Bibliografa:

- Curso de derecho internacional privado. Carlos y Gabriel Villarroel Barrientos

- Tratado de derecho internacional privado. Gabriel Latorre.
Nuestro programa cuenta con 8 unidades.
Captulo I: INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y SUS
FUENTES.
Es la parte introductoria del Derecho Internacional Privado, donde se vern:
- Concepto y caractersticas
- Naturaleza jurdica, es un derecho privado o un derecho internacional. Porque a pesar de que es un
derecho internacin, veremos que es un derecho eminentemente nacional, derecho que se relaciona
intrnsecamente con rea del derecho como el derecho civil.
- Fundamento. El fundamento del Derecho Internacional Privado tiene que ver con cmo se ha venido
dando el derecho Internacional Privado, pueden ser por relaciones comerciales, relaciones sucesorias, de
familia en general, comercio internacional, bienes, adopcin, arbitraje internacional, inversiones, etc.
- Caractersticas del Derecho Internacional Privado.
- Objeto y fines
Fuentes Nacionales
1-. Ley interna o Ley Nacional. Es la fuente primordial. En el caso chileno el derecho internacional
privado, las convenciones internacionales cumplen una funcin ms bien supletoria, la cual no deja de ser
relevante porque en nuestro sistema legal hay muchos vacos importantes legales en materia de derecho
internacional privado.
Bsicamente nuestro sistema de Derecho Internacional Privado est regulado por el Cdigo Civil.
2-. Costumbre Nacional. La costumbre hay que partir diciendo que es es la repeticin constante y
uniforme de ciertas prcticas bajo la creencia o conviccin de que se obedece a un imperativo jurdico.
La costumbre internacional es muy importante en materia de comercio internacional.
3-. Jurisprudencia Nacional. El valor de la jurisprudencia en nuestro derecho nacional sirve para avalar
una teora jurdica, para sustentarla, pero no es vinculante para la adjudicatura. Por lo tanto, en algn
momento la jurisprudencia (hablando de los tribunales superiores de justicia, Corte Suprema
bsicamente) puede decir A un ao, B otro ao, C otro ao y as y darse posiciones distintas sobre un
tema.
A diferencia de lo que sucede en los pases del Common Law donde la jurisprudencia (el precedente) es
importante a la hora de avalar el derecho, es fuente del derecho.
Fuentes internacionales.
1-. Tratados Internacionales sobre materias de Derecho Internacional Privado.
2-. Costumbre Internacional.
3-. Jurisprudencia Internacional. Corresponde a las resoluciones que emiten los Tribunales
Internacionales, refirindonos a materias propias del Derecho Internacional Privado, por tanto, nos
referimos bsicamente a los tribunales arbitrales internacionales que resuelven controversias entre
Estados, pero tambin resuelven controversias entre estados y particulares.
4-. Principios Generales de Derecho Internacional.
Cdigo de Derecho Internacional Privado o Cdigo de Bustamante. Es una convencin interamericana de
los aos 1920, en que una serie de pases se renen (pases latinoamericanos) para determinar ciertas
normas o reglas aplicables al Derecho Internacional Privado en materia de familia, sucesorio, en materia
de prueba, en materia comercial no tanto. Lo que busca estos pases es establecer ciertas normas o, a lo
menos, principios comunes. Veremos que en el caso chileno existe una excepcin importante respecto
del Derecho Internacional Privado, ya que Chile es parte del cdigo de Bustamante, pero no se le aplica
de manera plena.

Captulo II: LA NORMA DE CONFLICTO Y FACTORES DE CONEXIN

Esto es lo medular de este curso, el saber lo que es la norma de conflicto y la norma material.
Norma de conflicto.
La norma de conflicto es aquella que busca determinar cul es el ordenamiento jurdico aplicable a una
situacin particular, esto quiere decir, que la norma de conflicto per se no resuelve nada, sino que la
norma de conflicto nos remite a un ordenamiento jurdico, es una norma de remisin.
Si podemos hacer un simil con el derecho nacional diramos que es una norma ms bien procedimental,
no es una norma sustantiva.
La norma de conflicto para determinar cul es el ordenamiento jurdico aplicable, cul es el derecho
aplicable se remite a los factores de conexin que son mltiples.
Factores de conexin
1-. Nacionalidad
- Teora general de la Nacionalidad
- Nacionalidad de Personas naturales
- Nacionalidad de Personas jurdicas
- Conflictos de Nacionalidad
2-. Domicilio
3-. Situacin del bien
4-. Autonoma de la voluntad
5-. Lex Fori, es mi ley.
6-. Otros factores que establezca la ley
Estos factores de conexin no tienen orden de procedencia, va a depender de la materia. El Derecho
Internacional Privado trata materias de relaciones jurdicas que tiene un elemento jurdico extranjero
relevante, aqu habr que ver cul es ese elemento extranjero jurdico relevante. Este depender caso a
caso, a veces va a ser el bien, otras veces la autonoma de la voluntad o la nacionalidad, pero eso
depender del caso o pueden ser una suma de elementos o factores de conexin distinto.
Captulo II: TEORA GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEY
Sucede que en la aplicacin de las leyes puede haber conflictos, como estamos hablando de situaciones
que tienen un elemento jurdico extranjero relevante, puede ser aplicable distintos ordenamientos
jurdicos y en la aplicacin de estos pueden existir distintos criterios. En este caso nos encontraremos con
conflictos y veremos de qu forma se solucionan estos conflictos.
1-. Concepto de conflicto de ley
2-. Elemento del conflicto de ley
3-. Clasificacin de los conflictos de ley
4-. Mtodos de solucin de los conflictos de ley
5-. Evolucin de la teora de los conflictos de atributos de las personas jurdicas, Nacionalidad y domicilio.
Leyes.
6-. Teora de los estatutos
7-. Escuelas modernas
- Escuela Angloamericana
- Escuela Italiana Moderna
- Escuela Alemana
- Escuela de La Habana.
8-. Sistema Chileno de Derecho Internacional Privado
Captulo IV: APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA
1-. Fundamentos de aplicacin
Si dijimos que el Derecho Internacional Privado es un derecho eminentemente nacional se aplicara la ley
extranjera es porque hablamos de situaciones que tienen elementos extranjeros relevantes, por lo tanto,
aun cuando esa situacin e produzca en un pas determinado, tiene elementos, que se remiten a normas
extranjeras y, es por ese motivo que debemos aplicar el derecho extranjero.

Por ejemplo, una filiacin matrimonial en Arabia Saudita y supongamos que ese matrimonio que tena 5
mujeres en Arabia Saudita, donde se haba casado legalmente se viene a vivir a Chile con las 5 mujeres y
luego el muere en chile, dejando bienes en Chile, Francia y Arabia Saudita. Qu matrimonio vale?, son
todos los hijos iguales para la legislacin chilena y para la legislacin de Arabia Saudita? sobre qu
bienes recae?
Esto es lo que se estudia y, a esto nos referimos cuando hablamos de elemento extranjero relevante, que
en este caso sera la nacionalidad, el domicilio, la situacin del bien. Esto se ver caso a caso.
2-. Naturaleza de la ley extranjera. Si es un hecho o derecho, ver que dice la doctrina y que dice nuestra
propia ley.
3-. Conocimiento de la ley extranjera. Se refiere al cmo conocemos la ley, no existe obligacin de los
jueces chilenos de conocerla ley extranjera, por lo tanto, habr que ver cules son las formas en que un
juez conozca las leyes extranjeras y qu tan vinculante es esta forma de conocer la ley extranjera.
4-. Forma de aplicacin y prueba de la ley extranjera. Esto esta intrnsecamente relacionado con la
naturaleza jurdica, si es un hecho o un derecho.
5-. Recursos contra la aplicacin de la ley extranjera que pueden ser por falta de aplicacin, errnea
aplicacin.
- Inaplicabilidad
- Casacin en el fondo (ante la Corte Suprema), porque se habla de casos que se ven desde la
perspectiva nacional.
Captulo V: LIMITACIONES A LA APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA
Cuando hablamos a las limitaciones de la ley extranjera nos referimos a cuando existe una situacin que
tiene un elemento extranjero relevante y, que, por tanto, hace aplicable un derecho extranjero este
derecho no debe ser aplicado.
Limitaciones legales
Limitaciones doctrinales
- Orden Pblico
- Fraude a la ley
- Calificacin
- Reenvo. Es una situacin particular.
Por ejemplo: el artculo 955 del Cdigo Civil seala que la sucesin se rige por las leyes del ltimo
domicilio del causante, volviendo a un caso en que un seor de Arabia Saudita que solamente tena 2
mujeres y 3 concubinas, con estas 2 mujeres tuvo 4 hijos que son todos varones y, de acuerdo a las
normas de Arabia Saudita le corresponden iguales derecho (por tanto, ah no hay ningn problema hasta
el momento). Sin embargo, con las concubinas bajo la ley de Arabia Saudita, si tiene hijos con ellas estos
tendrn menor jerarqua legal y ms encima eran mujeres, por tanto, ms an tenan menor jerarqua.
Este seor tuvo su ltimo domicilio en Arabia Saudita, tena negocios en chile y viva en chile y tiene
bienes tanto en chile como en Arabia Saudita.
Si busco aplicar el artculo 955 del Cdigo Civil para efectos de ejecutar esos bienes que hay en chile, la
ley que se debera aplicar en base a este artculo la ley de Arabia Saudita.
Entonces Sera posible aplicar esa jerarqua en la que existen distintas categoras de hijos con distintos
derechos en base a nuestra legislacin? No sera posible, entonces en ese aso tenemos una excepcin.
Existe una ley que es aplicable (se dan todos los supuestos para que sea aplicable) pero no lo sera
porque nuestro Orden Pblico hara imposible que fuera aplicable.
Para esto hay que tener en cuenta qu es el Orden Pblico.
Captulo VI: RESPETO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS: DERECHO CIVIL
INTERNACIONAL
Derecho privado
1-. Estatuto personal
2-. Persona natural
3-. Persona Jurdica. Existencia. Reconocimiento. El caso Barcelona Traction ante la CIJ
4-. Estatuto real

5-. Rgimen de los bienes

6-. Estatuto de los Actos jurdicos y contratos
- Forma de los Actos Jurdicos. Principio. Manifestaciones Legales
- Fondo de los Actos Jurdicos. Autonoma de la voluntad
- Efectos de los Actos Jurdicos y Contratos.
Captulo VII: RELATO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS: DERECHO
PROCESAL INTERNACIONAL
1-. Principio fundamental de la jurisdiccin
2-. Competencia nacional e internacional
3-. Sumisin
4-. Exhorto internacionales
5-. Excepciones con carcter internacional que se pueden invocar en un juicio
- Litis pendencia
- Excepcin de cosa juzgada
- Declinatoria de Jurisdiccin
6-. Cumplimiento de sentencia extranjeras
- Sistema de cumplimiento
- Regularidad internacional
- Sistema chileno general
- Legislacin aplicable. Cdigo de Procedimiento Civil y Cdigo de Bustamante
- Exequatur y el procedimiento
- El exequtur y el procedimiento
- Eficacia probatoria de la sentencia extranjera
- Sentencias judiciales, administrativas y arbitrales
Capitulo VIII: DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL
1-. Normas generales del Derecho Comercial
2-. Internacional e Inversin Extranjera
- Clusula de la nacin ms favorecida (NMF)
- Trato justo
- Tratados de libre comercio
- Nociones sobre la nueva ley marco para la inversin extranjera (Ley N 20.848) y algunas diferencias
con el DL 600
3-. Arbitraje Comercial Internacional
- Generalidades sobre la Convencin de Nueva York sobre Arbitraje Internacional.
- reconocimiento y ejecucin de un laudo
- El Convenio de Washington y el funcionamiento del CIADI sobre inversiones extranjeras
- Los acuerdos de proteccin y promocin de inversiones (APPIS)
- Caso MTD: inversionista malayo vs. Chile (laudo arbitral)
- Algunas nociones sobre el foro arbitral: la primaca de la regla material y la deslocalizacin por sobre el
conflicto de leyes.
4-. Organizacin Mundial de Comercio:
- Normas generales: Entendimiento relativo sobre a las normas y procedimientos por lo que se rige la
solucin de diferencias. Organismos de Solucin de Controversias.
- Principios que gobiernan la solucin de diferencias.
- Procedimiento de solucin de diferencias.
5-. Normas UNCITRAL. Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional: disposiciones
generales, acuerdos de arbitraje y competencia.
6-. Incoterms
- Convencin de las NN.UU. sobre los contratos de compraventa internacional de mercancas.
- Derechos y acciones de las partes de los contratos
- Transmisin del riesgo

- Principios de los Contratos Comerciales Internacionales de UNIDROIT

Captulo I: INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y SUS
FUENTES.
Nociones:
No es un derecho ni tan privado, ni tan internacional, sino que es un derecho eminentemente nacional y
eminentemente privado, pero no es exclusivamente privado ya que trata algunas materias o puede llegar
a tratar algunas materias pblicas.
En este sentido podemos sealar que el derecho internacional privado lo que busca es armonizar las
distintas diferencias que se pueden dar en la aplicacin de distintos ordenamientos jurdicos.
El Derecho Internacional Privado es una disciplina antigua, que tiene sus orgenes en estricto rigor en el
Cdigo Civil de la poca de los romanos (este es el origen) pero que se ha ido complejizando en los
ltimos 200 aos, porque ahora hay ms Estados, hay ms formas en que las personas tengan
relaciones. Antiguamente una persona naca en un pas, se quedaba en este pas toda su vida y mora en
ese mismo pas, hoy en da eso ya no es tan as, no es tan comn, las personas tienden a viajar mucho.
Esto da pluralidad de ordenamientos jurdicos aplicables.
Lo que busca el Derecho Internacional Privado es ver como se armoniza esa pluralidad de ordenamientos
jurdicos.
Tambin es importante saber que en este derecho no existe una jerarquizacin de normas, es decir, no
existe un derecho ms importante que otro, existen criterios, pero no hay un derecho ms importante que
otro.
Lo que se busca por tanto es la compatibilizacin entre las distintas legislaciones que pueden ser
aplicables a una situacin con un elemento extranjero relevante.
Sus fuentes como ya lo dijimos son mayoritariamente a ley nacional esto en el caso chileno. Si vemos el
caso europeo, existe un convenio europeo que trata distintas materias de Derecho Internacional Privado
mbito de aplicacin:
Respecto al mbito de aplicacin del Derecho Internacional Privado existen distintas interpretaciones as:
1-. Hay algunas doctrinas que entienden que solamente se limita slo a conflictos de leyes. Esto quiere
decir que existen ms de una ley competente para conocer de un determinado asunto.
2-. Hay otras doctrinas que entienden que se limita slo a conflictos de jurisdiccin, es decir, se aplica la
jurisdiccin de ms de un pas.
3-. Y hay otra doctrina que entiende que se relaciona con la condicin de los extranjeros. Esta es una
visin an ms reducida.
En estricto rigor el Derecho Internacional Pblico se preocupa de estas materias (conflictos de leyes, de
jurisdiccin) y muchas ms, y en general cualquier situacin que tenga un factor extranjero relevante.
Ninguna de estas doctrinas por s solas completa el mbito de aplicacin del Derecho Internacional
Privado.
Qu es lo que busca el Derecho Internacional Privado?
Lo que busca el Derecho Internacional Privado es tener un sistema previsible que permita solucionar
situaciones que tienen elementos extranjeros relevantes, es decir, busca evitar que un asunto quede
entregado de manera absoluta, de manera completa al arbitrio o criterio de un juez, sino que trata de
uniformar las situaciones.
Concepto:
Es la rama del derecho que tiene por objeto resolver acerca de las normas que se aplican y los
tribunales que conocern los asuntos con elementos internacionales relevantes; regulan los efectos de
las sentencias extranjeras y determinar la nacionalidad de las personas naturales y jurdicas y la
condicin jurdica los extranjeros Carlos y Gabriel Villarroel Barrientos.
Esa definicin incluye prcticamente a todos los elementos:
1-. Elementos internacionales relevantes

