias judiciales hasta que el sndico se apersone (69),
as como realizar las extrajudiciales omitidas por aquel funcionario (art. 110,
prrafo segundo de la LCQ) (70) y actuar en todo proceso que tenga como
objeto pretensiones no patrimoniales, como son las que versen sobre bienes y
derechos que no caen en el desapoderamiento en tanto la ley admita su
intervencin particular (art. 108, inc. 5o , id.) o mediante las cuales se requiera
el pago de indemnizaciones que le correspondan por daos materiales o
morales a su persona (art. 108, inc. 6o , id.).
En el proceso de quiebra, asimismo, el fallido tiene capacidad procesal, entre
otros casos, para peticionar la revisin judicial de la resolucin que declara
admisible el crdito impugnado por l (art. 37, id.); presentar la propuesta de
agrupamiento y clasificacin en categoras de los acreedores verificados y
declarados admisibles (art. 41, id.); formular propuestas de acuerdo preventivo
por categoras a sus acreedores (art. 43, id.); apelar la resolucin denegatoria
de la homologacin del acuerdo o la sentencia que declara la nulidad de ese
acto (arts. 57 y 61); interponer recurso de reposicin contra la sentencia de
quiebra declarada a pedido de acreedor (art. 94, id.); cuestionar la competencia
del juez (art. 100, id.) y pedir el levantamiento de aqulla sin ms trmite
(art. 96, id.); solicitar autorizacin judicial para viajar al exterior (art. 103,
id.); observar la fecha de iniciacin del estado de cesacin de pagos
aconsejada por el sndico y, en su caso, apelar la resolucin judicial (art. 117,
id.); evacuar la vista relativa a bienes invendibles, como tambin la subasta de
crditos (arts. 214 y 216, prrafo tercero, id.); solicitar la conclusin de la
quiebra por avenimiento (art. 225, id.) o la entrega del saldo cuando sta
concluye por pago total (art. 228, id.).
195
C) EL SNDICO
a) El sndico, como se ha precisado anteriormente, reviste el carcter de
encargado judicial o auxiliar externo del juez y cumple, fundamentalmente,
funciones de vigilancia o control sobre la conducta del concursado, de
investigacin e informacin tcnica, de custodia, conservacin y
administracin de los bienes del fallido y de liquidacin y distribucin de esos
bienes, sin perjuicio de colaborar en la adecuada y rpida sustanciacin del
proceso concursal. Tales funciones sern objeto de anlisis particular ms
adelante, donde se formularn las necesarias distinciones entre el concurso
preventivo y la quiebra.
b) En cuanto a las condiciones exigibles para desempearse en el cargo y al
procedimiento aplicable a la designacin, la LCQ vigente ha organizado un
rgimen de designacin de sndicos que difiere radicalmente del regulado por
la ley 19.551.
Esta ltima distingua, en efecto, segn se tratara de concursos de personas
comerciantes o no comerciantes que no desarrollaran su actividad en forma de
empresa econmica, y dispona que en el primer caso la sindicatura deba ser
ejercida por contadores pblicos diplomados con ms de cinco aos de
ejercicio profesional, y en el segundo por abogados de la matrcula (art. 277),
al paso que la ley 24.522, aparte de eliminar la posibilidad de que la
designacin recaiga en abogados, contempla dos categoras de sndicos (71),
cuyos listados deben existir al tiempo de la apertura del concurso o de la
resolucin declarativa de la quiebra.
Cada cuatro aos la Cmara de Apelacin correspondiente debe formar dos
listas, la primera de ellas correspondiente a la categora A, integrada por
estudios, y la segunda, categora B, integrada exclusivamente por
196
de la responsabilidad patrimonial del deudor (arts. 173 a 176, id.) (83). Tambin
deben incluirse entre los actos conservatorios la eventual oposicin que puede
formular el sndico en los juicios que, como los de expropiacin, prosiguen no
obstante la declaracin de quiebra, as como en aquellos que, aunque atrados
al concurso, recin se suspenden cuando dicha declaracin adquiere carcter
firme (art. 132, id.(84))(85).
Constituye materia controvertida la referente a la calidad en que acta el
sndico en los juicios precedentemente mencionados. Desde la perspectiva del
deudor, CMARA sostiene que si bien aqul conserva la titularidad del derecho
controvertido, siendo parte sustancial del proceso, es despojado de su
disponibilidad activa y pasiva, motivo por el cual el sndico asume la veste de
sustituto procesal ex lege, aunque no integra, como en el caso del tutor o
curador, la capacidad limitada del fallido (86). Esa conclusin no es convincente
en razn de que, por un lado, a diferencia del sustituto el sndico no acta en
nombre e inters propios sino de los acreedores segn el citado autor lo
admite e, incluso, eventualmente, del fallido, y, por otro lado, la cosa
juzgada emergente de la sentencia que se dicte no afecta personalmente, como
es obvio, al mencionado funcionario (87). Asimismo, mientras se halla vedada al
sustituto la posibilidad de realizar actos de disposicin (88), el sndico puede
cumplirlos en tanto medie autorizacin judicial (v. gr., arts. 109, 182, prrafo
segundo de la LCQ). Por lo dems, diversamente a lo que ocurre con el
sustituido, el concursado se halla absolutamente inhabilitado para efectuar
actos de esa ndole, pues queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes
existentes a la fecha de la declaracin de quiebra y de los que adquiera hasta su
rehabilitacin (art. 107, id.).
GUASP, a su turno, entiende que el sndico ocupa la posicin de "parte
procesal", aunque no por representacin sino por sustitucin en tanto acta en
nombre propio y por cuenta de quienes, en el futuro, hayan de ser titulares de
los bienes sobre los que el concurso o quiebra recae o de los productos que se
obtengan de su realizacin (89). Esta tesis, aparte de ser pasible de las
objeciones recin enunciadas, no discrimina adecuadamente acerca del rol que
desempea el sndico frente al deudor y los acreedores.
Las consideraciones precedentes conducen a rechazar la tesis de la sustitucin
y a aceptar, en cambio, la de la representacin no obstante que el art. 275,
prrafo final de la LCQ, incurriendo en un evidente error tcnico, asigne al
sndico el carcter de "parte". Es por ello correcta la jurisprudencia en cuya
virtud se ha declarado que el sndico representa a los acreedores como
integrantes de la masa (90) y en su caso tambin ejerce, promiscuamente, la
representacin del concursado (91), aunque, naturalmente, dentro del marco de
estricta imparcialidad que a dicho funcionario impone el art. 256 de la LCQ y
en el entendimiento de que la funcin de representacin debe considerarse
201
202
(103)
a) Entre los funcionarios de los concursos el art. 251, ley 24.522, menciona a
"los controladores del cumplimiento del acuerdo preventivo y de la liquidacin
en la quiebra".
A diferencia del rgimen instituido en la ley 19.551, cuyo art. 284 supeditaba
la designacin de uno o ms controladores del acuerdo preventivo (o
resolutorio) a la voluntad de la mayora, computada por capital, de los
acreedores con derecho a voto presentes en la junta, la ley 24.522, en
concordancia con el mayor protagonismo acordado a aqullos, prev la
designacin obligatoria de comits de acreedores, y en su art. 260 hoy con
texto segn ley 26.684 regula minuciosamente sus facultades que en parte
coinciden con las que se asignaban a dichos funcionarios, remuneracin y
remocin.
En el concurso preventivo, y salvo que se trate de un pequeo concurso
contemplado por los arts. 288 y 289 de la ley citada, se halla prevista la
posibilidad de designar tres comits de acreedores, dos de ellos provisorios,
como rganos de informacin y consejo, y el otro definitivo.
El primer comit debe designarse en la resolucin de apertura del concurso, e
integrarse con los tres acreedores quirografarios de mayor monto denunciados
por el deudor en su presentacin (art. 14, inc. 13, ley cit.), siendo su funcin de
mayor relevancia, dentro de las genricamente mencionadas en el art. 260,
prrafo sexto, la consistente en emitir opinin en los casos en que el deudor
requiera autorizacin para realizar algn acto que exceda la administracin
ordinaria de su giro comercial (art. 16, in fine, ley cit.).
El segundo comit, que es tambin provisorio, debe ser designado en la misma
resolucin en la que el juez determina la categora de acreedores,
correspondiendo que se integre, como mnimo, por un acreedor por cada
categora de las establecidas, y siendo necesario que forme parte del comit el
acreedor de mayor monto dentro de la categora (art. 42, prrafo segundo, ley
cit. (106)).
El ltimo comit reviste carcter definitivo, es el controlador necesario en la
etapa del cumplimiento del acuerdo preventivo, debe proponerse juntamente
con la de dicho acuerdo, e integrarse con acreedores que representen la
mayora de capital (arts. 45, prrafo quinto y 260 (107), ley 24.522), no siendo
exigible que medie representatividad de todas las categoras. Acta hasta la
declaracin del cumplimiento del acuerdo (art. 59, ley cit.): pero mantiene sus
funciones en caso de declaracin de quiebra como consecuencia del
incumplimiento de aqul (art. 260, prrafo primero, id).
206
Interesa advertir que mientras el art. 285 de la ley 19.551 slo aluda a los
martilieros, la norma transcripta comprende, bajo la designacin de
"enajenadores", a todas aquellas personas que cabe designar para vender todos
o la totalidad de los activos de la quiebra.
A lo dicho acerca del martiliero cabe agregar que, conforme el rgimen amplio
que consagra la norma transcripta, procede, v.gr., si se trata de vender
antigedades u obras de arte, designar a una persona especializada en el ramo
correspondiente, aunque no sea un martiliero matriculado, y que slo en
relacin con ste rige la exigencia de tener casa abierta al pblico.
I) EL INVENTARIADOR
a) El desapoderamiento que, de pleno derecho, lleva aparejada la declaracin
de quiebra (art. 107 de la LCQ), se efectiviza a travs de la incautacin de los
bienes y papeles del fallido por el funcionario designado por el juez y a quien
incumbe, fundamentalmente, la descripcin e inventario de aqullos con
carcter previo a su entrega al sndico (arts. 177, inc. 2o, id. y 179, prrafo
segundo, id.) y la suscripcin, junto con este ltimo, de la nota consignada
despus de la ltima atestacin en los libros de comercio y papeles del deudor
(art. 180,id.).
b) Aunque no incluido en la numeracin del art. 257 de la LCQ pero investido
de preferencia para el cobro de honorarios por el art. 240 de la misma ley (120),
el mencionado funcionario recibe el nombre de inventariador y puede ser un
notario (art. 177, id.), de modo que, frente a ciertas circunstancias entre las que
cabe incluir la escasa complejidad de la operacin o la naturaleza de los
bienes, la prctica de las referidas diligencias es susceptible de encomendarse,
por el juez, al oficial de justicia.
J) EVALUADORES
En concordancia con la institucin del llamado "salvataje" de la empresa como
medio de obviar la declaracin de quiebra, el art. 262 de la ley 24.522 prevea
la designacin de estimadores, que la ley 25.589 (y hoy la 26.684) denomina
evaluadores para que procedan a calcular el valor de las acciones o cuotas
representativas del capital en los casos previstos en el art. 48 y confiere la
mencionada calidad a bancos de inversin, entidades financieras autorizadas
por el Banco Central de la Repblica Argentina o estudios de auditora con
ms de diez aos de antigedad.
Prescribe asimismo el citado art. 262 que "Cada cuatro (4) aos la Cmara de
Apelaciones formar una lista de evaluadores. De la mencionada lista, el
comit de acreedores propondr una terna de evaluadores, sobre la cual elegir
211
1568. COMPETENCIA
a) Respecto de la competencia por razn de la materia, el art. 3o de la LCQ
fiel a la tradicin legislativa y jurisprudencial en cuya virtud la ley de
bancarrotas se halla incluida en el mbito de la legislacin comn (121)
determina que "corresponde intervenir en los concursos al juez con
competencia ordinaria", lo cual implica, por un lado, excluir la competencia de
la justicia federal, y, por otro lado, a diferencia de lo que ocurra con la norma
citada en su primitiva versin, deferir a los ordenamientos jurdicos locales la
distribucin del conocimiento de los procesos concrsales sobre la base de que
el deudor revista o no la calidad de comerciante, aunque, de hecho, no existe
actualmente provincia argentina alguna en que se encuentren separados los
fueros civil y comercial. En la Capital Federal, donde esa separacin se
mantiene, la ley 22.093 dispuso incorporar, como art. 43 bis del dec.-ley
1285/58 (texto segn ley 23.637), una norma segn la cual los juzgados
nacionales de primera instancia en lo comercial tambin tienen competencia
para conocer en los juicios sobre concursos civiles, si bien en la actualidad,
conforme a la unificacin de los concursos consagrada por la ley 22.917
(modificatoria del art. 2 de la ley 19.551) aqullos perdieron la relativa
autonoma reglamentaria que les acordaba esta ltima ley (supra, nro. 1567,
B]).
b) Por lo que concierne a la competencia territorial la LCQ establece distintas
reglas segn se trate de personas de existencia visible o de existencia ideal o
de deudores con domicilio en el exterior, importando advertir que, en virtud
del carcter de orden pblico que revisten las normas regulatorias de la
competencia judicial en materia de concursos, incluso la establecida en razn
del lugar es improrrogable no obstante las reglas en contrario que, en ese
aspecto, contienen las leyes procesales locales (122).
212
213
214
Como se advierte, la ley 24.522 instituy un sistema de opcin acerca del cual
debe expedirse el actor, eligiendo entre requerir la verificacin de su crdito
conforme al procedimiento concursal o continuar con el trmite del proceso
pero por ante el juez del concurso, cuya eventual sentencia valdr como
pronunciamiento verificatorio.
En cuanto a la quiebra dispone el art. 132 de la ley citada que "atrae al juzgado
en el que ella tramita, todas las acciones judiciales iniciadas contra el fallido
por las que se reclamen derechos patrimoniales. Salvo las ejecuciones de
crditos con garantas reales, quedan exceptuados de este principio los casos
indicados en el art. 21 inc.1) a 3) bajo el rgimen all previsto. El trmite de los
juicios atrados se suspende cuando la sentencia de quiebra del demandado se
halle firme; hasta entonces se prosigue con el sndico, sin que puedan
realizarse actos de ejecucin forzada".
Aunque la norma mantiene los lineamientos del art. 136, ley 19.551, se
diferencia de sta en que suprime los juicios laborales en etapa de
conocimiento y confiere la misma solucin que a los crditos laborales en el
concurso preventivo, a cuyo respecto cabe considerar de "pronto pago" a
aquellos cuya existencia surge, con claridad, de los libros de comercio y otros
documentos emanados del concursado o fallido y no se encuentren
controvertidos.
Se encuentran excluidos de la norma, en primer lugar, los juicios de
expropiacin, no slo porque se hallan determinados por una razn de utilidad
pblica, sino tambin por cuanto en virtud de la indemnizacin que debe
abonar el Estado aqullos no afectan el derecho patrimonial del concursado ni
comprometen los derechos de los acreedores (132).
Escapan asimismo a la radicacin, como se ha visto, los juicios fundados en
relaciones de familia como son, v.gr., los de divorcio, alimentos, separacin de
bienes, filiacin y adopcin (133), aunque importa sealar que cuando aqullos
revisten carcter patrimonial deben suspenderse en la etapa de ejecucin de
sentencia ya que ningn crdito derivado de ese tipo de relaciones goza de
privilegio e incumbe por lo tanto a sus titulares optar, como los restantes
acreedores, por la va de la verificacin de crditos (134).
Es obvio, por lo dems, que escapan al marco de la norma examinada todos
aquellos juicios que, si bien de carcter patrimonial, no pueden tener como
resultado la afectacin de bienes del concursado. Tal lo que ocurre, v.gr., con el
juicio de desalojo (135).
Finalmente cabe destacar que en lo concerniente a las ejecuciones de garantas
reales se impone al acreedor prendario o hipotecario, como condicin para
215
(153)
o se
el acto es realizado por apoderado ste requiere poder con facultad especial
(179)
.
El desistimiento tcito puede resultar del incumplimiento de las cargas
consistentes en poner los libros y documentos a disposicin del juzgado
(art. 14, inc. 5o, de la LCQ) (180); depositar el importe necesario para gastos de
correspondencia (norma citada, inc. 8o) y publicar los edictos dentro del plazo
correspondiente (arts. 27 y 28, id.) (181)(Art. 30, id.), as como, segn se ha
visto (supra, nro. 1567, B]), obtener la oportuna ratificacin del pedido de
concurso preventivo cuando se trata de personas de existencia ideal, incapaces
o inhabilitados, o del patrimonio del fallecido (arts. 6o, 7o y 8o, id.)
Segn se advierte, este tipo de desistimiento se configura en la misma forma
prevista en el art. 31 de la ley 19.551, con la diferencia de que, cuando aqul
deriva de la falta de publicacin de los edictos dentro del plazo establecido, no
opera frente al supuesto de no acompaarse los recibos demostrativos del pago
de las publicaciones, o la presentacin de copia de ellas dentro del plazo
determinado (art. 30).
Dispone, por ltimo, el art. 31, prrafo final de la LCQ que "rechazada,
desistida o no ratificada una peticin de concurso preventivo, las que se
presenten dentro del ao posterior no deben ser admitidas si existen pedidos de
quiebra pendientes". Fcil resulta observar que se trata de un arbitrio orientado
a evitar la sucesiva iniciacin de concursos preventivos a ttulo de mera
maniobra dilatoria y sin el propsito de concluir su trmite (182).
En algn precedente se decidi que por "pedidos de quiebra pendientes" debe
entenderse no slo a aquellos promovidos antes de la primera presentacin en
concurso y que debieron paralizarse a raz del principio contenido en el
art. 10 de la LCQ sino tambin a los que se formularon con posterioridad al
rechazo, desistimiento o falta de ratificacin (183), de modo que el deudor, por
lo tanto, slo podra reproducir su peticin una vez transcurrido un ao sin que
haya mediado declaracin de quiebra. Pero en un fallo plenario qued
consagrada la correcta doctrina conforme a la cual la locucin "pedido de
quiebra pendiente", contenida en el art. 31, in fine, de la ley 24.522, alude
exclusivamente a los presentados antes de la primera peticin de
concursamiento (184).
c) La fase referente a la formacin de la masa pasiva se inicia, como ocurra
durante la vigencia de la ley 19.551, con el pedido de verificacin al que
ahora, con acierto se denomina "solicitud" y no "demanda" (185) y debe
reunir requisitos anlogos a los que exiga la ley mencionada, con la variante
de que, con excepcin de los crditos de causa laboral y de los menores de $
1.000, por cada solicitud el acreedor debe pagar al sndico un arancel de $ 50
222
que corresponde sumar al crdito, y que dicho funcionario debe afectar a los
gastos que demande el proceso de verificacin y confeccin de los informes,
con cargo de rendicin de cuentas al juzgado, quedando el remanente como
suma a cuenta de honorarios a regularse por su actuacin (art. 32 de la ley
24.522) (186).
1) Dicho pedido debe formularse ante el sndico por todos los acreedores por
causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso (187) y por sus garantes (188),
cualquiera sea la naturaleza de la obligacin (189) o del crdito de que se trate
(190)
y, con la indicacin del monto (191), causa (192) y privilegios (193) (art. 32 de la
LCQ).
2o) Sin perjuicio de las facultades de informacin conferidas al sndico (art. 33
de la ley cit.), durante los diez das siguientes al vencimiento del plazo para
solicitar la verificacin, el deudor y los acreedores que lo hubiesen hecho
pueden concurrir al domicilio de dicho funcionario a fin de revisar los legajos
de cada acreedor y formular por escrito las impugnaciones y observaciones
respecto de las solicitudes formuladas (art. 34, id.) (194).
La ley 24.522 innova, al respecto, no slo en cuanto traslada a la oficina de la
sindicatura la realizacin de un acto que bajo el rgimen de la ley 19.551 se
llevaba a cabo en sede judicial (195) lo que redunda en la agilidad del sistema
y en el descongestionamiento de la labor de los juzgados (196) , sino tambin
en la circunstancia de que al articularse las impugnaciones frente a la solicitud
del acreedor y no contra el informe individual del sndico, dicho acto aparece
configurado como una oposicin a la pretensin verificatoria (197) diversa, sin
embargo, por su finalidad, a las pretensiones que constituyen el objeto de los
procesos contenciosos individuales.
3o ) El informe que, sobre cada solicitud en particular, debe presentar el
sndico una vez vencido el plazo para plantear observaciones e impugnaciones
y dentro del plazo de 20 das (198), consignando el nombre y domicilio (real y
constituido) de cada acreedor, el monto y la causa del crdito, privilegio y
garanta invocados (199), resear la informacin obtenida, y, adems, en
concordancia con el procedimiento previsto en el art. 34, las observaciones
recibidas por las solicitudes, expresando, respecto de cada crdito, opinin
fundada sobre la procedencia de la verificacin del crdito y el privilegio
(art. 35 de la ley 24.522).
Asimismo, la ley 25.589 extendi la legitimacin para requerir legitimacin a
otros acreedores no contemplados en la ley 24.522, a la que incorpor al efecto
el art. 32 bis (200).
223
cual aqul resulta inaplicable ante la quiebra decretada con motivo del rechazo
de la presentacin en concurso preventivo del deudor (228).
Asimismo, si bien la expresin "empresa en marcha" que utilizaba el art. 48,
prrafo primero, de la ley 24.522 en su anterior versin no figura en la actual,
del contexto de la norma se sigue que slo comprende a las empresas en
funcionamiento, de manera que resulta excluida la aplicacin de la norma en el
supuesto en el cual los bienes que integran el establecimiento del deudor han
sido, v.gr., dados en locacin (229).
Entre los terceros interesados en la adquisicin de la empresa corresponde
incluir a los socios o accionistas de la concursada, sea individualmente, en
grupo, o con acreedores y otras personas, pues el perodo de exclusividad slo
juega respecto de la concursada, frente a quien los socios pueden ser
considerados terceros a fin de habilitarles su postulacin como oferentes en los
trminos del art. 48 de la ley 24.522, y sin perjuicio de que los eventuales
fraudes o abusos o que tal conclusin pueda generar, se corrijan a travs de la
aplicacin de las normas represivas de ese tipo de conductas (230).
Abierto el registro de postulantes, fijado por el juez el valor patrimonial de la
empresa segn registros contables (patrimonio neto) y tomando en cuenta el
informe general del sndico y las observaciones a aqul, designado el
evaluador encargado de determinar el valor presente de los crditos y
realizada, en su caso, la audiencia informativa, si bien de la actual redaccin
del precepto no surge explcitamente que el primero de los postulantes que
logra obtener la conformidad de los acreedores (de acuerdo con los porcentajes
previstos en el art. 45) adquiere el derecho, una vez homologado el acuerdo, a
obtener la totalidad de las participaciones societarias, con prescindencia de que
otro postulante, presentado con posterioridad, ofrezca mejores condiciones (231),
tal conclusin se desprende de lo dispuesto en los incs. 7oy 8odel nuevo art. 48
(232)
. Tal adquisicin debe serlo por un valor no inferior al fijado inicialmente
por el juez, aunque reducido ("apretado hacia abajo: cramdown) en la misma
proporcin en que se reduce el pasivo verificado y declarado admisible tomado
a valor actual, lo cual resulta razonable en cuanto el adquirente debe hacerse
cargo de aqul (233).
La quiebra debe, empero, declararse si transcurrido el plazo inicialmente fijado
por el juez no existe ningn inscripto, o si existiendo stos no logran aportar en
tiempo y forma las conformidades necesarias y omiten realizar el depsito del
25% del valor de la oferta a que alude el inc. 7, ap. C), subapartado i) del
art. 48.
2o) La resolucin, dictada dentro de los tres das de presentadas las
conformidades correspondientes, por parte del deudor dentro del perodo de
228
exclusividad, o por los acreedores y terceros en los casos del art. 48, inc. 3o
("salvataje"), haciendo saber la existencia de acuerdo preventivo (art. 49 de la
ley 24.522). Tal acto decisorio no previsto en la ley 19.551slo importa
poner de manifiesto a los interesados que median conformidades suficientes
para considerar aprobada la propuesta de acuerdo preventivo.
3o) La impugnacin del acuerdo que, dentro del plazo de cinco das contado
desde la notificacin por ministerio de la ley de resolucin del art. 49, pueden
deducir los acreedores con derecho a voto, y quienes hubiesen deducido
incidente por no haberse presentado en trmino o por no haber sido admitidos
sus crditos quirografarios (art. 50, prrafo primero, de la ley 24.522).
Las causales de impugnacin son anlogas a las que prevea el art. 59 de la ley
19.551 (234) con las variantes consistentes en haberse eliminado el inc. 5o
(relativa a la violacin del principio igualitario) y adaptado el inc. 6o (actual
inc. 5o del art. 50), que ahora prescribe que la casual referente a la
inobservancia de formas esenciales para la celebracin del acuerdo slo puede
invocarse por acreedores que no hubiesen presentado conformidad a las
propuestas del deudor, de los acreedores o de terceros.
4) Resolucin declarativa de la quiebra si, tramitada la impugnacin, el juez
la estima procedente. Si se trata, empero, de alguna de las personas
susceptibles del rgimen de salvataje corresponde la aplicacin de ste salvo,
naturalmente, que la impugnacin se hubiere deducido contra una propuesta
formulada con motivo del procedimiento reglado por el art. 48. Ambas
decisiones son apelables al solo efecto devolutivo (rectius est: no suspensivo);
en el primer caso por el concursado y en el segundo por el acreedor
impugnante (art. 51 de la ley 24.522).
5o) No deducidas las impugnaciones en trmino, o rechazadas las deducidas,
dictado de resolucin homologatoria en el plazo de diez das (art. 52 de la ley
cit.).
Como se anticip supra, nro. 1566, el juez careca, en el rgimen de la ley
19.551, de la facultad que le conceda la ley derogada para pronunciarse sobre
el mrito del acuerdo, debiendo aqul ceirse a un mero control de legalidad
sobre las formas y licitud de dicho acto, aunque la jurisprudencia atenu la
solucin normativa en diversos precedentes (235).
El actual art. 52 de la ley 24.522 dispone, en cambio, como se ha visto, que
"en ningn caso el juez homologar una propuesta abusiva o en fraude a la
ley".
229
230
Media por otra parte sustancial coincidencia entre la ley 24.522 y la derogada
en cuanto concierne a la aplicacin del acuerdo homologado a todos los
acreedores (art. 56), a la verificacin tarda (id.), a los acuerdos para
acreedores privilegiados (art. 57) y a la reclamacin contra crditos admitidos
(art. 58) (243).
En todos los casos el acuerdo homologado importa la novacin de todas las
obligaciones con origen o causa anterior al concurso. Esta novacin no causa
la extincin de las obligaciones del fiador ni de los codeudores solidarios
(art. 55, LCQ).
incs. 1o, 3o, 4o, 5o y 7o, parte final (249), sin perjuicio de que, si al momento de la
quiebra existen fondos suficientes en el expediente, se ordenen publicaciones
en otros diarios de amplia circulacin que designe el juez (art. 89) (250).
La fase relativa a la integracin o complementacin de la masa pasiva se
desarrolla a travs de los siguientes actos:
1o) La verificacin que, por va incidental (251), pueden requerir los acreedores
posteriores a la presentacin, en la que no se aplican costas sino en casos de
pedido u oposicin manifiestamente improcedente (art. 202 de la LCQ) (252).
La regla es idntica a la que contena el art. 196 de la ley 19.511, pero a ella se
ha agregado la consistente en que los acreedores que hayan obtenido
verificacin en el concurso preventivo no tienen necesidad de verificar
nuevamente, debiendo el sndico proceder a recalcular los crditos segn su
estado (253).
La fase de realizacin y distribucin de los bienes se integra con los actos que
se mencionan seguidamente:
1o ) La venta de los bienes, la que salvo en la hiptesis de haberse decidido la
continuacin de la explotacin de la empresa (254) debe solicitarse de inmediato
por el sndico (art. 203 de la LCQ) y disponerse por el juez en la forma ms
conveniente al concurso (255) aunque atendiendo al orden preferencial que
determinad art. 204 del citado ordenamiento (256), as como el cobro, por el
sndico, de los crditos adeudados al fallido (art. 216, id. ) (257).
Las enajenaciones deben efectuarse dentro de los cuatro meses contados desde
la fecha de la declaracin de quiebra, o desde que ella queda firme, si se
interpuso recurso de reposicin pudiendo el juez, en casos excepcionales y por
resolucin fundada, ampliar ese plazo por noventa das. El incumplimiento de
los plazos previstos para las enajenaciones o de las diligencias necesarias para
ello, determinan la remocin "automtica" del sndico y del martillero o
persona designada para la enajenacin y, respecto del juez, dicho
incumplimiento puede ser considerado causal de mal desempeo del cargo
(art. 217 de la ley cit.).
La remocin, sin embargo, no puede considerarse automtica, pues siempre
cabe la posibilidad incluso con fundamento en la garanta constitucional de
la defensa enjuicio de que los mencionados auxiliares justifiquen las
demoras incurridas.
2o) El informe que debe presentar el sndico diez das despus de aprobada la
ltima enajenacin (art. 218, id.) (258).
234
(270)
(art. 227
hayan transcurrido dos aos desde la resolucin que dispone la clausura del
procedimiento sin que se reabra (art. 231, segundo prrafo de la LCQ).
Los casos de clausura del procedimiento, asimismo, no obstan a la posibilidad
de que, mediante avenimiento o pago total, se ponga definitivamente fin al
proceso de quiebra.
Finalmente corresponde tener en cuenta que la ley 24.522, en forma
concordante con la supresin del captulo que la ley derogada destinaba a
regular la calificacin de conducta, elimin los prrafos que, con referencia a
ese tema, contenan los arts. 227 y 231 de la ley 19.551 (actuales arts. 227 y
230), relativos a los efectos del avenimiento y a los presupuestos de la clausura
del procedimiento por distribucin final.
