L

AO DE LA DIVERSIFICACIN PRODUCTIVA Y DEL FORTALECIMIENTO DE LA

EDUCACIN
UNIVERSIDAD NACIONAL DE UCAYALI
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

LA SERVIDUMBRE
INTEGRANTES

Campos Garca, Diana Melisa

Campos Garca, Maria Victoria
Gonzales Rengifo, Francisco
Guerra Alegra, Mara Victoria
Luera Ocampo, Rosa Jianelly
Meneses Aliaga, Alexandra
Romero Katayama, Sumiko
Snchez Rengifo, Fernando
Sifuentes Flores, Jean Artur
Talaverano Lpez, Neli Graciela

AULA

: Derecho V-A

CURSO

: Derecho Civil III Derechos Reales

DOCENTE

: Mg. Lilly San Martn Crdenas

PUCALLPA PER

2015

DEDICATORIA:
A nuestros padres por su apoyo incondicional

INDICE:
3

INTRODUCCIN

CAPTULO I: DE LA SERVIDUMBRE
6
1.1.ANTECEDENTES HISTRICOS
7
1.2.CONCEPTO

1.2.1. NATURALEZA JURDICA DE LA SERVIDUMBRE

1.2.2.

10
UBICACIN DE LA SERVIDUMBRE EN EL CDIGO CIVIL

PERUANO
10
1.2.3. FUNDAMENTOS DE LA SERVIDUMBRE
11
CAPTULO II: DE LAS FORMALIDADES DE LA SERVIDUMBRE
12
2.1.CARACTERSTICAS DE LA SERVIDUMBRE
13
2.2.CARACTERES DE LA SERVIDUMBRE
13
2.3.ELEMENTOS DE LA SERVIDUMBRE
23
2.4.CLASIFICACIN DE LA SERVIDUMBRE
25
2.5.CONSTITUCIN DE LA SERVIDUMBRE
27
2.6.EXTINCIN DE LA SERVIDUMBRE
32
CAPTULO III: LEGISLACIN COMPARADA
36
.1. ANLISIS Y COMPARACIN DOCTRINARIA DE LA SERVIDUMBRE
37
CONCLUSIN
44
RECOMENDACIONES
45

BIBLIOGRAFA
46
ANEXOS

INTRODUCCIN
A travs de la historia, el derecho ha tratado de denominar de manera correcta
situaciones cotidianas como situaciones jurdicas, dando potestades o tambin
limitndolas de s mismas.
No dista de estar alejado la rama del derecho civil; donde nos damos cuenta
que esas situaciones cotidianas han existido desde el principio pero siempre, o
casi siempre, tomamos como referencia principal al derecho romano, como una
fuente histrica y ms solidificada del derecho, pues es aqu donde esas
situaciones cotidianas adquieren nombre propio, una denominacin como
situacin jurdica.
Es as que, actualmente, con la evolucin del derecho, podemos ver la
existencia de figuras jurdicas a nivel mundial, con su respectivo cdigo civil, y
en nuestro caso, en Per, tenemos tambin nuestro cdigo civil.
Como se sabe, el actual cdigo civil peruano tiene 10 libros, de los cuales el
libro V de Derechos reales en su seccin tercera contiene a los derechos reales
principales como lo son: la posesin, la propiedad, el usufructo, el uso, la
habitacin, la superficie, y por ultimo a servidumbre, cada una con sus propias
facultades, limitaciones, caractersticas, formas de constitucin y extincin.
En esta oportunidad, esta monografa, est direccionada a la explicacin de lo
que es el Derecho Real de la Servidumbre, donde esta se presta como el
disfrute sobre un inmueble ajeno con contenido limitado y especfico segn su
fuente

de

constitucin,

de

all

que

la

servidumbre

constituye

un

desmembramiento del Derecho de Dominio del propietario sirviente o una

limitacin a los derechos de un propietario.
5

La servidumbre es recada sobre los bienes prediales, mas no sobre sus

propietarios, es all donde se habla de la sumisin de un predio ante otro
predio, llamado uno predio sirviente y otro predio dominante, donde definitiva Y
necesariamente tiene que haber una objetiva necesidad de utilidad del predio
dominante para hacerse efectiva la servidumbre.
A continuacin, damos inicio al contenido de nuestra monografa: La
Servidumbre.

CAPTULO I:
DE LA SERVIDUMBRE

1.1. ANTECEDENTES HISTRICOS

Etimolgicamente la palabra servidumbre deriva del latn servitudo
servitures que viene a significar condicin de siervo, esclavitud y sumisin.
Consiste en un derecho real en cual los propietarios de predios vecinos pueden
establecer voluntariamente, para que un predio llamado sirviente preste a otro
llamado dominante la ventaja permanente de un uso limitado.
En el Derecho Romano, la ley de las XII Tablas, cita ya las servidumbres de
paso, de saca de agua y acueducto.
La Dra. Maish Von Humboldt sostiene que, en el Derecho Romano, existan las
denominadas

servidumbres

personales;

se

denominaban

as

las

desmembraciones del derecho de propiedad; uso, usufructo, habitacin y

superficie, y las de servidumbre reales, que solo podan recaer sobre
inmuebles y dentro de estos exclusivamente sobre los predios, lo que es
ratificado por algunos cdigos actuales que solo reconocen las servidumbres
sobre los predios.
En cambio las servidumbres urbanas, se constituyen mucho despus,
posiblemente despus del incendio de Roma por los galos, como consecuencia
de la necesidad de una rpida reconstruccin de la ciudad. En sus inicios la
servidumbre constituye una ampliacin del derecho de propiedad, el titular cree
tener derecho de propiedad sobre el predio sirviente. Posteriormente, se
elabora el concepto de la servidumbre predial que se conserva hasta nuestros
das. Se trata de un derecho real que grava un inmueble y no de una obligacin
personal.

En la sociedad feudal, se establece similitud entre la servidumbre personal, es

decir aquella que se estableca sobre las personas y la servidumbre real. Los
derechos e impuestos que gravaban la tierra, gravaban asimismo al propietario
en favor del propietario de otra tierra. Es seguramente en la sociedad feudal, en
la que la servidumbre real, toma los caracteres de la servidumbre personal y
representa el sometimiento de un predio a otro predio.
La Revolucin francesa prohbe los servicios personales durante toda la vida, y
el cdigo de 1804, establece los principios fundamentales de la servidumbre
real, tal cual se le conocen hoy.
La servidumbre no determina jerarqua entre los predios; no debe ser contraria
al orden pblico y no puede constituir carga personal.
Sin embargo se mantiene an la terminologa alusiva a la servidumbre y se
conserva ese falso criterio de relacin predial. El artculo 1125 del cdigo civil
de 1852, inspirado en el Cdigo francs de 1804 define y clasifica las
servidumbres reales que gravan sobre unas fincas a favor de otras son urbanas
o rsticas.

1.2. CONCEPTO
Segn Castn Tobeas, la servidumbres son participaciones limitadas en el
goce o aprovechamiento de las cosas de otro.
Martin Wolff, sostiene que son derechos reales que conceden disfrute limitado
o inmediato
En otras palabras, la servidumbre es un derecho real sobre bien ajeno que
concede al titular el derecho de usar el predio de otro o de impedir que su
propietario ejercite determinados derechos. Es decir que la servidumbre puede
consistir en un hacer (el ejercicio del derecho de usar un bien ajeno) o en un
dejar de hacer o un no hacer, cuando el dueo del predio que sufre el
gravamen no puede ejercitar determinados derechos. Se trata de formas a
travs de las cuales se aprovecha el valor del uso del bien ajeno.

Ese aprovechamiento puede ser positivo, cuando el titular del derecho a la

servidumbre ejercita determinados actos sobre el predio ajeno, o puede ser
negativo, cuando el propietario del predio que sufre el gravamen se abstiene de
ejercitar sus derechos. En ningn caso la servidumbre consistir en un hacer,
aunque hay algunos cdigos, como el espaol que admite como servidumbre la
obligacin de hacer del propietario del predio gravado.
Louis Josserand seala que es preciso establecer la terminologa de las
servidumbres para un mejor entendimiento: las servidumbres se clasifican a
veces en prediales o territoriales, o reales, a fin de diferenciarlas del usufructo,
uso y de la habitacin en los cuales se ve tradicionalmente servidumbres
personales, puesto que son inherentes a los fundos. Sera romper
deliberadamente con dichos hbitos de lenguaje y reservar el nombre de
servidumbre sencillamente para las cargas establecidas sobre un fundo y el
provecho de otro fundo. (Vsquez Ros, 2013)1
Nosotros estimamos que no deber en caso alguno estimarse como
servidumbre una obligacin de hacer, pues esto significara una reminiscencia
de tipo feudal, una relacin de subordinacin personal, en la que el propietario
del predio que sufre el gravamen, tuviese que cumplir determinadas
obligaciones' en favor del propietario titular De la servidumbre, del mismo modo
como el colono feudal deba cumplir ciertas obligaciones en favor del seor.
El Cdigo en su artculo 1035, define la servidumbre como el gravamen que
sufre un predio en beneficio de otro, que da derecho al dueo del segundo
predio a usar el primero, o a impedir que el dueo del primer predio ejerza
alguno de sus derechos de propiedad. El predio que goza la servidumbre se
llama dominante; el que la sufre, sirviente.
Francesco Messineo, profesor de la Universidad de Miln, seala: La
servidumbre consiste en una carga sobre un bien inmueble o fundo (rstico o
urbano), o praedium (llamado sirviente) para la utilidad de otro bien inmueble, o
fundo praediem (llamado dominante).