2-. Efectos de las sentencias extranjeras

3-. Nacionalidad de las personas naturales y jurdica
4-. Condicin jurdica de los extranjeros.
Lo que falta en esta definicin es incorporar el uso de arbitrajes o de comercio internacional. Sin
embargo, es una definicin ms o menos antigua.
Naturaleza jurdica:
No es ni privado, ni internacional
Regula conflictos de leyes, de distinta naturaleza
Amplitud de temas sobre los que trata, hace que sea predominantemente privado, pero no
exclusivamente.
En la aplicacin de estas normas distintas de distintos pases hay conflictos que se dan porque los
criterios para resolver los asuntos son diferentes y, as tenemos conflictos de leyes, jurisdiccin, conflictos
a la hora de calificar el asunto, etc.
Fundamento:
Complejidad de las relaciones humanas que trascienden las fronteras
Mundo interconectado
Negociaciones cada vez ms complejas
Qu busca resolver el DIPRI?
1-. Conflictos de leyes
2-. Conflictos de jurisdiccin
3-. Ejecucin y reconocimiento de sentencias extranjeras.
Elemento internacional relevante:
Es importante tener presente que para que haya una situacin que sea relevante para el Derecho
Internacional Privado tiene que haber un asunto con un elemento relevante, al elemento extranjero
relevante puede ser diverso, ya que puede ser el domicilio, la residencia, el lugar de celebracin para
ciertos efectos, en definitiva, son esos elementos los que determinan la concurrencia de una situacin de
derecho internacional privado.
As, hay que hacer una subclasifiacin:
- Elemento personal: otorgantes es nacional de otro Estado
- Elemento real: situacin del bien
- Elementos del Acto/Contrato: si el acto produce efectos en el extranjero, o si el acto extranjero produce
efectos en territorio nacional,
La relevancia del elemento extranjero depende de la materia.
Por ejemplo: articulo 955 del Cdigo Civil seala que la sucesin en los bienes de una persona se abre
al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La
sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salva las excepciones legales
Teniendo presente el artculo 955 del Cdigo Civil, lo que dice la norma de conflicto chilena sobre
sucesiones es que el criterio que ocupa es el domicilio de la persona.
As, tenemos un ciudadano chileno cuyo ltimo domicilio se encuentra en Espaa y muere mientras se
encuentra de viaje en Turqua.
Se busca abrir la sucesin en chile, lo que har el juez chileno es que se abra en Espaa.
Lo que dice la norma de conflicto espaola es que la sucesin se rige por la ley de la nacionalidad
Es relevante que haya muerto en Turqua? En este caso es irrelevante esta situacin.
Entonces ac tenemos un conflicto en que la ley chilena nos remite a la legislacin espaola y esta ltima
nos remite nuevamente a la ley chilena.
La norma de conflicto tiene por objeto atribuir una competencia, no soluciona directamente, sino que
atribute, busca el ordenamiento jurdico aplicable.

Ciertamente la relevancia del elemento extranjero va a depender de la materia, en el caso nuestro ser el
domicilio, pero en otro caso pueden ser otros elementos
Fuentes nacionales:
1-. Ley:
- Artculo 14 del Cdigo Civil: seala que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica,
inclusos los extranjeros.
El error que existe en este artculo es que habla de habitantes, porque habitacin puede ser domicilio,
residencia, pero qu pasa si la persona est de paso?
En estricto rigor si aplicamos solamente el artculo 14 a una persona que se encuentra de paso no le
deberamos aplicar la ley chilena. Sin perjuicio cuando uno analiza toda la legislacin, se da cuenta que s
se le aplica.
El principio que consagra este artculo 14 es el principio de la territorialidad.
- Artculo16 del Cdigo Civil: seala que los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas,
aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las
leyes chilenas
El principio que hay aqu es la territorialidad.
Que un contrato haya sido otorgado vlidamente en un pas extrao quiere decir que el contrato sera
vlido.
Este principio se llama Lex locus regit actum que, bsicamente quiere decir que, respecto de la forma
de celebracin de los actos y contratos, estos se rigen por la ley bajo la cual se hayan celebrado o
ejecutado.
Sin embargo, el tercer inciso tiene una excepcin, ya que seala pero los efectos de los contratos
otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas. Aqu nos estamos
refiriendo a que los efectos, el fondo del contrato se deber adecuar a nuestra legislacin nacional.
Suponiendo que se hace una compraventa de un bien raz que se encuentra en Chile, y dijimos que los
bienes se regulan con la ley de su lugar de situacin, es decir, en el lugar donde se encuentran, sin
perjuicio de que dijimos que, respecto de los actos y contratos, respecto de su forma, rige el principio lex
locus regit actum.
Qu hay que hacer con esa compraventa de un bien raz ubicado en Chile para que tenga efectos en
Chile? Se tendr que hacer con la tradicin, con la inscripcin del ttulo en el Conservador de Bienes
Races.
Aqu se ve claramente que si nos atenemos a lo que dice este artculo en su primera parte sera ms o
menos ilgico, pero cuando leemos la segunda parte del artculo referido a los efectos y para que haga
un efecto el contrato de compraventa en Chile de un bien raz tiene que haber tradicin, tiene que
ajustarse a las leyes chilenas.
- Artculo 15 del Cdigo Civil: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante, su residencia o domicilio en pas extranjero.
1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de
tener efecto en Chile.
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las obligaciones de familia; pero slo respecto de sus
cnyuges y parientes chilenos
La primera parte del artculo es lo que se conoce como personalidad de la ley, significa que las leyes
siguen a las personas, siguen a sus nacionales independiente del lugar en que se encuentren. Por lo
tanto, es un criterio mucho ms amplio que la territorialidad, porque en base a esta ltima solamente
aplicamos en nuestro territorio, con la personalidad se aplica a los nacionales independiente del lugar en
que se encuentre.
Existe personalidad de la ley en las determinadas materias son las enumeradas en el artculo.
Caso 1: respecto al segundo numeral que seala en las obligaciones y derechos que nacen de las
obligaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos

Un seor que es dans, cuyo ltimo domicilio se encuentra en Dinamarca, y adems se encuentra
casado con una seora inglesa. Ellos 2 tiene hijos daneses, sin embargo, de una relacin anterior tiene
hijos chilenos.
Tiene todos sus bienes en Chile y este seor ha decidido desheredar a todos sus hijos porque eran unos
ingratos.
En Dinamarca existe libertad para testar.
El primer error en este caso, es que no es chileno y el artculo 15 en su primera parte seala que a las
leyes patrian que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos. Por
tanto, para que funcione el caso, el seor tena que ser chileno.
Caso 2: es un chileno que est casado con una inglesa y cuyo ltimo domicilio es en Dinamarca, tiene
hijos chilenos de una relacin anterior y tiene hijos daneses. Sus bienes, sin embargo, se encuentran
todos en chile. Ha desheredad a todos sus hijos.
En Dinamarca hay libertad absoluta para testar, sin embargo, en chile existe libertad restringida para
testar.
De esta forma los hijos daneses quedan desheredados y los hijos chilenos no.
Caso 3: un matrimonio homosexual, ambos contrayentes son chilenos y han contrado matrimonio en
Nueva York. Adoptaron hijos en Espaa de nacionalidad espaola y en virtud del tratado de doble
nacionalidad ellos han adquirido la nacionalidad chilena.
En este caso aun cuando nuestro Acuerdo de Unin Civil es para efectos patrimoniales, el matrimonio se
puede asemejar siempre y cuando cumpla ciertos requisitos. En este caso se estara en una posicin
complicada pero como habra hijos adoptados y en caso de que uno de los padres muere qu se hara
para que reciban algo en base a la ley chilena? Habra que considerarlos hijos.
- Artculo 17 del Cdigo Civil: La forma de los instrumentos pblicos se determinan por la ley del pas en
que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de
Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente
otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.
Esto es una regla general (lex locus regit actum) la manera en que en chile se aprueban las
legalizaciones es que el instrumento se encuentre legalmente traducido en caso de que no sea en
castellano, tradicionalmente tiene que ser legalizado ante el Ministerio de Justicia y el Ministerio de
Relaciones Exteriores.
- Artculo 113 Cdigo de Comercio: Todos los actos concernientes a la ejecucin de los contratos
celebrados en pas extranjero y cumplideros en Chile, son regidos por la ley chilena, en conformidad a lo
que se prescribe en el inciso final del artculo 16 del Cdigo Civil.
As la entrega y pago, la moneda en que ste deba hacerse, las medidas de toda especie, los recibos y
su forma, las responsabilidades que imponen la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto o
tardo, y cualquiera otro acto relativo a la mera ejecucin del contrato, debern arreglarse a las
disposiciones de las leyes de la Repblica, a menos que los contratantes hubieren acordado otra cosa
Esta ltima frase de este artculo est haciendo referencia a la autonoma de la voluntad. En materia de
Derecho Internacional Privado es fundamental al momento de celebrar contratos, las partes as pueden
determinar diferencias diversas de otros tribunales y, tambin pueden determinar la aplicacin de leyes
distintas a la ley del foro.
Por ejemplo: podra haber un contrato de compraventa celebrado en Chile sobre mercancas que
provienen de Panam, a lo mejor a esa persona (el vendedor) que est en Panam no le interesa regirse
por las leyes chilenas y fijan las partes que se van a llevar su relacin contractual por las leyes del Estado
de Nueva York y eso si se puede hacer, lo cual es bastante comn en comercio internacional.
La delimitacin del elemento extranjero son elementos de factos, entonces las situaciones privadas
internacionales se determinan por elementos de factos y esos son los que determinan el derecho
aplicable o la competencia de los tribunales.
As, admitiendo, en principio, la nocin de elemento extranjero como factor de delimitacin de la
internacionalidad de una relacin jurdica, debe tenerse en cuenta que la materia existe una cierta
dispersin doctrinal.
2-. Jurisprudencia:

En el caso chileno la jurisprudencia en el Derecho Internacional Privado es limitada, por lo tanto, no nos
sirve la jurisprudencia como elementos unificados, no es de utilidad en el caso chileno, esto es porque las
pocas sentencias que hay en el Derecho Internacional Privado son contradictorias.
En el sistema de Derecho Internacional Privado los artculos que utilizamos son los vistos anteriormente,
por lo tanto, es un sistema muy escaso, muy disperso y en general no mandata, no le da un mandato al
juez respecto de cul es el derecho aplicable.
Fuentes internacionales:
Sin perjuicio de que es un derecho eminentemente nacional, tambin hay tratados que tratan materias de
Derecho Internacional Privado
1-. Los tratados: por ejemplo: Cdigo de Bustamante.
2- Costumbre: la costumbre es la repeticin constante y uniforme de ciertas prcticas bajo la creencia o
conviccin de que se obedece a un imperativo jurdico. En materia comercial internacional la costumbre
es esencial y, en general todos estos trminos Incoterms: FOB, CIF, etc., son trminos del comercio
internacional, se aplica, y tienen origen consuetudinario. Son principios que se han recogido por medio de
Convenciones Internacionales en materia de comercio internacional.
3-. Jurisprudencia: a nivel internacional la jurisprudencia tambin ha sido poco relevante en materia de
derecho internacional privado, aun cuando puede tener mayor aplicacin que el derecho nacional. Por
ejemplo: un caso relevante es el Caso Boll1 y normas de polica (CIJ).
4-. Principios generales derecho tambin tiene influencia por ejemplo a travs del principio Lex locus regit
actum.
Cdigo de Bustamante:
Dentro de las fuentes internacionales se encuentra el Cdigo de Bustamante. as, el Cdigo de
Bustamante o el Cdigo de Derecho Internacional Privado es un tratado multilateral celebrado en 1928.
Este Cdigo permita que se le hicieran reservas2 , sin embargo, hubieron pases como el nuestro que
formularon reservas indeterminadas. La reserva que hizo el Estado de Chile es una reserva a todo el
instrumento sealando que en caso de que existiera oposicin entre lo que seala el Cdigo de
Bustamante y lo que seala la ley chilena actual o futura se va a preferir la ley chilena.
Esta reserva tiene algn sentido, modifica en algo las obligaciones del estado de chile? En este caso,
estara dejando esta reserva sin ningn efecto prctico el Cdigo de Bustamante.
Pero es aplicable el Cdigo de Bustamante?
El efecto que tiene el Cdigo de Bustamante es un efecto complementario 3 aun cuando no se pueda
aplicar o este en oposicin a nuestra ley. Si se puede aplicar cuando existan lagunas o vacos que
atendido a lo pobre de nuestro sistema es bastante comn.
Por tanto, la aplicacin es posible en los casos que nuestro ordenamiento se remita a algn tratado
(como el Cdigo) o ante vacos o lagunas legales.
Captulo II: LA NORMA DE CONFLICTO Y FACTORES DE CONEXIN
La norma de conflicto
Es la que tiene por objeto determinar el ordenamiento jurdico con mayor vinculacin al hecho que se
trata.
Las normas de conflicto son normas de revisin.
Hay que distinguir entre:

1 En que la Corte Internacional de Justicia determino que bajo ciertos supuestos en que exista la
obligacin de aplicar una norma extranjera, el juez puede aplicar su propia ley o Lex Fori
2 Las reservas buscan que no se apliquen determinados artculos o partes de una convencin respecto
del pas que formula la reserva.
3 Cuando nuestro ordenamiento se remota a algn tratado, como el Cdigo.