Asimismo, el art. 228 de la ley vigente (mismo artculo de la derogada)
contiene la variante de imponerle al juez del concurso un plazo perentorio de
diez das para pronunciarse sobre la distribucin del remanente propuesta por
el sndico en el caso de pago total; el art. 231 (art. 232 de la ley 19.551) reduce
a dos aos el plazo para que el juez pueda disponer la conclusin del concurso
luego de la clausura por distribucin final y sin que se haya producido la
reapertura; y el art. 233 elimina la potestad que el art. 234 de la ley 19.551
acordaba al juez del concurso para ordenar la detencin del fallido en el
supuesto de clausura del procedimiento por falta de activo, limitndose a
disponer, como se ha visto, que aqul debe comunicarla a la justicia en lo
penal para la instruccin del sumario pertinente.
c) Aparte de la fase introductoria, el proceso de quiebra directa (es decir
pedida por algn acreedor o por el deudor) consta necesariamente de una etapa
denominada de formacin de la masa pasiva, y de otras dos referentes a la
posibilidad de conversin del trmite de la quiebra en concurso preventivo y a
la conclusin del juicio por homologacin y cumplimiento de ese acuerdo, sin
perjuicio de que, cuando no concurren estas dos ltimas contingencias, se
cumplan la tercera y cuarta que integran el proceso de quiebra indirecta, cuyos
contenidos fueron precedentemente desarrollados.
La fase introductoria de la quiebra directa ofrece variantes, sin embargo, segn
que sta haya sido solicitada por algn acreedor o por el propio deudor.
En el primer caso la referida fase se halla compuesta por los siguientes actos:
1o ) La peticin de quiebra (281), en la cual el acreedor (282), cuyo crdito sea
exigible (283), cualquiera sea la naturaleza y privilegio de su crdito (284), debe
probar sumariamente la existencia de aqul (285), de los hechos reveladores de
la cesacin de pagos (286) y de que el deudor est comprendido en el art. 2 de
237
240
D) CITACIONES
Prescribe el art. 273, inc. 5o, de la LCQ que "la citacin de las partes se efecta
por cdula; por nota o tcitamente las restantes notificaciones".
Se trata de una norma superflua, slo aplicable al trmite de los incidentes
especficos del proceso concursal (346), e instituye como regla la notificacin
por cdula (347) aunque implcitamente condicionada a la circunstancia de que,
en virtud de la naturaleza y del tiempo del trmite, la notificacin automtica o
por ministerio de la ley pueda implicar quebrantamiento de la garanta
constitucional de la defensa en juicio (348).
Debe entenderse, por otra parte, que el precepto no excluye la admisibilidad de
otro tipo de comunicaciones semejantes a la cdula, como son el acto notarial,
el telegrama con copia certificada y aviso de entrega y la carta documentada
con aviso de entrega (v.gr., CPCCN, art. 136) ni, obviamente, la notificacin
por edictos al deudor cuyo domicilio se ignora en la hiptesis de quiebra
pedida por algn acreedor (349).
E) DOMICILIO PROCESAL
Acerca del tema prescribe el art. 273, inc. 6o, de la LCQ que "el domicilio
constituido subsiste hasta que se constituya otro o por resolucin firme quede
concluido el concurso", agregando que "cuando el domicilio se constituye en
domicilio inexistente o que desapareciere despus, o en caso de
incumplimiento por el fallido o administradores de la sociedad concursada de
la obligacin impuesta por el art. 88, inc. 7o, se tiene por constituido el
domicilio en los estrados judiciales, sin necesidad de declaracin ni intimacin
previa".
La norma transcripta que rige no slo para el fallido y el peticionario del
concurso preventivo (art. 12 de la LCQ) (350) sino respecto de cualquier persona
244
Prescribe sobre esta cuestin el art. 273, inc. 8o, de la LCQ que "todas las
transcripciones y anotaciones regstrales y de otro carcter que resulten
imprescindibles para la proteccin de la integridad del patrimonio del deudor,
deben ser efectuadas sin necesidad de previo pago de aranceles, tasas y otros
gastos, sin perjuicio de su oportuna consideracin dentro de los crditos a que
se refiere el art. 240. Igual norma se aplica a los informes necesarios para la
determinacin del activo o pasivo".
La norma puede aplicarse a situaciones que exceden su mera literalidad pero
en las que se halla comprometida la preservacin del patrimonio del
concursado (354), teniendo los gastos correspondientes la preferencia asignada
por el art. 240 de la LCQ a los acreedores del concurso o de la masa.
I) CADUCIDAD DE LA INSTANCIA
a) El art. 277 de la LCQ en cuanto instituye la regla en cuya virtud "no perime
la instancia en el concurso", excluye la posibilidad de que se opere la
caducidad del concurso preventivo o la quiebra dictada las respectivas
resoluciones de apertura.
"En todas las dems actuaciones, y en cualquier instancia dispone asimismo
la norma citada la perencin se opera a los tres meses", con prescindencia de
quien la haya promovido.
De ello se sigue que, a diferencia del rgimen instituido por el art. 300 de la
ley 19.551, se hallan alcanzados por la caducidad de la instancia incluso los
incidentes promovidos por el sndico (355). Debe, asimismo, entenderse sobre la
base de lo dispuesto en el art. 277 de la LCQ en concordancia con los arts. 25,
28 y 29 del Cd. Civil, 311 del CPCCN y normas provinciales concordantes,
que el plazo de caducidad se computa como das corridos.
J) LEGAJOS DE COPIAS
Acerca del tema prescribe el art. 279 de la LCQ que "con copias de todas las
actuaciones fundamentales del juicio y las previstas especialmente por esta ley
(356)
, se forma un legajo que debe estar permanentemente a disposicin de los
interesados en secretara. Constituye falta grave del secretario la omisin de
mantenerlo actualizado. Todas las copias glosadas en l deben llevar la firma
de las personas que intervinieron. Cuando se trate de actuaciones judiciales,
consisten en testimonios extendidos por el secretario. Las citas, remisiones y
constancias que deban hacerse de piezas del juicio, deben corresponder
siempre a las del original".
246
249
250
1573. HONORARIOS
a) La LCQ contiene diversos preceptos relativos a las oportunidades en las que
corresponde practicar las regulaciones de honorarios en el proceso concursal,
as como a las bases computables a tal efecto y a los porcentuales aplicables,
los cuales prevalecen sobre las normas de los aranceles locales (373), aunque
stas son de aplicacin supletoria frente a las hiptesis en que aquel
ordenamiento no prevea soluciones especficas.
b) Sobre la base de las principales etapas que exhibe la sustanciacin del
proceso concursal, el art. 265 de la LCQ prev las distintas oportunidades en
que corresponde practicar las regulaciones (374), contemplando en primer
trmino la de la homologacin del acuerdo preventivo (inc. 1 de la norma
citada), en cuya hiptesis los honorarios totales de los funcionarios, de los
letrados, del sndico y del deudor, deben ser regulados sobre el monto, del
activo prudencial-mente estimado por el juez o tribunal (375), en proporcin no
inferior al uno por ciento ni superior al cuatro por ciento, teniendo en cuenta
los trabajos realizados y el tiempo del desempeo (376), no pudiendo las
regulaciones exceder el cuatro por ciento del pasivo verificado, ni ser
inferiores a dos sueldos del secretario de primera instancia de la jurisdiccin
donde tramita el concurso (377).
La LCQ no contempla los casos de rechazo del pedido de quiebra o de
concurso preventivo, as como tampoco el referente a la retribucin de las
tareas desarrolladas por el letrado o apoderado del deudor con posterioridad a
la homologacin del acuerdo preventivo, pero en todas esas hiptesis se ha
251
NOTAS CAPITULO CI
1 Alsina, Tratado, cit., t. I, p. 469; Fernndez. Cdigo, cit., t. 1, p. 141;
Podetti, Teora y tcnica del proceso civil, p. 208; Ramacciotti, Compendio
de derecho procesal civil y comercial de Crdoba, t. II, p. 12.
2 Aunque, incluso desde un punto de vista constitucional, no media
impedimento en que, mientras no se susciten discrepancias entre los
herederos, el proceso sucesorio trmite ante un rgano o funcionario ajeno
al poder judicial. Conforme a ese criterio el Proyecto elaborado por Couture
para la Repblica Oriental del Uruguay instituy un proceso sucesorio
intestado que poda, a opcin de los herederos, tramitarse judicialmente o
extrajudicialmente ante un escribano pblico, si bien supeditando la
actividad de ste a la homologacin judicial (arts. 337 a 347).
3 Vase, sin embargo, la particular posicin de Guasp (Derecho procesal
civil, t. II, p. 534).
4 Cfr. Prieto Castro, Derecho procesal civil, t. II, p. 396.
5 Alsina, op. cit., t. I, p. 469.
6 Cfr. Quintana Ferreyra, Concursos (Ley 19.551 y modificatorias
comentada, anotada y concordada), Buenos Aires, 1985, t. I, p. 33 y fallos
citados en nota.
7 Alegra, Algunas cuestiones de derecho concursal, Buenos Aires, Abaco,
1975;Argeri,Fuero de atraccin en la quiebra, en LL, 1982-a,p. 975;La
quiebra
y
dems
procesos
concrsales,
La
Plata,
Platense,
253
254
255
256
257
258
forzada, el rgano judicial ejerce un poder de imperio que es, sea por
subasta o licitacin, inherente a la funcin jurisdiccional y que, por ello, no
guarda relacin alguna con los eventuales poderes sustanciales que los
sujetos del proceso tienen respecto del bien o bienes sobre los que versa la
enajenacin. La venta forzada no equivale en consecuencia a una
enajenacin contractual, pues no es el deudor o el acreedor quienes
venden, sino que se trata de un acto jurisdiccional realizado por el juez en
nombre propio (1).
2. Se trata, por consiguiente, de un acto procesal proveniente del rgano
judicial, de manera que, segn ocurre con todos los actos procesales, debe
acordarse prevalencia a la voluntad declarada sobre la voluntad real,
siendo por lo tanto indiferente, como principio, la indagacin tendiente a
verificar la intencin o motivo que determin su cumplimiento.
V. Excepciones admitidas a la intangibilidad de la cosa juzgada
1. Con acierto, a mi juicio, la sentencia comentada tuvo por
suficientemente acreditada la eficacia de cosa juzgada adquirida por la
resolucin que, en el juicio de quiebra, aprob la adjudicacin de la
empresa fallida, como unidad, a la Direccin Provincial de Vialidad de
Crdoba.
Sin embargo, en nimo de agotar todas las aristas que presenta el caso
resuelto, importa ahora recordar que, conforme a la jurisprudencia de la
Corte Suprema, la admisin genrica de la institucin de la cosa juzgada
no obsta a que su reconocimiento, en el caso concreto, no pueda
condicionarse a la existencia de dolo en la causa en que se expidi la
sentencia (2). Esa doctrina no alude slo al dolo en los trminos del art.
954 del Cd. Civil, sino que se extiende a otros vicios susceptibles de
afectar la voluntad o de perturbar la libertad de las partes o del propio juez
o tribunal (3), as como a la comprobada existencia de ciertos delitos como
el cohecho, el prevaricato o la estafa procesal.
El propio Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba erige
en una las causales del denominado recurso de revisin, destinado
precisamente a invalidar sentencias "obtenidas en virtud de prevaricato,
violencia u otra maquinacin fraudulenta" (art. 395, inc. 4), y parece claro
que la lesin subjetiva mencionada en el art. 954, en tanto maniobra ilcita
que restringe la autonoma individual, se halla comprendida en el marco de
esa norma y de la jurisprudencia ms arriba recordada.
2. Se vio, asimismo, en el curso de esta nota, que la alegada irregularidad
procesal de que habra adolecido la decisin que fij la base de la
licitacin, y que gener la presentacin de un solo oferente, no fue materia
de impugnacin alguna por parte de la fallida o del sndico, de manera que
carecera de toda seriedad pasar por alto su carcter firme y la
consiguiente inadmisibilidad de cuestionarla en un proceso posterior, con
fundamento en el hecho constitutivo que a juicio de la actora afect
nada menos la validez de la totalidad del proceso licitatorio.
259
Cae de tal suerte por su base la alegacin de que ese acto jurisdiccional
configur uno de los elementos de la lesin subjetiva. Y ello es as, en
primer lugar, porque esa hipottica irregularidad constituira, en el peor de
los casos, una desviacin de mero orden formal ajena, en consecuencia, al
marco jurdico de los vicios de la voluntad que excepcionalmente cabe
invocar an en presencia de la cosa juzgada y, en segundo lugar por
cuanto resulta harto inverosmil que el juez de la quiebra haya fijado la
base de la licitacin en rarsima connivencia con un eventual oferente. Esa
circunstancia habra importado adems la comisin de un grave delito
nunca denunciado ante la justicia penal.
Tanto o ms inverosmil sera al hecho de que, a raz de esa supuesta
connivencia o de la sola actitud del adjudicatario se haya pretendido
aprovechar la "necesidad, ligereza o inexperiencia" de la empresa fallida,
pues ms all de que la situacin de inferioridad y de indefensin en que
sta se hallaba no pasa de ser una mera conjetura, el aludido
"aprovechamiento" comport un agravio gratuito indirectamente dirigido al
sndico y a los apoderados de la empresa fallida, quienes se habran
encontrado, al consentir la decisin, en un estado psquico patolgico que
no cabe presumir en profesionales medianamente aptos para ejercer
responsable y reflexivamente sus funciones.
3. A todo lo expuesto importa todava agregar que, dado al prolongado
lapso transcurrido desde que se perfeccion la venta hasta la fecha en que
se inici el juicio, se habra operado holgadamente la prescripcin de la
accin en los trminos del art. 954, prrafo 4 del Cd. Civil, aunque, por
interpretacin analgica del art. 395, inc. 4 del Cd. Procesal, aplicable al
caso (4), el plazo hubiese quedado reducido a treinta das contados a partir
de la resolucin que aprob la adjudicacin. Es por ello extrao que la
demandada no haya articulado esa defensa o que, de haber ello ocurrido,
la sentencia comentada haya omitido su examen.
VI. Conclusin
Con las salvedades sealadas en el curso de este comentario, no cabe otra
conclusin como no sea la de adherir a los slidos fundamentos que
sustentaron el fallo del Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de
Crdoba.
Notas:
(1) C1a CC, Baha Blanca, ED, 86-191, N 600.
(2) Fallos de la Corte Sup., 278:85 y otros.
(3) Un caso de sentencia obtenida por violencia moral fue resuelto por la
Corte Suprema en el precedente registrado en Fallos: 279:54 (LL, 142-286).
De la prueba producida en el caso surga que los jueces que dictaron la
sentencia se vieron obligados a fallar a raz de la fuerte presin ejercida
por el Gobernador de la Provincia y el interventor designado en el Poder
Judicial, conforme a los designios de esas autoridades.
260
(4) Sobre esta cuestin ver Palacio, "La cosa juzgada fraudulenta y los
lmites temporales de su impugnacin", en LL, 1997-E, 584.
19 El carcter contencioso del proceso de quiebra ha sido destacado,
particularmente, por Provinciali (Manuale di diritto fallimentare, Miln,
1955, t. VII, p. 11) y De Semo (Diritto fallimentare, Florencia, 1943, p. 30).
En el mismo sentido, en la doctrina nacional, Zavala Rodrguez (op. cit., p.
119).
20 Cfr. Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, cit., t. III, p. 1451.
21 Segn lo entiende, por ejemplo, Carnelutti, sobre la base de que el
deudor insolvente promueve la ejecucin para evitar que se produzcan
situaciones diferenciales de algunos acreedores respecto de otros,
sosteniendo, adems, que cuando el proceso es iniciado por el acreedor
ste se subroga en el derecho de aqul (Natura del processo difallimento,
en Rivista di diritto processuale1937-1, p. 112). Bonelli, por su parte,
considera que si la quiebra es iniciada por los acreedores reviste el
carcter de proceso ejecutivo, en tanto que si el pedido es formulado por el
deudor aqulla se aproxima a los actos de la denominada jurisdiccin
voluntaria (op. cit., t. I, p. 112).
22 En razn de que la ley acuerda al deudor la facultad de solicitar su
propia quiebra, aparece desprovisto de importancia prctica el problema
relativo a la ndole del derecho que aqul ejerce y al destinatario de la
pretensin, siendo extremadamente forzada la opinin de Satta en el
sentido de que el deudor, en el caso, deduce frente a los acreedores una
excepcin configurada como un derecho a la ejecucin colectiva,
contrapuesta al derecho a la ejecucin individual (Instituciones, cit., p. 63).
23 En contra, Zavala Rodrguez considera que en ese caso se configura
una pretensin, aunque le acuerda el sentido de "derecho" de exigir una
prestacin a persona determinada, lo cual no es exacto por ms que el
pedido de verificacin tenga los "efectos" de una demanda. El mismo autor
entiende, tambin, que la notificacin al deudor "para que invoque y
pruebe cuanto estime conveniente a su derecho" implica una citacin para
que haga valer una "pretensin", pero en verdad se tratara, en rigor, de
una eventual oposicin (op. cit., t. VII, p. 126).
24 En el derecho argentino esa tesis ha sido particularmente mantenida
por Fernndez (Fundamentos, cit., p. 26). Se trata asimismo de la
conclusin prevaleciente en la doctrina italiana (Invrea, Lordi, De Semo,
Navarrini, Brunetti, Provinciali y Redenti) como lo hace notar, con amplio
desenvolvimiento, Torres de Cruells (La suspensin de pagos, cit., p. 48).
En Espaa Guasp es categrico: "Por ello, la quiebra dice, dentro de la
ejecucin extraordinaria, se perfila como uno de los miembros que la
componen, no en la calidad de ejecucin extraordinaria singular, sino en la
condicin de ejecucin extraordinaria general. La generalidad de la quiebra
se desprende de su mismo concepto y se traduce en su esencia como
proceso colectivo y universal. La colectividad viene dada por la pluralidad
de acreedores que en toda quiebra figuran; la universalidad viene dada por
261
262
costumbres, entre otras muchas causas de incidencia (C. Nac. Com., sala
C, LL, 1997-D, p. 795).
El art. 108, inc. 5o, de la LCQ slo le permite al fallido actuar en justicia en
defensa de bienes y derechos que no caen en el desapoderamiento en los
trminos de la misma norma legal, ya que otorgarle a aqul esa posibilidad
respecto de los restantes aunque ms no sea facultades de control o de
complementacin con las del sndico sera contrario a este instituto y a la
inhabilidad adquirida especialmente establecida (C. Nac. Com., sala C, Jur.
Arg., 1978-11, p. 348).
Mientras subsista el crdito el inmueble hipotecado a favor del Instituto de
Ayuda Financiera para Pago de Pensiones y Retiros Militares no puede ser
enajenado, gravado, arrendado o cedido sin consentimiento del directorio,
as como tampoco subastado por ejecucin de otros crditos, salvo los del
fisco, lo que importa su inclusin entre aquellos que contempla el art. 112
de la ley 19.551 (actual art. 108 de la ley 24.522) (C. Nac. Civ., sala E, El
Derecho, t. 73, p. 446).
El pronunciamiento que decide si los bienes del fallido, o algunos de ellos,
resultan inembargables, no se encuentra alcanzado por la disposicin
genrica del art. 296, inc. 3 o, de la LCQ (actual art. 273, inc. 3 o), razn por
la cual es susceptible del recurso de apelacin (C. Nac. Com., sala B, LL,
1981-A, p. 341). Queda excluido del activo falencial y del
desapoderamiento propio de la quiebra el inmueble gravado a favor del
Banco Hipotecario Nacional mientras mantenga su categora originaria de
nica vivienda propia y conserve tal destino (C. Nac. Com., sala A, LL,
1998-B, p. 212)
30 El patrimonio no pierde su esencia unitaria a raz del acrecentamiento o
decrecentamiento de bienes u obligaciones constituidas en cabeza de las
diversas "sociedades" integrantes del "grupo" societario, pues por imperio
de la ley concursal aquella unidad, considerada como universalidad
jurdico-econmica, est sujeta como un todo a la responsabilidad que
grava el patrimonio, el que configura prenda comn de los acreedores (C.
Nac. Com., sala C, LL, 1975-B, p. 344).
31 Igualmente quedan afectados, segn corresponda, los bienes
comprendidos en las situaciones que contemplan los arts. 118, 119 de la
LCQ.
32 Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, cit., t. III, p. 1465.
33 La ejecucin forzada sobre un bien, despus de decretada la quiebra del
deudor, viola el principio de la unidad y universalidad del proceso
concursal (C. Nac. Com., sala C, El Derecho, t. 60, p. 149).
34 Siendo nico el sistema de liquidacin de patrimonios, no puede
aceptarse que la controversia acerca de la verdadera calidad del deudor se
canalice por distintos e independientes procesos, pues no cabe
objetivamente admitir la existencia de dos trmites universales y
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cmara de apelaciones, son nulos los autos dictados por el juez de primera
instancia en relacin con dicha renuncia (C. Nac. Com., sala A, El Derecho,
t. 49, p. 772.
76 El art. 258, LCQ dispone, adems, que "el sndico debe actuar
personalmente. Cuando se trate de estudios stos debern indicar en cada
concurso en que acten cul o cules de sus profesionales integrantes
asume el deber de actuar personalmente. El indicado no podr ser
reemplazado salvo causa justificada, admitida como tal por el juez. La
actuacin personal se extiende aun cuando deban cumplirse actos fuera de
la jurisdiccin del tribunal. Si no existen fondos para atender a los gastos
de traslado y estadas o si media otra causa justificada, se requiere su
comisin al agente fiscal de la respectiva jurisdiccin, por medio de
rogatoria al juez que corresponda. Sin embargo, el juez puede autorizar al
sndico para que designe apoderado con cargo a gastos del concurso, a los
fines de su desempeo en actuaciones que tramitan fuera de su tribunal".
Toda vez que los agentes judiciales reciben su investidura del juez y en
virtud de una resolucin de ste, no pueden de ninguna manera delegar
dichas funciones. En el caso del sndico la indelegabilidad de sus funciones
se encuentra notoriamente reforzada, lo cual se aprecia si se advierte que
el art. 276 (actual art. 252) dispone que las atribuciones conferidas por la
LCQ a cada funcionario entre los cuales el artculo anterior incluye al
sndico son indelegables, y luego lo remarca el art. 282 (actual art. 258)
al establecer que el sndico debe actuar personalmente, lo cual demuestra
el inters del legislador en que no quedarn dudas al respecto (del
dictamen del Fiscal de Cmara) (C. Nac. Com., sala D, LL, 1978-D, p. 362).
77 N. del A.: Hoy con texto segn ley 25.589.
78 N. del A.: Hoy con texto segn ley 26.684.
79 N. del A.: Hoy con texto segn ley 26.684.
80 Los acreedores hipotecarios y prendarios deben verificar sus crditos y
privilegios inexcusablemente por va del proceso de verificacin de crditos
previsto en el art. 200 de la LCQ. Sin perjuicio de ello con anterioridad
pueden pedir la venta, previa comprobacin del crdito y el privilegio, en
los trminos y con el alcance del ttulo ejecutivo de que estn munidos
pero sin que la providencia que se dicte al respecto haga una cosa juzgada
trente a la posterior resolucin que se emita cuando intente verificar su
crdito. A fin de percibir su crdito en este caso debe prestar fianza
suficiente para garantizar la devolucin de todo o parte de lo percibido en
la medida de lo que resuelva el juez en la verificacin del crdito (del
dictamen del Fiscal de Cmara) (C. Nac. Com., sala A, LL, 1981-C, p. 362).
81 Al haber sido entregada la cosa retenida por el retentor al sndico como
representante de la masa, en cumplimiento de lo dispuesto en el art. 135
de la LCQ (actual art. 131), tal derecho de retencin se halla suspendido en
su ejercicio y se ha transformado en un privilegio que el acreedor debe
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284
109 Cfr. Fassi y Gebhardt, op. cit., p. 506. En contra Garca Martnez
(Derecho concursal, Buenos Aires, 1997, p. 634), quien entiende que el
comit debe ser designado cuando se decrete la quiebra directa con
sujecin a las pautas previstas en el art. 260, aunque tal solucin no
parece practicable en el caso de que aqulla se declare a pedido de un
acreedor.
110 Garca Martnez, op. cit., p. 634; Rivera - Roitman - Vtolo, op. cit., p.
401.
111 N. del A.: Como se seal, estos prrafos poseen el texto dado por la
ley 26.684:
....
Debe informar de su gestin a los acreedores y a los trabajadores de
concursada o fallida con la periodicidad que se indique en el acuerdo,
que no deber ser inferior a cuatro (4) meses, y mensualmente en
quiebra, confeccionando y colocando a disposicin de los mismos
informe en el domicilio que a tal efecto constituyan en el expediente.
la
la
la
el
285
116 N. del A.: Este artculo posee el texto dado por la ley 26.684 y su inc. 5
dispone:
5) La designacin o no de uno o ms coadministradores; y la autorizacin
al sndico para contratar colaboradores de la administracin.
117 La facultad de proponer martillero prevista en el contrato prendario o
en el hipotecario cede frente a lo establecido en la LCQ, que reglamenta un
procedimiento liquida-torio regido por la autoridad judicial, y cuyo art. 261
prescribe que el martillero debe ser designado por el juez del concurso (C.
Nac. Com., sala C, LL, Rep. XLIV, 1984 [J-Z] p. 1741, nro. 208).
118 C. Nac. Com., sala C, LL, t. 136, p. 300.
119 Vase el fallo de la Cm. 1 CC La Plata, sala I, citado por Morello,
Passi Lanza, Sosa y Berizonce, Cdigos, cit., t. VIII, p. 484.
120 Si del art. 275 de la LCQ no resulta que el inventariador sea
funcionario del concurso, el art. 264, inc. 1 o de la misma ley lo menciona
como dotado de preferencia para el cobro de sus honorarios y, por otra
parte, la nocin de funcionario es extensiva incluso a quienes cumplen
actuaciones circunstanciales en funcin de aquel proceso, como resulta del
pargrafo 125 de la Exposicin de Motivos de la normativa concursal (C.
Nac. Com., sala D, LL, 1980-B, p. 548).
121 Sobre esta cuestin vase Fernndez, Fundamentos de la quiebra, cit.,
p. 722 y Zavala Rodrguez, Cdigo, cit., t. vii, p. 172. Si bien, conforme a
una interpretacin estrictamente literal del art. 67, inc. 11, de la
Constitucin Nacional el conocimiento de los juicios regidos por la ley de
quiebras correspondera a la competencia de la justicia federal, a nuestro
juicio la asignacin de esa competencia a la justicia ordinaria no quebranta
aquella conclusin en tanto la particular naturaleza de la materia
comprendida en dicha ley es ajena a los propsitos que informan la
institucin de los tribunales federales, siendo por lo tanto aplicable la
jurisprudencia establecida por la Corta Suprema en los precedentes
registrados en Fallos, t. 36, p. 394; t. 99. p. 383; t. 119, p. 161; t. 152, p.
344 y otros.
122 C. Nac. Com., sala A, LL, t. 111, p. 401; sala C, El Derecho, t. 90, p.
212; SC Tucumn, LL, t. 8, p. 855.
123 Cfr. C. Nac. Com., sala B, Jur. Arg., 1972-16, p. 407. Solicitada la
declaracin de quiebra de una persona de existencia visible respecto de
quien no se ha acreditado su calidad de comerciante, corresponde atender,
para determinar la competencia, al domicilio del presunto deudor (C. Nac.
Com., sala A, LL, 1998-B, p. 932, j. Agrup., caso 12.606).
124 Quintana Ferreyra, Concursos, cit., p. 65, mencionando la resolucin
que concede el plazo autorizado en el art. 11 in fine, o la que dispone las
medidas sumarias que determina el art. 90, o el emplazamiento que prev
el art. 91.
286
125 Fassi y Gebhardt, op. cit., p. 19; Quintana Ferreyra, op. cit., p. 64.
126 Debe entenderse como sede social de una sociedad annima el lugar,
no ficticio ni elegido para dificultar el ejercicio de los derechos de los
acreedores o para eludir la competencia de determinados tribunales en el
que ha sido constituida, con personera jurdica otorgada por el respectivo
gobierno local y estatutos aprobados por ste e inscriptos en el
correspondiente registro pblico de comercio, que fijan dicho lugar como
domicilio de la firma, en el que se rubrican y estn sujetos a inspeccin
oficial los libros de comercio que la ley impone y deben realizar sus
reuniones la asamblea y el directorio. Corresponde, en consecuencia,
conocer de la quiebra de una sociedad a la justicia nacional en lo
comercial, donde se cumplieron tales requisitos, sin que obste a tal
conclusin la circunstancia de que la fallida haya desarrollado su actividad
exclusivamente en jurisdiccin de la provincia de Buenos Aires, en la que,
segn se afirma, tena su principal establecimiento (Corte Sup., Fallos, t.
286, p. 151 y sus citas). Si la presunta deudora figura inscripta en su
calidad de sociedad annima en el juzgado nacional en lo comercial de
Registro de la Capital, segn resulta del informe obrante en el expediente,
del cual surge asimismo tener establecido en sta su domicilio,
corresponde entender en el pedido de quiebra a la justicia nacional de la
Ciudad de Buenos Aires, sin que obste a ello el hecho de que hubiera
trasladado su domicilio a otra jurisdiccin, ya que en virtud de la ndole de
la sociedad el domicilio fijado en sus estatutos debe considerarse
subsistente a todos sus efectos mientras su modificacin no sea
debidamente inscripta y comunicada a las autoridades competentes (C.
Nac. Com., sala A, LL, t. 133, p. 1014 [19.600-S]). Corresponde a la justicia
nacional en lo comercial, y no a la provincial, conocer de la convocatoria de
una sociedad colectiva que tiene su sede social y domicilio comercial
legalmente constituido en la Capital Federal, no obstando a ello que los
socios, con posterioridad a la efectiva cesacin de pagos y al pedido de
quiebra, hayan prorrogado el contrato inscribindolo en el Registro Pblico
de Comercio del lugar del nuevo domicilio (Corte Sup., Fallos, t. 280, p.
144).