1 Vsquez Ros, A. (2013). Derechos Reales. Lima: San Marcos.

EJEMPLO PRCTICO: Hay dos predios superpuestos, A y B. En el predio A,

existe una toma de agua y un canal que conduce una cantidad de agua que
requiere el fundo B y los fundos que se encuentran en planos bajos o inferiores.
La servidumbre constituir en dejar pasar el canal o la acequia de agua para
que lo utilicen en otros predios. Ser sirviente el predio A y dominante el predio
B.
1.2.1 NATURALEZA JURDICA DE LA SERVIDUMBRE
Vista desde el ngulo del titular del Derecho (predio dominante), la servidumbre
se presenta como un Derecho Real de disfrute sobre un inmueble ajeno, con
contenido limitado y especfico segn su fuente de constitucin. Pero
considerarla desde el ngulo que reconoce, en la servidumbre, un
cercenamiento de facultades del Derecho de Propiedad en el fundo sirviente, la
servidumbre constituye un desmembramiento del Derecho de Dominio, para
algunos autores; o una limitacin a los derechos de propietarios para otros.

1.2.1.2.

UBICACIN DE LA SERVIDUMBRE EN EL CDIGO

CIVIL PERUANO
En el Cdigo Civil peruano, la servidumbre se encuentra ubicado en los
siguientes artculos, como sigue a continuacin:

Artculo 1035: Servidumbre legal y convencional.

Artculo 1036: Inseparabilidad, transmisibilidad y subsistencia.
Artculo 1037: Perpetuidad.
Artculo 1038: Indivisibilidad.
Artculo 1039: Divisin del Predio Dominante.
Artculo 1040: Servidumbres Aparentes.
Artculo 1041: Constitucin por el usufructuario.
Artculo 1042: Servidumbre constituida por copropietarios.
Artculo 1043: Extensin y condiciones de las servidumbres.
Artculo 1044: Obras para el ejercicio de las servidumbres.
Artculo 1045: Uso de la servidumbre por persona extraa.
Artculo 1046: Prohibicin de aumentar gravamen.
Artculo 1047: Prohibicin de impedir el ejercicio de la servidumbre.
Artculo 1048: Servidumbre sobre bien propio.
Artculo 1049: Extincin por destruccin del edificio.
Artculo 1050: Extincin por no uso.
10

Artculo 1051: Servidumbre legal de paso.

Artculo 1052: Servidumbre onerosa.
Artculo 1053: Servidumbre de pago gratuito.
Artculo 1054: Amplitud del camino en el Derecho de Paso.

1.1.1.2.3.

FUNDAMENTOS DE LA SERVIDUMBRE

Este importante derecho real, limitante de la propiedad, no es otro sino la

necesaria relacin y armona entre los predios para su mejor explotacin y
mayor utilidad.
Las servidumbres son un elemento indispensable de la organizacin jurdica de
la propiedad, facilitan la explotacin y cultivo de las tierras, permiten que los
fundos alcancen todo su valor y aumentar as la utilidad que se puede obtener
de ellos.
Sin embargo, ni la ley, ni los propietarios imponen servidumbres que no
correspondan a una objetiva necesidad del predio dominante; en paso, el cable
carril de energa elctrica, el telfono, de acueductos, etc., se justifican por su
necesidad.

11

CAPTULO II:
DE LAS FORMALIDADES DE
LA SERVIDUMBRE

2.1. CARACTERSTICAS DE LA SERVIDUMBRE

Es considerado un derecho real con relacin al predio dominante de la

servidumbre.
En relacin con el predio sirviente, la servidumbre es un gravamen real.
12

La servidumbre no se presupone: su constitucin y existencia deben

probarse.
Son accesorias del predio al que pertenecen ya sea activa o

pasivamente.
Son considerados indivisibles; y no pueden adquirirse, ejercerse ni

perderse por partes.

Las servidumbres tienden a la perpetuidad aunque pueden ser
temporales sin que en este caso exista una duracin mxima fijada por

la ley.
No pueden ser objeto de comercio, embargadas ni hipotecadas

separadamente del predio que pertenecen.

Las servidumbres son unilaterales en el sentido de que implican una

carga para uno y en cambio un derecho para otro.

El ejercicio de la servidumbre, si bien debe adaptarse al objeto y
necesidades para que se estableci debe efectuarse de manera que
resulte lo menos gravoso posible para el fundo sirviente.

.2. CARACTERES DE LA SERVIDUMBRE

CONSTITUYE UN DERECHO REAL POR EXCELENCIA

Esto debido a que son limitaciones establecidas sobre el predio en
beneficio de otro predio, con prescindencia de la persona del propietario
y gravan a perpetuidad al predio sirviente, salvo los casos de excepcin,
en los que se constituyen por cierto plazo o cuando se cancelan de
comn acuerdo.
En el artculo 1036 del Cdigo Civil, est fijado este carcter
eminentemente real cuando sostiene que: Las servidumbres son
inesperables de ambos predios. Solo pueden transmitirse con ellos y
subsisten cualquiera sea su propietario.
La servidumbre es, por excelencia, un derecho real; porque es una
limitacin que afecta al predio sirviente a favor del predio dominante.
Crea una relacin directa entre el titular del derecho y la cosa gravada
con ella; es consubstancial al predio dominante, la arrastra en todas sus
vicisitudes.

DEBEN APORTAR UNA VENTAJA REAL AL PREDIO DOMINANTE

Es la razn de su existencia, la servidumbre debe cesar cuando termina
la utilidad que de ella se deriva, por ejemplo: la servidumbre legal de
13

acarrear materiales de construccin por terreno ajeno, cesa cuando se

concluye la edificacin.
Al respecto, el Dr. Avendao Valdez prescribe: que es indispensable,
segn todas las legislaciones, que las servidumbres presten utilidad; por
ello, el artculo 1019 del Cdigo alemn establece que debe dar una
ventaja para el predio dominante y que no puede extenderse ms all de
la medida de esa utilidad.
En nuestro Cdigo, no hay sobre el particular ninguna disposicin
expresa aunque el espritu del codificador est revelado en el artculo
1039 (similar al artculo 963 del Cdigo Civil de 1936), que menciona la
necesidad de las servidumbres.
En efecto, el artculo 1039 indica: si el predio dominante se divide, la
servidumbre subsiste a favor de los adjudicados que la necesitan, pero
sin exceder el gravamen del predio sirviente.
Hay que concluir entonces que en el momento en que una persona
probara que han dejado de ser necesaria una servidumbre, no habra
justificacin para pretender que ella subsista. Esta cuestin de utilidad
debe resolverse en cada caso, con amplio criterio; a veces puede ser
con miras al futuro. As, por ejemplo, la de no poder levantar una pared a
mayor altura porque se ha planteado construir un paseo, tal servidumbre
debe continuar.

UTILIDAD
La servidumbre se constituye para conceder una ventaja econmica al
propietario de predio dominante. Esa ventaja econmica es la utilidad
que le presta, puede ser estrictamente patrimonial o de mero recreo; que
consiste en la mayor comodidad o en la amenidad que ofrezca el predio
dominante, o puede relacionarse con el destino industrial del predio. La
utilidad es la razn de ser de la servidumbre, por lo tanto no existe
servidumbre intil.
Su justificacin es el destino econmico que satisface necesidades
materiales y espirituales. La diversidad de destinos que pueden tener las
servidumbres convencionales, es el resultado de las distintas formas de
utilidad que puede prestar. Las servidumbres se establecen para
atravesar otro predio, vecino o no, y puede asimismo establecerse

14

servidumbre de no construir a mayor altura (altus nom tollendi) para

conservar la vista del paisaje.
No existe en nuestro cdigo, norma expresa relativa a la utilidad de la
servidumbre. Ella slo puede ser desprendida de la definicin contenida
en el artculo 1035, que se refiere al beneficio que no lo puede obtener
por supuesto el predio dominante, sino su propietario. Ese beneficio no
puede ser incrementado ni disminuido por acto propio. El artculo 1046,
dice: "El propietario del predio dominante no puede aumentar el
gravamen del predio sirviente, por hecho o acto propio". Seguidamente
el artculo 1047, establece: "El propietario del predio sirviente no puede
impedir el ejercicio o menoscabar el uso de la servidumbre. Si por razn
de lugar o modo la servidumbre le es incmoda, podr ser variada si no
perjudica su uso". Se trata de normas, destinadas a tutelar la utilidad de
la

servidumbre.