1-. Las normas de polica 4: son normas de conflicto. Resuelve el asunto como interno, aun cuando haya
elemento internacional (ejemplo contratos de trabajo).
As, las normas de polica son aquellas que aun existiendo el asunto con un elemento extranjero
relevante impone la aplicacin de la Lex Fori (ley del foro).
Supongamos que 2 personas celebran un contrato de trabajo, donde A (empleador) es peruano y B
(trabajador) es chileno. Este contrato seala que B va a trabajar una jornada de 7 das a la semana por
una remuneracin de 150 dlares al mes y la jornada laboral ser de 12 horas diarias. Este contrato se
celebra en Per donde el derecho laboral permite aquella situacin, sin embargo, las funciones que B
debe desempear son la mitad del tiempo en Per y la otra mitad del tiempo en Chile.
El contrato dice que se regir totalmente por las leyes peruanas.
B va ante un tribunal chileno a reclamar violacin de sus garantas constitucionales.
Este contrato tiene elementos extranjeros relevantes? Si, por ejemplo: que se suscribi el contrato en
Per y que se ejercen las funciones en Per y en Chile.
Las normas de polica esto es lo que hace, trata un asunto que pueden tener muchos elementos
extranjeros relevantes, lo trata como nacionales y, en este caso el juez dira que no importa lo que diga la
ley peruana y, en este caso puede haber aplicacin de la ley extrajera, puede tratar el asunto como si
fuera solamente interno, nacional, y aplicar y resolver solamente en conformidad a su ley del foro (ley
del juez).
Las normas de polica lo que hacen es impedir la aplicacin de un derecho extranjero que normalmente
sera relevante.
En el caso, lo que pasa con el derecho laboral, por regla general es que son normas de polica y, una
norma de polica no le importa la norma de conflicto. En este caso si hay elementos extranjero relevantes
que son el lugar de celebracin que define el ordenamiento jurdico aplicable y que el servicio se presta
parte en Per. Pero como es una norma de polica, las normas de conflicto que pueden hacer aplicable
un derecho extranjero lo hacen inaplicable de inmediato. No importa que los elementos extranjeros te
lleven a otra legislacin, con las normas de polica uno aplica su propia legislacin
2-. Las normas materiales: son aquellas que dan solucin substancial.
3-. Las normas de conflicto: solucin a la ley con mayor vinculacin (ejemplo artculo 995 del Cdigo Civil)
Uso de los factores de conexin:
- Ejemplo el artculo 955 del Cdigo Civil seala que la sucesin en los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin
se regla por la ley del domicilio en que se abre; salva las excepciones legales
El factor conexin, en este caso es el ltimo domicilio del causante
- Ejemplo el artculo 1027 del Cdigo Civil: seala que Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en
pas extranjero, si por lo tocante las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del pas
en que se otorg, y si adems se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria
Esto tiene un factor conexin que sera el lugar donde se otorg el testamento y, en este caso rige el
principio lex locus regit actum, siempre y cuando sea por escrito.
- Artculo 1028 del Cdigo Civil: seala que Valdr asimismo en Chile el testamento otorgado en pas
extranjero, con tal que concurran los requisitos que van a expresarse:
1. No podr testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga domicilio en Chile.
2. No podr autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un
Secretario de Legacin que tenga ttulo de tal, expedido por el Presidente de la Repblica, o un Cnsul
que tenga patente del mismo; pero no un Vicecnsul. Se har mencin expresa del cargo, y de los
referidos ttulo y patente.
3. Los testigos sern chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el testamento
4. Se observarn en lo dems las reglas del testamento solamente otorgado en Chile.
5. El instrumento llevar el sello de la Legacin o Consulado.
Esta corresponde a una norma material

4 Son determinadas por la doctrina y la jurisprudencia, pero alguna de las materias que son normas de
polica son: el derecho laboral, el derecho del consumidor.

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El tema es localizar la norma aplicable

La norma de conflicto busca la solucin en el ordenamiento jurdico con mayor vinculacin.
La norma de conflicto:
Es aquella que tiene por objeto dar una solucin al asunto, radicando el tema en un ordenamiento jurdico
con mayor vinculacin con el asunto. Es decir, tiene por objeto buscar la solucin en el ordenamiento
jurdico de mayor vinculacin.
Para ello vamos a tener que atender a cul es el localizador que ocupa la norma jurdica, por ejemplo, en
el caso del artculo 955 ser cul es el ltimo domicilio del causante. El localizador es el ltimo domicilio.
Adems, la norma de conflicto es:
1-. Bilateral: significa que puede aplicar de una norma propia (ley de foro) o de una norma extranjera. Por
ejemplo, en el caso del artculo 955 el ltimo domicilio podra estar en Chile, en caso de que este en Chile
se aplicar la ley chilena.
2-. Abstracta: ya que se basa en factores de conexin y no en un derecho material, no en normas
sustantivas.
3-. Neutra: esto quiere decir que elige el derecho sustancial, el derecho material aplicable sin que le
importe el resultado final.
Por todo esto se dice que el mtodo conflictual 5 atenta contra la ley del foro, porque puede aplicar tanto la
Lex Fori como una ley extranjera por eso atenta contra la ley del foro
Conflictos de legislacin:
Un conflicto de legislacin acaece cuando en un asunto de derecho privado con un elemento extranjero
relevante, surgen dos o ms legislaciones que emanan de distintos ordenamientos jurdicos que de
estiman competentes para resolver el problema, dando soluciones divergentes o contradictorias. Sin que
exista ningn ordenamiento jurdico que se estime competente para conocer del asunto.
Los conflictos se dan entre:
1-. La ley competente
2-. La ley del foro
Eleccin de factores de conexin se dar segn qu tan territorial sea. Regla general en la eleccin es la
territorialidad, lo excepcional es la personalidad de la ley.
Los factores de conexin:
Los factores de conexin son:
1-. Nacionalidad
2-. Domicilio
3-. Lugar donde el bien se encuentra ubicado
4-. Lugar de celebracin del contrato, o donde las partes hayan establecido tenga validez
5-. Ley del foro
6-. Otros
Captulo II: TEORA GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEY
As, como dijimos anteriormente un conflicto de legislacin acaece cuando en un asunto de derecho
privado con un elemento extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones que emanan de distintos
ordenamientos jurdicos que se estiman competentes para resolver el problema, dando soluciones
divergentes o contradictorias, o si ninguno se estima competente.
Problemas propios de la aplicacin de distintas leyes del foro (Lex Fori) distintas:

5 La aplicacin de las normas de conflicto

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1-. Las soluciones o los criterios que se apliquen por el juez al aplicar una u otra legislacin sean
distintas, y las soluciones as sean distintas, lo que puede acarrear el Forum Shopping 6.
El tema con la eleccin de foros es que las soluciones pueden ser ms o menos justas segn el foro en
que caiga el asunto. En definitiva, la determinacin de un foro va a estar dada por los elementos fcticos,
los factores de conexin.
2-. Problema de justicia/injusticia soluciones.
3-. Estudio de la vinculacin a travs de los factores de conexin/ hechos
Los conflictos de la ley son:
Por ejemplo: muere un seor ingls cuyo ltimo domicilio se encontraba en Chile y deja todos sus bienes
en Chile.
De conformidad a la ley chilena: la legislacin aplicable debera ser del ultimo domicilio, es decir, la ley
chilena.
De conformidad inglesa: se debera aplicar la ley de acuerdo a la nacionalidad.
Este seor muere sin herederos, por tanto, hereda el Fisco.
Tenemos 2 personas, un abogado ingls y un abogado chileno, ambos en Chile.
En este caso hay soluciones distintas, hay elementos extranjeros relevantes. Aqu hay un conflicto, ya
que hay distintos criterios para un mismo asunto, distintas leyes aplicables.
As, podemos tener:
1-. Conflictos positivos: cuando existe ms de un ordenamiento jurdico que se estime competente para
conocer de un asunto. como en el caso anterior, existen 2 ordenamientos jurdicos que, de acuerdo a sus
factores de conexin, se estimaban competentes para conocer del asunto.
2-. Conflictos negativos: cuando no existe ningn ordenamiento que se estime competente para conocer
del asunto.
Entonces para determinar la concurrencia o existencia de un conflicto negativo o positivo habr que
considerar los siguientes elementos:
- El hecho concreto o situacin que gatilla el conflicto de legislacin.
- La existencia de un elemento extranjero, que sea relevante. Cul es el elemento extranjero.
- Varias legislaciones se estiman competentes/ ninguna legislacin se estima competente. Cules son las
legislaciones involucradas.
Por ejemplo, un seor chileno, cuyo ltimo domicilio se encuentra en Italia al igual que sus bienes.
La ley chilena una como criterio o factor de conexin el ltimo domicilio.
La ley italiana utiliza como elemento la nacionalidad.
El asunto lo ve un juez chileno. El tema es ver en qu parte se aplicar la ley italiana y aqu se ver el
envo y el reenvo.
Lo que hace la norma de conflicto italiana en este caso ocupa como criterio la nacionalidad, entonces
volvera a la ley chilena y el juez chileno aplicando el 955 habra un conflicto negativo de legislacin, es
decir, ninguna legislacin se estara estimando competente para conocer del asunto.
Clasificacin normas de conflicto:
Las normas de conflicto se pueden clasificar en:
1-. Internas/ Internacionales:
- Internas: es la legislacin nacional, lo normal.
- Internacionales: son aquellas establecidas por los instrumentos internacionales.
2-. Estatales/ Convencionales:
- Estatales: vendra a ser lo normal.
- Convencionales: son aquellas que se establecen en virtud del principio de la autonoma de la voluntad.
Por ejemplo: cuando partes en un contrato determinan el derecho aplicable.

6 significa elegir un foro

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Qu hace el juez ante un conflicto de legislacin:

1-. El juez nacional slo est obligado a aplicar su propia ley (por regla general). La manera ms fcil de
solucionar los conflictos de legislacin es mediante la aplicacin de la propia ley, este es la regla general.
Entonces en el caso del seor que es ingls y tena bienes en chile lo que har el juez chileno ser
aplicar su propia ley, es decir, la ley chilena.
2-. La solucin ante un conflicto positivo pasa por aplicar su propio derecho, incluida su norma de
conflicto.
Si la norma de conflicto nacional manda la aplicacin de una norma extranjera. Soluciones al
conflicto:
Puede ser que el juez se encuentre imposibilitado de aplicar su propia ley y, que forzosamente tenga que
aplicar una norma extranjera y nos encontramos ante 3 situaciones:
1-. El envo: coinciden ambas legislaciones. El envo se da cuando una norma de conflicto manda la
aplicacin de una legislacin extranjera, y esta legislacin extranjera tiene exactamente el mismo criterio
en su norma de conflicto.
Por ejemplo: el artculo 955 del Cdigo Civil utiliza el criterio domicilio, y suponiendo que la ley inglesa
tambin ocupa el criterio del domicilio. Tienen exactamente el mismo criterio. En este caso hay envo.
2-. El reenvo de primer grado:
Hay que partir sealando que el reenvo una situacin distinta, ya que lo que se debe hacer en el reenvo
es estudiar el derecho como un todo, es decir, lo primero que har el juez es analizar la norma de
conflicto extranjera, entonces hay que entender que los jueces pueden ser partidarios o contrarios al
reenvo.
Situaciones7:
- Juez partidario reenvo: lo que va a hacer primeramente es aplica la norma de conflicto extranjera como
un todo y ver si esta le confiere jurisdiccin (competencia) a este derecho y, en caso de que no lo haga
va a ir al derecho que le indique esa norma de conflicto.
- Juez contrario al reenvo: en este caso va aplica primero su norma de conflicto nacional y luego,
buscar la solucin en la norma de conflicto material extranjera.
- Hablamos de jueces partidarios o contrarios del reenvo, en caso que la legislacin no entregue un
mandato expreso.
Solamente cuando el juez es partidario aplicar la norma de conflicto extranjera como un todo, cuando no
es partidario aplica solo la norma, solucin material, no la norma de conflicto propiamente tal. Pero
siempre, en cualquiera de los dos casos el juez est obligado a aplicar su propia ley.
3-. Reenvo de segundo grado o grados ulteriores: la norma de conflicto remite a otras legislaciones.
Solucin al reenvo indefinido:
En estricto rigor, mediante la coincidencia de criterios las ltimas dos normas de conflicto deben coincidir,
deben establecer el mismo criterio.
Caso 1: el artculo 955 establece el criterio del domicilio
La ley espaola establece el criterio de la ley de la nacionalidad
La ley inglesa establece el criterio de la ley de la nacionalidad
Si el juez chileno es partidario del reenvo lo que har ser en primer lugar aplicar el artculo 955 que es
de acuerdo a la ley del ltimo domicilio, como su ltimo domicilio fue en Espaa, aplicar la norma de
conflicto espaola que nos remite a la ley de la nacionalidad que es la ley inglesa, cuya norma de
conflicto establece tambin el criterio de la nacionalidad. Entonces fijar la competencia en la norma
material inglesa.
Si no existe un instrumento o una norma nacional que fije un criterio para el juez, si el juez es partidario o
contrario al reenvo las soluciones pueden variar porque se podra aplicar una norma u otra norma.
En caso de que no coincidan, el problema no tendra solucin