En principio, la formacin de un conjunto econmico para determinados
fines no desplaza por s sola la competencia que corresponde al juez del
lugar donde una de las sociedades tiene su domicilio legal y se encuentra
debidamente inscripta en el Registro Pblico de Comercio, de manera que
cualquiera fuese el encuadramiento o caracterizacin jurdica que merezca
la relacin contractual entre los entes sociales cabe con certeza afirmar
que los trminos de esa relacin descartan la prdida de personalidad de
aqulla, e igualmente ambas empresas conservan expresamente la
facultad de seguir realizando contrataciones individuales e independientes
(Corte Sup., El Derecho, t. 105, p. 219).
Cuando el legislador sustituy, en la ley 24.522, la referencia al "domicilio
inscripto" por la de "domicilio", no quiso cambiar el criterio de atribucin
de competencia territorial, sino que adapt la norma para abarcar a
aquellos entes regulares que no tenan un domicilio inscripto, sin variar el
287
criterio respecto de los que s lo tenan por ser un requisito de la ley (C.
Nac. Com., sala A, LL, 1998-F, p. 39).
En caso de doble matriculacin de una sociedad, la competencia del
tribunal para entender en un juicio de carcter universal est determinada
por el domicilio real, en el que se reinscribi y tiene su administracin y
negocios, mxime cuando se ha abierto un proceso concursal en dicha
jurisdiccin (de la sentencia de primera instancia: C. Nac. Com., sala C, LL,
1996-D, p. 335).
Si de la totalidad de los acreedores nominados por ambas empresas
integrantes de un grupo econmico que solicitaron la apertura de un
concurso preventivo, existe un escaso nmero de ellos que se domicilia en
la jurisdiccin de la sociedad controlada la cual, a su vez, es la de mayor
activo corresponde declarar la competencia de los tribunales sitos en la
jurisdiccin de la controlante, a fin de evitar que un gran nmero de
acreedores deba afrontar el costo de tener que litigar en sede provincial
(C. Nac. Com., sala D, LL, 1999-B, p. 566).
127 Si bien el factor gravitante para determinar la competencia territorial
en los juicios de quiebra es el lugar de inscripcin en la matrcula, la falta
de sta o su cancelacin no importa desvirtuar la competencia atribuida,
de modo que, en estos supuestos, quien la alega debe probar
fehacientemente la incompentencia (C. Nac. Com., sala C, LL, t. 136, p.
593). Ello no implic, como lo entienden Fassi y Gebhardt(op. cit., p. 20)
imponer al deudor la carga de la prueba, pues del fallo mencionado se
desprende que el tribunal comput la prueba producida por el peticionario
de la quiebra, la que no fue considerada, sin embargo, idnea en el voto
disidente del doctor Susini. Cabe coincidir, en cambio, con dichos autores
en tanto sostienen que, frente a la ausencia de toda prueba, puede estarse
a la afirmacin del acreedor.
128 La ley de concursos es una norma de carcter eminentemente
procedimental y sus prescripciones, en particular las referidas a la
competencia, atienden a principios superiores de seguridad jurdica y
defensa en juicio de los derechos, y constituyen materia de orden pblico,
razn por la cual ni las partes ni los funcionarios encargados de aplicarlas
pueden dejar de lado sus disposiciones (Corte Sup., LL, 1998-C, p. 614). En
el mismo sentido ver Corte Sup., LL, 1998-B, p. 54. El fuero de atraccin de
la quiebra funciona en forma pasiva (Corte Sup., LL, 1996-A, p. 391).
En esta lnea la Corte Sup. tiene resuelto que en virtud del principio del
fuero de atraccin establecido en la nueva ley de concursos 24.522, la
causa laboral en la cual se reclama la indemnizacin por despido debe
quedar radicada ante el juzgado donde tramita el concurso preventivo de
la empleadora (Corte Sup., LL, 1998-C, p. 614).
129 N. del A.: Hoy con texto segn ley 26.089:
Art. 21.- (Texto segn ley 26.086, art. 4) Juicios contra el concursado. La
apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de edictos, la
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290
834; LL, 1998-F, p. 878 (41.076-S); CCiv. y Com. de Rosario, sala VI, la LL
Litoral, 1999, p. 386.
La apertura del proceso concursal no impide que se inicien nuevas
ejecuciones de crditos con garanta real, pero tanto ese inicio como la
continuacin de los procesos pendientes se hallan supeditados a que el
ejecutante acredite haber solicitado la verificacin de su crdito y de su
privilegio, conforme el inc. 2 del art. 21 de la ley concursal, en lo que se
refiere a la suspensin y a los requisitos para la prosecucin o inicio de los
procesos ejecutivos con dichas caractersticas (C. Nac. Com., sala B, LL,
1998-D, p. 922, J. Agrup., caso 12.996; LL, 1998-A, p. 160; sala C, LL, 1998B, p. 879 [40.209-S]; sala E, LL, 1998-C, p. 959, J. Agrup., caso 12.707; LL,
1998-F, p. 200).
Por otra parte, tambin se ha resuelto que si bien el fuero de atraccin del
concurso preventivo no alcanza a las ejecuciones prendarias, nada obsta a
que ellas puedan seguir ante el juzgado donde tramita ese proceso
universal, pues la suerte final de tales ejecuciones est subordinada a la
verificacin del crdito por el cual se constituyen las garantas (C. Nac.
Com., sala A, LL, 1999-A, p. 478 [41.149-S]). Dado que la ley 24.522
admite la influencia del proceso concursal sobre la ejecucin prendaria, y
siempre que la decisin impugnada, que dispuso la suspensin por
noventa das de los secuestros prendarios en los trminos del art. 24 de la
ley citada, sea formalmente regular, cabe acatarla en la jurisdiccin donde
tramita la ejecucin prendaria, pues de lo contrario importa interferir
indebidamente en el ejercicio de la judicatura del tribunal de jurisdiccin
provincial ante el cual tramita el concurso de la demandada (C. Nac. Com.,
sala B, LL, 1999-D, p. 804, J. Agrup., caso 14.029).
137 Fassi y Gebhardt, op. cit., p. 82.
138 Prescribe al respecto el art. 23 de la LCQ que "los acreedores titulares
de crditos con garanta real que tengan derecho a ejecutar mediante
remate no judicial bienes del concursado (v.gr., Banco Hipotecario
Nacional, de la Nacin Argentina, Nacional de Desarrollo, etc.) o, en su
caso, de los socios con responsabilidad limitada, deben rendir cuentas en
el concurso acompaando los ttulos de sus crditos y los comprobantes
respectivos, dentro de los veinte das de haberse realizado el remate. El
acreedor pierde a favor del concurso el uno por ciento del monto de su
crdito por cada da de retardo si ha mediado intimacin judicial anterior.
El remanente debe ser depositado, una vez cubiertos los crditos, en el
plazo que el juez fije. Si hubiere comenzado la publicacin de los edictos
que determina el art. 27 antes de la publicacin de los avisos del remate
no judicial, el acreedor debe presentarse al juez del concurso comunicando
la fecha, lugar, da y hora fijados para el remate y el bien a rematar,
acompaando adems el ttulo de su crdito. La omisin de esta
comunicacin previa vicia de nulidad al remate. La rendicin de cuentas
debe sustanciarse por incidente, con intervencin del concursado y del
sndico". De la presentacin del acreedor corresponde conferir traslado al
deudor y al sndico y, frente a las eventuales observaciones que stos
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293
146 Si bien el art. 133 se halla ubicado entre las normas correspondientes
al proceso de quiebra y se encuentra incluso precedido del ttulo "fallido
codemandado" es analgicamente aplicable al concurso preventivo.
147 Cfr. Fassi y Gebhardt, op. cit., p. 289.
148 Vase el t. III, p. 337 de esta obra.
149 Vase el t. III, p. 332 de esta obra.
150 Cfr. Cmara, op. cit., t. I, pg. 515 y los precedentes judiciales que cita
en la nota 149. N. del A.: Hoy el texto de esta norma reza "Existiendo un
litisconsorcio pasivo necesario en el que el fallido sea demandado, el juicio
debe proseguir ante el tribunal originario, continuando el trmite con
intervencin del sndico a cuyo efecto podr extender poder a letrados que
lo representen y cuya remuneracin se regir por lo establecido en el art.
21. El acreedor debe requerir verificacin despus de obtenida sentencia".
151 De acuerdo con lo dispuesto en el art. 136 de la LCQ corresponde al
juez en lo civil, comercial y de minera de San Juan que declar la quiebra
de todas las partes actuantes en las causas y no al juez de Laboulaye,
provincia de Crdoba, conocer del juicio sobre divisin de condominio
iniciado ante este ltimo, ya que el fuero de atraccin de la quiebra
funciona tambin respecto de las pretensiones reales a fin de unificar ante
un solo juez el conocimiento de todos los juicios en que el fallido es parte
demandada (Corte Sup., Fallos, t. 293, p. 721).
152 Vase la nota 158.
153 Corte Sup., Fallos, t. 293, p. 540.
154 Corte Sup., Fallos, t. 293, p. 540. El juez provincial ante quien tramita
la liquidacin judicial de una institucin bancaria es competente para
conocer de las ejecuciones contra aqulla, promovidas en el caso ante la
justicia federal en otra provincia (Corte Sup., Fallos, t. 296, p. 322).
155 Toda vez que el art. 136 (actual art. 132) de la LCQ establece que la
declaracin de quiebra no atrae al juzgado en el que ella tramita los juicios
de expropiacin, el juez federal que entiende en tal proceso no est
obligado a remitirlo al juez de la quiebra (Corte Sup., Fallos, t. 289, p. 54).
156 El fuero de atraccin de la quiebra no rige respecto de los juicios de
naturaleza penal (CFed. Tucumn, Jur. Arg., 1972-16, p. 722).
157 La suspensin de las acciones individuales y el fuero de atraccin no
rigen para el juicio de desalojo promovido al concursado porque el bien
usado en locacin por ste no concierne al deudor (CCiv. y Com. Rosario,
sala II, Jur. Arg., Reseas 1972, p. 379, nro. 15).
158 C. Nac. Com., sala A, LL, t. 141, p. 176.
159 La norma contenida en el art. 136 (actual art. 132), prrafo segundo
de la LCQ es terminante al imponer la suspensin de las acciones judiciales
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173 C. Nac. Com. Sala B, LL, 2000-F, p. 80. Las severas exigencias
impuestas por la ley al deudor que desea lograr el remedio concursal
preventivo no pueden verse agravadas por una interpretacin en exceso
rigurosa de los requisitos a satisfacer, tanto ms si conforme a la
exposicin de motivos de la ley de concursos se debe auspiciar la solucin
preventiva de las crisis patrimoniales. Por lo tanto, cabe estimar que los
mencionados requisitos pueden ser satisfechos en la alzada (C. Nac. Com.,
sala A, El Derecho, t. 164, p. 731). En sentido concordante ver C. Nac.
Com., sala B, LL, 1995-C, p. 430; LL, 1999-D, p. 804, J. Agrup., caso 14.025;
CCiv. y Com. de Rosario, sala de feria, LL Litoral, 1998, p. 1045.
Tambin que el requisito de presentacin de un estado detallado y
valorado del activo y del pasivo con indicacin precisa de su composicin y
las normas seguidas para su valuacin, previsto en la nueva LCQ 24.522,
configura una carga para el deudor que peticiona su concurso preventivo,
en tanto para acceder a una solucin preventiva debe cumplir con una
serie de obligaciones que apuntan a la exactitud de la informacin
suministrada y a la exposicin de su realidad patrimonial y obligacional
(CCiv. y Com. de Rosario, sala II, LL Litoral, 1997, p. 673).
Pero los dictmenes previstos en los ines. 3 y 5 o del art. 11 de la ley
24.522 y la constitucin de los comits de acreedores, no resultan
exigibles cuando quien solicita la conversin de la quiebra en concurso
preventivo se encuentra encuadrado dentro de los pequeos concursos
previstos en el art. 288 de la normativa citada (CCiv. y Com. de Rosario,
sala VI, LL Litoral, 1998, p. 715).
174 Expresa el art. 14 de la ley 24.522 que "cumplidos en debido tiempo
los requisitos legales, el juez debe dictar resolucin que disponga: 1. La
declaracin de apertura del concurso preventivo, expresando el nombre
del concursado y, en su caso, el de los socios con responsabilidad ilimitada.
2. La designacin de audiencia para el sorteo del sndico. 3. La fijacin de
una fecha hasta la cual los acreedores deben presentar sus pedidos de
verificacin al sndico, la que debe estar comprendida entre los quince y
los veinte das, contados desde el da en que se estime concluir la
publicacin de los edictos. 4. La orden de publicar edictos en la forma
prevista por los arts. 27 y 28, la designacin de los diarios respectivos y,
en su caso, la disposicin de las rogatorias necesarias. 5. La determinacin
de un plazo no superior a los tres das, para que el deudor presente los
libros que lleve referidos a su situacin econmica, en el lugar que el juez
fije dentro de su jurisdiccin, con el objeto de que el secretario coloque
nota datada a continuacin del ltimo asiento, y proceda a cerrar los
espacios en blanco que existieran. 6. La orden de anotar la apertura del
concurso en el Registro de Concursos y en los dems que corresponda,
requirindose informe sobre la existencia de otros anteriores. 7. La
inhibicin general para disponer y gravar bienes registrables del deudor y,
en su caso, los de los socios ilimitadamente responsables, debiendo ser
anotadas en los registros pertinentes. 8. La intimacin al deudor para que
deposite judicialmente, dentro de los tres das de notificada la resolucin,
el importe que el juez estime necesario para abonar los gastos de
299
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301
302
Cabe asimismo recordar que, entre otras facultades, el art. 276, inc. 4 o, de
la LCQ le otorga al sndico la consistente en "examinar, sin necesidad de
autorizacin judicial alguna, los expedientes judiciales o extrajudiciales
donde se ventile una cuestin patrimonial del concursado o vinculada
directamente con ella"(supra, nro. 1567, C]). De all que no pueda
compartirse, por su excesivo rigor formal e inadecuacin a las normas
precedentemente recordadas, el criterio judicial en cuya virtud aun en el
caso de que el ttulo se encuentre depositado en algn tribunal con motivo
de un juicio, debe ser inexcusablemente presentado al sndico, no siendo
suficiente sealar la radicacin de dicho juicio (C. Nac. Com., sala D, LL, t.
156, p. 914, sum. 598).
187 Todo acreedor, cualquiera fuera su carcter y salvo exclusin expresa
prevista en una norma positiva, debe concurrir al proceso de verificacin
de crditos para obtener, como dice Carnelutti, su billete de ingreso al
recinto de la deliberacin; y adems, principaliter, en razn de que con ello
se satisface el principio de la universalidad del proceso concursal; la
necesaria funcin de control en que estn interesados los dems
acreedores, segn el principio procesal de contradiccin y la exigencia de
determinar la constitucin real de la masa de acreedores para imponer la
nivelacin igualitaria entre stos (C. Nac. Com., sala A, LL, 1975-A, p. 421).
Todos los acreedores del concurso deben someterse al reconocimiento de
su crdito por ser ste el medio principal para garantizar la par conditio
creditorum, de modo que si bien los acreedores privilegiados estn
excluidos del acuerdo ello no significa que no deban ajustarse al principio
en cuya virtud todos los acreedores deben verificar su crdito como medio
principal para garantizar el mencionado principio (C. Nac. Com., sala A, LL,
1983-D, p. 355; LL, 1984-B, p. 303; LL, 1985-C, p. 74).
Requerida la verificacin de una sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada antes de la declaracin de quiebra el juez no queda vinculado en
trminos absolutos a lo decidido en el respectivo pronunciamiento ya que
la eficacia plena de la cosa juzgada material resultante de un proceso de
conocimiento pleno slo opera directamente entre las partes (C. Nac.
Com., sala C, Jur. Arg., 1977-11, p. 672). Por ello es inoponible, en el
concurso del deudor, la sentencia recada en la ejecucin hipotecaria que
admiti la revalorizacin del capital si en el mutuo hipotecario no se pact
la clusula de estabilizacin, como lo prescribe la ley 21.309, pues la
oponibilidad erga omnes que ostentan los derechos reales opera con base
en su titularidad y registro (C. Nac. Com., sala D, LL, 1984-C, p. 95).
En sentido concordante vase C. Nac. Com., sala B, LL, 1986-B, p. 13. Pero
procede la verificacin del crdito emergente de la sentencia pronunciada
en un proceso ejecutivo fundado en un cheque si no se opusieron
excepciones ni se dedujo el juicio ordinario posterior despus de ms de 5
aos, resultando inaplicable la doctrina plenaria sobre acreditacin de la
causa (C. Nac. Com., sala E, LL, 1986-A, p. 460). Si el crdito no est
constituido por el contrato celebrado entre las partes sino por el
incumplimiento de la concursada que tuvo lugar con posterioridad a la
presentacin en concurso, la acreencia se encuentra excluida de ste,
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305
causa prevalece sobre la regla del art. 500 del Cd. Civil (C. Nac. Com.,
sala E, LL, 1986-A, p. 354).
Para los tributos liquidados en los procedimientos de determinacin de
oficio con base real o presunta, regulados por las leyes nacionales o
provinciales, una vez consentidas o agotadas las instancias de revisin
judicial que las mismas leyes prevn, configuran causa eficiente a los
efectos de los arts. 32, 126 y 200 de la LCQ, en tanto no est cuestionada
la legalidad del procedimiento, la constitucionalidad de la ley que lo regula
o la posibilidad de defensa por parte del fallido o del sndico (C. Nac. Com.,
sala A, LL, 1998-E, p. 754 [40.772-S]). En el mismo sentido ver C. Nac.
Com., sala A, LL, 1998-D, p. 992, J. Agrup., caso 12.970.
En cuanto a la forma de la peticin, se ha decidido que la causa de cada
crdito que conforma el pasivo de quien solicita la apertura de su concurso
preventivo debe ser someramente explicada en forma individual con
determinacin de la fecha de cada crdito contrado y su vencimiento en
su caso, con cita de los respaldos documentales, tales facturas, remitos y
notas (CCiv. y Com. de Rosario, sala de Feria, LL Litoral, 1998, p. 1045).
El trmino "causa" utilizado en el art. 33 de la ley 24.522, debe ser
entendido como fundamento u origen de algo, de modo que quien
peticiona la verificacin de un crdito debe indicar de qu hecho, acto o
contrato surge aqul (SCMendoza, sala I, LL, 1998-F, p. 642).
Sin embargo, tambin se ha resuelto que "en ciertos supuestos cabe
interpretar flexiblemente la exigencia de acreditar la causa del crdito a los
fines de la verificacin exigencia orientada a prevenir al concilium
fraudis, sin que ello importe dispensar al acreedor de enmarcar su
peticin con un relato plausible de las circunstancias fcticas en las que se
desarroll la relacin, de manera que no corresponde exigir una prueba
acabada y contundente de la relacin en que se apoya el ttulo, sino una
adecuada justificacin del crdito" (C. Nac. Com., sala A, LL, 1998-D, p.
923, J. Agrup., caso 12.981). En el mismo sentido C. Nac. Com., sala A, LL,
1999-D, p. 804, J. Agrup., caso 14.031.
Si bien en ciertos supuestos procede realizar una interpretacin flexible de
la exigencia de acreditacin de la causa del crdito que se pretende
verificar, ello no dispensa al acreedor de enmarcar su peticin con un
relato plausible de las circunstancias fcticas en las que se desarroll la
operacin (C. Nac. Com., sala A, LL, 1997-C, p. 1007, J. Agrup., caso
11.660; LL, 2000-B, p. 895, J. Agrup., caso 14.981).
La aplicacin del criterio seguido por el tribunal en aquellos supuestos en
los cuales la verificacin de un crdito originado en la falta de pago del
impuesto a los ingresos brutos es solicitada con apoyo en meras
presunciones, no es aceptable cuando la fallida slo ha alegado no haber
tenido actividad comercia] alguna durante el lapso en que se liquid el
tributo (C. Nac. Com., sala A, LL, 1997-E, p. 250).
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193 Vanse los fallos citados en la nota 81. La Direccin General Impositiva
est obligada, como los restantes acreedores, a entregar la documentacin
justificativa de sus crditos al sndico dentro del plazo fijado por la LCQ al
efecto. La circunstancia de que los sndicos o liquidadores acten como
agentes del Fisco no obsta a esa conclusin pues la retencin prevista por
la ley 11.683 se realiza para la verificacin y posterior cobro de los crditos
por parte de los acreedores. En consecuencia la reparticin oficial, que
adems cuenta con autonoma de gestin respecto del Estado y servicios
profesionales idneos, no queda eximida de presentarse al sndico en
trmino para verificar su crdito (C. Nac. Com., sala A, El Derecho, t. 98, p.
723). En igual sentido la sala E del mismo Tribunal, El Derecho, t. 102, p.
562.
194 La referencia que hace la norma a impugnaciones y observaciones
debe entenderse, segn observa Maffa, como sinonimia, (La verificacin
de crditos en la nueva ley de concursos, Buenos Aires, 1996, p. 23), por
cuanto dentro del contexto legal no surge diversidad jurdica alguna entre
las atribuibles a esos actos, tanto ms cuanto que, en el art. 36, la ley slo
alude a las observaciones. Ver asimismo Bonfanti - Garrone, Concursos y
quiebras, Buenos Aires. 1997, p. 180.
195 Las impugnaciones u observaciones deben ser acompaadas de dos
copias y agregarse al legajo correspondiente, incumbiendo al sndico
entregar al interesado constancia que acredite la recepcin, indicando da
y hora de la presentacin. Dentro de las 48 horas de vencido el plazo de
las impugnaciones, el sndico debe presentar al juzgado un juego de copias
de aqullas para su incorporacin al legajo previsto en el art. 279 (art. 34
de la ley 24.522).
196 Cfr. Rivera - Roitman - Vtolo, op. cit., p. 62.
197 Morello, Tessone y Kaminker, op. cit., p. 279, donde puntualizan que la
oposicin puede exteriorizarse a travs de simples negativas o de la
alegacin de hechos impeditivos o extintivos en pro de la declaracin de
inadmisibilidad del crdito o privilegio.
198 Incumbe asimismo al sndico, conforme a lo dispuesto en el art. 35, in
fine, de la LCQ, acompaar una copia, que se glosa al legajo mencionado
en el art. 279 (infra, nro. 1572, J), la cual debe quedar permanentemente a
disposicin de los interesados para su examen.
El sndico debe, adems, acompaar una copia del informe, que
corresponde glosar al legajo que alude el art. 279, y copia de los legajos. Al
fijar los lmites de su pretensin, el insinuante no puede modificar su
verificacin inicial luego de transcurridos los plazos para presentar ttulos y
formular observaciones es decir, una vez precluida estas etapas puesto
que ello implica afectar el derecho de impugnacin o de observacin
determinado por el art. 34 de la LCQ y el control recproco o de contralor
multidireccional entre todos los intervinientes considerado la mxima nota
de concursalidad (Juzgado de Procesos Concursales y Registro nro. 3,
Mendoza, VJ, 1998-3, p. 125).
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y/o cualquier otro accesorio de capital, toda vez que en el caso esta
fiscala comparte el criterio al que arrib el a quo, en cuanto hizo
aplicacin del principio de prelacin de las leyes concrsales por sobre
decretos y resoluciones administrativas de menor jerarqua, atento que el
crdito referido al perodo preconcursal, originado en las moratorias,
decreto 631/1992 y decreto 933/1993, no fue objeto de oportuno pedido
de verificacin por la reparticin como lo requiere la ley concursal,
respecto de todos los acreedores de causa anterior al concurso (art. 32),
motivo por el cual debi sta abstenerse de dar por decados dichos planes
hasta cumplir con tal requisito. Consecuentemente, no corresponde el
pedido de aplicacin de inters y/o recargo derivados de un inapropiado
decaimiento de los regmenes de moratorias aprobados con anterioridad.
Del dictamen del fiscal de cmara 75.041 (C. Nac. Com., sala C, LL, 1998D, p. 843 [40.505-S]).
La va procesal idnea para remediar cualquier error en el marco de la
verificacin tempestiva de crditos es el recurso de revisin contemplado
en el art. 37 de la ley 24.522, de modo que una vez resuelto aqul, podr
el recurrente interponer recurso de apelacin que habilite la jurisdiccin del
tribunal de alzada (CCiv. y Com. de Rosario, sala I, LL Litoral, 1997, p.
1256).
205 Se trata de un plazo de caducidad. El caso del crdito impugnado por
el sndico y no admitido por el juez queda inequvocamente incluido entre
los casos del segundo apartado del art. 37 de la LCQ, razn por la cual la
decisin puede ser revisada a peticin del interesado formulada dentro de
los treinta das siguientes a la ltima reunin de la junta, quedando firme la
inadmisibilidad del crdito y produciendo los efectos de la cosa juzgada, si
dentro del plazo sealado la resolucin no fuera cuestionada (C. Nac. Com.,
sala A, LL, Rep. XXXIX, 1979, p. 1728, nro. 44 y El Derecho, t. 82, p. 663;
sala B, LL, 1980-C, p. 576 [35.509-S]).
206 Dispone el art. 38 de la LCQ que "las acciones por dolo a que se refiere
el artculo precedente tramitan por va ordinaria ante el juzgado del
concurso, y caducan a los noventa das de la fecha en que se dict la
resolucin judicial prevista en el art. 36. La deduccin de esta accin no
impide el derecho del acreedor a obtener el cumplimiento del acuerdo, sin
perjuicio de las medidas precautorias que puedan dictarse". El dolo a que
se refiere esta norma coincide con el definido por el art. 931 del Cd. Civil,
hallndose legitimados para interponer la pretensin tanto los acreedores
cuyos crditos hayan sido verificados o declarados admisibles cuanto
aquellos que no hayan obtenido an sentencia firme en el incidente de
revisin promovido contra la resolucin que declar la inadmisibilidad de
sus crditos, no cabiendo descartar la legitimacin del deudor en la
excepcional hiptesis de dolo unilateral del acreedor. Si bien la
interposicin de la pretensin no interfiere en el cumplimiento del acuerdo,
frente al caso de que el acreedor haya percibido total o parcialmente el
importe correspondiente cabe la adopcin de las medidas cautelares
apropiadas para asegurar la restitucin de aqul si la pretensin prospera.
El procedimiento establecido en el art. 38 de la ley 24.522, constituye el
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221 Prescribe asimismo el art. 44 de la ley 24.522 que "el deudor puede
ofrecer propuesta de acuerdo que comprenda a los acreedores
privilegiados o a alguna categora de stos. Este ltimo acuerdo requiere
las mayoras previstas en el art. 46, pero debe contar con la aprobacin de
la totalidad de los acreedores con privilegio especial a los que alcance".
222 El rgimen de las mayoras establecido por el art. 45 de la ley 24.522
rige de inmediato para los juicios en trmite donde todava no se hubiere
votado la propuesta de acuerdo (C. Nac. Com., sala A, LL, 1997-F, p. 432).
En el mismo sentido ver C. Nac. Com., sala A, LL, 1997-D, p. 841 (39.657S); sala C, LL, 1997-E, p. 258.
223 Dispone el art. 45 de la ley 24.522 (texto segn ley 26684, art. 11)
que "Para obtener la aprobacin de la propuesta de acuerdo preventivo, el
deudor deber acompaar al juzgado, hasta el da del vencimiento del
perodo de exclusividad, el texto de la propuesta con la conformidad
acreditada por declaracin escrita con firma certificada por ante escribano
pblico, autoridad judicial, o administrativa en el caso de entes pblicos
nacionales, provinciales o municipales, de la mayora absoluta de los
acreedores dentro de todas y cada una de las categoras, que representen
las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora.
Slo resultarn vlidas y computables las conformidades que lleven fecha
posterior a la ltima propuesta o su ltima modificacin presentada por el
deudor en el expediente.
La mayora de capital dentro de cada categora se computa teniendo en
consideracin la suma total de los siguientes crditos:
a) Quirografarios verificados y declarados admisibles comprendidos en la
categora;
b) Privilegiados cuyos titulares hayan renunciado al privilegio y que se
hayan incorporado a esa categora de quirografarios;
c) El acreedor admitido como quirografario, por habrsele rechazado el
privilegio invocado, ser excluido de integrar la categora, a los efectos del
cmputo, si hubiese promovido incidente de revisin, en los trminos del
art. 37.
Se excluye del cmputo al cnyuge, los parientes del deudor dentro del
cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos, y sus
cesionarios dentro del ao anterior a la presentacin. Tratndose de
sociedades no se computan los socios, administradores y acreedores que
se encuentren respecto de ellos en la situacin del prrafo anterior, la
prohibicin no se aplica a los acreedores que sean accionistas de la
concursada, salvo que se trate de controlantes de la misma.
El deudor deber acompaar, asimismo, como parte integrante de la
propuesta, un rgimen de administracin y de limitaciones a actos de
disposicin aplicable a la etapa de cumplimiento, y la conformacin de un
comit de control que actuar como controlador del acuerdo, que sustituir
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" 1) (Texto segn ley 26.684, art. 12) Apertura de un registro. Dentro de los
dos (2) das el juez dispondr la apertura de un registro en el expediente
para que dentro del plazo de cinco (5) das se inscriban los acreedores, la
cooperativa de trabajo conformada por trabajadores de la misma empresa
incluida la cooperativa en formacin y otros terceros interesados en la
adquisicin de las acciones o cuotas representativas del capital social de la
concursada, a efectos de formular propuesta de acuerdo preventivo. Al
disponer la apertura del registro el juez determinar un importe para
afrontar el pago de los edictos.
Al inscribirse en el registro, dicho importe deber ser depositado por los
interesados en formular propuestas de acuerdo;
"2. Inexistencia de inscriptos. Si transcurrido el plazo previsto en el inciso
anterior no hubiera ningn inscripto el juez declarar la quiebra;
"3. Valuacin de las cuotas o acciones sociales. Si hubiera inscriptos en el
registro previsto en el primer inciso de este artculo, el juez designar el
evaluador a que refiere el art. 262, quien deber aceptar el cargo ante el
actuario. La valuacin deber presentarse en el expediente dentro de los
treinta das siguientes.