Ni

el

propietario

del

predio

dominante

podr

incrementarla por acto propio, ni el propietario del predio sirviente, podr

disminuira. Pero s el servicio de la servidumbre le resultase incmodo,
podr variarla, en cuanto al lugar y modo de cumplirla, siempre y cuando
no se perjudique la utilidad que ella presta. Se trata de proteger la
utilidad de sta.
La falta de utilizacin de la servidumbre da lugar a la caducidad del
derecho. Quien no obtiene la utilidad que la servidumbre debe producir,
pierde el derecho a ella. Nuestro cdigo dice en su artculo 1050: "Las
servidumbres se extinguen en todos los casos por el no uso durante
cinco aos". Esto es que cualquiera que sea la naturaleza de la
servidumbre (positiva o negativa) su falta de utilizacin durante cinco
aos determinar la prdida del derecho.

PERPETUIDAD DE LA SERVIDUMBRE
Este carcter es tpico de las servidumbres, porque todos los dems
derechos reales son temporales, como sucede con el usufructo, la
hipoteca; en cambio las servidumbres, salvo disposicin expresa en
contrario, son perpetuas. Es claro que las servidumbres pueden
15

establecerse por un plazo determinado, pero ello no es frecuente. Es

posible tambin que el propietario del predio sirviente, de acuerdo con el
propietario del predio dominante, pueda poner fin a la servidumbre,
aunque hubiera sido constituida a perpetuidad. Pero la servidumbre no
es gravamen redimible porque ni aun pagando el propietario del predio
sirviente puede ponerle trmino, si n lo acepta el propietario del predio
dominante. Puede s terminar cuando deja de prestar utilidad. El artculo
1037 del Cdigo Civil establece claramente la perpetuidad de las
servidumbres al decir: las servidumbres son

perpetuas, salvo

disposicin legal o pacto en contrario.

Es un derecho perpetuo por su misma naturaleza, puesto que los fundos
tienen una existencia prolongada, sus necesidades son permanentes y
su implantacin no responde al inters de una persona (ente limitado en
el tiempo), sino al de un predio (de existencia perpetua). Esta
perpetuidad del derecho est unida a su necesidad, puesto que si
desaparece la utilidad del gravamen, cesa esta.

LAS SERVIDUMBRES TIENEN CARCTER ACCESORIOS

Las servidumbre est ntimamente ligada a los predio sin poder
separarse de ellos, de tal manera que no tiene existencia propia e
independiente, no es un derecho autnomo. Es un derecho accesorio al
derecho de propiedad que lo amplia o lo disminuye (algunos autores lo
consideran accesorio al predio e integrante); por tanto, sern
susceptibles de ser transmitidas junto con el derecho principal y nunca
independientemente, por actos entre vivos o mortis causa, a los
sucesores universales o a ttulo singular.
Consecuencia de su carcter accesorio, es que las servidumbres no
pueden ser enajenadas ni gravadas independientemente, debiendo
transmitirse necesariamente con la propiedad a la que estn ligadas. As
lo establece el artculo 1036 del Cdigo Civil de 1984 (similar al artculo
961 del Cdigo Civil 1936), al sealar: Las servidumbres son
inseparables de ambos predios. Solo pueden transmitirse con ellos y
subsisten cualquiera sea su propietario.
Es importante recalcar que artculo es comprensible slo cuando se
estima que las servidumbres vinculan a los predios, por eso los hace
16

inseparables de ellos. Pero hay que entender la accesoriedad, no como

que la servidumbre es el sometimiento fsico de un predio a otro, sino
como la limitacin que se establece en el derecho de propiedad, de un
predio y la ampliacin del derecho de propiedad a otro, y que por tanto
constituyen derecho u obligacin accesoria al derecho de propiedad
pertinente.

DERECHO INMOBILIARIO
Se diferencia en ellos del usufructo, que puede establecerse sobre toda
clase de bienes; mientras que las servidumbres ni siquiera pueden
constituirse sobre toda clase de inmuebles, sino nicamente sobre los
predios.
Es un derecho que recae en el derecho de propiedad sobre predios.
Todava en Roma se les denomin "servitutes praediorum" para
diferenciarlas de las denominadas servidumbres personales justinianeas,
que eran aquellas que prestaban servicios a las personas (usufructo,
uso, habitacin). Slo se puede constituir servidumbre limitando el
derecho

de

propiedad

sobre

el

predio

sirviente

ampliando

consiguientemente el derecho de propiedad sobre el predio dominante.

Se trata de una relacin jurdica establecida entre los propietarios de dos
predios o entre el propietario del predio sirviente y la persona autorizada
por la ley para imponer servidumbre en el derecho de propiedad sobre
predio ajeno (usufructuario, por el plazo del usufructo).
La naturaleza que le concedemos a la servidumbre de ser una limitacin
del derecho de propiedad, en favor de otro derecho de propiedad,
determina que no se pueda imponer servidumbre sobre parte del predio,
pues es el derecho de propiedad sobre todo el predio el que resulta
afectado o beneficiado.
Tampoco se puede establecer servidumbre sobre otra servidumbre, pues
si se trata de un derecho accesorio al derecho de propiedad, no puede
ser gravado independientemente del bien principal al cual accede. Del
17

mismo modo, no podrn ser objeto de servidumbre, los derechos de

propiedad

sobre

cosas

muebles

menos

los

inmuebles

por

representacin, es decir los derechos sobre inmuebles, pues la limitacin

del derecho de propiedad sobre el predio sirviente es para hacer algo en
l,

para

impedir

que

su

dueo

ejercite

algn

derecho.

Consiguientemente el derecho de propiedad limitado o ampliado por la

servidumbre ha de recaer necesariamente en cosas inmuebles.
No todos los derechos de propiedad que recaigan en los inmuebles
enumerados en el artculo 885 del cdigo civil, son susceptibles de
servidumbre. No podr imponerse servidumbre sobre el mar, las aguas
corrientes y estancadas, las minas o las canteras, porque son bienes
que pertenecen al Estado. Tampoco podr establecerse servidumbre
sobre el derecho de propiedad de las naves o aeronaves, porque son
bienes muebles por naturaleza.

LAS SERVIDUMBRES SON INDIVISIBLES

La establecen todos los cdigos. El Cdigo Civil en el artculo 1038
dice:

"Las

servidumbres

son

indivisibles.

Por

consiguiente,

la

servidumbre se debe a cada uno de los dueos del predio dominante y

por cada uno de los del sirviente", si varios son los propietarios de predio
dominante, por ejemplo, el derecho no se divide proporcionalmente entre
cada uno de ellos, porque el beneficio es para el predio.
Contrariamente, siendo varios los propietarios del predio sirviente, la
restriccin no la soporta cada uno de los sueos del predio sirviente,
sino este, en su integridad, en su totalidad como predio.
En el mismo camino de tutela del derecho de propiedad sobre el predio
dominante, tenemos que la servidumbre no se adquiere, tampoco se
pierde por partes, es indivisible. El artculo 1039 establece que: "Si el
predio dominante se divide, la servidumbre subsiste en favor de los
adjudicatarios que la necesiten, pero sin exceder el gravamen del predio
sirviente, subsistiendo a favor de los adjudicatarios". De donde resulta
18

que no interesa la divisin del predio sirviente, pues la servidumbre

siempre ser debida por entero. El copropietario al que se haya
adjudicado la parte del predio en la que estaba establecida la
servidumbre,

tendr

de

todos

modos

la

obligacin

de

seguir

cumplindola por entero, pero indudablemente tendr frente a los dems

copropietarios el derecho al saneamiento de la particin o a la
indemnizacin pertinente, si es que en la particin no se ha deducido el
gravamen como una carga de la porcin adjudicada.
Del mismo modo, s se dividiese el predio dominante, se mantendr la
servidumbre, en favor de los titulares que la necesiten, pero sin
incrementar el gravamen en perjuicio del propietario del predio sirviente.
La servidumbre es una restriccin, no es divisible. Tanto la utilidad como
la carga no son favor ni a cargo de cada dueo o copropietario. La
servidumbre es favor del predio dominante o en desventaja del predio
sirviente.