7 El juez siendo partidario o contrario al reenvo siempre primero tendr que aplicar su norma de
conflicto.

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Si el juez es contrario al reenvo, aplicar directamente la norma material extranjera, sin entrar en su
norma de conflicto.
Los conflictos negativos no existen para jueces contrarios al reenvo.
En caso de que no haya un instrumento que lo obligue, los resultados pueden variar segn si el juez es
partidario o contrario al reenvo.
Caso 2: un seor ingls que tiene su ltimo domicilio es Espaa cuyo criterio de la norma material son los
rdenes sucesorios.
La norma material de Inglaterra es la libertad para testar.
En caso de que el juez chileno es contrario a reenvo lo que tiene que hacer es aplicar su norma de
conflicto nacional que nos remite al ltimo domicilio, es decir, la norma espaola, en este caso aplicar la
norma material espaola cuyo criterio son que se deben aplicar los rdenes sucesorios.
En caso de que el juez chileno fuera partidario, aplicara la norma de conflicto espaola que manda la
aplicacin de la norma de conflicto inglesa. Aqu hay coincidencia de criterios y se establece la norma
material inglesa que establece que existe libertad para testar y se aplicar el testamento.
Hay que mencionar que para los jueces que son contrarios al reenvo no existen los conflictos negativos
de legislacin, es decir, que ningn ordenamiento se considera competente, porque siempre aplicara su
norma de conflicto y esa la derivara a la norma material extranjera.
Teoras del reenvo:
Hay varias teoras para solucionar el reenvo.
1-. Agotamiento del conflicto (Jaime Navarrete): lo que se busca en este caso es evitar los reenvos
circulares de mayor o menor complejidad (artculo 955 Chile/Espaa)
Lo que hace en este caso es que la norma de conflicto se agota con su primer uso. Esto quiere decir que
cuando otra norma de conflicto remita una legislacin por segunda vez ya no se volver a aplicar esa
norma de conflicto, sino que se aplicara derechamente el derecho, la norma material.
Caso 1: un seor ingls con domicilio en Espaa, la ley espaola establece como criterio la nacionalidad.
La ley inglesa establece como criterio el domicilio.
El juez chileno aplica el artculo 955 que establece como criterio el ltimo domicilio, lo cual nos remite a la
norma de conflicto espaola que nos dice nacionalidad y nos remite a la norma de conflicto inglesa que
nos dice el domicilio y nos remite nuevamente a la norma de conflicto espaola. En este caso yo ya no
vuelvo a aplicar la norma de conflicto espaola, sino que aplico derechamente la solucin material
espaola.
Evita uso indiscriminado de la norma de conflicto
2-. Foreign Court Theory o Reenvo Total8: es una teora inglesa en base a la cual el juez al momento de
determinar si es contrario o partidario al reenvo y la manera en que un asunto con un elemento
extranjero relevante se soluciona. Deber conocer toda la legislacin extranjera con su jurisprudencia y
doctrina.
Este sistema no se aplica porque es muy difcil, poco prctico, exigente para el juez conocer todo el
derecho extranjero, la jurisprudencia y la doctrina.
Uso del reenvo.
Algunas precisiones respecto del reenvo son:
1-. Se encuentra en desuso porque es un sistema un tanto difcil. Es decir, se aplica la teora que el juez
es contrario al reenvo
2-. Aplica as directamente norma material extranjera
3-. Algunas legislaciones que aceptan el reenvo de primer grado (A enva a B; B reenva a A)
4-. Si el sistema legal no lo regula (como el caso chileno), depender si el juez es o no partidario del
reenvo.
Reenvo en chile.

8 Esta teora no se aplica

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Respecto de Chile no existe disposicin que seale si se debe o no aplicar el reenvo. Solamente existe
una jurisprudencia de 1944, que seala que nuestro sistema seala que s sera partidario. Pero es una
jurisprudencia que es tan antigua y aislada que, en realidad no tendra mucho peso hoy en da.
Lmites al reenvo.
En cuanto a los lmites al reenvo, estos son:
1-. Designacin expresa de la ley aplicable, por ejemplo, es muy tpica a los contratos mercantiles
2-. No se aplica tampoco a materias de lex locus regit actum, a la celebracin de actos y contratos.
3-. No se aplica generalmente a materias contractuales y extracontractuales.
Caso:
Al comienzo del siglo XX, una familia entera suiza (primos, tos, nietos, abuelos, todos) se van a vivir a
Rusia.
Despus de un tiempo viviendo en Rusia, se casa un to con una sobrina.
Pasados algunos aos, este matrimonio del to y la sobrina se va a vivir a Alemania.
En Alemania, deben invocar ante los tribunales su condicin de cnyuges.
Norma de conflicto, deben invocar ante los tribunales su condicin de cnyuges
Norma de conflicto sobre matrimonio alemana: el matrimonio se rige por la ley personal comn de los
cnyuges.
Norma de conflicto sobre matrimonio ruso y suizo (son la misma) seala que se aplica el criterio lex locus
regit actum: el matrimonio celebrado en el extranjero se rige de acuerdo a la ley extranjera, tanto respecto
a los requisitos de forma y de fondo, es vlido.
Norma material suiza en materia del matrimonio seala que el matrimonio entre to y sobrina es
inexistente
Norma material rusa seala que es vlido el matrimonio entre to y sobrina.
Solucin:
- El juez alemn partidario al reenvo: aplicara su propia norma de conflicto norma de conflicto alemana),
la cual seala que se rige de acuerdo a la ley personal comn de los cnyuges, es decir, la norma de
conflicto suiza, que seala que se rige de acuerdo a la ley extranjera, tanto respecto a los requisitos de
forma y de fondo, es vlido, por tanto, nos remite a la norma de conflicto rusa que seala que tambin es
vlido el matrimonio. Por tanto, como coinciden estas 2 ltimas, se aplica la norma material rusa, es decir,
que el matrimonio es vlido.
- El juez alemn contrario al reenvo: aplicar su propia norma de conflicto (norma de conflicto alemana),
la cual seala que se rige de acuerdo a la ley personal comn de los cnyuges, es decir, la norma suiza.
Por tanto, aplica la norma material suiza que seala que es inexistente el matrimonio.
Origen del Derecho Internacional Privado y estatutos:
El origen del Derecho Internacional Privado se remonta a la poca romana, donde existan distintas
poblaciones a las que se les aplicaban distintos derechos. estas relaciones con el tiempo se fueron
complejizando y empezaron a existir distinciones entre: estatutos reales, estatutos personales. As hay
que distinguir distintas pocas:
I. poca de los Brbaros: en esta poca exista la personalidad de las leyes. Esto quiere decir que la
ley se aplica solamente a los nacionales, y respecto a los extranjeros se aplica el derecho que
corresponde.
Por ejemplo, podra haber 3 personas involucradas de distintos pueblos y a estas personas se les aplica
distinto derecho, en una relacin comercial esto puede ser muy complicado.
Dificultad en aplicacin de las leyes extranjeras en el propio territorio.
II. poca feudal: en esta poca se aplica la territorialidad de las leyes. Esto significa que, el seor aplica
su propio derecho en su territorio, no permite la aplicacin del derecho extranjero.
La Teora de los Estatutos:
Aqu se pueden distinguir distintas escuelas:

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1-. Escuela Italiana (Bartolo de Sassoferrato) s. XIII: esta escuela nace en las repblicas italianas, que
eran parte del Sacro Imperio roma Germnico. Como parte del Sacro Imperio se les aplicaba el Derecho
Romano (Derecho Comn). Pero, adems, tenan su propio derecho, es decir, tambin aplicaban leyes
propias (estatutos).
Entonces en este caso se aplican los criterios tanto de personalidad como de territorialidad.
En este perodo surgen las figuras de los glosadores que buscan compatibilizar el derecho comn con el
derecho propio o los estatutos propios de las Repblicas Italianas.
Esta escuela distingue:
- El procedimiento y fondo: respecto del procedimiento los jueces aplican sus propias normas y respecto
al fondo los jueces pueden aplicar el derecho extranjero atendido a los principios de equidad.
- Delito y contrato: respecto del delito cuando este haya sido cometido por alguien que no haya
pertenecido a esas repblicas se tiene que probar que el extranjero haya tena conocimiento de la norma
infringida. En cambio, respecto de los contratos, en su forma se aplica el principio lex locus regit actum, y
respecto de sus efectos se debe ajustar a los estatutos (derecho nacional)
- Estatuto real y personal: respecto al estatuto real es eminentemente territorial, en cambio, el estatuto
personal puede ser extraterritorial dependiendo si hay factores de conexin.
2-. Escuela Estatutario Francesa S. XVI: esta escuela se basa en el principio general territorialidad de las
leyes, para esta escuela es importante la aplicacin de su propia ley
Respecto a los estatutos personales (la extraterritorialidad) se aplican a casos muy acotados, de forma
excepcional y slo por razones de justicia.
En caso de que un estatuto fuera mixto, es decir, tuviera elementos personales y reales se reputaba
reales. Se aplicaba entonces la territorialidad.
Con el tiempo en el siglo XVIII se le comienza a dar ms relevancia al estatuto personal, porque se
entiende que la ley est hecha para las personas ms que a los bienes.
3-. Escuela Estatutario Holandesa S. XVI: esta escuela es por esencia territorial, por tanto, busca que se
le apliquen sus leyes. Esto tiene relacin con el origen de los pases bajos como potencia comercial, en el
siglo XVI Holanda era un imperio por tanto buscaba que se le aplicaran sus leyes.
La ley extranjera slo se aplicaba por motivos de cortesa, es decir, no existe una obligacin para el juez
de aplicar una ley extranjera, por lo tanto, queda entregado a su discrecionalidad si la aplica o no la
aplica.
Escuelas Modernas:
Hay principalmente 3 escuelas:
1-. Escuela Anglo-americana: esta escuela recibe su influencia de la escuela holandesa 9. Tiene como
elemento central la territorialidad, es decir, cada estado tiene una soberana y jurisdiccin exclusiva
dentro de su territorio.
Por lo tanto, fuera de su territorio, las leyes no tienen ningn tipo de fuerza. As, las leyes extranjeras se
aplican slo por razones de cortesa y cuando se estime conveniente.
Esta escuela se aplica en Inglaterra y Estados Unidos. Es interesa respecto al caso de EE. UU porque
hay 52 estados (estados federales), por lo tanto, las leyes de un estado, en estricto rigor, no se aplican a
las leyes de otros estados, es una ley extranjera. Adems, en EE. UU coinciden 2 sistemas legales que
son el Common Law y el sistema francs. Entonces hay que armonizar adems esas leyes.
2-. Escuela Italiana Moderna: esta escuela es eminentemente personal, porque entiende que las leyes se
crean con motivos o atienden a motivos particulares, atienden a personas, creencias, costumbres,
tradiciones, idiosincrasias propias. En este sentido la obligacin de aplicar una ley extranjera no es por
motivos de cortesa, sino que existiran razones o una obligacin de justicia, el juez est encargado
impartir justicia y para ello debe impartir las leyes ms adecuadas a las personas que son las leyes
personales.
Las nicas limitaciones que existen a la aplicacin de las leyes personales son el orden pblico, el
principio lex locus regit actum; la autonoma de la voluntad respecto de los contratos
3-. Escuela de Snchez de Bustamante: esta escuela hace una clasificacin de las leyes en:

9 Guillermo III de Holanda se convierte rey tambin de Reino Unido en su oportunidad.

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- Leyes de Orden Pblico: son aquellas que se aplican a la persona de acuerdo a su nacionalidad o
domicilio y que la siguen donde quiera que ella se encuentre.
- Leyes de Orden Pblico Internacional: son aquellas que se aplican a todas las personas y relaciones o
asuntos jurdicos que se susciten en el territorio. Como hablamos de la territorialidad, da lo mismo la
nacionalidad de las personas.
- Leyes Privadas: son aquellas que se aplican de acuerdo a la expresin, interpretacin y presuncin de
la manifestacin de la voluntad de los particulares. Aquellas que se aplican segn la autonoma de la
voluntad.
Conflictos de Nacionalidad:
Hay que sealar que nacionalidad es el vnculo jurdico que tiene una persona con un estado, que
genera derechos y obligaciones.
Las fuentes de la nacionalidad son Ius Solis, Ius Sanguni, por carta, por gracia (ley). Entonces existe el
principio bsico de que todas las personas tanto naturales como jurdicas tienen una nacionalidad (es un
atributo de la personalidad). Sin embargo, a propsito de esta situacin pueden surgir distintos conflictos
y, a propsito de estos conflictos hay que aplicar el Cdigo de Bustamante.
Hay que aplicar el Cdigo de Bustamante porque ste se aplica ante lagunas y vacos y justamente
nuestra legislacin tiene un vaci en esta materia.
Supuestos de los conflictos de nacionalidad:
I. En caso de un asunto se encuentre en conflicto una nacionalidad de un tercer estado y la del estado
juzgado, el estado juzgador deber aplicar su nacionalidad.
Caso 1: un seor chileno/espaol (tiene ambas nacionalidades) cuyo ltimo domicilio es en Espaa.
La norma de conflicto chilena utiliza el criterio del ltimo domicilio.
La norma de conflicto espaola utiliza el criterio de la nacionalidad.
El asunto se suscita ante el juez chileno. Este juez tendr que aplicar el artculo 955 del Cdigo Civil que
utiliza como criterio el ltimo domicilio, el cual est en Espaa y utiliza el criterio de la nacionalidad y ser
la nacionalidad chilena, por tanto, aplicar la legislacin chilena.
En caso de que el juez fuese espaol aplicar la legislacin espaola (en el supuesto, porque en realidad
como el Cdigo de Bustamante es un tratado regin no se aplica en Espaa)
II. Si la nacionalidad del Estado juzgador no es una de las que se encuentra en conflicto hay que
distinguir entre:
1-. Persona natural: aqu nuevamente hay que distinguir:
a) Nacionalidad perdida: aqu el juez aplicar la ley de nacionalidad que se presume perdida. Por
ejemplo, el juez chileno para resolver de un tema de capacidad debe determinar si una persona perdi o
no perdi la nacionalidad brasilea.
b) Nacionalidad recuperada: en este caso el juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se
presume recuperada. Por ejemplo, el juez chileno para resolver sobre la capacidad debe determinar si la
persona recuper o no recupero la nacionalidad de Honduras.
c) Nacionalidad adquirida: en este caso el juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se
presume adquirida.
d) Nacionalidad de origen:
- Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad est en controversia: Se aplican las
normas de nacionalidad del domicilio de la persona.
Caso 1: un juez chile a propsito de una compraventa debe determina si una persona es chilena o es
peruana, pero esa persona se encuentra domiciliada en Per. Entonces le aplicare las normas peruanas
- Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad no est en controversia, o sea si est
domiciliada en un tercer Estado: Se deben aplicar los principios en que se fundan las normas de
nacionalidad del Estado juzgador.
Caso 1: el juez chileno respecto a un tema determinado debe determinar si una persona es chilena o
boliviana y la persona se encuentra domiciliada en ES.UU., en este caso se aplicarn los principios de la
ley chilena.