"La valuacin establecer el real valor de mercado, a cuyo efecto, y sin
perjuicio de otros elementos que se consideren apropiados, ponderar:
"a) El informe del art. 39, incs. 2 y 3, sin que esto resulte vinculante para
el evaluador;
"b) Altas, bajas y modificaciones sustanciales de los activos;
"c) Incidencia de los pasivos postconcursales.
"La valuacin puede ser observada en el plazo de cinco das, sin que ello
d lugar a sustanciacin alguna.
"Teniendo en cuenta la valuacin, sus eventuales observaciones, y un
pasivo adicional estimado para gastos del concurso equivalente al cuatro
por ciento (4%) del activo, el juez fijar el valor de las cuotas o acciones
representativas del capital social de la concursada. La resolucin judicial es
inapelable.
"4. Negociacin y presentacin de propuestas de acuerdo preventivo. Si
dentro del plazo previsto en el inc. 1 se inscribieran interesados, stos
quedarn habilitados para presentar propuestas de acuerdo a los
acreedores, a cuyo efecto podrn mantener o modificar la clasificacin del
perodo de exclusividad. El deudor recobra la posibilidad de procurar
adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que formulase, en los
mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia con el resto de los
interesados oferentes.
"Todos los interesados, incluido el deudor, tienen como plazo mximo para
obtener las necesarias conformidades de los acreedores el de veinte (20)
das posteriores a la fijacin judicial del valor de las cuotas o acciones
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238 A pedido del deudor y con vista a los controladores del acuerdo, el juez
puede autorizar la realizacin de actos que importen exceder las
limitaciones impuestas por la inhibicin general. Con la conclusin del
concurso deben asimismo cesar las limitaciones previstas en los arts. 15 y
16, salvo lo estipulado al respecto en el acuerdo (art. 59, prrafos tercero y
cuarto, de la ley 24.552). La resolucin declarativa de la conclusin del
concurso, que es apelable, debe publicarse, por un da, en el diario de
publicaciones legales y en un diario de amplia circulacin (prrafo quinto
de la norma cit.).
239 Disponen los arts. 69 a 76 de la ley 24.522, modificados por el art. 18
de la ley 25.598:
Art. 69: "Legitimado. El deudor que se encontrare en cesacin de pagos o
en dificultades econmicas o financieras de carcter general, puede
celebrar un acuerdo con sus acreedores y someterlo a homologacin
judicial".
Art. 70: "Forma. El acuerdo puede ser otorgado en instrumento privado,
debiendo la firma de las partes y las representaciones invocadas estar
certificadas por escribano pblico. Los documentos habilitantes de los
firmantes, o copia autenticada de ellos, debern agregarse al instrumento.
No es necesario que la firma de los acreedores sea puesta el mismo da".
Art. 71: "Libertad de contenido. Las partes pueden dar al acuerdo el
contenido que consideren conveniente a sus intereses y es obligatorio para
ellas aun cuando no obtenga homologacin judicial, salvo convencin
expresa en contrario".
Art. 72: "Requisitos para la homologacin. Para la homologacin del
acuerdo deben presentarse al juez competente, conforme lo dispuesto en
el art. 3o, junto con dicho acuerdo, los siguientes documentos debidamente
certificados por contador pblico nacional: i. Un estado de activo y pasivo
actualizado a la fecha, del instrumento con indicacin precisa de las
normas seguidas para su valuacin. 2. Un listado de acreedores con
mencin de sus domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos,
codeudores, fiadores o terceros obligados y responsables; la certificacin
del contador debe expresar que no existen otros acreedores registrados y
detallar el respaldo contable y documental de su afirmacin. 3. Un listado
de juicios o procesos administrativos en trmite o con condena no
cumplida, precisando su radicacin. 4. Enumerar precisamente los libros de
comercio y de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo
folio utilizado a la fecha del instrumento. 5. El monto de capital que
representan los acreedores que han firmado el acuerdo, y el porcentaje
que representan respecto de la totalidad de los acreedores registrados del
deudor. Efecto de la presentacin. Desde el momento de la presentacin
del pedido de homologacin del acuerdo preventivo extrajudicial para su
homologacin, quedan suspendidas todas las acciones de contenido
patrimonial contra el deudor, en los trminos previstos en el art. 21, incs.
2o y 3o".
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con exhibicin del original. Sin perjuicio de ello, el juez designado para
conocer en las actuaciones podr convocar al peticionario y a su letrado a
una primera audiencia a fin de obtener la acreditacin de los datos
identificatorios del presentante para la correcta y eficaz tramitacin del
proceso.
Art. 102 - Declarada la quiebra, desistido o desestimado el concurso o
pedido de quiebra por cualquier causa, el juez que conoce comunicar
dentro del quinto da a la Cmara esa resolucin firme para cancelar la
anotacin a que se refiere el art. 57.
Art. 103 (Intervencin del Formulario del Decreto-Ley 3003/56) - Los
juzgados de primera instancia por la secretara donde se radiquen los
juicios de concurso preventivo, pedidos de quiebra o propia quiebra
intervendrn los formularios a que se refiere el art. 2 del decreto-ley
3003/56 colocando en ellos el sello de la secretara actuante.
Art. 104 (Vigilancia Policial de Locales Clausurados) - Al dar cuenta de la
clausura de los locales comerciales en razn de quiebra, los jueces de
primera instancia podrn disponer la vigilancia policial en la forma que
ms convenga.
Art. 105 - Salvo circunstancias especiales cuya apreciacin corresponde
al juez en que fuese necesario prolongar por breve tiempo ms la
vigilancia, sta cesar una vez tomada la posesin de los bienes por el
sndico o liquidador, a cuyo efecto, el funcionario a quien se encomiende el
inventario, deber poner esa circunstancia en conocimiento de la seccional
de polica que corresponda, sin perjuicio de la situacin prevista por el art.
178 de la ley 24.522.
Cuando la vigilancia policial se disponga en forma de consigna, se lo har
por resolucin fundada de la cual resulte que de acuerdo a las
circunstancias del caso, la misma fuere imprescindible para la seguridad y
custodia de los bienes del concurso. La consigna se establecer por un
tiempo determinado, que no podr exceder de treinta das, pudiendo ser
prorrogada por un lapso igual mediante resolucin fundada.
Art. 106 (Remate) - Los martilleros al efectuar el remate, adems del
registro de las operaciones en la forma estatuida por el 17 de la ley
20.266, asentarn cada venta en boletas firmadas y numeradas
correlativamente, por triplicado, con la indicacin de las cosas vendidas,
precios y dems circunstancias, sin intercalaciones, enmiendas ni
raspaduras, debiendo entregar el duplicado al sndico o liquidador y el
triplicado al comprador. La entrega de los efectos vendidos se har constar
en la boleta original con la firma de la persona que los reciba o indicacin
de su nombre, apellido y domicilio.
Art. 107 - La rendicin de cuentas del remate se efectuar en el orden en
que las cosas vendidas figuren asentadas en el inventario, con expresin
del nmero de la boleta de venta, detalle sinttico de lo vendido y precio
obtenido.
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imposible continuar con los trmites de aqulla. Ello as, sin considerar si
se encuentran satisfechos los crditos verificados (C. Nac. Com., sala A, LL,
1998-F, p. 902, J. Agrup., caso 13.390).
280 Los acreedores no presentados slo pueden requerir la verificacin de
sus crditos cuando denuncian la existencia de nuevos bienes (art. 231,
prrafo segundo de la LCQ).
281 Si bien, como observa Cmara, el acreedor en el caso ejerce una
accin e interpone una demanda (El concurso preventivo y la quiebra, cit.,
t. III, pgs. 1526 y 1527), tales circunstancias deben entenderse en el
sentido de que aqul ejerce un derecho cvico y realiza un acto de mera
iniciacin procesal, pues la peticin a que aluden los arts. 80 y 83 de la
LCQ configura, en rigor, una verdadera pretensin (supra, nro. 1565),
aunque reviste la particularidad, acertadamente sealada por el autor
nombrado, de que no mira la tutela del proponente (el derecho individual
ni la condena del deudor) sino el de todos los acreedores y aun el inters
pblico comprometido por la situacin patolgica que implica la falencia.
282 No puede considerarse precluida la oportunidad para que el juez
examine la procedencia de la peticin de quiebra por acreedor, pues ante
la constatacin de una situacin compleja las facultades jurisdiccionales
pueden ser ejercidas en cualquier momento de la instruccin prefalencial
(C. Nac. Com., sala A, LL, 1998-D, pg 922 J Agrup. caso 12.972).
La acreditacin del carcter de acreedor legtimo en el pedido de quiebra
constituye una carga procesal del peticionante, que slo en especiales
circunstancias podra suplirse por la va indicada en el ap. 2 del art. 90 de
la ley 19.551 (actual art. 83, LCQ) que autoriza al juez a adoptar en forma
sumaria las medidas que estime pertinentes, entre ellas la personera del
acreedor, aunque sin que ello implique suplir la omisin en que hubiera
incurrido el peticionante (C. Nac. Com., sala A, El Derecho, t. 164, p. 110).
En el marco de conocimiento sumario de la instancia prevista en el art. 83
de la ley 24.522, los documentos de los que surge que el demandado se
oblig como responsable solidario de dbitos generados por un tercero,
documentados en certificado de saldo deudor en cuenta corriente
bancaria, no son insuficientes para considerar acreditada la condicin de
acreedor que la ley requiere (C. Nac. Com., sala B, LL, 1996-A, p. 542).
Los acreedores reconocidos judicialmente participarn de la solucin
concursal o ejecutarn sus crditos en la forma prevista en los
ordenamientos procesales, pudiendo, ante la insuficiencia o imposibilidad
patrimonial del deudor, solicitar la declaracin de la quiebra, aunque slo
en los casos en que su condicin de acreedor no requiera pronunciamiento
judicial previo (C. Nac. Com., sala E, LL, 1998-F, p. 898, J. Agrup., caso
13.354).
283 La necesidad de que el crdito en virtud del cual se peticiona la
quiebra sea exigible, de conformidad con las prescripciones del art. 80 de
la ley 24.522, comporta una restriccin respecto del art. 87 de la ley
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sala E, El Derecho, t. 95, p. 243); la prescripcin del crdito (C. Nac. Com.,
sala C, LL, t. 139, p. 833 [24.512-S]); etc. Pero en un pedido de quiebra
resulta inadmisible sustanciar defensas referentes al crdito invocado, sin
perjuicio de que el juez las tenga en cuenta en el momento de resolver si
decreta o rechaza el pedido (C. Nac. Com., sala C, LL, t. 148, p. 222),
porque no existiendo juicio de antequiebra las circunstancias relativas a la
validez o a la causa de la obligacin deben hacerse valer por la va que
corresponda (C. Nac. Com., sala A, El Derecho, t. 3, p. 923; sala B, El
Derecho, t. 55, p. 237). La existencia de un juicio de conocimiento
promovido por el deudor despus de habrsele pedido la quiebra
tendiente a obtener la nulidad del crdito en base al cual se le pide la
quiebra, no es cuestin prejudicial al pedido de sta que arroje dudas sobre
la legitimacin del peticionante y que impida darle curso y decidirlo, pues
lo contrario importara tanto como admitir elpticamente que tal
procedimiento est supeditado al resultado de un juicio de antequiebra (C.
Nac. Com., sala C, El Derecho, t. 114, p. 182).
El deudor, asimismo, puede detener la declaracin de quiebra depositando
en pago o a embargo el importe del crdito reclamado siempre que el
estado de cesacin de pagos se funde en la mora en el cumplimiento de
una obligacin, pues el depsito desvirta, precisamente, la existencia de
ese estado. Existen empero discrepancias jurisprudenciales y doctrinarias
acerca de si el monto a consignar debe comprender slo el capital
reclamado o tambin sus accesorios y la correspondiente actualizacin.
Algunos fallos, en efecto, han decidido que si la pretensin formalizada
tiene por objeto obtener la declaracin de quiebra y no el cobro individual
de un crdito, el depsito efectuado por el deudor que cubre el capital
reclamado consigue desvirtuar el estado de cesacin de pagos que es
presupuesto de aquella declaracin (C. Nac. Com., sala B, EL Derecho, t.
112, p. 697, n" 51) o que resultan improcedentes, en el pedido de quiebra,
tanto la pretensin de percibir accesorios como la de actualizar el crdito
en cuanto resultan cuestiones ajenas al objeto del proceso, sin mengua de
los derechos que estime el acreedor corresponderle para promover la
pretensin por la va pertinente (C. Nac. Com., sala E, LL, 1983-D, p. 400;
El Derecho, t. 103, p. 300). Otros precedentes judiciales, en cambio, tienen
resuelto que para demostrar encontrarse in bonis mediante depsito en
pago o a embargo del quantum del crdito, el capital debe integrarse con
sus accesorios (C. Nac. Com., sala A, El Derecho, t. 112, p. 696, nro. 49;
sala D, LL, 1983-C, p. 324). En cuanto a la pretensin orientada a que se
actualice el valor de la moneda algunos fallos la han admitido con
fundamento esencial en que la falta de revalorizacin impide demostrar la
solvencia del deudor y la remisin del tema a otro juicio no beneficia a
aqul ni al acreedor (C. Nac. Com., sala D, LL, 1981-A, p. 171; 1982-D, p.
220; El Derecho, t. 112, p. 698, nro. 63; t. 101, p. 350), en tanto que otros
la mayora la han desechado en razn de que debe ser tema a plantear
en el correspondiente juicio de cobro individual, previa declaracin de los
derechos del interesado (C. Nac. Com., sala A, LL, 1982-C, p. 57; sala B, LL,
1984-C, p. 277; sala C, LL, 1979-B, p. 64; sala E, LL, 1983-D, p. 400 y
otros). Persuade en mayor medida la solucin en cuya virtud no cabe exigir
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312 Cfr. Rouillon, op. cit, p. 164; Rivera, Roitman y Vtolo, op. cit., p. 146;
Bonfanti - Garrone, op. cit., p. 298.
313 Cfr. Fassi y Gebhardt, op. cit., p. 251.
314 Cfr. Rouillon, op. cit., p. 165.
315 Los requisitos formales que debe cumplir quien solicita la conversin
de la quiebra en concurso preventivo son nicamente los contemplados en
el art. 11 de la ley 24.522, sin que sea dable exigir el cumplimiento de
otros recaudos distintos (CCiv. Y Com. de Rosario, LL Litoral, 1998, p. 715).
Cabe rechazar el pedido de conversin cuando como en el caso el
fallido no dio cumplimiento a la exigencia de presentar legajos por cada
crdito incorporada por el art. 11, inc. 5o, de la ley 24.522, ya que intenta
eludir el cumplimiento de los recaudos que la ley le impone (C. Nac. Com.,
sala a, LL, 1998-C, p. 926 [40.371-S]).
Resulta improcedente que los socios de una comunidad irregular cuya
quiebra fue decretada, peticionen la conversin de aqulla en concurso
preventivo si como en el caso no indicaron en la presentacin
ingresada en el plazo previsto por el art. 11 in fine de la ley 24.522, las
normas seguidas para la valuacin del activo. En tal sentido, fue inidneo
proponer que "se puede tomar como referencia el monto de los mutuos
con garanta hipotecaria que pesan sobre los inmuebles denunciados, que
nunca superan, por regla general, el 40% del valor de los mismos,
aproximadamente"; pues tal proposicin de los pretensores no satisface el
recaudo del art. 11, inc. 3o, de la ley mencionada (C. Nac. Com., sala D, LL,
1998-B, p. 892 [40.273-S]).
316 Es procedente la conversin del procedimiento en concurso preventivo
ante la falta de acreditacin de la realizacin de una actividad prohibida (C.
Nac. Com., sala A, Impuestos, 199S-7, p. 210).
El desistimiento del concurso preventivo que proviene de la conversin de
una quiebra anterior no hace renacer los efectos de esta ltima, de modo
que no media obstculo para que el ex fallido sea nuevamente emplazado
(CCiv. y Com. de Rosario, sala I, LL, 1998-F, p. 841 [40.960-S]).
La sentencia que declara la conversin de la quiebra en los trminos de los
arts. 90 a 93 de la ley 24.522 se encuentra conformada por dos elementos
lgicamente relacionados, cuales son la determinacin de dejar sin efecto
la sentencia de quiebra y la apertura del concurso preventivo. Empero, la
relacin apuntada no significa que la privacin de los efectos de la
sentencia de quiebra se encuentre sujeto a condicin alguna (CCiv. y Com.
de Rosario, sala I, LL, 1998-F, p. 841 [40.960-S]).
317 No procede la conversin en concurso preventivo, si la quiebra fue
decretada cuando estaba pendiente de cumplimiento un acuerdo
resolutorio (C. Nac. Com., sala D, LL, 1996-C, p. 401).
318 Garca Martnez, op. cit., p. 292; Rouillon, op. cit., p. 166.
354
355
328 C. Nac. Com., sala A, LL, t. 140, p. 20; t. 155, p. 693 (31.433-S). En
sentido contrario C. Nac. Com., sala B, El Derecho, t. 27, p. 155; sala D, LL,
1996-E, p. 33.
329 Corresponde la habilitacin del feriado judicial si, a la naturaleza de la
medida solicitada se agrega la posibilidad de hacer ilusorio el derecho
invocado por el peticionario a raz de la demora en resolver las cuestiones
planteadas (C. Nac. Com., sala de feria, El Derecho, t. 61, p. 191).
330 De acuerdo con las normas contenidas sobre el punto en la LCQ son
susceptibles del recurso de apelacin las resoluciones que disponen el
rechazo de la peticin de concurso preventivo (art. 13); la separacin del
deudor de la administracin de su patrimonio y la designacin de un
reemplazante (art. 17); la suspensin temporaria de la subasta de las
medidas precautorias que impidan el uso por el deudor de la cosa gravada
en las ejecuciones con garanta prendaria o hipotecaria (art. 24); rechazar
o estimar procedente la impugnacin formulada contra el acuerdo
preventivo (art. 57); si el bien que debe entregar el acreedor debe
permanecer en poder del deudor o depositarse en determinado lugar y
forma cuando existe reclamacin contra la declaracin de admisibilidad de
un crdito o privilegio (art. 58); declaran la finalizacin del concurso
preventivo (art. 59); la declaracin de nulidad del acuerdo (art. 61); la
declaracin de quiebra por incumplimiento del acuerdo preventivo o a raz
de la manifestacin del deudor de su imposibilidad de cumplirlo en el
futuro (art. 63); la denegacin de la revocacin inmediata de la declaracin
de quiebra (art. 96); fijar la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos
(art. 117); la declaracin de ineficacia de determinados actos realizados
por el deudor durante el perodo de sospecha (art. 118); la resolucin que
rechace la continuacin de esa explotacin (art. 191); la entrega a
asociaciones de bien pblico de los bienes que no pueden ser vendidos o
cuya realizacin resulta infructuosa (art. 214); la clausura del
procedimiento por falta de activo (art. 232); la denegacin de licencia al
sndico (art. 255); la remocin del sndico, coadministradores y
controladores (arts. 255, 256 y 260, respectivamente); la regulacin de
honorarios (art. 272); en los incidentes el rechazo in limine del planteo
inicial (art. 281) y el pronunciamiento que les pone fin (art. 285), sin
perjuicio de que, respecto de las resoluciones que deciden artculo o que
niegan alguna medida de prueba, la parte interesada solicite al tribunal de
alzada su revocacin cuando lo solicite fundadamente con motivo del
recurso contra dicho pronunciamiento (norma citada).
331 Por ello se ha resuelto que la apelabilidad de las resoluciones dictadas
en el curso del trmite de quiebra est determinada por el lmite
establecido en el art. 242 del CPCCN. As, corresponde denegar el recurso
de apelacin cuando el valor monetario del proceso no exceda aquel
previsto en dicho artculo, pues si bien el pedido de quiebra no importa una
pretensin de cobro individual sino la denuncia del estado de cesacin de
pagos que se imputa al demandado, el inters econmico comprometido
en el proceso iniciado con tal finalidad es el crdito cuya satisfaccin se
356
invoca como hecho revelador (C. Nac. Com., sala A, LL, 1999-D, p. 824, J.
Agrup., caso 14.183).
332 Por ser equiparable a la resolucin prevista en el art. 62 (actual art.
63) de la LCQ, es por ejemplo apelable la que declara la quiebra a raz de
la presentacin extempornea del acuerdo (C. Nac. Com., sala B, LL, t. 152,
p. 583 [30.764-S]); o la que deneg el pedido de quiebra si la recurrente
invoc la imposibilidad de proseguir el procedimiento (C. Nac. Com., sala
D, LL, 1996-E, p. 640 [39.975-S]).
333 C. Nac. Com., sala B, LL, 1998-F, p. 899, J. Agrup., caso 13.867; LL,
1997-E, p. 258. La LCQ ha procurado restringir al mximo la concesin del
recurso de apelacin, tratando por todos los medios de que sea siempre el
mismo tribunal quien resuelva en las distintas etapas del proceso (C4 a CC,
Minas, Paz y Tributario Mendoza, SP LL, 1981, p. 247).
334 C. Nac. Com., sala B, El Derecho, t. 72, p. 280, donde se trataba de
una cuestin fiscal regida por la ley especial 18.525.
En el juicio de quiebra es formalmente admisible el recurso de apelacin
que se refiere exclusivamente a honorarios, no atae al proceso concursal
en s ni provoca su paralizacin ni demora su trmite, tanto ms cuanto
que aqullos no son los que corresponden a la parte principal de dicho
proceso, sino a uno de sus incidentes (CApel., CC Rosario, sala H, LL, Rep.
XL, 1980, p. 2042, nro. 289).
Es, asimismo, apelable el auto que impone un llamado de atencin a la
sindicatura cuando el juez dispone, adems, la notificacin a la Cmara de
esa medida (C. Nac. Com., sala E, LL, 1985-B, p. 306). Vase asimismo el
precedente citado en la nota 104.
El pronunciamiento que decide si los bienes del fallido o algunos de ellos
resultan inembargables no se halla alcanzado por la disposicin genrica
del art. 296, inc. 3, de la LCQ (C. Nac. Com., sala B, LL, 1981-A, p. 341);
como tampoco la resolucin que intima a la quejosa a restituir
determinados fondos que habra percibido en otros procesos tramitados
contra la hoy concursada (C. Nac. Com., sala A, LL, 1998-A, p. 496, J.
Agrup., caso 12.404); ni las resoluciones concernientes a la interpretacin
de cierta clusula del contrato relativo al uso de la marca comercial de la
concursada celebrado en ocasin del concursamiento preventivo de la
hoy fallida y a la procedencia o improcedencia de la aplicacin del art.
145 de la ley 24.522 (C. Nac. Com., sala B, la ley 1999-F p. 882 [41.085S]); etc.
335 SCBA, LL, t. 155, p. 438 y DJBA, t. 103, p. 293; Cl a CC Baha Blanca, LL,
Rep. XL, 1980, p. 2041, nro. 278 y DJBA, t. 119, p. 727.
336 SCBA, LL, t. 155, p. 438 y DJBA, t. 103, p. 293; CApel. CC Rosario, sala
II, LL, Rep. XL, 1980, p. 2042, nro. 284.
337 Vase el t. VIII, pgs. 1316 y ss. de esta obra.
357
358
350 Tal vez por inadvertencia el caso no se incluy en el art. 273, inc. 6 o.
Lamentablemente la norma, igual que los arts. 12 y 88, inc. 7 o, mantiene la
frmula en cuya virtud la falta de constitucin de domicilio determina que
se lo tenga por tal en "los estrados del juzgado". Al respecto importa
recordar que, con anterioridad a su modificacin por la ley 22.434, la
inclusin de la referida frmula en el art. 41 del CPCCN, dio lugar a la
errnea interpretacin seguida a veces en la prctica de que las
notificaciones deban practicarse mediante cdulas a fijarse en las tablillas
ubicadas en la sede de los juzgados.
351 Vase el t. IV, pgs. 47 y ss., de esta obra, donde se vierten
consideraciones aplicables, en lo pertinente, al proceso concursal.
352 Corresponde asimismo la aplicacin, al proceso concursal, de la
jurisprudencia en cuya virtud el domicilio constituido debe considerarse
insubsistente en el caso de que las actuaciones hayan permanecido
paralizadas durante un plazo prolongado (v.gr., C. Nac. Civ., sala B, Jur.
Arg., 1962-11, p. 381). Tal circunstancia podra configurarse en la hiptesis
de reapertura de la quiebra con posterioridad a la clausura del
procedimiento por distribucin final o falta de activo.
353 El punto fue examinado en el t. IV, p. 487 de esta obra.
354 Del juego armnico de lo dispuesto por el art. 97, ap. 3 o, ltima parte
del art. 175 y el inc. 8 o, del art. 296 de la LCQ surge la viabilidad de lo
pedido por el accionante en el sentido de que se lo exima del previo pago
de gastos que ocasione la publicacin de edictos ordenados en los
trminos de los arts. 89 y 93 del decreto-ley 5965/63, por cuanto en el
caso se trata de gastos necesarios para la integridad patrimonial (C. Nac.
Com., sala E, El Derecho, t. 97, p. 390).
355 Cfr. C. Nac. Com., sala B, LL, 1996-D, pg., 401.
356 V.gr., arts. 35 y 40 relativos, respectivamente, al informe individual y
general del sndico.
357 Cfr. Bonfanti y Garrone, Concursos y quiebras, Bs. As., 1973, p. 856.
358 Vase el t. IV, p. 455 de esta obra.
359 Cfr. C. Nac. Com., sala A, El Derecho, t. 55, p. 528.
360 Los litigios con terceros, como es el referente a la pretensin de
escrituracin de un bien vendido por el fallido escapan a la funcionalidad
del incidente y deben tramitar por las vas ordinarias (C. Nac. Com., sala A,
El Derecho, t. 71, p. 418).
361 C. Nac. Com., sala C, Jur. Arg., 1974-21, p. 250.
362 C. Nac. Com., sala A, con remisin a los fundamentos del dictamen del
Fiscal de Cmara, El Derecho, t. 89, p. 731.
359
360
361
por el artculo citado (C. Nac. Com., sala E, LL, 1999-D, p. 817, J. Agrup.,
caso 14.134).
378 En el caso de pedido de quiebra desestimado deben valorarse, a los
efectos reglatenos, los trabajos profesionales efectivamente realizados
computando las pautas sealadas por los incisos b y siguientes del art. 6 o
de la ley 21.839 (C. Nac. Com., El Derecho, t. 93, p. 429). Vase asimismo
C. Nac. Com., en pleno, con anterioridad a la vigencia de la ley 19.551 y en
el mismo sentido, LL, t. 84, p. 416 y Jur. Arg., 1956-11, p. 448. En relacin
con el concurso preventivo vase Rouillon, Dos casos de regulacin de
honorarios en materia concursal en LL, 1985-D, p. 1142. Acerca del tema
relativo a los trabajos posteriores a la homologacin del acuerdo C. Nac.
Com., sala E, El Derecho, t. 107, p. 248.
379 La previsin del inc. 4o del art. 265 de la ley 24.522 se refiere al
supuesto en que se hayan realizado todos los bienes simultneamente o
que se haya puesto fin a la liquidacin, pero no descarta la alternativa del
inc. 3 del mismo artculo, esto es, que se realicen regulaciones parciales
en caso de distribuciones complementarias. En consecuencia, no
corresponde diferir la regulacin de honorarios del sndico hasta que
finalice la realizacin de los bienes (C. Nac. Com., sala A, LL, 1999-D, p.
816, J. Agrup., caso 14.126).
380 La proteccin legal prevista en el art.267 de la ley 24.522 est
destinada a impedir que los estipendios sean irrisorios con relacin a la
labor cumplida por el profesional, y a evitar una regulacin que exorbite el
activo enajenado (C. Nac. Com., sala D, LL, 1997-C, p. 986, J. Agrup., caso
11.471).
Por otra parte, la pauta introducida por la ley 24.522 para efectuar
regulaciones de honorarios de los profesionales y funcionarios
intervinientes en los concursos, cual es el sueldo de secretario de primera
instancia que resulte competente en materia concursal, tiene como
finalidad asegurar a los beneficiarios una retribucin que respete niveles
adecuados de compensacin y un marco digno para el desarrollo de las
tareas asignadas por la mencionada ley concursal (CCiv. y Com. de
Rosario, sala III, LL Litoral, 1997, p. 519).
381 C. Nac. Com., sala C, El Derecho, Rep. 13, p. 741, nro. 289.
382 La falta de mencin del recurso de revocatoria en el art. 295 de la LCQ
debe interpretarse como determinacin legal clara de no autorizar la
posibilidad de acudir a ese remedio (CApel. CC, Santa Fe, sala III, LL, Rep.
XXXIX, 1979, [J-Z], p. 1740, nro. 161).
Las regulaciones de honorarios que llegan a conocimiento del tribunal de
alzada con motivo de la apelacin interpuesta por los beneficiarios a tenor
del art. 272 de la ley 24.522 poseen carcter esencialmente provisorio y,
en consecuencia, resultan susceptibles de reduccin de oficio, en atencin
a la funcin de custodia de la integridad del activo distribuible que ha sido
confiada al tribunal revisor, quien debe evitar su afectacin mediante
362
Sucesin extrajudicial.
363
I. INTRODUCCIN (1)
1577. CARACTERES
a) Normalmente la funcin de los rganos judiciales se circunscribe, en el
proceso sucesorio, a fijar la titularidad de la herencia y a homologar cierto tipo
de testamentos as como los actos concernientes a la administracin y particin
de los bienes relictos. De all que se trate, en rigor, de un proceso voluntario
(10)
, aunque cualquiera de sus etapas puede convertirse en contenciosa no bien
surja un conflicto o controversia entre los sucesores o entre stos y terceros
como son, v.gr., las referentes a la remocin del administrador y a las
reclamaciones deducidas contra el inventario, el avalo o la particin, aunque
ciertos temas litigiosos, en virtud de su naturaleza, deben ser objeto de
procesos independientes (v.gr., nulidad de la cuenta particionaria).
b) Es adems el sucesorio, en cualquiera de sus modalidades, un proceso
universal, pues se halla orientado a la liquidacin total de un patrimonio y el
juez que conoce de l se encuentra investido de competencia para resolver
todas las cuestiones que se susciten en relacin con ese patrimonio, ya sea
entre los herederos o entre stos y terceros, quedando solamente excluidas de
esa regla las pretensiones reales y las personales en las cuales la legitimacin
activa corresponda a la sucesin.
para ello la circunstancia de que en esa parte final del CPCCN el cambio de
numeracin del articulado no genera dificultades en lo que atae a remisiones
a otras normas de ese ordenamiento.