INSEPARABILIDAD
El artculo 1036 del cdigo civil, dice: "Las servidumbres son
inseparables de ambos predios. Slo pueden transmitirse con ellos y
subsisten cualquiera sea su propietario". Este es un carcter que resulta
de la naturaleza interpredial que se otorga a la servidumbre comprendida
la servidumbre como un integrante del predio, es lgico que se ha de
considerar inseparable de l, sea dominante o sirviente.
Pero si se considerase la servidumbre, como es, una limitacin en el
derecho de propiedad del predio sirviente, en favor del derecho de
propiedad del predio dominante, sera suficiente decir que se trata de un
derecho accesorio, que sigue la suerte del derecho de propiedad
principal.
La inseparabilidad, hay que entenderla entonces, como un carcter
inherente a los derechos de propiedad y al derecho a la servidumbre. No
como una inseparabilidad fsica de la servidumbre del predio dominante
19

o sirviente, tal como se deduce del texto legal del artculo 1036 del
cdigo civil. Son los derechos los que se incrementan o disminuyen
debido a la servidumbre. Entonces la servidumbre hay que comprenderla
como una alteracin de la cosa sobre la cual recae ese derecho.
Los efectos legales de la inseparabilidad, segn el cdigo son dos:
La servidumbre slo puede transmitirse con el derecho de propiedad
sobre los predios. "Solo se puede transmitir con ellos" (los predios) dice
el cdigo. Es indudable que lo que se transmite es el derecho de
propiedad sobre el predio. Consiguientemente, el efecto ser que el
derecho o el gravamen a la servidumbre, solamente puede transmitirse
juntamente que el derecho principal de propiedad. Es por eso, que se
dar el segundo efecto, el de subsistir cualquiera que sea el titular del
derecho de propiedad. Es lgico que si el derecho accesorio
(servidumbre) acompaa al derecho principal (derecho de propiedad)
subsistir siempre, quienquiera sea el titular del derecho principal.
Consecuencia de la inseparabilidad de la servidumbre, es que cualquier
embargo, hipoteca o gravamen que recaiga sobre el predio dominante,
recaer tambin sobre la servidumbre. Del mismo modo, la servidumbre,
no podr ser objeto de un derecho separado. No podr ser embargada,
hipotecada o gravada, aisladamente del derecho de propiedad al que va
unida.

LAS SERVIDUMBRES NO PUEDEN CONSTITUIRSE COMO UNA

OBLIGACIN DE HACER DEL PROPIETARIO DEL PREDIO
SIRVIENTE
La servidumbre no puede constituirse como un acto de hacer; no es de
ninguna manera un hacer del propietario del predio sirviente, porque
entonces dejara de ser la servidumbre un incremento o disminucin del
derecho de propiedad sobre los predios, para convertirse en una
obligacin personal y ya no en un gravamen real. Pero, s puede
constituirse en una obligacin de no hacer que significa una limitacin
en los atributos que concede la propiedad, constituyendo por
consiguiente un gravamen real.
20

El pandectista Arns, citado por Valverde dice: que la servidumbre no

debe consistir en hacer, sino en tolerar que otro haga o en un no hacer,
puesto que es una restriccin en el goce de una cosa.
Son por eso, las servidumbres positivas o negativas. Las positivas
autorizan el ejercicio de determinados actos en el predio sirviente por
parte del propietario del predio dominante, o de quien represente su
derecho. En ese sentido constituyen una ampliacin del derecho de
propiedad del predio dominante. A las facultades que el titular tiene de
usar, disfrutar o disponer del predio, se suma la facultad de ejercitar
ciertos actos en el predio ajeno, ejercicio frente al cual el propietario del
predio sirviente ha de tener tolerancia, por haberlo autorizado o haberlo
dispuesto la ley.
Puede atravesar el predio sometido a servidumbre, extraer materiales,
hacer discurrir las aguas provenientes de su predio. La servidumbre es
un elemento indispensable para la organizacin jurdica del derecho de
propiedad territorial, tanto de la rural, como de la edificacin y en ese
papel econmico, la utilidad se obtiene de la servidumbre ejercitndola
como un hacer. Pero tambin la ventaja econmica puede ser obtenida
por medio de una abstencin del propietario del predio sirviente, que
deja de ejercitar su derecho.
El titular deja de ejercitar ciertos derechos, que podra ejercitarlos
libremente si no existiese la servidumbre. Puede comprometerse a no
elevar su pared a mayor altura o a cualquier otra abstencin. La
servidumbre negativa solo nace de la voluntad de las partes, no puede
nacer de la ley. Pero en ningn caso el propietario del predio sirviente
puede comprometerse a cumplir una determinada prestacin para el
propietario del predio dominante (cultivarle las tierras por ejemplo) pues
esa obligacin, saldra de la naturaleza real de derecho a la servidumbre
para entrar en el campo de la obligacin personal.
En nuestro cdigo, no existe disposicin alguna relativa a las
obligaciones personales del propietario del predio sirviente, ni siquiera
las relativas a los gastos y obras de conservacin, cuando obtuviese
21

tambin beneficio de la servidumbre. La nica norma que: En el derecho

romano slo se admita la obligacin de conservar el elemento de
construccin cuando se trataba de apoyar una viga en el muro del
vecino. El propietario del predio sirviente, tena la obligacin de
conservar su instalacin o elemento de construccin. Esta era
excepcionalmente la servitus oneris ferendi. Existe es la del artculo
1044, que admite la posibilidad de que por convenio se imponga tambin
al propietario del predio sirviente la obligacin de hacer las obras
requeridas para el ejercicio de la servidumbre.
"A falta de disposicin legal o pacto en contrario -dice la norma- el
propietario del predio dominante har a su costo las obras requeridas
para el ejercicio de la servidumbre, en el tiempo y forma que sean de
menor incomodidad para el propietario del predio sirviente". Lo que
quiere decir que si bien la ley no establece norma alguna de obligacin
personal del propietario del predio sirviente, la puede establecer el
convenio, de donde resulta que la naturaleza de derecho privado de la
servidumbre, admite que pueda todava conservarse, por voluntad de las
partes, aquel antiguo instituto que obligaba personalmente al propietario
del predio sirviente.

.3. ELEMENTOS DE LA SERVIDUMBRE

a) LOS SUJETOS
Pueden ser individuales o colectivos de Derecho privado, uno que es el titular
del derecho a la servidumbre y otro que es titular del gravamen.
No existe norma alguna que establezca quienes pueden imponer una
servidumbre. Tratndose de una situacin que ampliar el derecho de
propiedad, se supone que quien debe imponerla es el propietario; sin embargo
es admisible que quien no sea propietario pueda ganar una servidumbre. Se
trata de una situacin beneficiosa para el derecho de propiedad que recae en el
predio. El artculo 1042 del cdigo civil admite que el copropietario pueda
ganar una servidumbre aunque lo ignorasen los dems copropietarios.
22

Donde la situacin es absolutamente clara es en cuanto al sujeto que puede

gravar. Dispone el artculo 1035 del cdigo civil actual, que es el propietario el
que puede imponer el gravamen. Se trata de una limitacin al derecho de
propiedad, que solamente el propietario podr determinarla, con cuanta mayor
razn si esa limitacin es perpetua. Ha de suponerse al propietario en
capacidad de ejercicio o debidamente representado por su representante legal,
que haya sido expresamente autorizado por el juez para constituir el gravamen,
de acuerdo con lo establecido por los artculos 447, 531 y 568 del cdigo
civil. Pero tambin puede imponer el gravamen el usufructuario, por el plazo del
usufructo, esto es que se tratar de una servidumbre temporal (Art. 1041). Del
mismo modo los copropietarios podrn gravar el predio objeto de la
copropiedad, cuando haya asentimiento de todos (Art. 1042).
Esto es, que pueden ser sujetos pasivos de la servidumbre el propietario, el
usufructuario y los copropietarios. En el nico caso en que no acta el
propietario, es en el caso de usufructo. Es que el usufructo es una limitacin al
derecho de propiedad en que la utilizacin del valor de uso de los bienes, la
tiene el usufructuario. Pudiese ser que las necesidades de utilizacin
econmica del predio, lo condujesen a imponerle el gravamen, que podr
hacerlo solamente por el plazo del usufructo.
En cuanto a la naturaleza pblica del sujeto, creemos que no existe prohibicin
alguna para que el Estado o los entes de derecho pblico interno, puedan
ganar

servidumbres

que

amplen

el derecho

de

propiedad.

Pero

consideramos que la propia naturaleza de los predios del Estado o de los entes
de derecho pblico impide que se puedan imponer servidumbres sobre ellos.
La servidumbre constituye una limitacin en el derecho de propiedad, limitacin
que no puede admitir la naturaleza extracomercial de los bienes del Estado.
Por eso gran parte de la doctrina se ha pronunciado por que no pueden
imponerse servidumbres en favor de propietarios privados en los predios del
Estado o de los entes de derecho pblico, debido a que sus bienes no son
comerciales.