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2-. Persona jurdica (con fines de lucro): respecto de la persona jurdica, hay que sealar que la
nacionalidad ser dependiendo de donde se constituye, esta es la regla general, el criterio nominal.
- Esta situacin se traduce del caso de Barcelona Traction. En este caso exista una empresa que estaba
constituida en Canad, es decir, su nacionalidad nominal era canadiense. Funcionaba en Espaa, es
decir, haca sus negocios en Espaa y sus accionistas eran belgas. Entonces hay 3 nacionalidades
involucradas.
La empresa comenz a tener problemas con el gobierno espaol, entonces la junta de directores fueron
donde el gobierno canadiense para que le otorgaran proteccin diplomtica, esta es una figura propia del
derecho internacional pblico que consiste en que un estado le pide a otro estado que se respeten
respecto de sus nacionales el Derecho Internacional.
El gobierno canadiense niega la proteccin diplomtica
Acto seguido los directores van donde el gobierno belga a pedir tambin la proteccin diplomtica y este
se las otorga.
Lo que se determin en este caso, es que esa proteccin era invlida porque el criterio en el caso de las
personas jurdicas no es la nacionalidad efectiva, sino que la nacionalidad nominal o la nacionalidad de
constitucin
- Tambin se encuentra el Convenio de Washington, donde tambin prima la nacionalidad es la del lugar
de su constitucin. Sin perjuicio que bajo ciertas situaciones si puede aplicar la nacionalidad de los
controladores o la nacionalidad efectiva.
Captulo IV: APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA
Naturaleza jurdica:
Cuando estudiamos la norma de conflicto, el asunto central que puede ocurrir es la necesidad de aplicar
una norma extranjera y para ello, para ver cmo se aplicar la norma extranjera habr que saber su
naturaleza jurdica, es decir, si es un hecho o si, por el contrario, es un derecho.
1-. Teora del Hecho: no es otra cosa que considerar al derecho extranjero, a las leyes extranjeras como
si fueran hechos. Esto en atencin a que los rganos del Estado no han participado en la elaboracin de
esa norma extranjera, por tanto, difcilmente se podr presumir como conocida.
Esta teora del hecho se puede subclasificar en fundamentalmente 2 teoras:
- Vested Rights: problema se enfrentar al problema de cmo entiende los derechos que se ha adquirido
bajo una legislacin distinta de la suya. En este caso, el juez podra aplicar esa ley extranjera por razones
de cortesa y de justicia. Por lo tanto, esta teora tiene su origen en la Escuela Holandesa.
- Teora del Uso Jurdico: en esta teora tambin se considera el derecho extranjero como un hecho, pero
en este caso el juez nacional intentar imitar de cierta manera la aplicacin de ese derecho a la manera
que sea su lugar de origen. Por ejemplo, pensando en el juez chileno que busca imitar la aplicacin del
derecho argentino, lo que va a hacer cuando imita es aplicar ese derecho con esa doctrina y basndose
en esa jurisprudencia.
No es lo mismo aplicar el derecho argentino en chile desde la perspectiva del juez chileno, aplicando la
jurisprudencia, doctrina chilena que, imitando el derecho argentino desde la perspectiva argenta. Porque
pueden producir resultados distintos.
2-. Teoras de Derecho: para estas teoras, la ley extranjera no pierde su calidad de norma jurdica por el
hecho de haberse dictado en un sistema jurdico u ordenamiento jurdico distinto. Teniendo claro que es
un derecho hay distintas posiciones de cmo se integra este derecho al ordenamiento nacional:
- Teora del Derecho Extranjero: para esta teora, el juez aplicar la norma extranjera, tal como se hara
en ese sistema extranjero, o sea, aplicar esa doctrina y esa jurisprudencia. Es un mecanismo de
interpretacin.
- Teora de la Incorporacin: para esta teora el derecho extranjero se integra al ordenamiento nacional y
por lo tanto es equivalente a una norma nacional, como es equivalente, el juez aplicar sus mtodos de
interpretacin, su doctrina y su jurisprudencia.
Consecuencias de la naturaleza:

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Desde la perspectiva de nuestro ordenamiento jurdico puede tener consecuencias desde la perspectiva
de que se le considere:
1-. Si es un Hecho: Una de las consecuencias ms importantes es que en caso de que exista una
remisin a la norma extranjera, esta norma deber ser probada. La norma jurdica extranjera se debe
probar.
Por otro lado, se ocupa como fundamento el artculo 411 Cdigo de Procedimiento Civil y la Sana Crtica.
El artculo 411 seala que Podr tambin orse el informe de peritos: 2. Sobre puntos de derechos
referentes a una legislacin extranjera.
El informe de peritos es para probar hechos por regla general, aunque excepcionalmente se admite para
probar hecho, lo cual sera este caso.
Por otro lado, siendo un hecho las partes deberan invocarla
2-. Si es Derecho: primero hay que sealar que la prueba pericial puede proceder tanto de oficio como a
peticin de parte, es decir, no siempre es a peticin de parte, no hay necesidad de invocarla siempre.
Tambin existe una disposicin expresa del Cdigo de Bustamante en el artculo 408 que seala que los
jueces y tribunales de cada Estado aplicarn de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems sin
perjuicio de los medios probatorios a que este captulo se refiere este artculo regula la aplicacin de
oficio de la ley extranjera.
Para el Cdigo de Bustamante adems el derecho extranjero es derecho, no es un hecho.
La situacin de que la ley extranjera podr ser probada es por desconocimiento del juez, es una situacin
especial pero no porque sea una norma jurdica.
Esto es lo que seala el artculo 408 del Cdigo de Bustamante que el derecho extranjero es derecho y
que se debe probar.
La forma que se probar ser:
- En la forma que establece el Cdigo de Procedimiento civil, es decir, informe de peritos
- De la forma que establece el Cdigo de Bustamante.
Habra alguna razn para que este artculo 408 tenga alguna relevancia? Es por la forma en que se va a
aplicar, porque si nos vamos al artculo 411 del Cdigo de Procedimiento Civil nos deja la puerta abierta
al respecto, que puede ser un hecho o un derecho, en cambio, el Cdigo de Bustamante est dando una
solucin que es que el derecho extranjero es un derecho que se debe probar y, como en esta materia
existira un vaco, una laguna legal, el Cdigo de Bustamante tendra aplicacin.
La prueba del Derecho Extranjero en el Cdigo de Bustamante.
Tanto el artculo 409 como 410 del Cdigo de Bustamante seala la forma en que se debe probar el
derecho extranjero
1-. Artculo 409 del Cdigo de Bustamante, tiene un menor peso probatorio, seala que La parte que
invoque la aplicacin del derecho de cualquier Estado contratante en uno de los otros, o disienta de ella,
podr justificar su texto, vigencia y sentido, mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas
de cuya legislacin se trate, que deber presentarse debidamente legalizada. Esta es una prueba
privada.
2-. Artculo 410 del Cdigo de Bustamante tiene un mayor peso probatorio, que seala A falta de prueba
o si el juez o el tribunal por cualquier razn la estimaren insuficiente, podrn solicitar de oficio, antes de
resolver, por la va diplomtica, que el Estado de cuya legislacin se trate proporcione un informe sobre el
texto, vigencia y sentido del derecho aplicable. Esta es una prueba privada. Es una certificacin que se
hace a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores o el Ministerio de Justicia.
Fundamentos de Aplicacin del derecho extranjero:
Se refiere a cul es el motivo por cual un juez se puede encontrar obligado a aplicar ley extranjera:
1-. Puede ser que su propia norma nacional ordene la aplicacin del derecho extranjero.
2-. Lo puede ordenar un tratado
3-. Por remisin de las partes, porque las partes as lo hayan convenido, en este caso hablamos de la
autonoma de la voluntad.
4-. Por motivos de Costumbre Jurdica, importante en el comercio internacional.
5-. Principios de Derecho Internacional Privado

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Fundamentos doctrinarios:
Los fundamentos para aplicar:
1-. Fundamento utilitario: el cual se asocia a la Escuela Holandesa y a la Escuela anglo-americana,
donde slo por excepcin se aplicar el derecho extranjero y slo por un tema de cortesa
2-. Fundamento Poltico: el cual atiende a la personalidad de las leyes, estas se crean para las personas
y no para los bienes, por lo tanto, el juez tiene la obligacin se aplicar la ley ms adecuada a la persona.
3-. Fundamento Jurdico (Von Savigny): este autor entenda que exista una civilizacin (en trminos
jurdicos) asentada tanto en la cristiandad como en el derecho romano. Existiendo esta civilizacin, las
normas que aplicamos son normas interconectadas que tiene muchos puntos de conexin, muchas
similitudes gobernadas bsicamente por los mismos principios. Es por esto que dan soluciones similares.
Para ellos consideran adecuado que las materias se dividan en: obligaciones, sucesiones, bienes y
personas.
Respecto de aquellos pases que no son parte de esta civilizacin romanocristiana, se entiende que
existe una comunidad jurdica universal. Bsicamente son principios de justicias aplicados al derecho.
Conocimiento y aplicacin de la Ley Extranjera en Chile.
Dijimos que una manera de conocer la ley extranjera en nuestro sistema legal, es a travs del artculo 411
del Cdigo de Procedimiento Civil que es mediante un informe pericial, el cual es facultativo.
Pero, adicionalmente se puede hacer una distincin entre 2 momentos: antes y despus del 21 de
octubre de 1985.en esta fecha entro en vigor el Tratado sobre aplicacin e informacin del derecho
extranjero con Uruguay, este es el Tratado de Montevideo, existiendo distintas posiciones al respecto:
1-. Antes del 21 de octubre de 1985.
Aqu hay que distinguir nuevamente entre teoras de derecho y teoras de hecho, pero hay que recordar
que el artculo 411 del Cdigo de Procedimiento Civil da lugar a ambas posiciones, es decir, a las teoras
de hecho como a las teoras de derecho, porque su redaccin es bastante ambigua, ya que seala
Podr10 tambin orse el informe de peritos: () 2. Sobre puntos de derecho referentes a alguna
legislacin extranjera"
As, entonces hay que distinguir:
- Teora del derecho: los que sustentan las teoras de derecho dicen que Andrs Bello estaba
profundamente inspirado en Von Savigny y, si este ltimo crea en esta comunidad jurdica romanocristiana, entonces Andrs Bello crea en lo mismo, es decir en una Comunidad de Derecho entre
Estados. Por tanto, en nuestra legislacin civil no ha variado esa regla general.
Adems, se hace referencia al trmino podr del artculo 411, en atencin a que puede es una
facultad, por tanto, juez tambin podra no pedir informe de peritos sobre puntos de derecho extranjero,
ya que podra ser que el juez conozca de manera propia, por s el derecho extranjero y, en ese caso, ese
derecho extranjero no debera ser probado, ya que si el juez lo conoce entonces no hay nada que probar.
- Teora de hecho: primero hay que sealando que, en realidad, el derecho se presume conocido en
nuestro sistema legal, entonces si yo no puede alegar desconocimiento de la ley tampoco podra alegar
desconocimiento de la ley extranjera (si fuera un derecho).
En lo que respecta al recurso de casacin, el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que el
recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra sentencias pronunciadas con infraccin de ley,
siempre que esta infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia. Entonces
Cmo debera entenderse el concepto de ley? Se tiene que entender segn lo que establece el
artculo 1 del Cdigo Civil, obviamente que la ley extranjera no rene estos requisitos.
La prueba tambin es importante para quienes sostienen las teoras de hechos, puesto que el derecho se
presume conocido entonces no hay que probarlo.
Adems, el artculo 160 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que las sentencias se pronunciaran
conforme al mrito del proceso y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente
sometidos a juicio por las partes, salvo que las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de
oficio. Por lo tanto, para que la ley extranjera pueda ser aplicada debe estar fehacientemente acreditada

10 Es una facultad del juez, no es obligacin.

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de conformidad a lo que manda el artculo 160 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo cual es una carga
adicional.
Tambin se argumenta en la casacin, ya que el fin de la casacin en el fondo es unificar la
jurisprudencia. Por lo tanto, respecto de la ley extranjera esto no sucede, porque la ley extranjera su
aplicacin es excepcional, no general.
2-. Despus del 21 de octubre de 1985: Se celebra un tratado con Uruguay sobre informacin y
aplicacin del derecho extranjero, que seala en su artculo 1 que los jueces y autoridades de las partes,
cuando as lo determinen sus normas de conflicto, estarn obligados a aplicar el derecho extranjero, tal
como lo haran los jueces u rganos administrativos del Estado a cuyo ordenamiento este pertenece.
Si leemos este artculo pareciera que se estara adscribiendo a las teoras de derecho, sin embargo, si
nos vamos a las teoras de hecho lo que hara ms bien es imitar.
Entonces la doctrina, estima que este tratado adopta la teora de los usos jurdicos, ya que existira una
obligacin de imitacin
La relevancia en este tratado es que primero es el nico instrumento que contiene nuestra legislacin
para determinar la naturaleza del derecho extranjero. Ahora bien, aun cuando tiene esta naturaleza de
uso jurdico (teora de hecho) al parecer tiene una suerte ms bien mixta, no es tan de hecho, porque si
nos vamos al artculo 2 del tratado dice todos los recursos otorgados por la ley procesal del juicio, sern
igualmente procedentes para los casos en que corresponda la aplicacin del derecho de la otra parte. O
sea, hace aplicable todos los recursos, por eso podramos decir que tiene una naturaleza ms bien mixta.
Consecuencias de que sea un hecho:
En primer lugar, hay que decir que el derecho extranjero puede ser alegado, pero tambin puede ser
invocado de oficio por el juez porque existe una ley que lo autoriza expresamente y, justamente es este
tratado.
A la vez, como es un hecho que nos e encuentra en el juicio mismo, que es externo, no existe una
obligacin de prueba para las partes porque el mismo tratado contempla un sistema de informacin del
derecho extranjero. Adicionalmente a esto, el artculo 6 inciso 2 seala que las partes en el proceso
podrn siempre alegar sobre la existencia, contenido, alcance o interpretacin de la ley extranjera
aplicable, es decir, las partes pueden reclamar este derecho, pueden decir que no es aplicable, que su
contenido es distinto. Lo cual evidentemente no podemos hacer con la ley nacional.
El juez no aplica, sino que imita. Esto significa que el juez hace esta imitacin usando los mtodos de
interpretacin extranjeros, es decir, esa doctrina esa jurisprudencia, esas normas de interpretacin. Es
decir, el juez no crea derecho.
Tambin existe algn grado de discusin sobre hasta qu punto este tratado es aplicable slo a estas
partes, es decir, Chile y Uruguay y si por extensin se podra aplicar a otros pases? En este sentido la
doctrina est dividida: una parte entiende que como nuestra legislacin no tiene menciones sobre la
materia, la naturaleza jurdica que le otorga el derecho extranjero debera aplicarse por analoga a los
dems estados, eso ciertamente ser difcil porque este tratado tambin contempla una sistema de
informacin especfico, un sistema cmo el juez nacional se entera de ese derecho extranjero, es decir,
contempla una obligacin el tratado.
Esta obligacin la contiene en el artculo 5 que seala el ministerio de justicia requerido responder a la
brevedad sobre los siguientes aspectos que se soliciten relativos al asunto sometido a consulta, siempre
que ello no afecte a la seguridad interior del Estado y responde sobre legislacin vigente aplicable,
resea de los fallos de tribunales de justicia u rganos administrativos con funciones jurisdiccionales,
usos y costumbres del derecho, resea de la doctrina nacional, etc.
Por esto tiene un sistema especfico el tratado para conocer ese derecho extranjero, lo cual no se puede
aplicar por analoga a los dems estados.
Atendida a esta naturaleza especial que se le entrega al derecho extranjero algunos lo asimilan a una
costumbre jurdica que nuestra legislacin puede probarse de distinta manera.