Como consecuencia del mtodo adoptado, el proceso sucesorio se encuentra
ahora regulado como Ttulo nico del Libro V y comprende los arts. 689 a 735
cuyo contenido coincide con los arts. 714 a 762 de la anterior numeracin (11).
Consiguientemente dicho ttulo, al igual que el ordenamiento de que se trata en
su versin primitiva, est dividido en siete captulos sucesivamente
denominados "Disposiciones generales", "Sucesiones ab intestato", "Sucesin
testamentaria", "Administracin", "Inventario y avalo", "Particin y
adjudicacin", y "Herencia vacante". A su vez, el captulo relativo a la
sucesin testamentaria se divide en dos secciones dedicadas a la
"protocolizacin de testamento" y a las "disposiciones especiales".
La misma metodologa fue adoptada por los cdigos de Buenos Aires,
Catamarca, Chaco, Chubut, Entre Ros, Formosa, Misiones, Neuqun, Ro
Negro, Salta, San Luis, Santa Cruz, Santiago del Estero y Tierra del Fuego,
aunque con la diferencia de que, con excepcin del cdigo de Santa Cruz, los
restantes mantuvieron la primitiva numeracin de los preceptos
correspondientes.
b) El anterior cdigo de Crdoba regulaba el "juicio universal de sucesin" en
uno de los ttulos del libro referente a los "juicios" en general, dentro del que
se hallaban comprendidos no slo la totalidad de los procesos contenciosos
carcter del cual no participa, segn se ha visto, el sucesorio sino numerosos
actos y contingencias comunes a todo proceso como son el juicio en rebelda,
los incidentes (genricos y especficos), el modo de determinar las costas y la
caducidad de la instancia. A ese visible desorden metodolgico se una la
reglamentacin de la protocolizacin de los testamentos (cerrados, olgrafos y
especiales) dentro del libro dedicado a los "actos de jurisdiccin voluntaria",
pese a que hubiese sido ms apropiado legislar el tema en el captulo referente
a la sucesin testamentaria (12).
El cdigo de Santa Fe reglamenta la sucesin en uno de los ttulos en que se
divide el captulo dedicado a los procesos universales (13), y dentro del libro
que se destina a la regulacin "del proceso en particular", distinguiendo
adecuadamente aqulla de los procesos de cognicin, de ejecucin y
especiales. Adolece en cambio de la misma deficiencia que el cdigo de
Crdoba en lo que atae a la ubicacin de la protocolizacin de los
testamentos, y la misma metodologa exhibe, en lo fundamental, el cdigo de
Tucumn.
367
1579. COMPETENCIA
a) La competencia territorial para conocer en el proceso sucesorio corresponde
conforme al principio establecido en el art. 3284 del Cd. Civil a los
jueces del ltimo domicilio del causante. Aqulla es, asimismo, improrrogable
aun mediando comn acuerdo entre los herederos (17), de modo que el juez se
368
1581. ACUMULACIN
a) Particularmente razones de economa y de orden determinan la necesidad de
solucionar normativamente el problema que suscita la coexistencia de diversos
procesos sucesorios de un mismo causante, iniciados sea ante un mismo juez o
ante jueces distintos provistos de la misma competencia por razn del
territorio, de la materia y del valor.
b) El art. 696 del CPCCN comienza disponiendo, en su prrafo inicial, que
"cuando se hubiesen iniciado dos juicios sucesorios, uno testamentario y otro
ab intestato, para su acumulacin prevalecer, en principio, el primero" (22) de
manera que, al menos como regla de carcter general, la norma asigna
369
372
difiere en el supuesto de que el proceso haya sido promovido por una persona
desprovista de toda legitimacin (74).
Importa aadir que los herederos pueden promover el proceso en cualquier
momento, pues no rigen, a su respecto, los nueve das de llanto y luto a que se
refiere el art. 3357 del Cd. Civil.
c) El cnyuge suprstite goza asimismo de legitimacin para iniciar el proceso
sucesorio, sea a ttulo de heredero (art. 3410 del Cd. Civil, reformado por la
ley 17.711) o como partcipe de la sociedad conyugal para reclamar la porcin
de bienes gananciales que le correspondan.
Frente a la hiptesis de haberse declarado la culpabilidad de uno de los
cnyuges en el juicio de divorcio, para que ste pueda ser tenido por parte en
el proceso sucesorio del premuerto debe justificar, por la va y forma
pertinentes, la pretendida reconciliacin y en consecuencia, la subsistencia de
su vocacin hereditaria (75), sin perjuicio, naturalmente, de su derecho a recoger
la parte de gananciales. Si, en cambio, medi separacin de hecho en los
trminos del art. 3575 del Cdigo civil, se ha decidido que la carga de la
prueba de las causales de la exclusin sucesoria del cnyuge suprstite por su
culpabilidad en dicha separacin recae sobre quienes cuestionen la vocacin
hereditaria de aqul (76).
d) En cuanto a los cesionarios de derechos hereditarios corresponde distinguir
segn se trate de cesionarios totales o parciales. Mientras los primeros que
son sucesores universales del heredero conforme a lo dispuesto en el art. 3263
del Cd. Civil se hallan legitimados para iniciar y proseguir el proceso
sucesorio excluyendo al cedente a quien sustituyen, y con los mismos derechos
que ste tena (77), los segundos carecen, en cambio, de esa legitimacin (78),
salvo que la cesin se haya hecho en garanta de un crdito (79), en cuya
hiptesis gozan del derecho que la ley acuerda, como se ver en seguida, a los
acreedores.
e) La situacin de estos ltimos, sean del causante o de los herederos (80), se
halla prevista en el art. 694 del CPCCN, cuyo prrafo inicial prescribe que "sin
perjuicio de lo dispuesto en el art. 3314 del Cdigo Civil, los acreedores slo
podrn iniciar el proceso sucesorio despus de transcurridos cuatro meses
desde el fallecimiento del causante" (81).
De la norma transcripta se infiere que los acreedores quienes deben exhibir
un ttulo o un derecho susceptible de considerarse, prima facie,
suficientemente serio (82) y que no debe ser necesariamente creditorio (83) no
se hallan habilitados para promover el proceso sucesorio sin que hayan
intimado previamente a los herederos para que acepten o repudien la herencia
376
dentro de un plazo que no exceda de treinta das (art. 3314 del Cd. Civil) y
sin que hayan transcurrido cuatro meses desde la fecha del fallecimiento del
de cujus (84). La intimacin puede practicarse mediante cualquier forma
fehaciente, y nada impide que se la efecte judicialmente con carcter previo a
la apertura del proceso (85), aunque se ha decidido, con buen criterio, que cabe
prescindir de aqulla cuando median circunstancias suficientemente atendibles
que justifiquen un apartamiento del principio establecido en el art. 3314 del
Cdigo Civil, lo que ocurre, v.gr., si ha transcurrido un lapso apreciable desde
el fallecimiento del causante y la promocin del proceso por el acreedor no
evidencia que obr con apresuramiento, impaciencia u olvido del plazo legal
(86)
, o si, promovida la sucesin por un acreedor, el heredero toma
conocimiento de esa circunstancia y deja transcurrir un plazo prudencial sin
iniciarla l a su vez (87). En el supuesto de desconocerse la existencia de
presuntos herederos corresponde citar, en el orden nacional, al representante
del Ministerio de Educacin y Justicia, y slo ante el silencio de ste el
acreedor se halla legitimado para iniciar el proceso sucesorio (88).
La promocin prematura del proceso por el acreedor es susceptible de
ocasionar la nulidad de lo actuado (89), salvo, naturalmente, que no concurran
los presupuestos condicionantes de la pertinente declaracin (90).
Agrega el art. 694 del CPCCN, en su prrafo segundo, que "sin embargo, el
juez podr ampliar o reducir ese plazo cuando las circunstancias as lo
aconsejaren" (91). La correspondiente resolucin judicial se halla supeditada,
naturalmente, a la peticin formulada por el acreedor, quien entre otras
circunstancias puede invocar, v.gr., la inminencia de la prescripcin de su
crdito o de su incursin en mora (92).
Los ordenamientos provinciales no adaptados al CPCCN ofrecen, sobre el
tema analizado, diversas variantes.
El cdigo de La Rioja dispone, en su art. 340, inc. 4oin fine, que "salvo el
cnyuge suprstite, los herederos y legatarios, los dems interesados debern
esperar un trmino no inferior a sesenta das hbiles a partir de la muerte del
causante, para poder promover la apertura de la sucesin", norma que
comprende a los acreedores y no excluye, como es obvio, la prctica de la
intimacin prevista en el art. 3314 del Cd. Civil.
El art. 317-V del cdigo de Mendoza, tras prescribir que "los terceros
interesados (norma que obviamente incluye a los acreedores) pueden exigir de
los herederos la apertura del juicio sucesorio", agrega que "a ese efecto
debern solicitar emplazamiento por treinta das ante el juez en lo civil para
que inicien el juicio sucesorio, bajo apercibimiento de declarar la apertura a
instancia del tercero peticionante". En el aspecto analizado la norma
377
sus porciones hereditarias, y a los legatarios sus legados, hasta tanto no queden
cancelados sus crditos.
f) Sin perjuicio del derecho que les reconoce el art. 694 del CPCCN y
disposiciones provinciales concordantes, los acreedores pueden presentarse en
el proceso sucesorio requiriendo que sus crditos sean declarados de legtimo
abono. Previo traslado a los herederos, si media conformidad expresa de todos
ellos y son mayores de edad (art. 701, in fine (96), del CPCCN) cabe la
pertinente declaracin judicial y consecuente pago, sin que corresponda
imponer las costas a aqullos (97) en tanto no se configura en el caso una
controversia ni existe una parte vencida.
Desconocido el crdito invocado, o frente al silencio guardado por todos o
algunos de los herederos (98), en razn de ser el sucesorio, como se dijo, un
proceso voluntario, el acreedor o acreedores interesados deben hacer valer su
derecho mediante el planteamiento de la pretensin correspondiente que se
convierte, de tal manera, en el objeto de un proceso autnomo (99).
g) El albacea, en tanto ejecutor testamentario, es sin duda un tercero interesado
en la apertura de la sucesin pero no reviste, en cambio, la calidad de
peticionario legtimo en los trminos del art. 689 del CPCCN y preceptos
provinciales concordantes (100). De all que a fin de determinar si se halla
legitimado para promover el proceso sucesorio es necesario distinguir segn
que existan, o no, herederos legtimos o instituidos, pues mientras en el primer
caso la legitimacin del albacea se encuentra supeditada a la inactividad por
parte de aqullos (101), en el segundo caso su legitimacin no tiene restriccin
alguna por cuanto la propia ley le confiere la posesin de la herencia (art. 3854
del Cd. Civil) (102).
La jurisprudencia, asimismo, ha reconocido que configura una legtima
facultad del testador la consistente en nombrar al abogado que correr con
todos los trmites del proceso sucesorio, aunque admitiendo que tal facultad
puede ser cuestionada si suceden a aqul herederos forzosos (103). Pero el
profesional as designado no reviste el carcter de albacea y carece, por ende,
de legitimacin procesal, de manera que no se halla habilitado por s solo, y
con prescindencia de los interesados, para promover el proceso sucesorio (104).
Tampoco en los casos mencionados por el art. 3867 del Cd. Civil cabe hablar
de albacea o ejecutor testamentario, ya que el designado por los herederos y
legatarios no recibe su investidura del causante y es un mandatario de aqullos,
sujeto, como tal, a las reglas del mandato comn, y no a las del albaceazgo (105).
h) Los legatarios particulares, a su turno, slo tienen legitimacin para iniciar
el proceso sucesorio (testamentario) frente a la hiptesis de que los sucesores
379
universales sean remisos en hacerlo (106), ya que estos ltimos son quienes
deben hacerles entrega de los objetos legados (107).
Es distinto el caso del legatario de cuota, pues no revistiendo el carcter de un
simple acreedor de la sucesin sino un beneficiario con derecho a parte de la
herencia, se halla legitimado para preparar el proceso sucesorio pidiendo la
protocolizacin del testamento que lo instituye, para iniciarlo y para intervenir
en todos los trmites necesarios a fin de que no se le prive del derecho a
percibir ntegramente su cuota (108).
i) Conforme a lo dispuesto en la ley 163 cuya vigencia, si bien controvertida
en doctrina (109), ha sido aceptada por la jurisprudencia (110) en el caso de que
un extranjero fallezca intestado sin dejar descendientes, ascendientes ni
cnyuge legtimos, pblicamente reconocidos como tales y residentes en el
pas, o con testamento si fueren extranjeros los herederos y estuvieren ausentes
y ausente tambin el albacea testamentario, el cnsul de su nacin puede
intervenir en el proceso sucesorio de aqul (art. 1o ) aunque al solo efecto de
sellar los bienes muebles y papeles del difunto comunicndolo antes a la
autoridad local cuando la muerte sucede en el lugar de residencia del cnsul y
de nombrar albaceas dativos (art. 3o ).
Se trata, como se advierte, de una legitimacin restringida (111), tanto ms
cuanto que las mencionadas facultades slo pueden ejercerse por el cnsul
cuyo pas acuerda iguales derechos a los cnsules y ciudadanos argentinos
(art. 13) (112) y se hallan excluidas frente a la hiptesis de que algn argentino
fuese heredero descendiente o ascendiente (art. 2o ).
j) Finalmente, sin perjuicio de la legitimacin que las leyes acuerdan a la
autoridad encargada de recibir herencias vacantes a partir de la reputacin de
vacancia, aqulla puede ser originaria frente a la hiptesis de sucesiones
vacantes ab initio a raz de denuncias formuladas a dicha autoridad (113), de la
intervencin que el juez puede otorgar a sta cuando media la posibilidad de
herencias que presuntivamente revisten aquel carcter (v.gr., art. 2o de la ley
17.944), o de la citacin que se le practique en la hiptesis de que un acreedor,
v.gr., desconozca la existencia de presuntos herederos (114).
380
comparecer, bajo una sola representacin, dentro del plazo que el juez fije",
agregando que "se aplicar, en lo pertinente, lo dispuesto en el art. 54" (115).
b) Los sucesores a que se refiere la norma transcripta deben por lo pronto
justificar su calidad de tales mediante la presentacin de la declaratoria de
herederos dictada a su favor (116) o del testamento que los instituye (117) o, en su
defecto, exhibiendo las partidas de las que surja el vnculo. Adems, de oficio
o a peticin de cualquiera de los otros coherederos, el juez debe intimar a
aqullos para que, dentro del plazo que determine, se presenten bajo una
representacin nica y si ello no ocurre corresponde, conforme a las reglas
oportunamente expuestas (118), que el magistrado designe a aquel representante
eligiendo entre los que intervienen en el proceso sucesorio.
En el supuesto de producirse el fallecimiento de uno de los herederos que
unificaron la representacin sta, no obstante, subsiste, por cuanto aqul se
halla comprendido en el concepto de "tercero" a que alude el art. 1982 del
Cdigo Civil (119).
381
herederos (La Rioja, art. 338, inc. 2o, in fine, y Mendoza, art. 315, inc. 2) o a
los herederos con domicilio conocido (Jujuy, art. 434).
Asimismo, los cdigos de Jujuy (art. 430), La Rioja (art. 339) y Santa Fe
(art. 581), imponen al dueo de la casa en que ocurra el fallecimiento, as
como a cualquier otra persona en cuya compaa hubiera vivido el causante, si
ste no tuviese herederos presentes, la obligacin de dar aviso de la muerte, en
el mismo da, al juez competente, bajo pena de responder por los perjuicios
que la omisin causare.
b) Ni el CPCCN ni los restantes cdigos vigentes en el pas contienen
previsiones anlogas a las precedentemente recordadas, aunque en trminos
generales autorizan a los jueces para que, de oficio, dispongan las medidas que
consideren convenientes para la seguridad de los bienes y documentacin del
causante (v.gr., art. 690, in fine del CPCCN) (120).
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p. 117; sala B, El Derecho, t. 75, p. 448, nro. 4352, sum. 2; LL, 1997-D, p.
851 [39.699-S]; Doctrina Judicial, 1999-2, p. 437; sala C, LL, 1980-A, p. 429
y El Derecho, t. 87, p. 412; LL, 1981-B, p. 335 y El Derecho, t. 93, p. 581;
LL, 1984-B, p. 466 [36.590-S]; sala D, LL, 1981-A, p. 543 y El Derecho, t.
91, p. 790; t. 100, p. 503; sala E, LL, 1980-D, p. 36; sala F, LL, 1977-D, p.
710, sum. 3; El Derecho, t. 95, p. 196; sala H, LL, 1998-E, p. 426).
Son ajenas al mbito del proceso sucesorio, v.gr., las cuestiones suscitadas
respecto de contratos celebrados por el causante, de manera que si fueran
controvertidas deben debatirse en los juicios correspondientes, y si
existiera acuerdo entre todos los interesados no necesitan de la
intervencin del juez del sucesorio para el cumplimiento de lo acordado (C.
Nac. Civ., sala C, LL, 1982-B, p. 240); o el tema relativo a elucidar si la
pensin acordada por la Caja Nacional de Previsin a la madre del
causante integra o no el acervo hereditario (C. Nac. Civ., sala F, El
Derecho, t. 66, p. 184); o la pretensin tendiente a que se escriture a favor
de terceros un bien sucesorio (C. Nac. Civ., sala B, LL, t. 142, p. 527
[25.780-S]).
11 En lo sucesivo, la exposicin se atendr exclusivamente a la actual
numeracin de los artculos, sin perjuicio de hacer, cuando corresponda,
las pertinentes salvedades.
12 En contra Sents Melendo (El proceso civil, cit., p. 351), aunque con
fundamento en la sola circunstancia de que en los ordenamientos en que
existe un ttulo especial para regular los actos de jurisdiccin voluntaria
(v.gr., anteriores Ley de Enjuiciamiento civil espaola, art. 1956 y cdigo
de Santa Fe) siempre la protocolizacin de testamento figura dentro de ese
ttulo. El autor citado no se pronuncia, en cambio, por la naturaleza
voluntaria del proceso sucesorio.
N. del A.: Hoy el Cdigo de Crdoba exhibe la siguiente sistemtica en este
terreno:
Libro Tercero: juicios especiales; Ttulo I: declarativos especiales; Captulo
II: sucesorio; Seccin 1: medidas preventivas; Seccin 2: declaratoria de
herederos; Seccin 3: divisin de la herencia; Seccin 4: inventario y
avalo; Seccin 5: particin; Seccin 6: administracin de la herencia;
Seccin 7: herencia vacante; Seccin 8: ausencia con presuncin de
fallecimiento.
13 El ttulo II del captulo correspondiente regula el concurso civil de
acreedores, cuyas normas se encuentran obviamente derogadas por la ley
24.522.
14 Ver, supra, nro. 1404.
15 Cfr. Alsina, op. cit., p. 645.
N. del A.: En la actualidad, el plan metodolgico del cdigo de Corrientes
en este campo es el siguiente:
395
Libro V
Ttulo nico: proceso sucesorio
Captulo 1: disposiciones generales
Captulo 2: sucesiones ab intestato
Captulo 3: sucesin testamentaria
Seccin 1: protocolizacin de testamentos
Seccin 2: disposiciones especiales
Captulo 4: administracin
Captulo 5: inventario y avalo
Captulo 6: particin y adjudicacin
Captulo 7: herencia vacante.
16 Aparte de la bibliografa citada en la nota 1, Palacio, Teora y prctica
de la reforma procesal civil, Buenos Aires, 1958, p. 89; Sents Melendo, El
proceso civil, cit., p. 351.
17 Alsina, op. cit., p. 654 y precedentes judiciales citados en la nota 24.
Pero si bien un principio objetivo para la determinacin de la competencia
territorial en materia sucesoria es que el domicilio del difunto sea el que
fije el lugar en que se abra su sucesin y la jurisdiccin de los jueces (arts.
90, inc. 7, y 3284 del Cd. Civil), circunstancias especiales de conexidad
de sucesiones o de economa procesal pueden autorizar excepciones. Tal
ocurre en el caso en que, iniciada en una jurisdiccin la sucesin del
marido, al fallecer la cnyuge se abre el juicio sucesorio ante otro juez, al
que se presentan los hijos de ambos causantes que haban iniciado la
sucesin del padre y tres hijos extramatrimoniales de la madre, y siendo
los bienes denunciados parte de los que integraban el acervo hereditario
del primer juicio (CSN, Fallos, t. 300, p. 867). Vase asimismo Fallos, t. 295,
p. 17.
18 En contra SCBA, LL, t. 139, p. 392; Cla Apel. Baha Blanca, DJBA, t. 92,
p. 117; LL, t. 143, p. 31. Pero el juez no puede hacerlo oficiosamente con
posterioridad, salvo que se trate de jurisdiccin territorial extranjera
(Podetti - Guerrero Leconte, Tratado de la competencia, p. 374).
19 Ver el t. II, p. 401 de esta obra y Palacio, Manual de derecho procesal
civil, 6a ed., t. II, p. 458.
20 Ver el t. II, pp. 237 de esta obra.
21 Ver el t. II, de esta obra.
22 Id. Buenos Aires, art. 731; Catamarca, art. 722; Chaco, art. 699; Chubut,
art. 696; Entre Ros, art. 725; Formosa, art. 731; Misiones, art. 696;
Neuqun, art. 722; Ro Negro, art. 696; Salta, art. 720; San Juan, art. 689;
396
San Luis, art. 722; Santa Cruz, art. 680; Santiago del Estero, art. 711; Tierra
del Fuego, art. 670.
23 Id. Prrafo segundo de las normas provinciales citadas en la nota
precedente.
24 C1a CC La Plata, sala III, Jur. Arg., 1957-IV, p. 118. Este fallo, como la
mayora de los que se citarn ms adelante, es anterior a la entrada en
vigencia del actual Cdigo procesal civil y comercial de la Provincia de
Buenos Aires, y algunos anteriores a la promulgacin del CPCCN o dictados
durante el tiempo en que rigi la ley 14.237, cuyo art. 67 constituy el
antecedente de la norma que se examina en el texto y de las disposiciones
provinciales concordantes.
25 C. Nac. Civ., sala E, LL, t. 94, p. 231 (1865-S).
26 C. Nac. Civ., sala B, El Derecho, t. 87, p. 290, donde se agreg que los
legatarios no pueden iniciar la sucesin sino en el supuesto de que los
herederos sean remisos en hacerlo.
27 C. Nac. Civ., sala D, LL, 1975-B, p. 847 (32.298-S) y El Derecho, t. 60, p.
519. Vase tambin C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 123, p. 990.
28 Ver C. Nac. Civ., sala E, El Derecho, t. 36, p. 624. El art. 188, inc. 4, del
CPCCN, en su versin resultante de la ley 22.434, al erigir en requisito de
la acumulacin de procesos "que el estado de las causas permita su
sustanciacin conjunta, sin producir demora perjudicial e injustificada en el
trmite del o de los que estuvieren ms avanzados" responde a una
motivacin sustancialmente anloga a la mencionada en el texto (cfr.
Palacio, Estudio de la reforma procesal civil y comercial, Buenos Aires,
1981, p. 22), aunque en materia sucesoria la regla moral consagrada por el
art. 696 del CPCCN y normas provinciales concordantes se halla
primordialmente orientada a impedir una indebida prioridad en la
percepcin de honorarios profesionales.
29 Id. Prrafo final de las normas provinciales citadas en la nota 22.
30 C. Nac. Civ., sala B, LL, del 19-7-59, fallo nro. 2044-S. La regla
enunciada en el texto adquiere obviamente mayor vigor y fuerza de
conviccin si el proceso que se encuentra ms adelantado fue promovido
por los parientes y el otro por un supuesto acreedor (C. Nac. Civ., sala A,
LL, t. 131, p. 1121 [17.808-S]).
31 Si se trata de dos procesos ab intestato que se iniciaron por
peticionarios legtimos y en los cuales la publicacin de edictos se realiz
casi simultneamente, corresponde acordar prioridad al iniciado primero
(Cm. Civ., 1a Cap., Gaceta del Foro, t. 126, p. 279). Si dos procesos
testamentarios se hallan en el mismo grado de tramitacin, la acumulacin
debe practicarse sobre el iniciado con prioridad en el tiempo (C. Nac. Civ.,
sala B, LL, t. 95, p. 165).En el caso de haberse iniciado dos procesos
testamentarios en la misma fecha corresponde otorgar preferencia al
iniciado por los herederos forzosos respecto del promovido por el legatario
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61 Por eso no se explica que los cdigos de La Rioja (art. 340, inc. 3o) y
Mendoza (art. 317-II) requieran la indicacin, en su caso, del "registro" en
que el testamento se encuentre.
62 Id. mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 45. En
sentido anlogo La Rioja, art. 340, inc. 4, que exige denunciar el nombre y
domicilio de los "coherederos", legatarios y acreedores que conociese";
Jujuy, art. 435; Tucumn, art. 629; Mendoza, art. 317-III.
63 El art. 318, inc. 2, del cdigo de Mendoza dispone que la citacin y
emplazamiento de los que se consideren con derecho a bienes dejados por
el causante debern ser notificados por cdula, carta certificada o
telegrama colacionado o cualquier otro medio idneo que el juez seale.
64 Prescribe el art. 318, inc. 2, del cdigo de Mendoza que a los citados
"se les har saber que deben acreditar los derechos que invoquen".
65 Cm. Civ. 1a Cap., LL, t. 59, p. 430. En contra Cm. Civ. 1a Cap., Jur.
Arg., 1913-II, p. 151; Cm. Civ. 2a Cap., Jur. Arg., 1942-H, p. 300; C. Nac.
Civ., sala A, LL, t. 140, p. 807 [24.964-S].
66 El cnyuge suprstite que tramit la sucesin de su esposa y vendi los
bienes relictos como nico heredero, omitiendo toda referencia concreta al
hijo de aqulla y no realizando gestin alguna para que l tomara en la
causa la intervencin correspondiente, ha posedo la herencia de mala fe
en los trminos del art. 3428 del Cd. Civil en cuanto la habra recogido
provocando o aprovechando la ignorancia de su coheredero respecto de la
efectiva apertura de la sucesin (SCBA, El Derecho, t. 12, p. 470).
67 El art. 541 del anterior cdigo de Crdoba prescriba que "son parte
legtima para pedir en cualquier tiempo la divisin de la herencia (acto que
conforme al rgimen instituido por dicho ordenamiento equivale a la
promocin del proceso sucesorio): 1) El heredero o sus sucesores; 2) El
cesionario de la herencia o de una parte alcuota, a nombre del cedente;
3) Los legatarios; 4) Los acreedores del heredero, en defecto de ste; 5)
Los albaceas". El cdigo de Santa Fe coincide con el de Crdoba en la
circunstancia de que al proceso sucesorio debe preceder la declaratoria de
herederos, pero distingue las personas que pueden promover uno u otra.
En ese sentido el art. 584 legitima para promover la declaratoria de
herederos al cnyuge, herederos y legatarios; al albacea; a los acreedores
de los herederos o de la sucesin; al Consejo de Educacin, y a todos los
que tengan en la sucesin algn derecho declarado por las leyes. En
cambio el art. 598 dispone que dictada la declaratoria de herederos,
comienza el juicio sucesorio, que pueden promoverlo: 1) El cnyuge, los
herederos y los legatarios; 2) El albacea; 3) Los acreedores de los
herederos si stos no lo hicieren; 4) El Consejo de Educacin cuando se
haya reputado vacante la herencia". El art. 689 del anterior cdigo de
Tucumn dispona a su turno que "son parte legtima para promover el
juicio sucesorio todas las personas a quienes se refieren los arts. 3452 a
3459 del Cdigo Civil" consagrando de tal suerte una norma que era, a
nuestro juicio, no slo superflua sino tambin incompleta.
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403
los acreedores tuvieran que esperar veinte aos para poder ejercer sus
derechos (C. Nac. Civ., sala C, LL, 1977-D, p. 710, sum. 6).
85 C. Nac. Civ., sala A, El Derecho, t. 51, p. 137; sala B, El Derecho, t. 97, p.
690.
86 C. Nac. Civ., sala A, LL, 1995-A, p. 110; sala D, El Derecho, t. 47, p. 736;
Jur. Arg., 1998-II, p. 600.
87 C. Nac. Civ., sala C, Jur. Arg., 1974-22, p. 233.
88 C. Nac. Civ., sala A, Doctrina Judicial, 1999-2, p. 510; El Derecho, t. 99,
p. 711; sala B, LL, 1997-D, p. 865 (39.751-S); sala F, El Derecho, t. 92, p.
239, LL, 1985-B, p. 80. En razn de ello debe reputarse equivocada la
jurisprudencia en cuya virtud cabe prescindir de la intimacin prevista en
el art. 3314 del Cd. Civil frente al supuesto de que el acreedor que
promueve el proceso sucesorio manifieste desconocer la existencia de
presuntos herederos (v.gr., C. Nac. Civ., sala E, LL, 1978-D, p. 820 [34.856S]).