23

Consiguientemente el Estado ni los entes de derecho pblico interno, pueden

gravar sus bienes con servidumbre en favor de sujetos de derecho privado.
El artculo 128 de la Constitucin de 1979, estableca que los bienes pblicos,
cuyo uso es de todos no pueden ser objeto de derechos privados. Por mucho
que para sortear el obstculo legal, se obtuviese autorizacin del Poder
Ejecutivo o del propio. Parlamento a travs de una ley, ni la autorizacin
reglamentaria, ni la autorizacin legal, tendran efecto, puesto que no se puede
pactar en contra de estas leyes que interesan al orden pblico. El Estado o el
ente de derecho pblico, que impusiese en los bienes del dominio pblico,
servidumbre, celebrara actos contrarios al orden pblico, reprobados por la ley.
b) EL OBJETO
Slo puede constituirse sobre predios. No se trata de los inmuebles
enumerados incompleta y desordenadamente por el artculo 885 de/ cdigo
civil. Se trata especficamente de los predios, a los cuales no se ha referido
el cdigo civil de 1984. El inciso 2 del artculo 812 del cdigo civil de 1936,
consideraba entre los inmuebles a los predios y los diferenciaba de las tierras a
que se refiere su inciso primero. Nuestro cdigo actual, no ha considerado
el concepto de predios que se refiere a aquellas partes del suelo incorporadas
al servicio del hombre.
Mientras el concepto de tierras, se refiere al suelo como Inmueble, el concepto
de predio, mucho ms especficamente se refiere a aquella porcin del suelo
sometida al servicio humano. Los predios pueden ser urbanos o rsticos, segn
su destino econmico, ms que su ubicacin.
Aunque la servidumbre tiene origen y destino predominantemente rstico, de
acuerdo con el ttulo 883 del cdigo civil, debe tratarse nicamente de predios
urbanos. Esto es que las servidumbres reguladas por el cdigo civil, slo se
refieren a las servidumbres urbanas, establecidas sobre el derecho de
propiedad de predios urbanos. Queda de ese modo sumamente circunscrito el
mbito de las servidumbres. Sin embargo, al tratar de las servidumbres legales,
no podremos dejar de incursionar en el mbito de las servidumbres rurales.
24

El predio al cual favorece la servidumbre, se denomina dominante, y la

servidumbre a su favor se llama activa; el predio que sufre el gravamen se
denomina sirviente y la servidumbre que debe, se llama pasiva. El concebir la
servidumbre como una carga real establecida entre predios, ha determinado
que tambin a los predios se conceda personalidad y entonces se hable de
predio dominante y predio sirviente, trasladando a las cosas la naturaleza de
las relaciones entre las personas. La propia denominacin de servidumbre,
est relacionada con el sometimiento de una persona a otra. Denominar
dominante a un predio y sirviente a otro, es calificar a las cosas, del mismo
modo que a las personas. Sin embargo la servidumbre predial, no tiene
relacin alguna con la servidumbre personal, que consista en el

Decreto

Legislativo 653 del 30 de julio de 1991.

.4. CLASIFICACIN DE LA SERVIDUMBRE
Entre las ms conocidas e importantes tenemos:

POR SUS FUENTES

a) Servidumbres convencionales. Aquellas que son resultado del
acuerdo o pacto entre los propietarios de ambos predios, el sirviente
y el dominante.
b) Servidumbres Legales. Son aquellas que impone la ley.

POR SU OBJETO
a) Servidumbres Positivas. El dueo del predio dominante est
facultado para realizar actos de uso sobre el predio sirviente; la
sujecin del propietario de este consiste en tolerar los actos del
propietario de aquel. Por ejemplo: las servidumbres de paso,
acueducto, etc.
b) Servidumbres Negativas. Son aquellas que impiden algo (imponen
un no hacer) al propietario o propietarios del predio sirviente en su
propia rea. El dueos del predio dominante est facultado para
privar del fondo-sirviente de que haga algo; la sujecin de este ltimo
consiste en el deber de abstenerse de hacer alguna cosa en su

25

propio fundo; no edificar, no construir ms arriba de determinada

altura, no plantar rboles.

POR LA MANERA COMO SE EJERCITAN LAS SERVIDUMBRES

a) Servidumbres Continuas. Son las que se ejerce o puede ejercerse
continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre. Entre
estas servidumbres tenemos: las de vista, las de acueducto. En
general, estas servidumbres se configuran en la no intervencin de
ningn hecho del hombre.
b) Servidumbres Discontinuas. Son aquellas que necesitan, para nacer,
de un hecho actual del hombre. Por ejemplo: la servidumbre de paso
en la que se demuestra la existencia de esta con actos reiterados de
los

ocupantes

del

predio

dominante

(dueos,

arrendatarios,

acreedores, anticrticos o usufructuarios).

POR SU VISIBILIDAD
a) Servidumbres Aparentes. Son las servidumbres visibles, las que se
exteriorizan por actos materiales, se anuncian por las obras o por los
signos exteriores. Por ejemplo: servidumbre de paso, canal, ventana,
luz.
b) Servidumbres No Aparentes. Las no aparentes son las no visibles, es
decir, no presentan ningn signo exterior de su existencia. Para
conocerlas es preciso hacer un estudio de titulacin del predio.
Pertenecen, a este grupo de servidumbres, aquellas que consisten
en la prohibicin de levantar cercos o abrir ventanas.
c) Servidumbres Continuas y no aparentes. Una servidumbre de
acueducto por un canal subterrneo.
d) Servidumbres Discontinuas y aparentes. Como las de paso,
funcionan por un camino conocido y concretamente determinado.
e) Servidumbres Discontinuas y no aparentes. Las servidumbres de
paso cuando ellas se ejercitan, indistintamente, por cualquier lugar y
no por una sola va concretamente determinada y conocida.

POR SU ORIGEN
a) Servidumbres Naturales. Son las que provienen de la natural
situacin de los lugares
b) Servidumbres Legales. Las que son impuestas por la ley.
c) Servidumbres Voluntarias. Las que son constituidas por un hecho del
hombre.
26

.5. CONSTITUCIN DE LA SERVIDUMBRE

Es indudable que la fuente principal de la servidumbre predial es el acto
jurdico, sea este el contrato o el testamento. La voluntad es la fuente
primigenia y fundamental de la servidumbre.
Puede tratarse de un acto jurdico expreso, destinado a constituir la
servidumbre, o puede tratarse de un acto de transmisin del derecho de
propiedad, en el que se incluya la servidumbre como un derecho accesorio. No
ser exigible ningn requisito de forma, porque no existe disposicin alguna
que establezca la forma cmo habrn de constituirse las servidumbres.
Luego ellas podrn ser constituidas por instrumento pblico o privado. Pero si
ellas han de ser inscritas en el Registro de Propiedad Inmueble, requerirn de
instrumento pblico para hacerlo.
Las servidumbres pueden constituirse:

POR CONTRATO

En base a la libertad contractual, surge del acuerdo o consentimiento entre los

propietarios del predio dominante y sirviente, pudiendo establecerse a ttulo
oneroso o gratuito. Segn existe o no contraprestacin por parte del propietario
del predio dominante.
La ley no establece ninguna forma para la materializacin del contrato. La
escritura pblica con la siguiente inscripcin en el registro constituira prueba
erga omnes de este derecho.
Ahora bien, si la situacin o conservacin de la servidumbre en beneficio del
predio dominante requiere la realizacin de obras dentro de los lmites del
predio sirviente, stas se realizaran en el tiempo y forma que sean de menor
incomodidad para el propietario del predio sirviente y su costo ser cubierto,
por falta de disposicin legal o pacto en contrario, por el propietario del predio
dominante conforme al artculo 1044 del Cdigo Civil: A falta de disposicin
legal o pacto en contrario, el propietario del predio dominante har a su costo
27

las obras requeridas para el ejercicio de la servidumbre en el tiempo y forma

que sean de menor incomodidad para el propietario del predio sirviente.
Las

servidumbres

nacen

de

la

voluntad

bilateral.

Deben

intervenir

necesariamente el dueo del predio sirviente, pues es su derecho de propiedad

el que resultar disminuido y el nico que tiene facultades de disposicin de
ese derecho es el dueo.
Tambin podr constituir una servidumbre sobre el predio el usufructuario,
durante el plazo del usufructo, esto es temporalmente. Su derecho nace de la
utilidad que le puede brindar la servidumbre para la mejor utilizacin del valor
de uso de la cosa ajena.

POR LEY

Las servidumbres legales tienen por ttulo, la ley, regulan intereses de carcter
privado. Algunas las encontramos impuestas en el Cdigo Civil y otras, en
leyes especiales.
Dispone el artculo 1035 del Cdigo Civil (servidumbre legal y convencional),
que "La ley o el propietario de un predio puede imponerle gravmenes en
beneficio de otro, que den derecho al dueo del predio dominante para
practicar ciertos actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueo de
ste el ejercicio de alguno de sus derechos".

POR VOLUNTAD TESTAMENTARIA

Son aquellos que emanan del causante con ocasin de haber otorgado este
testamento, legando, dice Max Arias Schreiber: Dos heredades a diferentes
personas estableciendo servidumbre a favor de uno de los predios a cargo de
otros. (Arias Schereiber, 2001)2

SERVIDUMBRE EMANADA POR DISPOSICIN UNILATERAL

DEL PROPIETARIO

2 Arias Schereiber, M. (2001). Exgesis (Vol. IV). Lima.

28

El propietario de dos predios, seala el artculo 1048 del cdigo civil, puede
gravar uno con servidumbre en beneficio de otro.
-

Servidumbre emanada por disposicin del usufructuario

El usufructuario norma el artculo 1041 del cdigo civil, puede constituir
servidumbre por el plazo del usufructo, con conocimiento del
propietario.
En la doctrina, esta facultad acordada por los usufructuarios, ha sido
severamente criticada porque se considera que el derecho de imponer
limitaciones o gravmenes a los bienes es potestad exclusiva del
propietario. Los actos jurdicos, practicados por aquellos, podran valer
como simples derechos personales pero no como derechos reales.