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Captulo IV: APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA EN EL SISTEMA CHILENO

Hay que tener claro que el juez hace una imitacin. Existe la necesidad de determinar este derecho
extranjero y que existe la oportunidad de reclamar de esa interpretacin
El juez nacional cuando aplica el derecho internacional lo que hace es interpretar la norma, el juez chileno
cuando agarra la legislacin de Uruguay no va a agarrar esa legislacin y dir que la interpreta segn su
ley, sus principios, sus doctrina y jurisprudencia, sino que agarrar las reseas que le enviar el Ministerio
de Justicia extranjero y va a ver cmo se resuelve el tema por ejemplo en materia de costumbre, nosotros
en materia de costumbre usamos el criterio de costumbre segn ley en el Cdigo Civil y el criterio segn
ley y en silencio de la ley en el Cdigo de Comercio.
Pero puede ser que la legislacin de Uruguay tenga costumbre contra ley, porque la costumbre en el
fondo es una expresin de las practicas que se van dando y van actualizando la ley y, esa actualizacin,
esa costumbre puede que sea contraria a la ley.
Supongamos que se suscita un caso en que nos est remitiendo a la legislacin de Uruguay en que yo
debo aplicar esa costumbre, el juez chileno si toma esto y lo analiza bajo el prisma chileno ser un
desastre, entonces tendr que ver que dicen las reseas de Uruguay respecto de la ley, la doctrina, la
jurisprudencia, la interpretacin.
Muchos entienden tambin que estas imitaciones deben hacerse respecto de las normas del fondo
(normas sustantivas) y no de la forma, de modo tal que la carga para el juez de resolver el asunto no sea
tan intensa y esto analizando tanto el cdigo de Bustamante como nuestra legislacin
El Cdigo de Bustamante desde el artculo 399 a 401:
- Artculo 399. Para decidir los medios de prueba que pueden utilizarse en cada caso, es competente la
ley del lugar en que se ha realizado el acto o hecho que se trate de probar, exceptundose los no
autorizados por la ley del lugar en que se sigue el juicio
- Artculo 400. La forma en que ha de practicarse toda prueba se regula por la ley vigente en el lugar en
que se lleva a cabo.
- Artculo 401. La apreciacin de la prueba depende de la ley del juzgador
Este Cdigo reafirmara que efectivamente la imitacin debera ser slo respecto del fondo, pero el
problema con este argumento es que el tratado de Montevideo no hace la distincin de forma y fondo,
salvo respecto de las normas de la sana critica.
Aqu primero habra que aplicar el tratado de Montevideo respecto de Uruguay y se aplica el principio de
especialidad, si el legislador en el tratado no est distinguiendo, no es lcito para el intrprete distinguir.
Aplicacin. El derecho extranjero y el hecho fuera de la causa.
Dijimos que, en el caso de Uruguay, hay un sistema establecido y, que adems hay una remisin de
informes y resea. Sin embargo, estos informes no son per se obligatorios, o sea, el juez hasta cierto
punto tiene cierta libertad para entender la imitacin de una manera distinta,
La funcin de estos informes y reseas es para unificar el derecho extranjero, para uniformar las
decisiones en aplicacin de un mismo derecho.
Caso 1: supongamos que existe un seor chileno cuyo ltimo domicilio se encuentra en Uruguay. las
normas de conflicto chilenas y uruguayas para conocer esta materia son iguales, es decir, ambas tienen
como criterio el ltimo domicilio del causante.
El seor tiene todos sus bienes en chile
Respecto del fondo, en Uruguay existe una libertad absoluta para testar. En cambio, en chile la libertad es
restringida.
El seor dejo sin herencia a todos los llamados a suceder en virtud de las leyes chilenas.
Solucin: se abre la sucesin ante el juez chileno el cual lo que tendr que hacer es que en primer lugar
pedir la resea donde efectivamente le dicen que hay libertad absoluta para testar.
Aqu hay una contraposicin de normas, el juez chileno si es que aplica el artculo 15 respecto a los
llamados a suceder que son chilenos va a incumplir el tratado. En cambio, si aplica el artculo 1 del
tratado incumplir el artculo 15.
(falta la primera parte 2//09/16)

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Otras consecuencias de que sea hecho fuera de la causa:

1. El derecho no se prueba, sino que imita
2. Aplicacin de oficio por el juez. La norma nacional lo obliga
3. Las partes no entregan sentido a la norma extranjero, sino la imitacin
Recursos contra aplicacin de la ley extranjera:
1-. Por falta de aplicacin de la ley competente
- Mandato legal:
Infraccin ley del foro
Aplica ley nacional o ley extranjera no competente
Se infringe la ley del foro que manda aplicacin de ley extranjera
- Tratado internacional:
El tratado ordena la aplicacin ley extranjera
Los tratados son verdaderas leyes
Criterio aceptado por la Corte Suprema
- Ley del Contrato: (falta la primera parte) 2/09/16
Puede el contrato ser considerado una ley para las partes?
Artculo 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales
Corte ha acogido y rechazado esta causal.
- Costumbre Jurdica: Artculo 2 del cdigo Civil.
En este caso el juez estara obligado a aplicar una ley extranjera porque la costumbre lo obliga. En el
caso de nuestra legislacin nos deberemos atener a que la costumbre en materia civil slo funciona de
conformidad a la ley, y en materia mercantil funciona en conformidad y en silencio de la ley.
Sin embargo, en aplicacin del Tratado de Montevideo, sera posible casar cuando constituyan usos y
costumbres del lugar que sean fuentes o elementos de derecho. Respecto de esto mencionbamos que
podra causar una colisin con la ley chilena que podra ser que en el caso de Uruguay se aceptara como
vlida un elemento o una prctica que todava no se haya consolidado como costumbre y que quizs
puede ser contraria a la ley de conformidad a nuestra legislacin eso no se podra aplicar, pero que por
aplicacin del Tratado de Montevideo se debe aplicar y se puede casar.
Si cumple con requisitos sera posible la casacin
- Principio del Derecho Internacional Privado. En este caso no procede la casacin (artculo 765), nuestro
Cdigo de Procedimiento Civil por lo dems es formalista, habla de ley y no de principios. Sin perjuicio de
ello, muchas veces los principios pueden confundirse por costumbre, esto quiere decir, que los principio
muchas veces sirven para determinar la costumbre, pero no es procedente la casacin para los principios
en s.
2-. La errnea aplicacin de la ley extranjera: En este caso existe una ley extranjera que es competente
para resolver del asunto, pero esta es aplicada de manea errnea, es mal aplicada por el juez del foro.
Es importante en la errnea aplicacin de la ley extranjera las teoras de hecho y de derecho. En nuestro
sistema jurdico algunos sealan que aun cuando nuestro ordenamiento adoptara el sistema de usos
jurdicos (que es una teora de hecho), sera procedente la casacin por aplicacin extensiva del Tratado
de Montevideo y del Cdigo de Bustamante.
- Teoras de hecho: Para los que son partidarios de las teoras de hecho sealan que las Cortes de
Casacin no conocen jams sobre hechos, ya que sobre estas materias conocen los jueces del fondo.
Por lo dems, tambin se seala que siempre es posible alegar ignorancia de la ley extranjera, lo que
ciertamente exime de su cumplimiento.
- Teoras de derecho: Andrs Bello se adhera a la comunidad jurdica de Estados. En este sentido
Andrs Bello crea en la existencia de un solo derecho que tena la misma inspiracin.
Por lo dems, la casacin persigue la correcta aplicacin del derecho y en este sentido, podra ser tanto
derecho nacional como derecho extranjero.

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Adems, dan por argumento lo que seala el Artculo 2 del Tratado de Montevideo que seala que todos
los recursos otorgados por la ley procesal del juicio, sern igualmente procedentes para los casos en que
corresponda la aplicacin del derecho de la otra parte.
Tambin indican que la Corte Suprema cuando revisa una casacin no busca solamente uniformar el
derecho, sino que busca velar por la correcta aplicacin del derecho.
Finalmente, lo que seala el artculo 412 del Cdigo de Bustamante, que considera el derecho extranjero
como derecho y, existiendo un vaco en nuestra legislacin se debera aplicar esta disposicin.
Aplicacin de la casacin:
Respecto a Uruguay ser siempre aplicable.
Respecto de los pases que sean parte del Cdigo de Bustamante tambin sera aplicable, ya que
existira un vaco legal.
Por otro lado, un tercer argumento se relaciona con que la infraccin de este derecho extranjero es ms
bien aparente, ya que lo que ms bien se infringe es la norma de conflicto nacional, es la propia norma de
conflicto de la ley del foro la que manda la aplicacin de esta ley de derecho extranjero. Por tanto, si no
aplico el derecho extranjero estara infringiendo mi propia norma de conflicto.
Tambin se entiende que aplica respecto del criterio de imitacin, debiendo los jueces de casacin velar
por que la norma haya sido correctamente imitada.
Soluciones ms habituales:
Las soluciones ms habituales son:
Se seala que es conveniente aceptar la casacin por motivos prcticos, aun cuando se estime que
nuestro sistema se adhiere a la teora de los usos jurdicos.
Muchos entienden que deberan aplicarse esta teora de los usos jurdicos de manera extensiva y no
solamente respecto de Uruguay, y que cuando haya alguna infraccin, la infraccin concreta es sobre la
Lex Fori
En caso de que se hayan hecho todas estas consideraciones y, todava exista dificultad para saber cul
es la ley extranjera aplicable, el juez tiene 3 opciones:
1-. Podra rechazar la demanda. En nuestro sistema legal, para el juez sera imposible rechazar la
demanda por el principio de inexcusabilidad.
2-. Una segunda opcin es la aplicacin del derecho ms prximo. El derecho ms prximo es aquel que
se parece ms a esa ley extranjera, por ejemplo, si tenemos que aplicar la Ley Checa, el derecho ms
prximo sera el derecho alemn; o respecto de la Ley Belga sera el Derecho Francs el ms prximo
3-. El juez deber aplica la Lex Fori, su propia ley en caso de que las alternativas anteriores no sean
posibles.
Captulo V: LIMITACIONES A LA APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA
Nociones:
Vimos que en aplicacin a las normas de conflicto puede suceder que sea necesario aplicar una norma
extranjera, el tema es que no siempre eso va a ser posible, ya que pueden existir limitaciones tanto
legales como doctrinales:
1-. Limitaciones legales: son aquellas que seala una ley expresa.
Por ejemplo, el artculo 1027 del Cdigo Civil que seala Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado
en pas extranjero, si por lo tocante las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del
pas en que se otorg, y si adems se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la forma
ordinaria. Es decir, el testamento otorgado en el extranjero, conforme a la ley extranjera, es vlido en
Chile, siempre que sea escrito
Otro ejemplo es el artculo 80 Ley Matrimonio Civil: el matrimonio celebrado en el extranjero conforme a
la ley extranjera es vlido en Chile, con la limitacin que debe contraerse entre un hombre y una mujer.
2-. Limitaciones doctrinales, donde nos estamos refiriendo bsicamente:
- El Orden Pblico
- El Fraude a la Ley

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El Orden Pblico
Nos encontramos en que se debera aplicar una norma extranjera, pero ello no ser posible porque esta
norma extranjera atenta contra la Lex Fori, pero no atenta sobre una parte especfica, sino que atenta
contra los principios y valores de la Lex Fori.
Por tano el Orden Pblico como limitacin a la ley extranjera es un concepto independiente de la ley, que
se refiere a valores y principios que informan el ordenamiento jurdico y por eso se llama orden pblico
doctrinal y no orden pblico legal.
Como se trata de valores y principios su contenido es ambiguo, es por eso que no existe un catlogo
taxativo sobre cul es el contenido de este orden pblico doctrinal.
Se habla de principio y no de leyes es porque lo que se busca es otorgar un mayor margen de
discrecionalidad al momento de impedir la aplicacin de una norma extranjera, ya que si hablramos
solamente de orden pblico legal nos estaramos limitando a normas especficas.
Caractersticas del orden pblico doctrinal:
Las caractersticas son:
1-. Se trata de un concepto independiente de la Ley. Por esto la norma extranjera puede no atentar
directamente sobre una disposicin positiva, sino que lo importante es que atente contra los valores y
principios que informen el orden pblico.
2-. Nos referimos a principios de relevancia fundamental, ya que no nos estamos refiriendo a cualquier
materia de orden pblico, sino que, por el contrario, estamos hablando de aquellas materias que inspiran
la legislacin
3-. Se dice que cuando un juez comience a conocer un asunto que se relaciones con la aplicacin de una
norma extranjera, deber determinar si esa materia es o no es de orden pblico. Aqu se hace una
distincin ya que por una parte algunos creen que siendo una materia de orden pblico el juez ni siquiera
deber entrar a conocer la norma extranjera, sino que debera directamente aplicar si norma nacional.
4-. Adems, se dice que tiene que existir una perturbacin importante porque nos estamos refiriendo a
materias de relevancia fundamentos a los principios, cimientos, valores que informan un sistema jurdico.
5-. Ciertamente es actual porque depende de un momento determinado
6-. Es territorial porque el orden pblico de un pas (esos principios y valores) no son idnticos en otros
pases. Por ejemplo, uno de los principios que existen es la constitucin cristiana de la familia era un
principio ordenador de nuestro Cdigo Civil. Esto se puede ver reflejado en que existen en nuestra
legislacin normas de respalden este concepto como: artculo 1 de la Constitucin, el artculo 1 de la Ley
de Matrimonio Civil y aade que el matrimonio es la base fundamental. Entonces podramos decir que
este concepto es relativamente vigente en chile, lo que deberamos determinar es familia y
preguntarnos qu es familia? No hay una definicin de familia. Entonces este trmino lo da una
circunstancia social determinada.
7-. Evolucin de los tiempos cambia concepciones
Misin del orden pblico:
La misin del orden pblico es que, en definitiva, busca salvaguardar principios y valores relativos a
soberana, principios de derecho natural y justicia, y orden social y jurdico del Estado.
Una limitacin obvia del orden pblico es que este no puede ser derogado por la autonoma de la
voluntad de las partes.
Aun as, es un concepto vago, ambiguo que nos e basa en normas jurdicas, sino que en principios.
Clasificacin del Orden Pblico:
1-. Leyes de Orden Pblico Interno: son aquellas que no pueden ser eliminadas por la autonoma de la
voluntad y que obligan tanto a nacionales como extranjeros. Son de carcter absoluto y extraterritorial.
2-. Leyes de Orden Pblico Internacional: son aquellas que impiden la aplicacin de una ley extranjera
que sera naturalmente competente. Obliga tanto a nacionales como extranjeros que se encuentren
domiciliados en el territorio de la ley del foro.
2-. Leyes Privadas: aquellas que si permiten su derogacin por el principio de la autonoma de la voluntad