89 Cfr. C. Nac. Civ., Sala A, Doctrina Judicial, 1999-2, p. 510; sala F, El
Derecho, t. 92, p. 239, donde se resolvi que el perjuicio sufrido por el
Consejo Nacional de Educacin para obtener la declaracin de nulidad de
lo actuado se configura al haber sido conculcado el derecho que tiene a
tramitar la sucesin, el que fue invocado al promover el incidente con
observancia del recaudo exigido por el art. 172 del CPCCN. En otro orden
de ideas se decidi que si ni antes ni inmediatamente despus de
promovido el proceso por un acreedor se dio intervencin al Consejo
Nacional de Educacin el cual recin fue llamado a intervenir con
posterioridad a la publicacin de los edictos dicha omisin no puede
redundar en su detrimento por cuanto en el caso de haber iniciado el
proceso se habra visto exento del pago de honorarios en virtud de contar
con un plantel de abogados a sueldo. Por eso es que en su primera
presentacin destac expresamente que no reconoca derecho alguno al
presentante, y si bien no es dudoso que este ltimo poda reclamar los
gastos tiles para el trmite de la sucesin, en el expediente ellos ya
fueron reconocidos (C. Nac. Civ., sala A, LL, 1983-A, p. 580, Jurisp. Agrup.,
caso 4885 y El Derecho, t. 99, p. 711).
90 Si la apertura de la sucesin fue decretada a solicitud de quien se
titulara acreedor del causante, no corresponde acceder al pedido de
revocar dicho auto y anular las actuaciones producidas en su
consecuencia, por cuanto no habindose autorizado acto alguno de
disposicin o de administracin, no se advierte el dao experimentado ni el
inters que se procura subsanar con su declaracin, conforme lo exige el
art. 172 del CPCCN. Ello sin perjuicio del derecho de los partes y
profesionales para dilucidar lo referente a honorarios y su carga en la
etapa procesal correspondiente (C. Nac. Civ., sala C, LL, t. 136, p. 1048
[21.987-S]). Ver tambin C. Nac. Civ., sala A, Doctrina Judicial, 1999-2, p.
510 (consentimiento de la apertura de la sucesin por parte del Ministerio
de Educacin).
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114 Ver el precedente citado en la nota 88. El art. 584, inc. 4, del cdigo
de Santa Fe legitima para promover la declaratoria de herederos al Consejo
de Educacin y lo mismo hace el art. 598, inc. 4, de dicho cdigo respecto
de la iniciacin del proceso sucesorio cuando se haya reputado vacante la
herencia.
115 Id. Buenos Aires, art. 730; Chaco, art. 698; Chubut, art. 695; Entre
Ros, art. 724; Formosa, art. 730; La Pampa, art. 672 (sustituyendo la
palabra "heredero" por "sucesor"); Misiones, art. 695; Neuqun, art. 721;
Ro Negro, art. 695; Salta, art. 719; San Juan, art. 688 (agregando el
fallecimiento del legatario de cuota); San Luis, art. 721; Santa Cruz, art.
679; Santiago del Estero, art. 710; Tierra del Fuego, art. 669. En sentido
concordante Corrientes, art. 695 y Mendoza, art. 325.
116 Vase la nota 67 y el art. 325-II del cdigo de Mendoza, el cual agrega
que podr comparecer tambin, "mientras no exista declaratoria de
herederos en la sucesin del heredero o presunto heredero, el
administrador de sta".
117 Alsina, op. cit., p. 672 y precedente citado en la nota 51.
118 No alcanza a persuadir la opinin de Serantes Pea y Palma (op. cit., t.
III, p. 265) en el sentido de que corresponde la designacin de audiencia a
la cual se citar a los sucesores presentados para que logren un acuerdo
acerca de la persona del representante nico, ya que el art. 54 del CPCCN
slo se aplica "en lo pertinente" y del propio texto del art. 695 surge que el
juez debe fijar un plazo para la unificacin y no la celebracin de una
audiencia.
119 Cfr. C. Nac. Civ., sala C, LL, t. 97, p. 655.
120 Goyena Copello, anota, por el contrario, que "si bien el Cdigo Procesal
nada dice al respecto, cabe admitir la apertura de oficio, pues razones de
economa procesal as lo indican, y adems pondra en manos del juez una
herramienta tendiente a asegurar los valores que la sociedad le confa"
(op. cit., p. 111). Este ltimo argumento justifica la adopcin de medidas
orientadas a asegurar los bienes y documentacin del causante que es la
posibilidad a que se alude en el texto pero no advertimos que medien
razones de economa procesal que fundamenten la apertura de oficio, ya
que el juez, ante la presuncin de eventual vacancia de la sucesin, puede
acordar intervencin a la autoridad pertinente.
121 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 81.
122 Si los legatarios han percibido sus legados y no se han denunciado
cargas, ni pasivo, la intervencin del albacea es innecesaria, razn por la
cual debe cesar en sus funciones como lo piden unnimemente los
herederos (C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 136, p. 1154[22.677-S]).
123 Cm. Civ. 2a Cap., Jur. Arg., t. 14, p. 502.
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que el juez lo nombre de oficio (C. Nac. Civ., sala B, LL, t. 116, p. 803
[11.007-S]).
158 Fassi, Cdigo, cit., t. III, p. 318.
159 C. Nac. Civ., sala C, LL, t. 140, p. 807 (24.963-S) y Jur. Arg., 1970-7, p.
924, nro. 193.
160 Id. Buenos Aires, art. 726; Catamarca, art. 716; Chaco, art. 694; Entre
Ros, art. 720; Formosa, art. 726; La Pampa, art. 669; Misiones, art. 691;
Neuqun, art. 716; Ro Negro, art. 691; Salta, art. 715 (confiriendo la
facultad al secretario y sin prever sancin por incomparecencia); San Juan,
art. 684; San Luis, art. 716; Santa Cruz, art. 675; Santiago del Estero, art.
706; Tierra del Fuego, art. 665.
161 Cfr. Fassi, op. cit., t. III, p. 317.
162 "Por partes considera Fassi se entienden los herederos, sucesores
universales y aun legatarios, en tanto participen en los actos procesales
que alarguen el proceso", agregando que "tambin comprende al albacea y
a los representantes necesarios" (op. y loc. citados en la nota precedente).
163 En contra Serantes Pea y Palma, op. cit., t. III, p. 256.
164 Vase la bibliografa citada en la nota 1.
165 Id. Buenos Aires, art. 732; Catamarca, art. 723; Chaco, art. 700;
Chubut, art. 697; Entre Ros, art. 726; Formosa, art. 732; La Pampa, art.
674 (agregando que "cuando mediare conformidad de partes, las
designaciones de administrador definitivo, inventariador, tasador y
partidor, se harn directamente en las personas propuestas"); Misiones,
art. 697; Neuqun, art. 723; Ro Negro, art. 697; Salta, art. 721; San Juan,
art. 690; San Luis, art. 723; Santa Cruz, art. 681; Santiago del Estero, art.
712;Tierra del Fuego, art. 671. En sentido concordante Jujuy, art. 439; La
Rioja, art. 344; Mendoza, art. 319-VI; Tucumn, arts. 642 y 644.
166 Tal vez por inadvertencia Fenochietto y Arazi, op. cit., t. 3, p. 414
expresan que las designaciones, con excepcin de la del escribano
inventariador, deben ser hechas por unanimidad de los interesados, "en
particular si hay conflicto o simplemente intereses encontrados entre los
herederos".
167 Cfr. Goyena Copello, op. cit., p. 234.
168 Colombo, op. cit., t. IV, p. 753.
169 C. Nac. Civ., sala B, LL, t. 140, p. 183.
170 Vase C. Nac. Civ., sala C, LL, t. 138, p. 919 (23.523-S), donde se
desestim la nulidad fundada en la falta de notificacin de la audiencia
fijada para designar administrador provisional porque el impugnante no
aleg motivos atendibles para prescindir del nombramiento efectuado por
la mayora, aunque se incurri en el error de agregar que no mediaba el
412
vicio invocado en tanto la fijacin de la audiencia del art. 692 del CPCCN es
una mera facultad del juez.
171 No es argumento atendible, para negar la posibilidad de que la
totalidad del proceso sucesorio tramite extrajudicialmente, la doctrina del
art. 3284 del Cd. Civil que invocan Fenochietto y Arazi, op. cit., t. 3, p.
416, por cuanto esa norma se limita a instituir una regla de competencia
que podra aplicarse a rganos o funcionarios ajenos al poder judicial, los
que, desde luego, en ningn caso tendran atribuciones, por lo dems, para
entender en las cuestiones que mencionan los cuatro incisos del precepto
en tanto ellas configuran tpicos casos contenciosos cuyo conocimiento no
puede detraerse a los integrantes de dicho poder por razones de orden
constitucional (arts. 18 y 95 de la Constitucin Nacional).
172 Buenos Aires, art. 733; Catamarca, art. 724; Chaco, art. 701; Chubut,
art. 698; Entre Ros, art. 727; Formosa, art. 733; Misiones, art. 698,
Neuqun, art. 724; Ro Negro, art. 698; Salta, art. 722; San Luis, art. 724;
Santiago del Estero, art. 713.
173 Respecto de la provincia de Buenos Aires vanse las conclusiones de
Morello, Passi Lanza, Sosa, Berizonce, op. cit., t. IX, p. 131.
174 Id., Santa Cruz, art. 682; Tierra del Fuego, art. 672.
175 La exigencia de conformidad de todos los herederos en materia de
sucesin extrajudicial, que impona el art. 724 del CPCCN en la versin de
la ley 17.545 sufri una eventual atemperacin por la ley 22.434, ya que el
nuevo art. 698 ya no requiere aquella aquiescencia unnime, pues basta la
ausencia de disconformidad, atendible a juicio del magistrado que
interviene en el asunto (C. Nac. Civ., sala D, LL, 1983-A, p. 583, sec. Jurisp.
Agrup., caso 4909).
176 Palacio, Estudio, cit., p. 384, aunque una nueva reflexin acerca de los
problemas jurdicos que el tema involucra desvirta en importante medida
las conclusiones all enunciadas sobre el acierto de la norma.
177 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en las notas 172
y 174.
178 Palacio, Manual, cit., p. 879.
179 C. Nac. Civ., sala B, El Derecho, t. 75, p. 457.
180 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 172.
181 Resulta inconsistente la decisin que ordena la inscripcin de los
bienes sin que previamente se cumplan los requisitos que le dan sustento
(C. Nac. Civ., sala G, LL, 1982-D, p. 175).
182 C. Nac. Civ., sala A, LL, 1981-D, p. 331 y El Derecho, t. 96, p. 607; LL,
1983-A, p. 582, Juris. Agrup., caso 4907; sala C, LL, 1982-D, p. 173 y Jur.
Arg., 1982-II, p. 577; sala D, LL, 1983-A, p. 583, Jurisp. Agrup., caso 4910;
sala E, LL, 1982-A, p. 172; sala G, LL, 1982-D, p. 175 y otros.
413
183 Id. Prrafo final de las normas provinciales citadas en la nota 172.
184 No persuade la opinin formulada por Rivas (Sucesin extrajudicial, en
Revista de Estudios Procesales, Rosario, nro. 14, dic. 1972, p. 77), en el
sentido de que el secretario puede negar la expedicin del certificado si en
el trmite extrajudicial no se cumplieron los "aspectos formales" referentes
al cumplimiento de las operaciones exigidas por el Cdigo, a la
intervencin fiscal y de abogados y a la voluntad unnime de stos, ya
que, aparte de que la ley no exige el control del expediente, tal requisito
desvirta manifiestamente el sentido de dicho trmite.
185 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 172.
186 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 172.
414
1594. PROCEDENCIA
a) Si bien el art. 699 del CPCCN y normas provinciales concordantes
condicionan la apertura del proceso sucesorio ab intestato a la circunstancia de
que el "causante no hubiere testado o el testamento no contuviere institucin
de herederos" (2), en su momento se destac que el mbito del mencionado tipo
de proceso se extiende a los casos en que el testamento resulta invalidado, los
herederos instituidos repudian la herencia o son declarados indignos de
suceder al de cujus o el testador no dispuso de la totalidad de los bienes
(supra, nro. 1576) (3), aunque cabe descartar la necesidad de la sucesin
intestada cuando es evidente que, incluso faltando institucin de herederos, el
testador agot el caudal en legados particulares (4).
b) De lo expuesto se sigue que el proceso sucesorio puede comenzar como
testamentario y convertirse posteriormente en intestado (5) y que tambin puede
presentarse la situacin inversa, lo que ocurrira, v.gr., si resultando prima
facie verosmil el cuestionamiento de la validez del testamento el juez difiere
la pertinente declaracin, en cuya hiptesis el proceso tramita inicialmente
como intestado y luego como testamentario (6).
por el causante, para que dentro del plazo de treinta das lo acrediten" (7), el que
por no configurar un plazo procesal debe computarse en forma corrida, o sea
incluyendo los das hbiles e inhbiles (arts. 23, 24, 27, 28, 29 y concordantes
del Cd. Civil) (8), hallndose comprendidos en la convocatoria los eventuales
herederos (tanto forzosos como legtimos) y los acreedores.
b) A los fines de materializar la citacin precedentemente aludida el referido
art. 699 agrega que el juez ordenar, ante todo, "la notificacin por cdula,
oficio o exhorto a los herederos denunciados en el expediente que tuviesen
domicilio conocido en el pas" (inc. 1o) (9), de manera que esa notificacin
resulta improcedente en el caso de que los herederos denunciados se
domicilien en el extranjero (10).
Pero la incomparecencia del heredero citado personalmente al proceso y cuya
existencia surja de los antecedentes acumulados en ste o de la denuncia de
quienes se presentaron reclamando la herencia autoriza a prescindir de l,
resultando en consecuencia innecesario designar al defensor oficial para que
ejerza su representacin (11).
La omisin de la notificacin no configura, por lo dems, segn se ha visto,
causal de nulidad del proceso (supra, nro. 1583), aunque si el heredero
conocido y no citado se presenta espontneamente debe conferrsele la
intervencin que le corresponde pudiendo, excepcionalmente, disponerse la
retrocesin del procedimiento (12).
A los mismos fines el art. 699 del CPCCN prescribe, en su inc. 2o , que el juez
debe ordenar "la publicacin de edictos por tres das en el Boletn Oficial y en
otro diario del lugar del juicio, salvo que el monto del haber hereditario no
excediere, prima facie, de la cantidad mxima que correspondiere para la
inscripcin del bien de familia, en cuyo caso slo se publicarn en el Boletn
Oficial. Si el haber sobrepasare, en definitiva, la suma precedentemente
indicada, se ordenarn las publicaciones que correspondan"(13).
A diferencia del criterio adoptado por algunos cdigos provinciales (14), la
citacin por edictos se halla circunscripta al caso de los procesos sucesorios ab
intestato (15), debiendo computarse el plazo de treinta das para comparecer y
acreditar el derecho a partir del da siguiente al de la ltima publicacin
(art. 147, prrafo tercero del CPCCN).
Asimismo, la sola publicacin de edictos en el "Boletn Oficial" (16), no se halla
supeditada a un determinado monto del haber hereditario como lo haca el
anterior art. 725 del CPCCN y lo hacen algunos ordenamiento locales (17)
sino a la circunstancia de que aqul no supere el valor mximo vigente para
obtener la inscripcin del bien de familia, siendo fundamento obvio de tales
416
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418
Se ha observado, sin embargo, que siendo esta ltima la situacin que suele
presentarse casi siempre, ocurre que, por lo comn, vencido el plazo de los
edictos el interesado solicita la fijacin de la audiencia pero sta, virtualmente,
nunca se lleva a cabo y es sustituida por una certificacin de secretara dando
cuenta de esa circunstancia a raz de la inasistencia de las partes, dictndose
luego la declaratoria (57).
Tales normas se prestan, segn fcilmente se percibe, a la prctica de un
ritualismo excesivo y curiosamente no fueron sustituidas por la ley 8465 no
obstante el criterio prctico que gui, en lo fundamental, a este ltimo
ordenamiento (58).
Tambin el cdigo de Mendoza prev la realizacin de una audiencia cuyo da
y hora deben fijarse en la resolucin de apertura del proceso sucesorio
(art. 318, inc. 1o ), en la cual el promotor de ste debe acreditar la notificacin
por edictos, los presuntos herederos que no se hubieren presentado antes
acompaar los documentos demostrativos de su filiacin y los acreedores
exhibir los ttulos de sus crditos, y la totalidad de los herederos mayores
reconocer coherederos y acreedores del causante, debiendo el juez, acreditado
el vnculo de todos o reconocidos por quienes lo acreditaron, dictar la
sentencia de declaratoria de herederos dentro de un plazo no mayor de ocho
das (art. 319, I a V). Asimismo, como se observ anteriormente, en la misma
declaratoria o en audiencia que debe realizarse en un plazo no mayor de diez
das corresponde la designacin de administrador y peritos avaluador y
partidor (mismo art., apartado VI).
El cdigo de Santa Fe, por su parte, prescribe en el art. 593 que, vencido el
plazo de los edictos, y si las partes lo piden, debe decretarse la apertura a
prueba por veinte das, la cual tiene por objeto generar a cada postulante la
carga de acreditar su propio vnculo y no atacar la posible vocacin hereditaria
de los dems (59). Agrega la norma citada que, clausurado el perodo probatorio
las partes pueden informar dentro de diez das y que transcurridos stos
corresponde llamar autos y dictar resolucin dentro de los diez das siguientes.
422
1603. INSCRIPCIN
a) Cuando el acervo sucesorio se halla integrado por bienes inmuebles o
muebles registrables corresponde la inscripcin de la declaratoria en los
respectivos registros aunque no con el objeto de que se opere la transmisin de
aqullos, que tiene lugar de pleno derecho y sin intervalo de tiempo desde el
da de la muerte del causante, sino como el medio adecuado de acordar
publicidad y oponibilidad erga omnes a la indivisin hereditaria (83).
b) El art. 757 del CPCCN, en su numeracin y versin originarias, se limitaba
a disponer que "antes de ordenarse la inscripcin en el registro de la propiedad
de las hijuelas, declaratorias de herederos, o testamento en su caso, deber
solicitarse certificado sobre las condiciones de dominio de los inmuebles" (84).
Esta norma gener criterios judiciales diversos respecto de los bienes
inmuebles ubicados fuera de la jurisdiccin de la Capital Federal.
En un comienzo, en efecto, la jurisprudencia se pronunci en el sentido de que,
no haciendo el art. 757 distincin entre inmuebles ubicados en la Capital
Federal (85) o fuera de ella, con anterioridad al libramiento de los oficios o
exhortos de inscripcin era menester acompaar los certificados sobre las
condiciones de dominio de tales bienes (86).
Posteriormente se modific ese criterio y se resolvi que, a pesar de que la
citada norma no formulaba distinciones fundadas en el lugar de ubicacin de
los bienes, hallndose el recaudo previsto por dicha norma exigido tambin,
con idntico rigor, tanto por el art. 47 de la ley 17.417 cuanto por el art. 23 de
la ley 17.801, y debiendo sta, dado su carcter nacional, cumplirse por los
jueces del lugar del bien cuya intervencin resulta necesaria es
conveniente librar la rogatoria dejndose constancia expresa de que se supedita
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constancia fundada del parentesco invocado (Cm. Civ. 1a Cap., LL, t. 30, p.
47 y Jur. Arg., 1943-1, p. 693; Cm. Civ. 2 a Cap., Gaceta del Foro, t. 174, p.
192).
La declaratoria de herederos dictada en el extranjero lugar de
fallecimiento del causante, no exime al heredero que se presenta a
recoger bienes races situados en nuestro pas, de acreditar el vnculo
conforme a la ley argentina (Cm. Civ. 2a Cap., Jur. Arg., t. 72, p. 812).
31 CFed. Baha Blanca, LL, t. 16, p. 1223; Cm. Civ. 2 a Cap., Jur. Arg., t. 42,
p. 774; C. Nac. Civ., sala F, El Derecho, t. 42, p. 291 y LL, t. 18, p. 671
(29.498-S); LL, 1977-D, p. 182. La presentacin de la partida de nacimiento
resulta innecesaria si, en el acto de contraer matrimonio el causante con la
cnyuge suprstite manifestaron reconocer como hijos a los dos
presentados en el proceso sucesorio y a otro que falleciera, de manera que
la filiacin se encuentra suficientemente probada a los efectos de la
declaratoria de herederos (C. Nac. Civ., sala G, LL, 1984-A, p. 53).
32 CNPaz, sala II, LL, t. 76, p. 262.
33 C. Nac. Civ., sala F, El Derecho, t. 91, p. 804, donde se agreg que
resulta inadmisible recurrir a otros medios de conviccin supletorios de las
partidas necesarias pan acreditar el vnculo, si del certificado expedido por
la embajada de un pas extranjero no surge la imposibilidad de obtenerlas,
sino slo que este hecho tropieza con algunas dificultades por falta de
algunos datos.
Cabe en cambio admitir la prueba supletoria producida en el mismo
proceso sucesorio si el estado de guerra dificulta grandemente o impide
aportar las partidas que acrediten el vnculo (Cm. Civ. 1 a Cap., LL, t. 32, p.
48; Gaceta del Foro, t. 176, p. 351).
34 Si bien a falta de prueba documental de la vocacin hereditaria, en los
casos de partidas extranjeras la prueba supletoria requiere la previa
acreditacin de la imposibilidad material de obtenerlas, si se trata de
constancias que se encontraban en pases situados detrs de la cortina de
hierro dicha prueba debe admitirse dada por conocida la imposibilidad de
obtenerlas por considerarse pblicas y notorias tales dificultades (Cl a CC
Baha Blanca, Jur. Arg., 1981-1, p. 679). Si en reiteradas ocasiones la
presunta heredera manifest que tanto ella como su hermano, el causante,
nacieron en un pueblo europeo, agregando que entonces perteneca a
Polonia y en la actualidad a la Unin Sovitica, los certificados negativos de
la Seccin Consular de este ltimo pas tienen fuerza suficiente para probar
la imposibilidad de acreditar el vnculo con el de cujus en su proceso
sucesorio. Adems, la prueba rendida resulta prima facie convincente,
pues salvo algunas diferencias de grafa, comprensible a raz de las
diferencias idiomticas, los nombres pertenecientes a los padres del
causante coinciden con los de su pretendida hermana (C. Nac. Civ., sala E,
LL, 1980-B, p. 264).
432
35 C. Nac. Civ., sala A, LL, 1982-A, p. 512; sala B, Jur. Arg., 1973-17, p. 107;
sala C, LL, 1982-A, p. 449; sala F, LL, t. 148, p. 671 (29.498-S).
Si los apelantes fundan su estado de familia no slo en los instrumentos
acompaados sino tambin en el reconocimiento voluntario de carcter
incidental que surge de la partida que se ajusta a la norma contenida en el
art. 2 de la ley 14.367, estos actos, junto con el reconocimiento de la casi
totalidad de los peticionarios, justifican vlidamente la vocacin hereditaria
de los ltimos y tornan innecesaria la interposicin de una pretensin por
peticin de herencia (C. Nac. Civ., sala A, LL, 1983-B, p. 550 y El Derecho, t.
104, p. 215).
36 Sobre esta cuestin vase Alsina, op. cit., t. VI, p. 729 y doctrina y
jurisprudencia citadas en la p. 730, notas 252 a 256.
37 Ambas normas tuvieron como antecedente el art. 341 del Proyecto
Lascano, en cuya virtud "las personas que hubieran justificado su carcter
de herederos del causante, siendo mayores de edad, pueden reconocer
como tales a los que no lo hubieren conseguido y se hubieran presentado
en tiempo, sin perjuicio de los derechos de la Direccin de Escuelas,
respecto al impuesto a la herencia".
38 Id. Buenos Aires, art. 736; Catamarca. art. 727; Chaco, art. 704; Chubut,
art. 701; Entre Ros, art. 730; Formosa, art. 736; La Pampa, art. 677;
Misiones, art. 701; Neuqun, art. 727; Ro Negro, art. 701; Salta, art. 725;
San Juan, art. 694; San Luis, art. 727; Santa Cruz, art. 685; Santiago del
Estero, art. 716, algunos de ellos agregando, como lo haca el CPN en su
versin originaria (art. 727), "sin perjuicio del impuesto a la herencia", lo
cual implica que la admisin es inoponible al organismo recaudador de ese
tributo a los fines de la pertinente liquidacin.
39 La facultad acordada por el art. 727 del CPCCN (actual art. 701)
requiere que no se produzca ningn avance indebido sobre lo que dispone
el rgimen sustancial del derecho sucesorio y que todos los herederos sean
mayores de edad, puesto que corresponde
diferenciar una admisible posibilidad de simplificar trmites (materia
procesal) de un medio de coludir derechos de los herederos menores que
quedaran a merced de los mayores, siendo ello as porque un menor
carece de capacidad para ceder, donar o renunciar sus derechos (C. Nac.
Civ., sala B, El Derecho, t. 77, p. 526).
40 C. Nac. Civ., sala E, Jur. Arg., 1970-7, p. 204, donde se descart la
aplicacin de la norma cuando se trata de un matrimonio celebrado in
fraudem legis. En contra de esta doctrina Fassi, op. cit., t. III, p. 343,
apoyando lo decidido por la sala A, del mismo tribunal en el fallo registrado
en El Derecho, t. 26, p. 187.
41 La sola circunstancia de que la esposa del causante cuyo carcter se
encuentra perfectamente acreditado se haya presentado pidiendo
declaratoria de herederos para s y sus hijos torna innecesario cualquier
433
otro recaudo para incluirlos en ella, pues as lo dispone el art. 701 del
CPCCN (C. Nac. Civ., sala G, LL, 1984-A, p. 53).
42 Cfr. Fassi, op. cit., t. III, p. 343; Colombo, op. cit., t. IV, p. 760 (a quien
Fassi, por inadvertencia, le atribuye la opinin contraria).
43 De all que se haya decidido que no cabe inferir el reconocimiento del
silencio guardado frente a la notificacin practicada al letrado apoderado
de los nietos de la causante que careca de facultades al respecto (C. Nac.
Civ., sala F, El Derecho, t. 75, p. 449, sum. 12).
44 Cfr. Fassi, op. cit., t. III, p. 342, dejando a salvo la posibilidad de que se
imponga por mediar cualquiera de los vicios que invalidan los actos
jurdicos.
El pedido de declaratoria de herederos formulado de comn acuerdo
importa el reconocimiento del carcter de heredero recproco, el que no es
revocable a posteriori sin conformidad expresa de la parte beneficiada
pues ello importara renuncia a la herencia aceptada, consentida y
reconocida judicialmente por resolucin pasada en autoridad de cosa
juzgada entre los peticionarios (Cla Apel. Mar del Plata, sala I, LL, t. 155, p.
610). La solucin no variara, sin embargo, aunque no se hubiese dictado
declaratoria de herederos.
45 As lo resolvi la C2a CC Tucumn, LL, t. 100, p. 725.
46 En el reconocimiento de herederos ocurre que si bien uno de los
pretendientes de la herencia no puede justificar su llamamiento los dems"
se lo reconocen, lo que no implica otorgarle estado de familia, pues sus
efectos se limitan a la sucesin en que ha tenido lugar, pues si los
herederos son mayores de edad y capaces pueden disponer de sus
derechos limitando su porcin para compartirla con quien sufre la falta de
certeza de su situacin de familia, repartindose la herencia entre todos
(C. Nac. Civ., sala C, LL, 1985-D, p. 78, con cita, fundamentalmente, de las
ideas desarrolladas por Fassi, en op. cit., t. III, p. 342).
47 Vase la bibliografa citada en la nota 1 del captulo CII.
48 Cfr. C. Nac. Civ., sala B, El Derecho, t. 100, p. 354 y Jur. Arg., 1983-1, p.
354; sala D, El Derecho, t. 28, p. 165; La Lev, 1984-D, p. 588; sala E,
Doctrina Judicial, 1995-2, p. 529; CApel. CC San Isidro, sala I, LL, 1999-F, p.
763.
49 C. Nac. Civ., sala B, LL, 1981-D, p. 461; LL, 1997-D, p. 865 (39.751-S);
Cl" CC Baha Blanca, LL, Rep. XL, 1980 (J-Z), p. 2495, n 35 y DJBA, t. 119,
p. 460; Cl" Apel. Mar del Plata, Jur. Arg., 1970, Reseas, p. 333, n" 170;
CApel. CC y P Trenque Lauquen, LL, t. 147, p. 356; C2a Apel. Mercedes, LL,
t. 135, p. 305.
434
435
55 C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 109, p. 979 (8752-S). Asimismo, para diferir el
pronunciamiento de la declaratoria de herederos es suficiente que se haya
denunciado, por los que la piden en su favor, la existencia de otros
herederos a los cuales no se cit personalmente (Cm. Civ. 1 Cap., LL, t.
16, p. 432).
56 N. del A.: Las normas que rigen hoy la cuestin en este cdigo son las
siguientes:
Art. 659.- Transcurrido el plazo de los edictos, el Tribunal convocar a una
audiencia a los que se hubieren presentado, al Ministerio Pblico Fiscal y, si
hubiere incapaces, al asesor letrado, para que discutan su derecho a la
sucesin.
Art. 660.- La convocatoria se har con seis das de intervalo, durante los
cuales estarn de manifiesto en la oficina los documentos de cada
interesado para que los dems, el Ministerio Pblico Fiscal o el asesor
letrado, en su caso, puedan examinarlos.
Art. 662.- Si el Ministerio Pblico Fiscal se opusiere o no hubiere
conformidad entre los interesados, la controversia se sustanciar por el
trmite del juicio abreviado.
Art. 661.- Si hubiere conformidad entre los diversos pretendientes y el
Ministerio Pblico Fiscal conviniere en ello, o si la solicitud no fuere
contradicha, el Tribunal har la declaratoria de herederos en la forma y
porciones en que se hubiese convenido o que resultare indicada de los
ttulos presentados, siendo arreglados a derecho.
57 Ramacciotti, Compendio, cit., t. ii, p. 27.
58 N. del A.: Ver nota 56.
59 Alvarado Velloso, op. cit., t. III, p. 1610 y precedentes judiciales all
citados.
60 La declaratoria de herederos, o su ampliacin, no es una sentencia y
slo se limita a declarar la existencia de herederos "en cuanto ha lugar",
por lo que no reviste carcter de cosa juzgada respecto de la condicin de
quienes fueron declarados herederos (SCBA, El Derecho, t. 98, p. 266 y
DJBA, t. 122, p. 161). Vase asimismo Alsina, op. cit., t. VI, p. 735 y
precedentes judiciales citados en la nota 276.