Servidumbre emanada del copropietario

El artculo 1042 del Cdigo civil seala: El predio sujeto a copropiedad
solo puede ser gravado con servidumbre si prestan su asentimiento
todos los copropietarios. Si hubiera copropietarios incapaces, se
requerir autorizacin judicial, observndose las reglas del artculo 987
en cuanto sean aplicables. El copropietario puede adquirir servidumbres
en beneficio del predio comn, aunque lo ignoren los dems
copropietarios.
Sin embargo, para la imposicin de un gravamen, necesita la decisin
unnime

de

los

copartcipes.

POR PRESCRIPCIN

El artculo 1040 del cdigo civil prescribe: Slo las servidumbres aparentes
pueden adquirirse por prescripcin mediante la posicin continua durante cinco
aos con justo ttulo y buena fe o durante diez aos sin estos requisitos. Pero
slo podrn adquirirse por prescripcin las servidumbres aparentes, es decir
aquellas que tienen manifestacin externa.
De acuerdo con esta norma la prescripcin de la servidumbre requiere:
a) Que se trate de una servidumbre aparente.
Son aparentes las servidumbres visibles. Las que se exteriorizan por
actos materiales, se anuncian por obras o por signos materiales.
29

Por ejemplo: servidumbres de paso. Como se aprecia, esta forma de

servidumbre depende de una situacin de hecho y no de la naturaleza
de la servidumbre.
b) Posesin.
La posesin de esa zona de terreno es del dueo del predio sirviente. El
predio dominante solo tiene el derecho de paso. Albaladejo lo llama
posesin del derecho de servidumbre.
c)

Cuando la posesin es continua, justo ttulo y buena fe, el plazo se

acorta a cinco aos.

d) Sin los requisitos de justo ttulo y buena fe el plazo de la posesin

continua se ampla a diez aos.
Estas instituciones jurdicas de la prescripcin han sido comentadas
cuando nos hemos referido a la prescripcin como forma de adquirir la
propiedad.
Al igual que la prescripcin decenal, a falta de justo ttulo y buena fe, la
posesin debe remontar el plazo de 10 aos.
En la interpretacin de nuestro cdigo, hay que tomar en cuenta, de que
se reproduce la doctrina del artculo 950 que norma la prescripcin de
inmuebles, que slo se refiere a la posesin continua para adquirir las
servidumbres, sin mencionar los otros requisitos de la posesin para la
prescripcin inmobiliaria, cuales son que la posesin sea pacfica,
pblica y como propietario.
Consiguientemente, quien ejercite una servidumbre, como lo hara el
titular, poseyndola pblicamente y pacficamente, sin reclamo del
propietario del predio sirviente, durante el tiempo de la prescripcin de
inmuebles, la adquirir por prescripcin, pudiendo pedir al juez que lo
declare titular de ella, de acuerdo con lo establecido por el artculo 952
del mismo cdigo. Dispone el cdigo que solamente las servidumbres
aparentes son susceptibles de prescripcin.
El cdigo de 1936, en su artculo 9660 exiga adems que la
servidumbre fuese continua. Ahora slo se reclama el requisito de la
30

apariencia, porque ella es ostensible y en ella entonces los actos de

ejercicio de la servidumbre, vale decir de posesin, son manifiestos. No
es necesario el requisito de la continuidad, porque la servidumbre
continua es aquella que existe sin necesidad de un hecho actual del
hombre, mientras que la discontinua exige la realizacin de actos
humanos. Es suficiente la apariencia de la servidumbre para revelar su
posesin y su ejercicio, independiente de que sea servidumbre continua
o discontinua.
El tiempo de prescripcin ser de cinco aos de posesin continua,
cuando concurran justo ttulo y buena fe. La presencia del justo ttulo,
significar que el derecho a la servidumbre no nace del tiempo
transcurrido, sino del ttulo. El justo ttulo es la fuente defectuosa del
derecho, presupone la relacin de los propietarios de ambos predios,
que concertaron un ttulo defectuoso, al que hay que mejorar con el
transcurso del tiempo. En la prescripcin con justo ttulo, no nace el
derecho del tiempo de posesin, nace del propio ttulo que siendo
defectuoso, ha tenido que exigir el transcurso del tiempo para
convalidarlo.
La buena fe, consiste en la confianza del adquirente de la servidumbre
en la existencia y conformidad del ttulo del dominante, despus de ese
plazo, pretendiese ejercitar la servidumbre, podra el propietario del
predio sirviente, oponer la accin negatoria de servidumbre.
.6. EXTINCIN DE LA SERVIDUMBRE

POR VENCIMIENTO PLAZO ACORDADO

Esta forma es obvia, puesto que, a pesar de que la regla general de que
las servidumbres son perpetuas, hemos dicho anteriormente que se
puede constituirlas por un plazo determinado, vencido el cual, como
cualquier otro derecho, se produce la extincin.
Jorge Eugenio Castaeda nos indica: que las servidumbres se
extinguen una vez cumplido el plazo sealado en el instrumento de su
constitucin.
31

POR CONFUSIN O CONSOLIDACIN

Esta clase de extincin de la sirviente se produce cuando el dominio del
fundo sirviente y del dominante se encuentran en un solo sujeto.
Para originarse la confusin, es precisa la reunin perfecta e irrevocable
de ambos predios en manos del mismo dueo. Producida la extincin de
la servidumbre, por confusin, la misma revivir cuando el acto
adquisitivo que origin la confusin, llegue a ser anulado o revocado o si
el adquiriente se vio privado de no de los inmuebles por eviccin.
Esta causa de extincin de la servidumbre estaba regulada en el Cdigo
Civil de 1936 ms no en el actual.

POR RENUNCIA DEL PROPIETARIO DEL PREDIO DOMINANTE

Acto unilateral para el cual se necesita capacidad o poder para disponer.
La renuncia es el apartamiento voluntario de un derecho, debe ser
expreso y es aconsejable que se inscriba la extincin de la servidumbre
en el registro para oponerlas a terceros y para liberar definitivamente al
predio sirviente.
Puede producirse de comn acuerdo a cambio de una compensacin
pecuniaria. Por ejemplo: una servidumbre de ventana abierta en pared
medianera que, por su ubicacin, resulte muy incmoda al propietario
del predio sirviente, puede este llegar a un acuerdo con el propietario
dominante con el fin de que renuncie a la servidumbre a cambio de
alguna compensacin. En el cdigo actual, no se encuentra incluido este
tipo de extincin.

POR EL NO USO DE LA SERVIDUMBRE

El artculo 1050 del Cdigo Civil seala: La servidumbre se extingue en
todos los casos por el no uso durante cinco aos. El cdigo de 1936
indica que las servidumbres se extinguan por el no uso, fijando el plazo
de diez aos entre presentes y veinte aos para las ausentes
discontinuas.

32

Nuestro actual cdigo dice que las servidumbres se extinguen, en todos

los casos, por el no uso durante cinco aos. Los alcances de la norma
se aplican tanto a las servidumbres continuas como a las discontinuas.
El no uso que se requiere para su extincin puede consistir en un acto
voluntario del dueo del fundo dominante o emanar de un caso fortuito o
fuerza mayor.
El plazo de la prescripcin se contar, para las servidumbres continuas,
desde el da en que se ha hecho un acto contrario a su ejercicio y para
las servidumbres discontinuas, desde que hubiera dejado de usarse.
El no uso determina la extincin de la servidumbre, porque las
servidumbres tienen la justificacin dolo por la utilidad que presten.
Reposa en un principio de orden econmico. El no uso demuestra que
no presta tal utilidad y, por consiguiente, es completamente innecesaria
y, por ello, aunque las servidumbres sean en principio perpetuas, se
establece en todas las legislaciones, que se extinguen si dejan de
usarse por cierto plazo.

POR LA IMPOSIBILIDAD DEL USO

El fundamento de la servidumbre es precisamente su utilidad, entonces
al imposibilitarse la utilizacin de la misma, debe reconocerse su
extincin. Entonces diremos que la servidumbre se extinguir cuando su
ejercicio, o su uso, lleguen a ser imposibles, y esto se producir por
razn de destruccin de cualquiera de los predios. Sin embargo,
revivir por la reedificacin, siempre que se pueda hacer uso de ella
(artculo 1049 del Cdigo Civil).
En otras palabras, para que se produzca la extincin de la servidumbre,
en este caso, es necesario que la imposibilidad de uso sea absoluta. Por
el contrario, no habr extincin cuando la imposibilidad se redujera a
simples dificultades en el uso, as, por ejemplo: en una servidumbre de
paso que, en sus comienzos, se ejercitaba a pie luego se consiguiera
hacer a caballo.