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Orden pblico y tratados internacionales:

La relacin que existe entre orden pblico y los tratados internaciones o dicho de otra matera Qu
puede hacer el juez del foro cuando no puede aplicar un tratado porque contraviene su orden pblico? En
este caso nos encontramos con que en existe una obligacin convencional del Estado en que se oblig a
aplicar un derecho extranjero determinado, la pregunta que cabe hacerse es que mediante ese tratado
se oblig solamente a aplicar ese derecho existente a ese momento, o si se oblig tambin aplicar el
derecho extranjero futuro? En caso de que el tratado haya contemplado algn tipo de sistema habr que
estar a ese sistema y, en caso de que ese tratado no contemple ningn tipo de sistema el juez tendr 2
opciones:
1-. Podr no aplicar el derecho extranjero generando responsabilidad internacional para el Estado
2-. Podr aplicar la norma extranjera que contravenga su orden pblico.
Lo ms importante de esta materia es tener presente que al momento de determinar las obligaciones que
emanan de un tratado se deben tener presente el principio de la buena fe (al momento de cumplir las
obligaciones y el principio pacta sunt servanda
Como excepcin el derecho internacional contempla excepciones al cumplimiento, siendo la ms clara el
principio Rebus sic stantibus que tambin se llama mientras las situaciones se mantengan. Lo que
permite este principio es justificar o eximir de responsabilidad cuando se ha producido un incumplimiento,
siempre y cuando este incumplimiento se haya debido a un cambio fundamental de las circunstancias.
Efectos del orden pblico:
Respecto de los efectos del orden pblico hay que decir que siempre el orden pblico generar un efecto
negativo que se ver aparejado a un efecto positivo:
1-. Efecto negativo: consiste en impedir la aplicacin de la norma extranjera competente
2-. Efecto positivo que trae aparejado: puede referirse:
- A que el juez aplique la ley extranjera competente pero slo de manera parcial. Esto quiere decir, que el
juez elimine aquellos elementos que sean atentatorios de su orden pblico.
Por ejemplo, si aplicando la norma de conflicto el juez tiene que aplicar una legislacin en materia
sucesoria que hace distincin entre hijos legtimos y no legtimos, el juez lo que hara en este caso sera
aplicar esta norma, pero considerando a todos los hijos legtimos
- En caso de que no sea posible aplicarla eliminando los elementos atentatorios o que ello sea muy difcil
o se entienda que se desvirta de manera completa esa norma, el juez va resolver el asunto aplicando la
Lex Fori, excluyendo por tanto la ley extranjera de manera absoluta
Orden pblico en chile:
La Corte Suprema en algn momento entenda que cuando nos referamos a orden pblico solamente
nos estamos refiriendo a disposiciones positivas, se entenda solamente orden pblico legal. Sin
embargo, con el tiempo se entendi que se habla o que es ms correcto hablar de principios.
En el caso del Derecho Internacional Privado siempre se ha entendido que son los principios del orden
interno que pueden hacer inaplicable la ley extranjera.
Fraude a la ley:
En el caso del fraude a la ley se estima que la aplicacin de la norma extranjera defrauda a la ley del foro,
existiendo una mala intencin de los sujetos para ponerse bajo el amparo de una legislacin que les
resulta ms favorable. Esta actitud maliciosa y voluntaria se alcanza mediante el cambio real, efectivo de
los factores de conexin (domicilio, nacionalidad, etc.) que buscan evitar la aplicacin de leyes
prohibitivas o imperativas.
De esta forma sus elementos son:
1-. Persona se sustrae de su foro
2-. Se coloca bajo una ley que lo beneficia
3-. Cambio factores de conexin

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Caso de la princesa Bibesco:

La princesa Bibesco era una princesa de origen belga que se va a Francia y se casa con un seor de
apellido Bauffremont, el matrimonio va mal y obtiene la separacin de hecho con este seor (el divorcio
en aquella poca no exista). Esta seora luego de haber tenido esta separacin de hecho se va a
Alemania y aqu se nacionaliza alemana con el nico objeto de obtener la conversin de esa separacin a
divorci vincular, lo que busca es cambiar el estado en el que se encontraba.
Esta seora conoce un prncipe que es el prncipe Bibesco de Rumania con quien contrae matrimonio, y
el prncipe Bibesco luego es destinado como embajador de Rumania a Paris y se va con la princesa.
El seor Bauffremont que era el ex marido bajo la legislacin alemana interpone una accin contra la
princesa, sealando que tanto el cambio de nacionalidad como la conversin de ese estado civil de
separada a divorciada era invlido y, por tanto, esta seora segua casada con l y, por ende, cometa el
delito de bigamia.
Lo que paso es que la Corte entenda que no tena facultades para determinar si es que el cambio de
nacionalidad y el cambio de estado civil en Alemania era vlido o invlido, porque la Corte Francesa
entiende que eso est reservado a la esfera interna de cada Estado. Sin embargo, entiende que ese
nuevo estado civil es inoponible a la legislacin francesa porque ese nuevo estado ha sido obtenido con
fraude a la ley francesa
Los elementos de fraude a la ley puestos en el caso:
1-. En este caso hay un cambio de los factores ya que la seora cambio de domicilio y nacionalidad
2-. Intenta evadir una ley imperativa o prohibitiva que la perjudica porque ella ya no quera seguir casada
con el seor Bauffremont, por lo tanto, lo que intenta evadir es la ley francesa
3-. Se coloca bajo el amparo de una ley que la beneficia porque se coloca bajo el amparo de la ley
alemana
4-. Respecto a la ley burlada o defraudada debe ser la Lex Fori, en este caso es la ley francesa.
5-. Hay evidentemente un nimo fraudulento.
Caso 2:
Un estudiante de derecho que estaba casi listo para jurar, pero choca estando bajos los efectos del
alcohol, al tipo lo condenan porque murieron un par de personas en este accidente. Como estaba
condenado a pena aflictiva tena una imposibilidad absoluta bajo nuestra legislacin de titularse como
abogado. Sin embargo, respecto de Ecuador y Uruguay hay un tratado que permite que los abogados
puedan titularse tanto en Ecuador o Uruguay y ac en Chile y, por tanto, se puede convalidar el ttulo de
manera administrativa.
Este seor se va a Ecuador y se titula de abogado all. Luego trae todos sus papeles a Chile pidiendo
que le convaliden su ttulo de abogado. La Corte Suprema le dijo que era imposible y que haba un fraude
a la ley porque lo que buscaba era ponerse bajo el amparo de una ley ms beneficiosa con el nico
objetivo de defraudar la legislacin chilena.
Requisitos Fraude a la Ley:
1-. nimo fraudulento. Hay que sealar que lo ms difcil de probar en el fraude a la ley es el nimo
fraudulento, porque el nimo, a lo menos, en los sistemas de derecho francs o continental se debe
probar (la mala fe se prueba, no se presume). Sin perjuicio de ello, se entiende que pueden existir
elementos que sean un indicio de este nimo fraudulento.
En el caso visto estn los elementos porque se dieron muchas situaciones distintas. Mueves todo tu
actuar en actos que aparentemente son lcitos, pero con el nico objeto de buscar defraudar una ley
especfica. Sin embargo, esto es muy casustico y se irn determinando los elementos caso a caso
2-. Cambio de factor de conexin o localizador.
3-. Intentar evadir una ley imperativa o prohibitiva que le perjudica.
4-. Colocarse bajo el amparo de una ley que lo beneficia.
5-. Ley burlada o defraudada debe ser la Lex Fori, esto es, la ley del juez que est conociendo el asunto.
Doctrina que rechaza fraude a la ley:

27

Hay doctrinas que rechazan la existencia de fraude a la ley, ya que sealan que el fraude no tiene base
en los sistemas continentales. Las situaciones fraudulentas son puntuales, por lo tanto, no existe esa
mxima que el fraude lo corrompe todo.
Adems, entienden que las personas, lo individuos son libres para ponerse bajo el imperio o el amparo
bajo una legislacin que los beneficie, entendiendo adems que la nocin de fraude introduce un
elemento de inseguridad en las relaciones jurdicas ya que se debe solamente a circunstancias subjetivas
y, por lo dems sealan que la nocin de orden pblico ya es suficiente para impedir la aplicacin de una
ley extranjera que atente contra el sistema jurdico.
Sancin al Fraude a la ley:
Respecto de la sancin hay que mencionar que:
1-. Respecto de la Lex Fori la sancin es la inoponibilidad. Esta inoponibilidad podr ser mayor o menor,
porque algunos entienden que deben ser inoponibles todos los actos que producen el fraude y, otros
entienden que slo deben ser algunos o el acto final.
2-. En el Estado extranjero el acto es vlido
3-. Caso del Estudiante de Derecho
Las calificaciones:
Cuando hablamos de las calificaciones nos referimos a que a veces puede suceder que la igualdad de las
normas de conflicto puede no solucionar un asunto. As, puede haber un pas A que tenga una norma
de conflicto que remita a otra legislacin que utilice exactamente el mismo criterio que su norma de
conflicto, y que no resuelva el asunto.
En este caso lo que corresponde es que los jueces hagan una calificacin y las calificaciones se hacen
segn:
1-. La Lex Fori,
2-. La ley extranjera u,
3-. Otros mecanismos.
Caso de la Viuda Maltesa: es el mejor ejemplo para entender este asunto. El caso consiste en que era un
matrimonio anglo-maltes que contrajo matrimonio en malta, lugar en que establecen su primer domicilio
conyugal.
Luego este matrimonio se va a vivir a Argelia que es colonia francesa, por lo que se adscriba a un
sistema continental o francs. Al contrario que malta que se adscriba el sistema del Common Law
En Argelia el marido adquiere muchos bienes races y, en ese lugar muere.
La discusin era si este tema era de naturaleza sucesoria o sobre el rgimen patrimonial del matrimonio.
Bajo la ley de Argelia a la viuda le corresponda la mitad legitimaria, el tema es que la viuda reclamaba
tambin la cuarta del cnyuge pobre que no era reconocida bajo el sistema francs, pero si era
reconocida bajo el sistema maltes.
Tanto la legislacin de malta como la legislacin de Argelia, entendan que, el rgimen matrimonial de los
bienes, que en este caso era sociedad conyugal se rega por la ley del primer domicilio en comn.
Lo que pasaba en este caso es que los abogados del Fisco Francs argumentaban que estos bienes
deban regirse por la ley sucesoria, no por la ley correspondiente al rgimen patrimonial. Mientras que los
abogados de la viuda alegaban que el asunto era de naturaleza patrimonial.
La Corte al final entiende que el asunto es de naturaleza patrimonial y no sucesoria. Por lo tanto, deban
aplicarse las normas maltesas, reconocindose as el derecho de la cuarta del cnyuge pobre.
En concreto, los jueces lo que hicieron en este caso es que, cuando vieron el asunto no lo resolvieron
bajo el criterio de su legislacin, no lo calificaron como lo calificaba su calificacin, sino que por temas de
justicia se fueron a la ley maltesa y lo calificaron como un asunto maltes.
El tema en estos casos corresponde a cmo se tiene que calificar, si es segn la Lex Fori o segn la ley
extranjera.
As la calificacin es otra limitacin a la ley extranjera.

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Captulo VI: RESPETO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS: DERECHO CIVIL

INTERNACIONAL
Nociones:
El asunto en el Derecho Internacional Privado es determinar cmo los derechos que se adquieren en una
legislacin producen efectos en otros lugares. Ac no nos estamos refiriendo a problemas de conflictos
de leyes, sino que a la eficacia que tienen las relaciones jurdicas.
Relevancia:
La relevancia est dada por razones tanto de hecho como de derecho que buscan determinar si los
derechos que se adquirieron bajo una legislacin producen los efectos normales en todas las
legislaciones.
- Cuando nos referimos a razones de hecho, la relevancia es el comercio, bsicamente nos estamos
refiriendo a la proteccin del comercio internacional. La proteccin o desenvolvimiento del comercio exige
seguridad jurdica de las relaciones. En caso de que no existiera esta seguridad jurdica, el comercio, el
flujo de bienes y servicios no se producira, se detendra.
- Cuando nos referimos a las razones de derecho, en cambio, dice relacin con que un asunto, un
derecho que es adquirido bajo circunstancias normales, circunstancias lcitas debera producir sus
efectos en cualquier otra legislacin.
Requisitos para la existencia o reconocimiento de los derechos adquiridos en el extranjero:
En cuanto a los requisitos, hay que sealar que:
1-. Que se hayan adquirido de conformidad a la ley competente. Esto quiere decir, que los requisitos de la
ley interna del lugar de adquisicin se hayan cumplido
2-. Habr que determinar si es que existen excepciones que se pueden aplicar, estas son bsicamente el
orden pblico y el fraude a la ley. As cuando afecte al orden pblico o haya fraude a la ley no se
debiesen reconocer los derechos adquiridos.
Excepciones al principio de derechos adquiridos:
En cuanto a las excepciones, estas son:
1-. Contravencin al Orden Pblico
2-. Fraude a la Lex Fori
Estatuto real y personal:
Para entender la manera que se adquieren los derechos se debe estudiar desde la perspectiva del
estatuto real y personal, as:
- Estatuto Personal: nos estamos refiriendo bsicamente al domicilio, a la nacionalidad y a la capacidad.
- Estatuto Real
Estatuto personal:
Por lo tanto, el estatuto personal abarca criterios tanto de nacionalidad y de territorialidad, as:
- Respecto de la nacionalidad: busca aplicar su ley a todos aquellos que sean sus nacionales,
independiente del lugar en que se encuentre.
- Respecto de la territorialidad: busca aplicar su ley a todos aquellos que se encuentren en su territorio,
independiente de su nacionalidad.
Cuando hablamos de territorialidad nos podemos referir desde un punto de vista formal y otro material:
a) El aspecto formal se refiere a la jurisdiccin, al hecho de que los estados se encuentran investido de
un poder para imponer sus leyes.
b) El aspecto materia: nos estamos refiriendo principalmente a la territorialidad, aquellos agentes,
personas, sujetos que efectivamente se encuentran en el territorio.
En este sentido existen leyes, legislaciones que son ms territoriales y hay otras que son menos
territoriales.