61 C. Nac. Civ., sala B, LL, t. 148, p. 682 (29.560-S) y El Derecho, t. 66, p.
520; sala F, LL, 1980-D, p. 342; 1984-A, p. 493 (36.562-S) y El Derecho, t.
106, p. 297; sala K, Jur. Arg., 1995-1, p. 229; C2" Apel. CC La Plata, sala I,
DJBA, t. 147, p. 5661; DJBA, t. 149, p. 6455. En razn de que la declaratoria
de herederos dictada en favor de determinadas personas que se
presentaron acreditando los lazos de parentesco exigidos con el causante
carece de eficacia de cosa juzgada, es susceptible de modificarse tan
436
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440
1605. PROCEDENCIA
a) Segn se anticip en el nro. 1576 el proceso sucesorio debe sustanciarse
como testamentario cuando exista un testamento formalmente vlido que
contenga institucin de herederos y en l se haya dispuesto de la totalidad de
los bienes.
b) Asimismo, en virtud de las razones expuestas en el nro. 1594, el proceso
sucesorio puede iniciarse como testamentario y convertirse luego en intestado,
cabiendo la eventualidad de que se presente la situacin inversa.
441
1606. ETAPAS
a) Sin perjuicio de que, al igual de lo que ocurre en el proceso ab intestato, el
testamentario culmine con la fase correspondiente al inventario, avalo y
particin de los bienes, en el supuesto de que el segundo se inicie con la
presentacin de un testamento olgrafo o cerrado consta de una etapa inicial
tendiente a la protocolizacin de esos actos y de una segunda etapa que
comienza con la citacin de los herederos instituidos, de los restantes
beneficiarios y del albacea, y concluye con la resolucin que se pronuncia
sobre la validez del testamento desde el punto de vista formal.
b) Importa aadir que algunos cdigos provinciales extienden al proceso
testamentario el trmite de la citacin por medio de edictos (2), y que otros, con
objetable tcnica legislativa, reglamentan la protocolizacin de testamentos
cerrados, olgrafos y especiales dentro del libro dedicado a los llamados "actos
de jurisdiccin voluntaria", o sea autnomamente respecto de la regulacin del
proceso que ahora se analiza (supra, nro. 1578), y pese a la circunstancia de
que, frente a la inexistencia de ste, aquel acto carece de razn de ser.
442
identidad a raz del conocimiento que poseen acerca de la escritura y firma del
testador (15). Frente a la hiptesis de insuficiencia o de contradiccin de las
declaraciones cabe incluso la posibilidad de ofrecer nuevos testigos (16),
hallndose naturalmente facultado el juez, cuando las declaraciones de stos
carecen de fuerza de conviccin, para denegar la protocolizacin. Asimismo,
por aplicacin analgica de lo dispuesto en el art. 3695 del Cdigo Civil, en
ausencia de testigos o en el supuesto de que stos desconozcan la letra y firma
del testador, resulta admisible la prueba pericial por cotejo de letra (17).
Mientras algunos fallos han decidido que configura una facultad privativa del
juez la designacin del escribano encargado de la protocolizacin (18), otros,
con mayor acierto, sin desconocer ese principio resolvieron que el art. 705 del
CPCCN no veda la posibilidad de que el notario sea el propuesto por los
herederos, y que en tal caso el juez no puede designar otro funcionario distinto
si no median razones suficientes para ello (19).
De all, asimismo, que corresponde estimar correcto el criterio adoptado por
los cdigos de Mendoza (art. 316, inc. 3o ) y Tucumn (art. 590) en tanto
disponen que el juez ordenar la protocolizacin en el registro del escribano
que de comn acuerdo propongan los interesados, e incluso el que sigue el
cdigo de La Rioja (art. 358), que autoriza al juez a designar al profesional
propuesto por la mayora, por cuanto se trata, en rigor, de un acto carente de
importancia intrnseca y cuya realizacin no requiere mayores conocimientos
tcnicos.
Fundamentalmente, la protocolizacin se halla orientada a la preservacin
material del testamento impidiendo su extravo o deterioro (20) y su
principal efecto consiste en convertir a aqul en instrumento pblico, de
manera que la resolucin judicial que la ordena no adquiere eficacia de cosa
juzgada (21) y, por lo tanto, no obsta a la posibilidad de que el testamento sea
ulteriormente cuestionado por nulidad o falsedad (22). De all que el art. 1213
del anterior cdigo de Crdoba dispusiera que "el auto que ordene o deniegue
la protocolizacin no har cosa juzgada sobre la validez o nulidad del
testamento".
La mencionada resolucin es, sin embargo, susceptible del recurso de
apelacin cuando causa gravamen irreparable (v.gr., art. 242, inc. 3o del
CPCCN y normas provinciales concordantes) (23).
c) El art. 706 del CPCCN contempla, asimismo, la posibilidad de que con
anterioridad al pronunciamiento que pone fin al trmite analizado los
interesados formulen oposicin a la protocolizacin, aunque imprimiendo al
acto un limitado alcance. Dice, en efecto, la norma citada, que "si reconocida
la letra y la firma del testador por los testigos, se formularen objeciones sobre
444
la cartula del testamento y del cumplimiento de los requisitos que a sta exige
el art. 3666 del Cdigo Civil.
c) Presentado el testamento, o en su caso cumplida la diligencia
precedentemente referida, dispone el art. 704 del CPCCN que "el juez sealar
audiencia a la que citar... a los presuntos herederos cuyos domicilios fueren
conocidos, y al escribano y testigos" (33), es decir al escribano a quien el
testador hizo entrega del pliego que contiene el testamento y a los cinco
testigos que, como mnimo, deben presenciar la entrega, y cuyas firmas, entre
otros requisitos, deben figurar en el acta que corresponde extender en la
cubierta (art. 3666 del Cd. Civil). No cabe, en cambio, la citacin de los
beneficiarios, pues en virtud de la propia naturaleza del testamento de que se
trata no puede saberse a ciencia cierta, con anterioridad a la apertura, quines
revisten aquel carcter (34).
d) En la audiencia sealada los testigos y el escribano deben reconocer la
autenticidad de sus firmas y la del testador, y declarar asimismo si el
testamento est cerrado como lo estaba cuando el testador lo entreg. En el
caso de que no puedan comparecer todos los testigos por muerte o ausencia,
bastar el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano (art. 3694
del Cd. Civil). Si por iguales causas no pueden comparecer el escribano, el
mayor nmero de testigos, o todos ellos, el juez lo har constar as y admitir
la prueba por cotejo de letra (art. 3695 del mismo cdigo).
En razn de que, segn se advierte, el trmite se halla previsto en el Cdigo
Civil, resultan superfluas las normas contenidas en los cdigos provinciales
que, sustancialmente, se limitan a reproducir las prescripciones que aqul
prev (Crdoba anterior texto arts. 1199 a 1201 (35); La Rioja, art. 357;
Santa Fe, art. 674; Tucumn, arts. 581 a 583); exhibiendo algunos, como nica
y obviamente escasa novedad, la de remitir, en cuanto al cotejo, a las
disposiciones referentes a la prueba pericial.
e) Cumplido el trmite precedentemente descripto, el juez debe proceder a la
apertura del testamento (art. 3694 del Cd. Civil), a rubricar el principio y fin
de cada pgina y (previa lectura de aqul por el secretario) a ordenar su
protocolizacin (art. 3695 del mismo cdigo), la que debe realizarse en la
misma forma explicada respecto del testamento olgrafo, con la nica
diferencia de que la correspondiente escritura slo debe contener la
transcripcin de la cartula, del contenido del pliego y de la resolucin que
dispone la protocolizacin (36).
Los cdigos de Crdoba (arts. 863 y 864), Santa Fe (arts. 675 y 676) y
Tucumn (arts. 584 y 585) exigen el previo dictado de un "auto de apertura" y
prevn que el testamento slo puede abrirse, rubricarse, leerse y protocolizarse
446
una vez "ejecutoriado" dicho auto. Esta divisin del procedimiento en dos
fases carece, en rigor, de fundamento atendible, complicando intilmente el
trmite de la protocolizacin. Por ello es preferible la regulacin contenida en
el art. 357 del cdigo de La Rioja, conforme al cual una vez reconocida la
autenticidad de la firma del escribano y testigos, o producida en su caso la
prueba de cotejo de letra "se dar lectura al testamento (lo que obviamente
supone su previa apertura), se mandar protocolizar en el registro que seale la
parte o la mayora de los herederos presentes y que tenga asiento en la sede del
tribunal, con transcripcin de la cartula, del contenido del pliego, del acto y
de la resolucin definitiva".
f) Resulta finalmente aplicable a los testamentos cerrados cuanto se dijo en el
nro. 1609 acerca de la designacin del escribano que debe realizar la
protocolizacin, de los efectos de sta y de las objeciones o reclamos que, al
margen de la validez sustancial del testamento, pueden formular los
interesados por va incidental.
448
450
451
18 Vanse, entre otros, Cm. Civ. 1 a Cap., LL, t. 39, p. 200 y Jur. Arg., 1945III, p. 52; LL, t. 59, p. 98 (con resea jurisprudencial); Cm. Civ. 2 a Cap., LL,
t. 2, p. 574; C. Nac. Civ., sala E, LL, 1984-B, p. 6. Es esa, tambin, la
opinin de la doctrina mayoritaria (vase Alsina, op. cit., p. 714; Fassi, op.
cit., p. 356; Fenochietto y Arazi, op. cit., p. 442; Morello, Passi Lanza, Sosa
y Berizonce, Cdigos, t. IX, p. 268; Serantes Pea y Palma, op. cit., t. III, p.
294).
19 C. Nac. Civ., sala G, LL, 1983-C, p. 548, donde se expres que tal
solucin se halla impuesta por la naturaleza del proceso sucesorio, en el
cual el juez debe apartarse de lo requerido por los peticionarios de comn
acuerdo slo en el caso de que el reclamo importe el desconocimiento de
una ley imperativa.
20 Fornieles, Tratado de las sucesiones, t. II, nro. 341. La protocolizacin
tiende a garantizar la conservacin del respectivo testamento y no atae al
pronunciamiento acerca de la validez o eficacia de ste (S. T. La Rioja, LL,
Rep. XXVIII, p. 2861, nro. 195).
21 Desde que el procedimiento de protocolizacin slo tiene por objeto
convertir al testamento en instrumento pblico, y por lo mismo no le
atribuye validez ni implica cosa juzgada, puede ser atacado por las partes
contra quienes se oponga (C. Nac. Civ., sala C, LL, t. 74, p. 239).
La resolucin que ordena la protocolizacin de un testamento hecho en el
extranjero con la salvedad de que sus clusulas violan las leyes nacionales
carece de eficacia preclusiva por cuanto esa declaracin tiene el simple
alcance de una reserva del juez nacional en el momento de ordenar la
transcripcin en un registro pblico de un acto jurdico de extraa
jurisdiccin, sin perjuicio de que en la oportunidad en que se pretenda
hacer valer el acto se cuestione y decida el problema del conflicto de leyes
en contienda plena (C1a Apel. Baha Blanca, Jur. Arg., 1966-IV, p. 421).
22 En razn de que el testamento olgrafo adquiere jerarqua de
instrumento pblico desde el da en que el juez orden la protocolizacin,
esa circunstancia obliga, a quien lo impugna, a subsumirse en el tipo que
describe el art. 994 del Cd. Civil (SCBA, Acuerdos y Sentencias, 1963-11,
p. 140; LL, t. 155, p. 676; Jur. Arg., 1974-24).
23 Procede, v.gr., la apelacin interpuesta por quien justific un
llamamiento a la herencia contrariado total o parcialmente por el
testamento, siempre que no lo haya consentido en forma expresa o tcita
(C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 78, p. 372 y Jur. Arg., 1955-1, p. 421).
24 Id. Buenos Aires, art. 741; Catamarca, art. 732; Chaco, art. 709; Chubut,
art. 706; Entre Ros, art. 735; Formosa, art. 741; La Pampa, art. 682;
Misiones, art. 706; Neuqun, art. 732; Ro Negro, art. 706; Salta, art. 730;
San Juan, art. 699; San Luis, art. 732; Santa Cruz, art. 690; Santiago del
Estero, art. 721; Tierra del Fuego, art. 680.
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453
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CAPTULO CV
458
459
b) De all que el art. 711 del CPCN disponga que "las actuaciones relacionadas
con la administracin tramitarn en expediente separado, cuando la
complejidad e importancia de aqulla as lo aconsejaren" (40), pudiendo la pieza
formarse a raz de una resolucin dictada de oficio o a pedido de cualquier
interesado, incluyendo al propio administrador.
460
Al igual de lo que se dijo supra, nro. 1384 respecto del interventor judicial, el
traslado debe notificarse por cdula (art. 135, inc. 6o, y normas provinciales
anlogas) y el plazo para contestarlo, si bien es el genrico de cinco das,
puede ser abreviado por el juez atendiendo a la urgencia con que el gasto deba
ser afrontado. Corresponde entender, asimismo, que incluso cuando por no
admitir demora el gasto extraordinario es realizado por el administrador el
juez, antes de pronunciarse sobre su eficacia, debe conferir traslado a los
herederos.
c) Dispone el art. 712, prrafo tercero del CPCN que (el administrador) "no
podr arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos" (51).
Aunque el arrendamiento de inmuebles no regido por leyes de emergencia (52)
configura un acto de administracin no reviste carcter conservatorio ni
urgente y puede, adems, dificultar la particin (53). De all que el prrafo
precedentemente transcripto condicione la celebracin de contratos de
locacin de inmuebles cualquiera sea el plazo que se estipule al acuerdo
unnime de los herederos (54), y en caso de divergencia entre stos, a la
decisin del juez, pues si bien el art. 712 del CPCN no contempla
explcitamente esta posibilidad ella emerge del principio contenido en el
art. 3451 del Cdigo Civil (55).
Los cdigos de Crdoba (arts. 703 y 704), Jujuy (art. 453), La Rioja (art. 353),
Mendoza (art. 343), Santa Fe (art. 620) y Tucumn (art. 662) se ubican en esa
tesitura y tras disponer que el administrador no puede celebrar contratos de
arrendamiento sino cuando existe comn acuerdo de los interesados, o
resolucin judicial en caso de disconformidad entre ellos, agrega que aqullos
se harn con la clusula de que no obligarn a los herederos despus de la
particin. Se trata sin duda de un criterio plausible en tanto se halla orientado a
evitar perjuicios a los herederos disidentes que pueden resultar adjudicatarios
del bien dado en locacin (56).
d) Prescribe el art. 712, en su prrafo final, que "cuando no mediare acuerdo
entre los herederos, el administrador podr ser autorizado por el juez para
promover, proseguir o contestar demandas de la sucesin. Si existieren razones
de urgencia, podr prescindir de dicha autorizacin, pero deber dar cuenta al
juzgado de esa circunstancia en forma inmediata" (57).
En razn de que la interposicin de pretensiones por parte de los herederos, as
como la oposicin a stas, pueden configurar actos de disposicin, el
administrador de la sucesin carece de personera (58) para representar
judicialmente a aqullos en el supuesto de no mediar acuerdo unnime en tal
sentido o, en su defecto, autorizacin judicial.
461
464
(80)
1621. HONORARIOS
a) Todos los cdigos procesales vigentes en el pas reconocen al administrador
el derecho a percibir honorarios a raz de su gestin, con prescindencia de que
sea o no heredero. Slo hace excepcin el cdigo de Santa Fe, cuyo art. 626
dispone que el administrador slo puede pedir regulacin de honorarios
"cuando sea un extrao", solucin en realidad injusta por cuanto no median
razones atendibles para declarar la gratuidad de una actividad que insume
tiempo y trabajo e incluso puede generar gastos (90). El cdigo de Mendoza
(art. 345-IV) consagra la misma regla, si bien la atena sensiblemente en tanto
deja a salvo la existencia de convenio de honorarios.
b) Dispone sobre el tema el art. 715 del CPCN que "el administrador no podr
percibir honorarios con carcter definitivo hasta que haya sido rendida y
aprobada la cuenta final de la administracin. Cuando sta excediere de seis
meses, el administrador podr ser autorizado a percibir peridicamente sumas,
con carcter de anticipos provisionales, las que debern guardar proporcin
con el monto aproximado del honorario total" (91).
465
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467
c) Si los herederos optan por la denuncia de bienes, sta debe contar con la
conformidad de todos ellos, de manera que en ausencia de acuerdo
corresponde establecer por decisin judicial, y previa recepcin de la prueba
del caso, cules bienes deben incluirse o excluirse del acervo hereditario (99).
468
470
algunos de los cdigos citados (v.gr., Jujuy, art. 444 y La Rioja, art. 348,
inc. 3o).
El inventariador puede recurrir el auxilio de la fuerza pblica en el caso de
bienes que se encuentran en poder de terceros que no invocan derechos de
propiedad o posesin o se haya acreditado que pertenecen al acervo hereditario
(120)
.
c) Dispone el art. 721 del CPCN, en su prrafo cuarto, que "se dejar
constancia de las observaciones o impugnaciones que formularen los
interesados" (121), lo cual tiende a individualizar los bienes acerca de cuya
inclusin o exclusin pueden formularse los reclamos a que luego se aludir.
Sin embargo, en tanto el inventario no implica prejuzgamiento alguno sobre la
propiedad de los bienes (122), la ausencia de observaciones o impugnaciones o
su falta de constancia no obstan a la posibilidad de tales reclamos (123).
d) Describe por ltimo el art. 721 del CPCN, en su prrafo quinto, que "los
comparecientes debern firmar el acta. Si se negaren se dejar tambin
constancia, sin que ello afecte la validez de la diligencia" (124). La falta de firma
de cualquiera de los comparecientes no es susceptible de generar la nulidad del
inventario, porque siendo ste un instrumento pblico hace plena fe respecto
de lo manifestado por el escribano acerca de las personas que asistieron a la
diligencia (art. 993 del Cd. Civil) (125).
Adolece de nulidad, por el contrario, la diligencia de inventario practicada por
un solo perito si en la audiencia sealada al efecto se propusieron dos (126) o si
aqulla se realiz con prescindencia de los requisitos establecidos en el
art. 721 del CPCN y normas provinciales concordantes siempre, desde luego,
que aparte del vicio concurran los restantes presupuestos a que se halla
condicionada la declaracin de nulidad de los actos procesales. De all que no
corresponda declarar la nulidad del acto si el impugnante consinti la
irregularidad a raz de su presencia y firma (127) o funda aqulla en la supuesta
inhabilidad del perito por ser pariente de los herederos pero no ejerci
oportunamente la facultad recusatoria (128).
1627. DESIGNACIN Y RECUSACIN DEL TASADOR O
TASADORES
a) Mientras algunos cdigos provinciales, segn se destac supra, nro. 1624,
prevn la posibilidad o exigen que el inventario y el avalo, e incluso la
particin, sean realizados por un mismo perito, el CPCN y los restantes
ordenamientos locales encomiendan dichos actos a distintos expertos.
472
Prescribe al respecto el art. 722, prrafo segundo del CPCN que "el o los
peritos sern designados de conformidad con lo establecido en el art. 719" (129),
de manera que no mediando unanimidad para el nombramiento basta la
conformidad de la mayora de los herederos presentes en la audiencia
convocada al efecto (130), y en su defecto aqul debe ser hecho de oficio por el
juez (131).
En lo que atae al ttulo que debe poseer el perito o peritos para desempearse
depende, naturalmente, de la naturaleza de los bienes que corresponde tasar. Si
ste es un inmueble urbano la pericia debe practicarse por perito ingeniero o
arquitecto (decretos 17.946/44 y 6070/58) (132) en tanto si se trata de un
inmueble rural corresponde la designacin de un ingeniero agrnomo (decretoley 3771/57) (133). Para la tasacin de bienes muebles cabe el nombramiento de
un martillero pblico y para los semovientes un rematador de haciendas.
Cuadra en cambio la designacin de un perito contador si deben tasarse cuotas
de capital en una sociedad integrada por el causante, ya que los valores han de
surgir de la compulsa que haga el experto siguiendo las reglas de la tcnica
contable (134); etc.
b) Agrega el art. 722 del CPCN, en su prrafo final, que "(los tasadores)
podrn ser recusados por las causas establecidas para los peritos" (135).
Son por lo tanto causas de recusacin las previstas respecto de los jueces, as
como la falta o insuficiencia de ttulo o incompetencia en la materia de que se
trate cuando no existan en el lugar peritos con ttulo (art. 466 del CPCN).
La recusacin debe deducirse dentro de quinto da de notificado el
nombramiento por ministerio de la ley (art. 465, id.). Si han sido designados a
propuesta de los herederos slo son recusables por causas sobrevinientes a la
eleccin o cuya existencia se hubiere conocido con posterioridad (arg. del
art. 746 del CPCN y normas sobre prueba pericial contenidas en los
ordenamientos provinciales adaptados al mencionado cdigo).
473
impugnaciones durante el acto del inventario y avalo (148). Aqulla, por otra
parte, puede versar sobre la inclusin o la exclusin de bienes en el inventario,
sobre el avalo asignado a uno o ms bienes o sobre irregularidades
imputables a la realizacin de las diligencias de que se trata (149), aunque vale
advertir que mientras la oposicin fundada en cualquiera de estas dos ltimas
cuestiones precluye en el supuesto de no deducrsela dentro del plazo de cinco
das, la referida al primero de los temas mencionados puede hacerse valer
incluso con posterioridad a la aprobacin del inventario (150).
Finalmente, no obstante la redaccin del art. 724 del CPCN debe concluirse
que, en caso de silencio de los interesados tal actitud procesal no vincula, sin
ms, al juez, quien se halla habilitado para no prestar su aprobacin al
inventario y avalo en el caso de que stos carezcan, manifiestamente, de los
requisitos objetivos mnimos exigibles a tales actos (151). Se trata, como se
advierte, de la misma solucin propiciada respecto de la aprobacin de las
cuentas del administrador (supra, nro. 1619).
477
Prescribe por ltimo el art. 725 del CPCN, en su prrafo final, que "si las
observancias formuladas requiriesen, por su naturaleza, sustanciacin ms
amplia, la cuestin tramitar por juicio sumario (ahora ordinario) o incidente.
La resolucin del juez ser irrecurrible" (164).
El juez debe determinar el trmite a seguir una vez formulada la impugnacin
al avalo y optar por la va incidental o por la del juicio ordinario sobre la base
de la complejidad de la cuestin planteada y de la posibilidad de que haya de
producirse prueba, aunque no es descartable que la opcin se resuelva en el
acto de la audiencia a raz de la ndole de las explicaciones suministradas por
el perito.
El cdigo de Jujuy omite la regulacin del trmite a observar en el caso de
impugnarse el avalo y el de Tucumn prev el de los incidentes, con citacin
del perito que realiz el acto (art. 657).
1633. HONORARIOS
a) Los honorarios del inventariador deben regularse, como principio, sobre el
valor de los bienes inventariados, aunque corresponde la adecuacin de
aqullos al monto del juicio y a los emolumentos de los profesionales
intervinientes en el proceso sucesorio no pudiendo en ningn caso exceder la
regulacin practicada a favor de los letrados en virtud de la primordial funcin
que a stos incumbe dentro de dicho proceso (165).
Por otra parte, los honorarios del escribano que levanta el inventario de ttulos
de propiedad o de instrumentos representativos de valores patrimoniales deben
fijarse conforme al prudente arbitrio judicial, con prescindencia del valor de
los bienes que los ttulos o instrumentos representan (166).
En la hiptesis de anularse el inventario, el escribano que lo realiz pierde el
derecho a que se le regulen honorarios, aunque si la nulidad no le es imputable
puede hacer valer sus derechos, por la va que corresponda, contra quien o
quienes lo propusieron (167).
b) Por lo que concierne a los honorarios del tasador debe estarse a las pautas
contenidas en los aranceles correspondientes a la especialidad tcnica de que
se trate, y si bien puede servir, como elemento referencial, el valor de los
bienes tasados, debe aplicarse el criterio expuesto en el nmero precedente
respecto del inventariador.
480
482
1636. EL PARTIDOR
a) De acuerdo con el principio establecido en el art. 3468 del Cdigo Civil, en
cuya virtud "la particin de la herencia se har por peritos nombrados por las
partes", los cdigos procesales reglamentan las condiciones que debe reunir el
partidor, el modo de su designacin y el tiempo y la forma en que debe
cumplir sus funciones.
El partidor reviste el carcter de un auxiliar del rgano judicial, en cuya
representacin procede a dividir la herencia mediante la formacin de los lotes
o hijuelas de cada heredero (196), no siendo por lo tanto ni un mandatario de los
herederos ni un rbitro.
No cabe, en efecto, asimilarlo a un mandatario por cuanto el partidor no acta
por encargo y en inters de los herederos (arts. 1869, 1905 y concordantes del
Cd. Civil) y stos no quedan obligados por los actos de aqul (art. 1946, id.)
en tanto se hallan facultados para impugnar la cuenta particionaria (197).
Tampoco procede equiparar las funciones del partidor a las del rbitro en razn
de que, al margen de que este ltimo no est llamado a dirimir un conflicto o
controversia, la cuenta particionaria carece de eficacia decisoria y, por lo tanto,
no vincula a los herederos, que pueden cuestionarla, ni al juez, que es quien en
definitiva debe pronunciarse acerca de las eventuales impugnaciones.
b) Dispone el art. 727 del CPCCN que "el partidor, que deber tener ttulo de
abogado, ser nombrado en la forma dispuesta para el inventariador" (198).
El fundamento del tipo de ttulo profesional exigido por la norma transcripta
estriba en la circunstancia de que la confeccin de la cuenta particionaria
requiere la posesin de conocimientos jurdicos presumibles en los abogados
(199)
. Se trata, por lo dems, de la solucin consagrada en forma prcticamente
unnime por la legislacin procesal argentina, pues aparte de los
ordenamientos adaptados al CPCCN (200) la siguen los cdigos de La Rioja
(art. 348, inc. 2o y 349), Santa Fe (art. 609) y Tucumn (art. 671) y slo hacen
parcial excepcin los cdigos de Jujuy (art. 441) y Mendoza (art. 322, inc. 3o )
en tanto permiten la designacin de un contador pblico (201).
El partidor, conforme a lo prescripto en el art. 727 del CPCCN, debe ser
propuesto en la audiencia prevista en el art. 697 del citado ordenamiento, o en
otra, si en ella nada se hubiese acordado al respecto, bastando para la
designacin la conformidad de la mayora de los herederos y legatarios de
parte alcuota presentes en el acto (supra, nro. 1592).
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(239)
NOTAS CAPITULO CV
1 Vase la bibliografa citada en la nota 1 del captulo CII.
2 Id. Buenos Aires, art. 744; Catamarca, art. 735; Chaco, art. 712; Chubut,
art. 709; Entre Ros, art. 738; Formosa, art. 744; La Pampa, art. 685;
Misiones, art. 709; Neuqun, art. 735; Ro Negro; art. 709; Salta, art. 733;
San Juan, art. 702; San Luis, art. 735; Santa Cruz, art. 693; Santiago del
Estero, art. 724; Tierra del Fuego, art. 683. Los cdigos de Crdoba (art.
697), Jujuy (art. 451), Santa Fe (art. 618), y Tucumn (art. 646) frente a la
hiptesis de no mediar acuerdo entre los herederos sobre la persona del
administrador disponen que el juez debe designar al cnyuge suprstite o
al heredero que a su juicio sea ms apto para el ejercicio del cargo y
ofrezca ms garantas, aunque mientras los tres primeros acuerdan al juez
una opcin, el cuarto asigna preferencia al cnyuge suprstite y autoriza a
designar al heredero ms apto a falta o imposibilidad de aqul. Los cdigos
de La Rioja (art. 352, inc. 2 o) y Mendoza (art. 322, inc. 1o) establecen, por
su parte, que corresponde designar administrador a quien proponga la
mayora de los herederos y que a falta de esa mayora el juez debe
nombrar al cnyuge suprstite o al heredero que sea ms apto y ofrezca
mayores garantas para el desempeo del cargo, coincidiendo el cdigo de
Mendoza con el tucumano en cuanto a la preferencia del cnyuge.
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495
34 Crdoba, art. 701; Jujuy, art. 452; La Rioja, art. 352, inc. 3 o; Mendoza,
art. 337; Santa Fe, art. 619.
35 Cfr. Borda, Tratado de derecho civil argentino Contratos 2a ed., t. II,
p. 535.
36 Cfr. Fassi, op. cit., t. III, p. 369.
37 Aparte de los ordenamientos adaptados al CPCN vase Crdoba, art.
702; Mendoza, art. 339; Santa Fe, art. 621; Tucumn, art. 659.
38 As lo dispone el art. 702 del cdigo de Crdoba, y slo respecto de los
muebles el art. 659 del cdigo de Tucumn.
39 Fassi, op. cit., t. iii, p. 369. El art. 337 del cdigo de Mendoza agrega
que, a pedido del administrador, se notificar por cdula, carta certificada
o telegrama colacionado, a las personas con quienes deba entenderse para
el desempeo de sus funciones.
40 Id. Buenos Aires, art. 746; Catamarca, art. 737; Chaco, art. 714; Chubut,
art. 711; Entre Ros, art. 740; Formosa, art. 746; La Pampa, art. 687;
Misiones, art. 711; Neuqun, art. 737; Ro Negro, art. 711; Salta, art. 735;
San Juan, art. 704; San Luis, art. 737; Santa Cruz, art. 695; Santiago del
Estero, art. 726; Tierra del Fuego, art. 685.
En sentido concordante, aunque imponiendo en todo caso la formacin de
pieza separada, Crdoba, art. 695; Jujuy, art. 452; La Rioja, art. 352, inc. 4 o;
Mendoza, art. 338 (agregando que pueden formarse cuadernos cuando la
cantidad o importancia de los actos de administracin as lo requiera);
Santa Fe, art. 617.