POR LA RESOLUCIN DEL DERECHO DE QUIEN CONSTITUY

33

En cuanto a la extincin de la servidumbre, como consecuencia de la

revocacin del dominio, no debe olvidarse la proteccin al tercero
adquiriente (en este caso de la servidumbre) de buena fe y a ttulo
oneroso, de tal manera que cuando el tercero no haya podido conocer la
posibilidad de la revocacin (porque no constaba en el ttulo de dominio
de quien la otorg sino en acto muy separado) obviamente no puede
oponrsele la extincin derivada de la revocacin.
Lucrecia Maisch Von Humboldt, con respecto a esta forma de extincin
de la servidumbre, afirma lo siguiente: Cuando se revoca el derecho de
propiedad servidumbre por quien no tena derecho de construirla. Esta

causal solo funciona en las servidumbres convencionales.

POR DESTRUCCCIN TOTAL DE CUALQUIERA DE LAS DOS
EDIFICACIONES
La disposicin considera que se extinguen en caso de destruccin total
del edificio de cualquiera de los predios urbanos. As lo prescribe el
artculo 1049 que seala: las servidumbres se extinguen por
destruccin total, voluntaria o involuntaria de cualquiera de los edificios,
dominante o sirviente, sin mengua de las relativas al suelo. Pero reviven
por la reedificacin, siempre que pueda hacerse uso de ellas.
Si bien se destruye totalmente, desaparece fsica y jurdicamente, no
importando a forma como se produjo; en ese supuesto, desaparece
necesariamente

la

servidumbre.

Desaparece

el

bien

principal,

desaparece la servidumbre derecho accesorio por tornarse imposible e

intil.
POR ABANDONO
Por ltimo, se extinguen las servidumbres por el abandono que haga el
propietario del fundo sirviente a favor del fundo dominante de acuerdo
con la facultad que como hemos visto le confiere la ley (Cdigo Civil
1936, artculo. 7391), caso en el cual hay consolidacin de la propiedad
de ambos fundos en unas solas manos.

34

CAPTULO III:
LEGISLACIN COMPARADA

.1. ANLISIS Y COMPARACIN DOCTRINARIA DE LA SERVIDUMBRE

- LEGISLACIN DEL DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE EN
DIFERENTES PASES.

Legislacin Espaola

El Cdigo Civil Espaol, dedica a las Servidumbres una regulacin minuciosa y

prolija que se encuentra muy dominada por la tradicin jurdica, sin embargo no
35

recoge extremo alguno en cunto a las Limitaciones Derivadas de las

Relaciones de Vecindad. Aunque se reconoce un amplio poder de accin de la
autonoma de la voluntad (art. 594) prcticamente la mayor parte del ttulo se
dedica a regular Servidumbres concretas y determinadas, siendo por tanto
tpicas en el sentido jurdico por tener una normativa.
As, en el Cdigo Espaol son Servidumbres las constituidas a favor de un
inmueble o predio y las establecidas en provecho de una o ms personas o de
una comunidad, si bien han sido extradas de esta ltima categora el usufructo,
el uso y la habitacin, pues son derechos reales independientes. El citado texto
legal, define las servidumbres como un gravamen impuesto sobre un inmueble
en beneficio de otro perteneciente a distinto dueo y las clasifica en:
Servidumbres prediales y personales, voluntarias y legales, positivas y
negativas, continuas y discontinuas, aparentes y no aparentes.

Legislacin Alemana

En Alemania la regulacin de las Servidumbres se realiza en los artculos 1.018

y siguientes. El Derecho alemn concibe la Servidumbre como un derecho real,
cuyo contenido viene determinado por la voluntad de los propietarios que las
establecen. El Cdigo Civil seala una serie de principios rectores, en materia
de servidumbres, pero no establece tipos determinados de estas.

El artculo 906 constituye la norma central de la regulacin civil de las

inmisiones. El precepto sienta las bases de la regulacin jurdico privada frente
a las mismas. Sin embargo, tambin se ha desarrollado una normativa jurdica
pblica que, en concretos supuestos, va a tener una influencia directa sobre los
mecanismos jurdicos privados de proteccin contra las inmisiones.

Legislacin Suiza

El Cdigo Civil suizo, en su artculo 684, dispone que: [] el propietario en el

ejercicio de su derecho, y especialmente en su trabajo de explotacin industrial,
36

est obligado a abstenerse de todo exceso que perjudique a la propiedad

vecina. Estn prohibidas, en particular, la emisin de humos y hollines, las
emanaciones molestas, los ruidos, las trepidaciones que produzcan efectos
perjudiciales y que excedan los lmites de tolerancia que mutuamente se deben
los vecinos, habida consideracin a las costumbres locales, a la situacin y a la
naturaleza de los fundos".

Legislacin Venezolana

El Cdigo Civil de Venezuela, protege lo referido al presente tema a partir del

Ttulo III, De las Limitaciones de la Propiedad, dentro del Captulo II De las
Limitaciones Legales a la Propiedad Predial y de las Servidumbres Prediales,
a partir del artculo 644, observndose de primera instancia, con la sola
denominacin

del

Captulo

que

ambas

instituciones

se

sistematizan

separadamente, lo que se hace ms evidente cuando a partir de la Seccin I,

dedicado en exclusiva a las Limitaciones Legales de la Propiedad Predial se
deja establecido que son aquellas que tienen por objeto la utilidad pblica o
privada.
Las limitaciones legales de la propiedad predial que tienen por objeto la utilidad
pblica, se refieren a la conservacin de los bosques, al curso de las aguas, al
paso por las orillas de los ros y canales navegables, a la navegacin area, a
la construccin y reparacin de los caminos y otras obras pblicas y ello se
determina

por

leyes

reglamentos

especiales.

En una seccin subsiguiente denominada De Las Servidumbres, se abordan en

un primer apartado titulado: De las Especies de Servidumbre que pueden
establecerse sobre los Predios, se clasifican las Servidumbres en continuas y
discontinuas, Aparentes y no aparentes y se ejemplifica en el propio texto
cuales son de uno u otro tipo. Seguidamente se regula referido al modo como
se establecen las Servidumbres, disponindose en su Artculo 720 que las
servidumbres se establecen por ttulo, por prescripcin o por destinacin del
padre de familia.

Legislacin Costarricense
37

Por su parte el Cdigo Civil de Costa Rica recoge en un amplio articulado que
se extiende entre los nmeros del 370 al 408, un primer Ttulo nombrado
Servidumbres,

que

abarca

dos

pequeos

Captulos,

destinados

Disposiciones generales (que abordan el concepto, los tipos, considerando

entre ellos las aparentes y no aparentes, continuas y discontinuas, y la
extensin del derecho derivado de las mismas). En el Captulo nmero 2 se
aborda lo relativo a

la Constitucin y Extincin de las Servidumbres,

incluyendo entre las primeras: por convenio, por ltima voluntad o por el simple
uso del uno y paciencia del otro. Por su parte el artculo 381 establece las
causas por las cuales se extinguen las servidumbres. De forma continua a los
aludidos preceptos se recoge, en Ttulo distinto denominado De las Cargas o
Limitaciones de la Propiedad, impuestas por la Ley, reconocindose en las
Disposiciones Generales concernientes a tales, que son aquellas impuestas a
la propiedad privada sobre inmuebles a favor de los predios vecinos o por
motivo de utilidad pblica y que de igual modo todo lo dispuesto en el ttulo de
las Servidumbres se aplica en lo pertinente a las Limitaciones de la Propiedad.

Legislacin Boliviana

En el Cdigo Civil boliviano, se advierte la diferenciacin entre limitaciones

Derivadas de las Relaciones de Vecindad y Servidumbres de forma extrema, es
decir, en esta legislacin vigente desde el 2 de abril de 1976, en el Captulo II
denominado de la Propiedad Inmueble, se recoge en la Seccin I, las
Disposiciones Generales respecto a aquella, en cunto a la extensin de la
propiedad, la prohibicin de enajenar, los modos de adquirir la propiedad, la
extensin de esta al subsuelo y al sobresuelo, siendo llamativo en este punto la
determinacin que ello no abarca los hidrocarburos,

el deslinde y

amojonamiento y el cerramiento.

En la Seccin II nombrada Limitaciones Derivadas de las Relaciones de

Vecindad, deja establecido en la Subseccin I Del uso nocivo de la propiedad
en su artculo 115 lo referido al ejercicio de la propiedad en perjuicio de los
vecinos.
38

En la Subseccin II titulada De las molestias de Vecindad, incorpora lo referido

a las conocidas Inmisiones (en cuanto a la obligacin del propietario de evitar
olores, ruidos, holln, trepidaciones, luces de anuncios y otras inmisiones
cuando excedan de las obligaciones ordinarias de la vecindad) y la prohibicin
de realizar excavaciones o fosos que pongan en peligro y afecten la seguridad
de las propiedades vecinas.

En la Subseccin III denominada De las distancias en Construcciones,

Excavaciones y Plantaciones se dispone lo referido a la obligacin de
observar la distancia y precauciones establecidas, cuando se construyan
obras y depsitos nocivos o peligrosos, se planten rboles, se corten ramas y
races etc. Por su parte la Subseccin IV, se refiere a las Luces y Vistas
mientras que la V, a la Cada de Aguas Pluviales.