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Por ejemplo, los pases de Common Law son eminentemente territorial, mientras que los pases de
inspiracin musulmana, tienden a inspirarse a la personalidad de la ley, esto es la extraterritorialidad.
Pero existen otros sistemas jurdicos de inspiracin francs (como el nuestro) que establecen una
mezcla, es decir, son en parte territoriales y en parte personales.
Factores del estatuto personal
Los factores del estatuto personal son:
1-. Nacionalidad: es un vnculo jurdico que una a una persona con el Estado determinado que genera
derechos y obligaciones recprocas y como factor de conexin presenta tanto ventajas como desventajas:
- En cuanto a las Ventajas:
Hay que partir diciendo que es un factor estable, tiende a permanecer en el tiempo, no es fcil que sea
cambiado como es el caso del domicilio.
Adems, un factor de fcil acreditacin, se puede acreditar mediante un documento de identidad o un
pasaporte. En el caso chileno, por ejemplo, el domicilio tiene elementos de nimo por tanto puede y es
ms difcil acreditar el domicilio
Otra ventaja es que se circunscribe a una idiosincrasia especfica, resultan por tanto adecuado que se
apliquen ciertas leyes a las personas que son nacionales.
- En cuanto a las desventajas:
Hay que mencionar que hay una existencia de conflictos de nacionalidades, es decir cuando exista 2 o
ms nacionalidades existir dificultad para determinar cul es la nacionalidad aplicable. En el caso
chileno, se determina a travs del Cdigo de Bustamante respecto de los pases Latinoamericanos.
Tambin hay problemas respecto a las relaciones de familia, por ejemplo, en qu pasa cuando en una
familia hay un chileno y tiene muchos hijos de distintas nacionalidades, ah se puede producir injusticia
tambin, entonces es bien relativo. En este caso, puede ser problemtico a determinacin de la ley
aplicable. Antiguamente haba legislaciones que establecan que la mujer que se casaba con un hombre
de otra nacionalidad, perda su nacionalidad de origen.
Otro problema son los aptridas que corresponden a aquellas personas que no tienen nacionalidad. En
este caso, las soluciones van a estar dadas por la nacionalidad que se perdi o la aplicacin de criterios
subsidiarios como el domicilio o la residencia habitual.
Y, eventualmente podran existir problemas de reenvo indefinido 11. Por ejemplo, podra establecer una
legislacin reenviar a la nacionalidad de origen, mientras que la otra legislacin establezca reenvo a la
nacionalidad con mayor vinculacin y podran estar as reenvindose la una a la otra de manera
indefinida12
2-. Residencia habitual:
3-. Domicilio: El domicilio para nosotros es la residencia acompaada real o presuntivamente del nimo
de permanecer en ella, es decir, tiene un elemento material y espiritual.
- Las ventajas del domicilio son:
Puede ser mucho ms efectivo en muchas materias, por ejemplo, en el caso de la inmigracin o, en el
caso de los refugiados.
Presenta ventajas respecto de los Estados federales, donde no se puede aplicar el criterio de la
nacionalidad.
- En cuanto a las desventajas son:
Es extremadamente variable, ya que se puede cambiar con mucha facilidad. Como es variable produce
inseguridad, pudiendo producirse fraudes a la ley.
Por otro lado, es ambiguo, porque tiene elementos espirituales, de nimo.
4-. Nombre
5-. capacidad
Caso chileno del estatuto personal:

11 Pero esto es ms rebuscado.

12 A este respecto vimos cmo se solucionaba el conflicto del reenvo.
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En el caso chileno muchas veces se utiliza como criterio adicional al domicilio la residencia habitual. Por
ejemplo, la Ley N 19.620 atiende a la residencia de los solicitantes en los casos de adopcin
internacional. La convencin de la Haya sobre secuestro de menores se aplica a los menores que hayan
sido residentes habituales.
El caso chileno tiene un criterio de dualidad entre un sistema territorial (artculo 14 del Cdigo Civil) y la
personalidad de la ley (artculo 15)
En el caso del artculo 14 el localizador ser habitar la repblica. Existen ciertamente discusiones sobre
por lo que es habitar. Algunos dicen que se relaciona con tener una residencia, pero ya el criterio
moderno de la doctrina entiende que tambin puede estar incluido por aquellos que estn morando de
forma transitoria, es decir, todos aquellos que se encuentren en el territorio de la repblica, sin
distinciones.
Respecto del artculo 15 establece el principio de la personalidad. Del cual se divide un estatuto personal
individual y otro familiar:
1-. Estatuto personal individual: de acuerdo a este artculo 15 13, la primera condicin es que los actos
hayan de tener un efecto en Chile, como es lgico ya que, adems, estanos hablando de actos
celebrados por chileno respecto de las materias de: a) nombre; b) domicilio; c) estado; y d) capacidad.
Esto quiere decir que cuando por ejemplo una persona en el extranjero, un menor de 12 aos, que bajo
ciertas legislaciones podra tener alguna forma de capacidad para ejecutar actos por s mismo solo sin
necesidad de autorizacin, si queremos que este acto tenga efectos en chile debemos ajustarlo a las
leyes chilenas. Por lo tanto, en este acto no tendra ningn valor en chile.
Por ejemplo, respecto del nombre, sabemos que bajo algunas legislaciones la mujer pierde su apellido
cuando contare matrimonio, el caso clsico es en EE. UU., esta no es una imposicin, pero si las partes
nada acuerda, en principio pierde su apellido. Suponiendo que la mujer es chilena y que, en virtud de ese
nuevo apellido, ha adquirido algunos derechos en EE. UU., y busca hacer valer esos derechos en chile.
Lo que pasara en chile, llega a chile con el apellido del marido, supongamos que ese derecho nace
condicionado a ese cambio de nombre. En chile el cambio de nombre lo hace el juez, por lo tanto, si esta
persona buscara ejercer sus derechos en chile no los podra ejercer directamente, sino que por
aplicacin del artculo 15 no se podra hacer de manera administrativa, tendra que hacerlo mediante el
juez y este decidir que se rectifique el cambio de nombre si es que cumple con los requisitos de la ley
chilena.
Respecto a las limitaciones que tiene este estatuto, son principalmente 2:
- Efectos en Chile
- Slo chilenos
2-. Estatuto personal Familiar: en este caso nos estamos refiriendo a las obligaciones y derechos que
derivan de las relaciones de familia (lo seala el artculo 15 N 2 En las obligaciones y derechos que
nacen de las obligaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos). Por lo
tanto, este estatuto personal familiar, distingue:
- Materias de filiacin: en este caso la Ley N 19.620 la ley atiende al criterio de la residencia de los
habitantes a la hora de solicitar la adopcin.14
- Materias propias de matrimonio: el principio que se consagra es el de Lex Locus Regit Actum en
aplicacin del artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil.
Las nicas excepciones que contempla dicha ley es que el matrimonio sea celebrado por un hombre y
una mujer y que cumpla con los requisitos del artculo 4, 5, 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil que se
refiere bsicamente a que haya un consentimiento libre y espontneo, que exista el disenso cuando sea
necesario, etc.
Lo que pasa con el matrimonio homosexual se considera como un acuerdo de unin civil.

13

Artculo 15 del Cdigo Civil: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante, su residencia o domicilio en pas extranjero.
1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de
tener efecto en Chile.
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las obligaciones de familia; pero slo respecto de sus
cnyuges y parientes chilenos
14 Criterio de la residencia habitual del menor (Convencin de La Haya, 1994)

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Tambin existen otras disposiciones relativas al matrimonio como:

- El artculo 81 que seala que los efectos matrimoniales de un matrimonio celebrado en chile se regirn
por la ley chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en chile.
- Tambin se encuentra el artculo 82 que seala que el cnyuge que viva en chile podr exigir alimentos
del otro cnyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad con la ley chilena, del mismo modo el
cnyuge residente en el extranjero podr reclamar alimentos del cnyuge domiciliado en chile.
- Tambin se encuentra el artculo 83 respecto del divorcio, que dice el divorcio estar sujeto a la ley
aplicable a la relacin matrimonial al momento de interponerse la accin
Lo que ocurre con los matrimonios antes del ao 2004 cuando todava no exista la ley de divorcio se
buscaba la nulidad, entonces se podr alegar el artculo 83? Si se puede porque la ley del artculo 83
supone la existencia del divorcio, por lo tanto, se aplica tambin a los matrimonios que se hayan
celebrado antes del 2004. Sin perjuicio de ello, existen algunos requisitos que son de relevancia para
nuestra legislacin y, por lo tanto, aquellas sentencias de divorcio como de nulidad que se hayan obtenido
en el extranjero con infraccin al orden pblico o al fraude a la ley carecen de valor, son nulas.
Antes del ao 2004 muchas personas para divorciarse iban a Uruguay que tiene requisitos flexibles para
el divorcio, obtenan una sentencia y esa sentencia la validaban en chile. Sin embargo, esto era con
fraude a la ley, pero los jueces no se dieron cuenta de esto. Hasta que alguien se dio cuenta que este
divorcio haba sido con fraude a la ley.
Actualmente se considera como materia de relevancia en nuestra legislacin el hecho de que el divorcio
debe ser dictado por sentencia judicial, porque hay legislaciones en que los divorcios no necesariamente
son resueltos por sentencia judicial.
Es relevante en nuestra legislacin en materia de divorcio unilateral los plazos. Por lo tanto, si se
infringen se podra alegar fraude a la ley.
Estatuto real:
El estatuto real, por regla general, atiende al principio del lugar de situacin, esto es el lugar donde los
bienes se encuentran. Por lo tanto, habr que hacer una distincin entre bienes muebles y bienes
inmuebles:
1-. Bienes considerados de manera aislada:
El artculo 16 del Cdigo Civil seala los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas,
aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las
leyes chilenas
Aun cuando nuestro artculo 16 no lo menciona, si hay que hacer una distincin entre bienes muebles e
inmuebles y, adicionalmente tambin hay que distinguir entre bienes corporales e incorporales:
- Cuando hablamos de bienes corporales:
En el caso de los inmuebles se ajustan a la ley del lugar de situacin, en el lugar en que se encuentran,
principio que tambin se llama Lex rei sitae (esto es de forma indiscutible).
En cambio, respecto de los bienes muebles pueden existir problemas eventuales, respecto de que estos
se pueden mover libremente (en teora), es por ello, que en este caso se aplica el principio de
reconocimiento del derecho sobre esos bienes, siempre y cuando, estos se hayan adquirido vlidamente,
es decir, se aplica la teora de los derechos adquiridos. Esto quiere decir que si un bien se ha adquirido
en un pas A si ha cumplido todos los requisitos este bien se puede invocar en cualquier otro pas. Las
nicas limitaciones son el orden pblico y el fraude a la ley.
- Cuando hablamos de bienes incorporales: en el caso de los bienes incorporales podemos distinguir
entre los derechos reales y los derechos corporales.
En el caso de los derechos reales estos recaen sobre una cosa, entonces el aforismo que ocupamos es
que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Por ejemplo, el usufructo, la hipoteca, la renta, etc.
En el caso de los derechos personales, nuestra legislacin tiene un vaco, por lo tanto, se deber aplicar
el Cdigo de Bustamante.

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En el caso de los crditos se deben ajustar a la ley del lugar en que estos crditos se deben hacer
efectivo y, en caso de que no exista esa mencin (en el contrato) se deben aplicar las leyes del domicilio
del deudor.
2-. Derechos Intelectuales:
- En caso de la Ley de Propiedad Literaria y Artstica, la Ley chilena aplica la ley de nacionalidad del autor
o, en su defecto, su domicilio en Chile.
Las convenciones internacionales por su parte sealan que se debe aplicar la ley del lugar donde se
reclama proteccin.
Entonces si por ejemplo un escritor dans reclama que uno de sus libros est siendo falsificado en chile
se aplicara la ley chilena.
- En el caso de la propiedad industrial se podra aplicar la ley de origen cuando este se encuentre
absolutamente indeterminado, sin embargo, ello resulta altamente poco prctico, porque es difcil
determinar la ley de origen porque cualquier invento tiene varios orgenes. Es por esto que se tiende a
aplicar el criterio de la ley del lugar donde se solicita la proteccin.
3-. Universalidades: cuando hablamos de universalidades nos estamos refiriendo a la sucesin por causa
de muerte. En este caso el Cdigo de Bastamente seala que se debe aplicar la ley personal,
entendiendo por ley personal, el domicilio o la nacionalidad.
En el caso chileno se opta por el domicilio.
El tema de las universalidades es relevante al momento de analizar tanto la sucesin testada como la
sucesin intestada.
a) Sucesin intestada:
Si volvemos al artculo 15, al estatuto personal familiar este artculo atiende a 3 criterios: a) que el
causante sea chileno; b) que existan cnyuges o parientes chilenos; c) que el causante se encuentre
domiciliado en el extranjero.
En este caso, al juez le resulta irrelevante la ley del ltimo domicilio del causante ya que como tiene
parientes chilenos, cnyuges chilenos existe una obligacin de aplicar la ley chilena. Por lo dems, el
artculo 99715 y 99816 del Cdigo Civil hace extensiva esta situacin respecto de los extranjeros que
tengan parientes o cnyuges chilenos. Por lo tanto, estos artculos suponen que la sucesin se abra en
chile y, para que se abra en chile tienen que haber cnyuges sobrevivientes y bienes en chile. Esa
disposicin se encuentra reafirmada por el artculo 148 del Cdigo Orgnico de Tribunales que seala
que es competente para conocer en materia sucesoria el juez del ltimo domicilio del causante, lo que
busca este cdigo es hacer una ordenacin territorial en este caso.

15 Artculo 9997 del CC.: Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile
de la misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos
16 Artculo 998 del CC.: En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos
derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno

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