41 Conforme al art. 712 del CPCN el administrador del sucesorio slo podr
realizar actos conservatorios de los bienes administrados, de modo que ha
de limitar su esfera de accin legtima al mbito de ejecutar actos
indispensables para la conservacin de los bienes indivisos, dentro de un
estricto concepto de utilidad (C. Nac. Civ., sala E, LL, 1985-D, p. 385).
42 Id. Buenos Aires, art. 747; Catamarca, art. 738; Chaco, art. 715; Chubut,
art. 712; Entre Ros, art. 741; Formosa, art. 747; La Pampa, art. 688;
Misiones, art. 712; Neuqun, art. 738; Ro Negro, art. 712; Salta, art. 736;
San Juan, art. 705; San Luis, art. 738; Santa Cruz, art. 696; Santiago del
Estero, art. 727; Tierra del Fuego, art. 686. En sentido anlogo Tucumn,
art. 660, agregando que, cuando la naturaleza de los bienes as lo requiera,
el administrador podr continuar su explotacin o gestin hasta el
momento de la adjudicacin. El art. 340 del cdigo de Mendoza prescribe
que "en el caso de haberse designado administrador provisorio, ste se
limitar a la percepcin de las rentas y frutos, a los pagos ordinarios
indispensables y al cuidado de los bienes sucesorios, a menos que por
circunstancias especiales, el juez, por auto, le autorizara a realizar otros
actos". El art. 341 dispone, a su turno, que "el administrador definitivo,
496
497
498
499
Negro, art. 714; Salta, art. 738; San Juan, art. 707; San Luis, art. 740; Santa
Cruz, art. 698; Santiago del Estero, art. 729; Tierra del Fuego, art. 688-1.
75 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota
precedente.
76 Cm. Civ. 1a Cap., Jur. Arg., t. 24, p. 58.
77 Cm. Civ. 1a Cap., Jur. Arg., t. 39, p. 365; C. Nac. Civ., sala F, El Derecho,
t. 45, p. 238.
78 Cm. Civ. 2a Cap., Jur. Arg., t. 52, p. 163.
79 C. Nac. Civ., sala B, LL, t. 76, p. 687.
80 Cm. Civ. Ia Cap., Jur. Arg., t. 32, p. 174; C. Nac. Civ., sala F, LL, 1997-B,
p. 513.
81 Cm. Civ. Ia Cap., Jur. Arg., t. 39, p. 749.
82 C. Nac. Civ., sala B, LL, t. 76, p. 687.
83 No es atendible la alegacin referida a la demora del trmite sucesorio,
pues resulta necesario distinguir los actos propios de la administracin de
los que tienen como fin impulsar dicho trmite, y que pueden ser
efectuados por cualquier heredero (C. Nac. Civ., sala D, El Derecho, t. 27, p.
448).
84 C. Nac. Civ., sala A, El Derecho, t. 52, p. 139; sala B, LL, t. 76, p. 687;
sala C, El Derecho, t. 18, p. 742; sala D, El Derecho, t. 7, p. 149.
85 La circunstancia de que el administrador del sucesorio se pusiera en
contacto con un acreedor prescindiendo de los letrados que lo
patrocinaban, no tiene la menor trascendencia para la marcha de la
administracin, aun teniendo en cuenta que el administrador es abogado,
ya que si como tal ha cometido alguna infraccin a las normas de tica ello
debe decidirse en la oportunidad correspondiente pero resulta un hecho
totalmente irrelevante en lo que se refiere al desempeo en s del cargo
conferido (C. Nac. Civ., sala C, LL, 1983-C, p. 512).
86 Id. el mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 74.
87 Cfr. C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 135, p. 1234 (21.771-S).
88 Cfr. C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 153, p. 199 y El Derecho, t. 52, p. 284;
sala B, Jur. Arg., Rep. 1977, p. 626, nro. 107.
89 Id. Mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 74.
500
501
100 Id. Buenos Aires, art. 752; Catamarca, art. 743; Chaco, art. 720;
Chubut, art. 717; Entre Ros, art. 746; Formosa, art. 752; La Pampa, art.
693; Misiones, art. 717; Neuqun, art. 743; Ro Negro, art. 717; Salta, art.
741; San Juan, art. 710; San Luis, art. 743; Santa Cruz, art. 701; Santiago
del Estero, art. 732; Tierra del Fuego, art. 691. En sentido concordante La
Rioja, art. 348, inc. 1o.
101 Cfr. Fassi, op. cit., t. III, p. 382.
102 Id. el mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 100.
103 Id. Buenos Aires, art. 753; Catamarca, art. 744; Chaco, art. 721;
Chubut, art. 718; Entre Ros, art. 747; Formosa, art. 753; La Pampa, art.
694; Misiones, art. 718; Neuqun, art. 744; Ro Negro, art. 718; Salta, art.
742; San Juan, art. 711; San Luis, art. 744; Santa Cruz, art. 702; Santiago
del Estero, art. 733; Tierra del Fuego, art. 692, aunque en su mayora
concluyen con una referencia a la intervencin que corresponda al
organismo recaudador fiscal.
104 Cfr. Fassi, op. cit., t. III, p. 384; Fenochietto y Arazi, op. cit., t. 3, p. 466.
105 Cfr. fallo de la C2 a CC sala III, La Plata, citado por Morello, Passi Lanza,
Sosa y Berizonce, op. cit., t. IX, p. 325.
106 Id. Buenos Aires, art. 754; Catamarca, art. 745; Chaco, art. 722;
Chubut, art. 719; Entre Ros, art. 748; Formosa, art. 754; Misiones, art. 719;
Neuqun, art. 745; Ro Negro, art. 719; Salta, art. 743; San Juan, art. 712;
San Luis, art. 745; Santa Cruz, art. 703; Santiago del Estero, art. 734; Tierra
del Fuego, art. 693. En sentido similar, La Pampa, art. 695 y La Rioja, art.
348, inc. 2o, aunque el primero, en forma aparentemente contradictoria,
comienza disponiendo que el inventario "ser efectuado por el juez de paz
del lugar de los bienes".
107 En contra Fassi, op. cit., t. III, p. 385. Se ha resuelto, no obstante, que
si bien las normas procesales hacen prevalecer la voluntad de la mayora
de los herederos para la designacin de peritos, ello no resulta obstculo
para la decisin que determine el nombramiento de oficio frente a la
hiptesis de que medien razones suficientes que autoricen a apartarse del
mencionado principio general (C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 140, p. 826
[25.067]; sala E, El Derecho, t. 70, p. 302. nro. 20).
108 Se ha decidido que, nicamente en forma excepcional, cuando se han
nombrado liquidadores de actividades del causante, la faccin del
inventario puede confiarse a ellos, aun cuando no sean escribanos (C. Nac.
Civ., sala C, LL, 1976-A, p. 503 [33.296-S]; Jur. Arg., Rep. 1977, p. 619, nro.
32 y El Derecho, t. 66, p. 384).
109 La C. Nac. Civ. en pleno resolvi que los escribanos sin registro se
hallan habilitados para practicar inventarios judiciales (Jur. Arg., 1952-111,
p. 209).
502
110 CApel. CC Paran, sala I, LL, Rep. XLI, 1981 (J-Z), p. 3152, nro. 80.
111 Id. Buenos Aires, art. 756; Catamarca, art. 747; Corrientes, art. 721;
Chaco, art. 724; Chubut, art. 721; Entre Ros, art. 750; Formosa, art. 756;
La Pampa, art. 697; Misiones, art. 721; Neuqun, art. 747; Ro Negro, art.
721; Salta, art. 745; San Juan, art. 714; San Luis, art. 747; Santa Cruz, art.
705; Santiago del Estero, art. 736; Tierra del Fuego, art. 695, aunque con
excepcin de las normas contenidas en los cdigos de Chubut, Entre Ros,
Misiones, Rio Negro, Salta, San Juan, Santa Cruz y Santiago del Estero los
restantes prevn la citacin del organismo fiscal recaudador. En sentido
similar Crdoba, art. 673; Jujuy, art. 444; La Rioja, art. 348, inc 3; Santa
Fe, art. 604; Tucumn, art. 652.
112 Cfr. Alsina, op. cit., t. III, p. 781 y precedentes judiciales citados en la
nota 448; Fenochietto y Arazi, op. cit., t. 3, p. 469.
113 Op. cit., t. VI, p. 781.
114 Id. Buenos Aires, art. 755; Catamarca, art. 746; Chaco, art. 723;
Chubut, art. 720; Entre Ros, art. 749; Formosa, art. 755; Misiones, art. 720;
Neuqun, art. 746; Ro Negro, art. 720; Salta, art. 744; San Juan, art. 713;
San Luis, art. 746; Santa Cruz, art. 704; Santiago del Estero, art. 735; Tierra
del Fuego, art. 684.
115 Fassi, op. cit., t. III, p. 385.
116 Id. el mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 111.
En sentido concordante Crdoba, art. 674; Corrientes, art. 721; Jujuy, art.
444; La Rioja, art. 348, inc. 3; Mendoza, art. 347; Santa Fe, art. 605;
Tucumn, arts. 652 y 653.
117 Cm. Civ. 1a Cap., Jur. Arg., t. 75, p. 860.
118 Id. el mismo prrafo de las normas provinciales citadas en el prrafo
primero de la nota 111.
119 Fassi, op. cit., t. III, p. 383.
120 Cfr. Cla CC Tucumn, LL, t. 101, p. 375.
121 Id. el mismo prrafo de las normas provinciales citadas en el prrafo
primero de la nota 111.
122 C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 135, p. 84. No es nulo el inventario de la
herencia, ni cabe controvertir el plazo de la accin de nulidad, cuando se
haya incluido algn bien cuyo dominio se discute, porque los interesados
pueden hacer valer su derecho por la va que corresponda (CS Tucumn,
Jur. Arg., 1980-HI, p. 618).
503
123 Alsina, op. cit., t. VI, p. 786; Morello, Passi Lanza, Sosa y Berizonce, op
cit., t. IX, p. 331; Fenochietto y Arazi, op. cit., t. 3, p. 473.
124 Id. el mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la nota 111.
125 Cfr. Fenochietto y Arazi, op. cit., t. 3, p. 470.
126 C. Nac. Civ., sala B, El Derecho, t. 36, p. 628.
127 Cm. Civ. Ia Cap., LL, t. 10, p. 266.
128 C. Nac. Civ., sala B, LL, t. 23, p. 416.
129 Id. el mismo prrafo de los cdigos de Buenos Aires, art. 757;
Catamarca, art. 748; Chaco, art. 725; Chubut, art. 722; Entre Ros, art. 751;
Formosa, art. 757; La Pampa, art. 698; Misiones, art. 722; Neuqun, art.
748; Ro Negro, art. 722; Salta, art. 746; San Juan, art. 715; San Luis, art.
748; Santa Cruz, art. 706; Santiago del Estero, art. 737; Tierra del Fuego,
art. 696.
130 La fijacin de audiencia resulta obviamente innecesaria cuando todos
los herederos presentan un escrito en el cual proponen a uno o ms peritos
tasadores.
131 No corresponde hacer lugar a la oposicin del ministerio pupilar a la
designacin como partidor al propuesto unnimemente por los herederos y
representantes legales de los incapaces y designar uno de oficio si no se
ha cuestionado la idoneidad del profesional propuesto y no existen
intereses contrapuestos entre los incapaces y sus representantes (C. Nac.
Civ., sala C, LL, 1980-C, p. 92).
132 C. Nac. Civ., sala E, LL, t. 127, p. 1130(15.622-S).
133 N. del A.: Por vigencia, ver decreto 240/1999, art. 1, inc. a, pto. 1, que
dispone:
Art. 1.- Identifcanse como normativas derogadas las que se detallan a
continuacin:
a) En materia de orden pblico de aranceles y honorarios, cobros
centralizados e intervencin de entidad pblica o privada en la
contratacin de honorarios:
1) Arquitectos, agrimensores e ingenieros: El decreto ley 7887/1955 de
fecha 30 de diciembre de 1955; los caps. I, II, III, IV y V y el pto. A del cap.
VI del arancel aprobado por el decreto 3771/1957 de fecha 11 de abril de
1957; y el pto. 2.2.1.4. del Cdigo de tica para la Agrimensura,
Arquitectura e Ingeniera aprobado por el decreto 1099/1984 de fecha 6 de
abril de 1984;......
504
505
145 Id. Buenos Aires, art. 759; Catamarca, art. 750; Corrientes, art. 724;
Chaco, art. 727; Chubut, art. 724; Entre Ros, art. 753; Formosa, art. 759;
Misiones, art. 724; Neuqun, art. 750; Ro Negro, art. 74; Salta, art. 748;
San Juan, art. 717; San Luis, art. 750; Santa Cruz, art. 708; Santiago del
Estero, art. 739; Tierra del Fuego, art. 698. En sentido anlogo Crdoba,
art. 678; Jujuy, art. 446; La Rioja, art. 348, inc. 5; Mendoza, art. 348; Santa
Fe, art. 606; Tucumn, art. 654.
146 C. Nac. Civ., sala C, El Derecho, t. 36, p. 627.
147 Id. el mismo prrafo de las normas provinciales citadas en la primera
parte de la nota 145. Tambin las normas mencionadas en la segunda
parte de la misma nota y Crdoba, art. 657.
148 Vase autores y obras citados en la nota 123.
149 Es inadmisible la declaracin de nulidad, aun cuando los impugnantes
no hayan sido notificados por cdula de la presentacin del inventario y
avalo si, con anterioridad, lo haban sido el da y hora en que el escribano
iba a efectuar el inventario, a pesar de lo cual no concurrieron al acto (C.
Nac. Civ., sala C, El Derecho, t. 36, p. 627, donde se agreg que
corresponde desestimar la nulidad si los recurrentes no han expresado en
concreto el perjuicio que les ocasiona la omisin de la notificacin que se
les debe hacer de la providencia que pone en la oficina el inventario y
avalo, habindose limitado a formular apreciaciones genricas por cuanto
de tal modo no se cumple la exigencia del art. 172 del CPCN).
150 Cfr. Alsina, op. cit., t. VI, p. 791. Dispone el art. 717 del cdigo de
Tucumn que "el inventario quedar siempre abierto para incluir en l los
bienes de la sucesin, de los cuales no se hubiera tenido noticia en la
poca de su realizacin o que, por cualquier razn, no se hubieran
inventariado en su oportunidad".
151 Incluso se resolvi que el hecho de que se prestara conformidad con la
tasacin por quien a la sazn revesta el carcter de apoderado de los
herederos no impide apreciar judicialmente si corresponde o no su
aprobacin, pues las implicancias jurdicas de la falta de oposicin en
trmino no llegan a que la resolucin jurisdiccional acoja sin ms la
procedencia de la peticin y la declare fundada. No siempre el silencio de
la parte afectada impone la aprobacin de un acto procesal puesto que
stos se realizan bajo la direccin del magistrado, quien debe analizarlos
objetivamente, con prescindencia de la opinin de las partes, para
determinar su eventual nulidad (C. Nac. Civ., sala C, Jur. Arg., 1961-IV, p. 9,
nro. 97).
152 Id. el mismo prrafo de los cdigos de Buenos Aires, art. 760;
Catamarca, art. 751; Chaco, art. 728; Chubut, art. 725; Entre Ros, art. 754;
Formosa, art. 760; La Pampa, art. 700; Misiones, art. 725; Neuqun, art.
751; Ro Negro, art. 725; Salta, art. 749 (agregando el trmite del juicio
sumario); San Juan, art. 718; San Luis, art. 751; Santa Cruz, art. 709;
Santiago del Estero, art. 740; Tierra del Fuego, art. 699.
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510
181 Cfr. Borda, Sucesiones, cit., t. I, p. 420 y Alsina, Tratado, cit., t. VI, p.
803 y jurisprudencia citada por ambos autores.
182 Cfr. C. Nac. Civ., sala F, El Derecho, t. 73, p. 721 y LL, 1977-D, p. 710,
sum. 9. Asimismo Borda, op. cit., p. 420.
183 Zannoni, Derecho de las sucesiones, cit., t. I, p. 667, donde expresa
que "la aprobacin de la particin que es un supuesto de homologacin
en sentido procesal no constituye un recaudo exigible en el derecho
sustancial. Su incorporacin a los cdigos procesales, en realidad, excede
la materia propia de la reglamentacin del proceso. Si se considera que
cuando los herederos acuerdan la particin por escritura pblica como
acaece en la llamada 'sucesin extrajudicial' la particin se completa sin
necesidad de aprobacin judicial alguna, no parece coherente exigir esa
aprobacin cuando, en idntico supuesto, la particin se realiza en
instrumento privado. Que se requiera la presentacin al juez de la sucesin
a los efectos de que ste ejerza el control de su legitimidad (que tambin
realiza el escribano al otorgar la escritura pblica, actuando en ese caso
como rgano de la administracin del derecho privado), no se deriva que el
convenio no sea vinculante para las partes y para el juez".
184 Cfr. Borda, op. cit., p. 421, en nota; Zannoni, op. cit., p. 666. Frente al
caso de que cualquiera de las partes se niegue a firmar el escrito de
presentacin dice Lavalle Cobo, conforme con la opinin de Lpez de
Zavala y Mosset Iturraspe, que corresponde seguir el procedimiento
contemplado en el art. 1185 del Cd. Civil (Lavalle Cobo, en Belluscio Zannoni, Cdigo civil comentado, anotado y concordado, t 5, p. 828).
185 Id. Santa Cruz, art. 710; Tierra del Fuego, art. 700-1.
186 V. gr. Buenos Aires, art. 761; Catamarca, art. 753; Chaco, art. 729;
Chubut, art. 726; Entre Ros, art. 755; Formosa, art. 761; Ro Negro, art.
726; Salta, art. 750 (con remisin a lo dispuesto en el Cdigo Civil); San
Juan, art. 719; Santiago del Estero, art. 741.
187 Id. Mismo prrafo del art. 710 del cdigo de Santa Cruz y Tierra del
Fuego (art. 700-2).
188 En la hiptesis de ser varios los obligados al pago de honorarios y de
haberse presentado al proceso distintos profesionales no cabe prescindir
de la clasificacin de los respectivos trabajos en particulares y comunes, lo
cual configura, como se ver, una etapa previa y distinta a la regulacin en
s misma.
Reiteradamente se ha decidido que son trabajos comunes aquellos que
traducen una particular iniciativa en el impulso del proceso sucesorio y que
benefician a todos los herederos o interesados por igual en tanto
contribuyen, en su conjunto, a la conservacin, liquidacin y divisin de los
bienes hereditarios y tienden a perfeccionar la transmisin (C. Nac. Civ.,
sala A, El Derecho, t. 37, p. 313; sala B, LL, 1986-A, p. 628 [37.115-S]; sala
C, Jur. Arg., 1970-8, p. 575; LL, t. 143, p. 546 [26.490-S]; 1934-B, p. 55;
511
512
513
190 Cfr. Alsina, Tratado, cit., t. VI, p. 803 y precedentes judiciales citados
en la nota 498.
191 No obstante, como advierte Borda, de acuerdo con la reforma
introducida al art. 135 del Cd. Civil por la ley 17.711 la intervencin
judicial es innecesaria si media acuerdo del otro cnyuge y ste es mayor
de edad (Sucesiones, cit., t. I, p. 422).
192 No se trata de los ausentes con presuncin de fallecimiento, como lo
entiende Alsina (op. cit., p. 804), pues mediando declaracin en tal sentido
la particin debe ser hecha con intervencin de los herederos del ausente
(Borda, op. cit., p. 422). Se ha decidido, por otra parte, que la regla en
cuya virtud la particin judicial es necesaria cuando existen menores de
edad o incapaces, es inaplicable en el supuesto de adelanto de herencia
(C. Nac. Civ., sala F, LL, 1998-B, p. 111).
193 Cfr. Borda, op. cit., p. 423 y sus citas. Vase, asimismo, respecto de los
acreedores del cnyuge suprstite en relacin con los bienes gananciales
que integran, indivisos, el acervo sucesorio, C. Nac. Civ., sala H, LL, 1997-E,
p. 1030 (39.858-S).
194 Cfr. Zannoni, Derecho de las sucesiones, cit., t. I, p. 675.
195 Borda, op. cit., p. 423.
196 Vase C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 135, p. 1163 (21.286-S); sala C, LL, t.
79, p. 99; C2a CC La Plata, sala II, LL, t. 134, p. 1056 (20.155-S). Pero si no
existe particin por acuerdo de partes y debe hacerse judicialmente, la
operacin tiene que realizarse por medio de un perito partidor y no por el
juez, de manera que si ste dicta una sentencia en la cual practica una
particin de los bienes prescindiendo del perito partidor designado,
consuma un acto nulo (CP CC Baha Blanca, sala 1, DJBA, t. 121, p. 141).
197 Borda, op. cit., p. 431.
198 Id. Buenos Aires, art. 762; Catamarca, art. 754; Chaco, art. 730;
Chubut, art. 727; Formosa, art. 762; La Pampa, art. 703; Misiones, art. 727;
Neuqun, art. 754; Ro Negro, art. 727; Salta, art. 751; San Luis, art. 754;
Santa Cruz, art. 711; Santiago del Estero, art. 742; Tierra del Fuego, art.
701.
199 Cfr. Alsina, op. cit., t. VI, p. 811.
200 Es decir de los citados en la nota 198.
201 El cdigo de Crdoba guarda silencio sobre el tema.
202 Fassi, Cdigo, cit., t. III, p. 411.
514
515
516
517
234 Cfr. C. Nac. Civ., sala A, El Derecho, t. 54. p. 367; t. 62, p. 145; LL, t.
154, p. 660, sum. 40; Jur. Arg., 1974-22, p. 265; Cm. Civ. 2" Cap., Jur. Arg.,
t. 71, p. 621. El derecho a pedir la particin en especie pertenece no slo al
heredero sino tambin al legatario de cuota (C. Nac. Civ., sala C, El
Derecho, t. 18, p. 738).
235 Borda dice, al respecto, que "es lgico que as sea, pues los bienes no
tienen solamente un valor econmico, sino tambin afectivo, y es bueno
respetar el amor por los que pertenecieron a la familia. Adems, el
principio de la divisin en especie es una precisin aportada a la regla de la
igualdad o proporcionalidad de los lotes. La refuerza y la confirma,
exigiendo una igualdad material, tangible, exenta de los riesgos,
imprecisiones y errores que supone la tasacin, a la que hay que recurrir
cuando unos valores se compensan con otros para establecer la igualdad
de las hijuelas"(op. cit., p. 417).
236 Vanse, entre otros, C. Nac. Civ., sala C, LL, Rep. XX, p. 1369, nro. 69;
Ca CC, La Plata, Jur. Arg., t. 15, p. 1101. La imposibilidad de dividir el bien
en ms porciones a raz de un impedimento legal torna improcedente la
divisin en especie, pues el nico camino viable sera lograrla mediante la
adjudicacin de partes en condominio y ocurre que en el proceso la
mayora de los herederos pretende la venta del inmueble (C. Nac. Civ., sala
A, LL, 1986-B, p. 270).
237 Fassi, op. cit., t. III, p. 399.
238 Cm. Civ. 1a Cap., Jur. Arg., t. 2, p. 41; C. Nac. Civ., sala A, LL, 1987-A,
p. 240; sala e, LL, t. 122, p. 917 (13.450-S); CFed. Baha Blanca, Jur. Arg.,
1959-VI, p. 408.
239 C. Nac. Civ., sala E, LL, t. 95, p. 200 (2047-S).
240 Cfr. Alsina, op. cit., t. VI, p. 807.
241 Cfr. C. Nac. Civ., sala C, El Derecho, t. 93, p. 591, y LL, 1981-B, p. 335,
donde se agreg que cuando se trata de la venta de algn bien que los
herederos acordaron realizar por remate judicial, una vez llevada a cabo en
el sucesorio slo pueden ordenarse las medidas tendientes al
perfeccionamiento de la operacin en las que no existe controversia entre
los contratantes, de modo que cuando se suscita algn conflicto vinculado
con el cumplimiento del contrato el interesado deber interponer la
pretensin que correspondiere.
242 C. Nac. Civ., sala A, LL, t. 155, p. 62; sala B, LL, t. 139, p. 777 (24.155S); sala D, Jur. Arg., 1964-24, sntesis, sala E, LL, t. 137, p. 833 (23.296-S).
243 C. Nac. Civ., sala B, Jur. Arg., 1959-1, p. 181; sala C, LL, t. 95, p. 14;
sala D, LL, t. 110, p. 758.
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HERENCIA VACANTE
SUMARIO: I. NOCIONES GENERALES: 1645. Concepto. 1646. Naturaleza del
derecho del Estado nacional o provincial. 1647. Denuncia de bienes
vacantes. 1648. Etapas del proceso. II. REPUTACIN DE VACANCIA:
1649. Concepto. 1650. Designacin del curador. 1651. Inventario y
avalo de los bienes. 1652. Atribuciones del curador. III. DECLARACIN
DE VACANCIA: 1653. Concepto. 1654. Presentacin posterior de herederos.
1645. CONCEPTO
a) En trminos generales puede decirse que la herencia se encuentra vacante
cuando, producido el fallecimiento del causante sin que haya acreditado su
vocacin ningn sucesor legtimo o testamentario, los bienes se atribuyen al
Estado (nacional o provincial) en los trminos del art. 3588 del Cdigo Civil.
b) Sin perjuicio de la referencia que se har ms adelante a la naturaleza del
derecho que adquiere el Estado sobre los bienes relictos cabe recordar que el
art. 733 del CPCCN prescribe que "vencido el plazo establecido en el art. 699
o, en su caso, la ampliacin que prev el art. 700, si no se hubiesen presentado
herederos o los presentados no hubieren acreditado su calidad de tales, la
sucesin se reputar vacante y se designar curador al representante de la
autoridad encargada de recibir las herencias vacantes, quien desde ese
momento ser parte" (2).
Si bien la norma transcripta slo prev en forma explcita la primera de las
hiptesis contempladas en el art. 3539 del Cdigo Civil o sea la
incomparecencia durante el plazo de los edictos o eventualmente la falta de
justificacin del vnculo en el plazo suplementario (supra, nros. 1597 y 1600)
comprende implcitamente el supuesto de renuncia a la herencia, aunque
actualmente, en cambio, no configura causal de vacancia el transcurso de los
plazos para hacer el inventario y deliberar, pues en el primer caso el heredero
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1649. CONCEPTO
a) La reputacin de vacancia tiene lugar cuando, en razn de concurrir alguna
de las circunstancias sealadas supra, nro. 1645 se designa curador de la
herencia y se disponen diversas medidas orientadas a la conservacin y
custodia de los bienes. Al tema se refieren, segn se vio en el mismo lugar, el
art. 733 del CPCCN y normas provinciales anlogas, en concordancia con el
art. 3539 del Cdigo Civil.
b) En el caso de que, reputada vacante la herencia, se presenten herederos
acreditando su vocacin corresponde el dictado de la pertinente declaratoria y
cesa aquella reputacin (12).
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1653. CONCEPTO
a) La declaracin de vacancia se produce cuando, una vez liquidadas las
deudas y cargas de la sucesin y no habindose presentado ningn heredero, se
entregan los bienes a la autoridad (nacional o provincial) encargada de
recibirlos.
Dispone, al respecto, el art. 3544 del Cdigo Civil que "cuando no hubiere
acreedores a la herencia, y se hubiesen vendido los bienes hereditarios, el juez
de la sucesin, de oficio o a solicitud fiscal, debe declarar vacante la herencia
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pago del porcentaje a favor del denunciante, previo informe del apoderado
que interviniera en el juicio y el visto bueno del jefe de la Oficina Judicial.
Art. 12 El Ministerio de Educacin se reservar el derecho de desistir en
cualquier momento, de las acciones judiciales o administrativas y de las
diligencias pblicas o privadas que hubiera promovido por razn de la
denuncia, con o sin el consentimiento del denunciante, y sin que ste
pueda pretender el pago de indemnizacin alguna, salvo el caso de que
hubiera afianzado las costas del juicio. Art. 13. Pronunciada una
sentencia desestimatoria de las pretensiones del Ministerio de Educacin,
en cualquier asunto promovido a raz de una denuncia, ste podr desistir
de interponer los recursos correspondientes. Si el denunciante insistiese
acerca de la necesidad de llevar el asunto a la resolucin de segunda
instancia, el Ministerio de Educacin podr ordenarlo, siempre que el
denunciante afianzara, en debida forma, el pago de las costas a que
pudiese ser condenado.
N. del A.: El decreto 2690/52 dispuso:
Art. 1: Incorprase como segundo prrafo del art. 6 del "Reglamento para
las denuncias de bienes vacantes", aprobado por decreto 15.698, de fecha
8 de agosto de 1951, la siguiente clusula: "es entendido que, si dentro del
plazo de esos seis meses, se presentasen algunas de las personas
comprendidas dentro del art. 627 del Cdigo de procedimientos o se
tuviese conocimiento de ello oficialmente, la denuncia ser rechazada sin
ms trmite.
Art. 2. Ampliase el citado decreto nmero 15.698/51, con las siguientes
clusulas complementarias:
1) El derecho a la retribucin que establece el art. 8 se acuerda personal
y exclusivamente al denunciante y a sus legtimos sucesores por causa de
muerte. El beneficiario no puede transferir este derecho a terceros o por
actos entre vivos;
2) Para poder percibir el porcentaje a que se refiere el art. 8, el
denunciante deber ofrecer fianza personal o real, a satisfaccin del
Ministerio de Educacin por el monto del mismo, para el caso de que
hubiera obligacin de restituir la suma ingresada a rentas generales en
concepto de herencia vacante, incluido el porcentaje abonado.
11 Cfr. C. Nac. Civ., sala B, LL, t. 125, p. 760 (14.756-S).
12 Cfr. Fassi, op. cit., t. III, p. 434 y citas de la nota 1411.
13 Id. Normas provinciales citadas en la nota 2.
14 Cm. Civ. 1a Cap., Jur. Arg., t. I, p. 177; t. 2, p. 54.
15 Cm. Civ. 2 Cap., Gaceta del Foro, t. 124, p. 95.
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