Mucho ms adelante en el artculo 255 del referido texto, se recoge en Titulo

independiente lo referido a las Servidumbres, dedicando un primer Captulo
para lo relativo a las Disposiciones Generales, entre las que recoge el
concepto, el que se transcribe en vistas de las diferencias que se aprecian en
el mismo con respecto a otras legislaciones ( En virtud de la servidumbre el
propietario de un fundo puede para utilidad o beneficio propios, realizar actos
de uso en fundo ajeno o impedir al propietario de ste el ejercicio de algunas
de sus facultades).
Servidumbre,

sus

De igual forma recoge el modo de constituirse las

clases

el

carcter

perpetuo

de

las

mismas.

Ya en el Captulo II del propio ttulo V se recogen las Servidumbres Forzosas,

incluyendo entre estas las de Paso Forzoso y Acueducto, que tienen la
caracterstica en ambos casos, que podrn constituirse por sentencia judicial o
acto administrativo, en aquellos casos en que se determine por Ley. A
continuacin en el Captulo III deja reconocidas las Servidumbres Voluntarias
como aquellas que pueden constituirse por contrato o por Testamento y en el
Captulo IV de las Servidumbres que pueden adquirirse por Destino del
Propietario y por Usucapin. Por ltimo en el Captulo VI, se regula lo referido
a la extincin de las Servidumbres.

39

Legislacin Argentina

El Cdigo Civil de Argentina , en su Libro Tercero, De los derechos reales,

Ttulo XII, De las Servidumbres, artculo 2970 el Cdigo concibe la
servidumbre como derecho real sobre inmueble ajeno e incluso describe lo que
considera es el gravamen. No obstante, su formulacin acoge adems el
criterio romanista, pues el artculo 2972 concibe la existencia de servidumbre
personal e incluso la define como la que se constituye en utilidad de alguna
persona determinada, sin dependencia de la posesin de un inmueble y que se
acaba con la persona.
En ese orden el artculo 3003 estipula que si el acto constitutivo de la
servidumbre procura una utilidad real a la heredad, se presume que el derecho
concedido es una servidumbre real; mientras que, si no parece proporcionar
sino un placer o comodidad personal al individuo, se considera como
establecido en favor de la persona, y slo ser real cuando as se exprese. En
los subsiguientes preceptos, con profusin, se dedican normas a describir en
su especie y contenido determinadas servidumbres, fusionndoles con otros
derechos que no lo son como la medianera, luces y vistas, paso de aguas, por
lo que en este Cdigo se confunden las relaciones de vecindad, cargas y otros
tipos de derechos inherentes a la propiedad, con servidumbres.

Legislacin Uruguaya

En la Repblica Oriental de Uruguay las normas en cuanto a Servidumbres

aparecen dentro del Ttulo IV correspondiente al Libro Segundo, De los bienes
y

del

dominio

propiedad,

segmentadas

en

captulos.

Solo se reconocen las Servidumbres prediales. Entre normas dedicadas a su

constitucin, extincin y rgimen, se recoge adems la posibilidad de
constitucin de servidumbres legales descritas en los artculos del 581 al 637,
entre ellas las de paso, aguas, desage y otros tipos de derechos que no lo
son, como la medianera, las prohibiciones sobre luces y vistas, las reglas
comunes a los predios contiguos para su demarcacin y para construcciones,
etc. Del anlisis de todo cuanto se refiere en este Captulo, es menester
40

concluir que, tanto las llamadas Relaciones de Vecindad como las

Servidumbres, recogidas adecuadamente en toda su extensin desde el
remoto Derecho Romano constituyen limitaciones al Derecho de Propiedad, y
que desde entonces de modo desacertado se han considerado a ambas como
una sola, pues aunque las principales restricciones y obligaciones derivadas
del derecho de vecindad estn referidas a lo que incluso se regula legalmente
desde entonces como Servidumbres, es lo cierto que las limitaciones que la
vecindad impone van ms all de las de carcter meramente privado, es decir
entre particulares, porque la proximidad puede tambin existir con respecto a
bienes de inters colectivo o general.

Legislacin Colombia

El cdigo civil nos habla de la servidumbre desde su art. 879 hasta el art. 945 y
en ellos encontramos las distintas clases de servidumbre que existen en
nuestra normatividad jurdica y es as que encontramos las servidumbres
naturales, legales y servidumbres voluntarias. La servidumbre es una carga
que se encuentra sobre un predio o propiedad y que adems beneficia a otra
propiedad prestndole una utilidad, se cumple con las servidumbres una
funcin social. Dicha funcin social de la propiedad la menciona la Constitucin
Poltica en su artculo 58 inciso segundo al expresar que la propiedad es una
funcin social que implica obligaciones. El predio que sufre que gravamen se
denomina sirviente y el que recibe la utilidad de predio dominante; entonces
hablamos de servidumbre activa respecto al predio dominante y pasiva en
cuanto al predio sirviente.

Servidumbre Antigua Romana

La servidumbre segn el derecho romano se comprenda bajo la denominacin

general de ius in re aliena, era un derecho real sobre una cosa ajena, en
beneficio de un fundo o de una persona determinada. De ah que en el derecho
romano se clasificaran las servidumbres en prediales y personales, segn que
fueran establecidas en beneficio de un predio o de una persona. Tal
clasificacin no ha sido seguida por el derecho moderno, segn el cual no hay
41

sino servidumbres prediales, esto es, sobre un predio y en beneficio de otro

predio de distinto dueo.

CONCLUSIN
La servidumbre, es un derecho real principal, considerada como la limitacin de
derecho de propiedad (al predio sirviente) a la vez de goce y disfrute sobre el
bien ajeno (del predio dominante) y se dibuja como la ltima figura de los
derechos reales principales, segn el orden del cdigo civil peruano.
Esta se configura ante la necesitad utilitaria que tiene un predio para su
beneficio, sino existe esa necesidad objetiva de gozar el bien ajeno, no se
42

puede constituir la servidumbre, es decir el predio dominante debe tener un

motivo justificado para que el predio sirviente se limite y ceda.
Como tal, aparece en el derecho romano que lo bifurcaba en derecho reales
personales (el usufructo, el uso, la habitacin) y derechos reales prediales (la
servidumbre que hoy propiamente conocemos), y actualmente solo se toma
como objeto en la servidumbre, en el campo del derecho civil, sobre los predios
mas no sobre los propietarios.
Para denominar a los sujetos, tenemos al pasivo y activo, es decir el propietario
del predio sirviente es sujeto pasivo, ya que este debe dejar al propietario del
predio dominante, disponga de su propiedad para que este tenga un beneficio
propio.
Debemos tener en cuenta que la servidumbre es una restriccin, no es
divisible. Tanto la utilidad como la carga no son favor ni a cargo de cada dueo
o copropietario. La servidumbre es favor del predio dominante o en desventaja
del predio sirviente. Es decir la servidumbre persiste, indistintamente de
quines sean los propietarios, siempre y cuando esta (la servidumbre) siga
siendo til.
En conclusin, la servidumbre, es un derecho real principal que limita la
disposicin de un predio en beneficio de otro, es indivisible, su nico objeto son
los predios y solo recae en ellos la utilidad o gravamen de la servidumbre, se
constituye por acto jurdico, por ley y por testamento, no es temporal salvo
pacto en contrario y prescribe por la inutilizacin por 5 aos.
En otros pases, a modo de comparacin, tienen una forma distinta de ver a la
servidumbre, pero todas en esencia sobre utilidad o gravamen de los predios.
RECOMENDACIONES

La presente monografa fue redactada para fines acadmicos, expositivos e

informticos, por lo tanto no debe tomarse como nica, esta fuente escrita.

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Buscar ms informacin por cuenta propia para que pueda engendrar su

propio conocimiento del tema; tome esta monografa como incentivo para tal
acto.

Recomendamos, en ltima instancia, que al finalizar la lectura de la

presente monografa, el lector realice su propio resumen del tema tratado, y
comparta este material con allegados a fin de que, compartida la
informacin, se ayude a tener un concepto ms claro de lo qu es la
Servidumbre.

Todo estudiante de derecho, debe estar constantemente leyendo e

investigando, por tal, esperamos que esta monografa motive a la
profundizacin e investigacin del tema tratado.

BIBLIOGRAFA

Arias Schereiber, M. (2001). Exgesis (Vol. IV). Lima.

Vsquez Ros, A. (2013). Derechos Reales. Lima: San Marcos.

https://pucallpacity.wordpress.com/2009/09/11/la-servidumbre-en-elcodigo-civil-peruano/

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http://www.monografias.com/trabajos72/servidumbre-derecho-romanofuente-historica/servidumbre-derecho-romano-fuente-historica.shtml
http://www.derechoromano.es/2014/02/servidumbres-predialesroma.html
http://derecho911.blogspot.com/2013/04/servidumbre.html
http://definicionlegal.blogspot.com/2012/07/caracteristicas-de-laservidumbre.html

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