losofa del Estado, este es una persona jurdica, o lo que es lo mismo, la personificacin j u r dica de la nacin. El estado, viene a ser, entonces, sujeto de derechos, cuya misin esen cial es d bien comn. Y esa misin de realizar el bien comn le es im puesto al estado por la ley natural, la que al mismo tiempo, le confiere los medios necesarios para realizarlo. Ei medio principal, es la &utoridad. Quiere decir, entonces, que el es tado es el sujeto titular de la autoridad poltica o soberana.
Si eL estado es la personificacin jurdica de la na
cin, se opera una distincin fundamental entre esa persona jurdica y los elementos que lo integran, en la misma forma que acontece con las personas jurdicas privadas, en 1as cua_les, ia personalidad jurdica de la sociedad es completamente distinta a la de sus miembros. De aqu se desprende preci samente la proyeccin de la autoridad soberana del estado sobre los elementos que lo componen: la poblacin, el terri torio y el gobierno. Se ha d:scutido ampliamente si esa personalidad ju rdica del estado es ficticia, artificial o real. El problema re viste mucha importancia, si se tiene en cuenta que el <;on cepto de personalidad jurdica domina todos los _campos de la ciencia jNrdica. El estado por medio de la ley regula el rgimen de las personas jurdicas privadas, y especialmente )a teora ficcionista, sostiene que son una verdadera creacin 6lel estado. Lo que s no han respondido los partidarios de la teora de la ficcin es el interrogante que se abre, sobre quin crea la personalidad jurdica de! estado, porql:le sien32-
Enrique Giralda Zuluaga .
do ste una ficcin, le debe su existencia jurdica a otra en
tidad con capacidad de crearla. ' Se ha tratado de defender la teora de la ficcin en el sentido de que el derecho positivo puede conferirle el ca rcter de sujetos jurdicos, aunque no lo sean por su natur aleza La virtud creadora del derecho positivo le confiere
el carcter de personas jurdicas a una sociedad privada, a
la herencia yacente, conyugal, a un conjunto de bienes, co mo acontece en las fundaciones. Dice al respecto el doctor Cayetano Betancur, en su obra sobre Filosofa del Derecho, referente al problema de las personas jurdicas, que jurdicamente debe aceptarse una tesis que ni es completamente ficcionista ni naturalista, sino una conciliacin de las dos. No podra aceptarse, contina el doctor Betancur, que toda persona jurdia sea una ficcin del Estado, el cual, en ltimo trmino, tiene los caracteres = sencia'es de una cmporacin, o no es otra cosa que el prin cipio directivo de una corporacin que es la sociedad. Es me nester aceptar que por derecho n ltural, existen sujetos de derecho que no son personas en sentido ntico, sino agrega dos de personas: ya hemos dicbo que estos sujetos colecti vos de derecho natural son la familia y la sociedad civiL Al n+riburle, entonces, personalidad jurdica al es tado, diremos que es re::1l, o en ambio, una ficcin? Las ra zones expue stas para expicar las personas jurdicas, como creaciones del derecho positivo, no son vlidas, evidentemen te, para explicar :a del l'st'"do. En este campo, pueden ser ficciones porque el derecho positivo no puede crear nada real; y en las fundaciones, principalmente, que estn cons titudas por un conjunto de bienes, su personalidad jurdica est tan a p arta d a de la realid:o>d, que efectivamente tienen que ser una ficcin de la ley positiva. Pero tratndose del estado, cmo podra demostrar s e la teora ficcionista, si el mismo estatuye el derecho posi tivo? O ser que en este campo, el derecho natural cumple la funcin creadora que Fn las personas jurdicas privadas, cumpli el derecho positivo, fingiendo para el estado una personalidad jurdica que en realidad no tiene? La realidad de la personalidad jurdica del estado se demuestra, teniendo en cuenta la misma ley natural. En e fecto, adems de la persona humana, el derecho natural le reconoce personalidad jurdica a la socedad civil y a la fa milia, como agreg::dos de personas que tienen un fin, im puesto por la misma iey natural. No :; od. a mos decir que e se agregado de las perscnas es una creacin del derecho na tural, sino una realidad natural evidente, del mismo medo que no podramos afirmar que la personalidad jurdica de .
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La Personalidad Jurdica del Estado
la persona humana es una creacin de la misma ley, sino un
claro reconocimiento a la realidad ontolgica de la persona humana. Si en e! campo del derecho privado, la teora fic cicn;sta puede tener a:guna aplicacin, lo que es muy dudo so, no acontece lo mismo. en el campo del derecho pblico. ' Afirmar que el estado tiene una personalidad jurdica ficti cia, debera admitir el absurdo de que existen derechos sub jetivos, sin sujeto que los posea y que los ejerza. Y ese de recho subjetivo sin sujeto vendra a ser nada menos que la autoridad poltica o soberana. Respecto al problema de la personalidad jurdica del Estado, Cmre de 1\!Ialberg, resume las teoras expuestas en la siguiente forma: Segn
e! primer concepto, dice, que se encuentra
la l iteratura alemana, la nocin de la perso nalidad del estado significara que la organizacin estatal de un pas tiene por consecuencia engendrar un ser jurdico enteramente distinto no solamente de los individuos "uti sin gulis" que cornponen la nacin, sino an del cuerpo nacional cie los ciudadanos. Sin duda, se reconoce en esta doctrina que el estado no puede concebirse sin la nacin; pero se sos tien e que la nacin no entra en el estado, sino como uno de :os elementos que concurren a su formacin. Una vez cons titudo, el estado no es pues, la personificacin jurdica de la nacin; no personifica sino asmismo. No es tampoco. el sujeto de los derechos de la nacin, sino que es el sujeto de sus propios derechos.
sobre todo
en
En cuanto a la cuestin de la personalidad de la na
cin misma, los partidarios del concepto citado anteriormente se dividen en dos bandos: Los unos l e niegan a la nacin to da personalidad: segn ellos solo el estado tien el carcter de persona. Este punto de vista ha sido sostenido especial mente en Alemania. Los otros consideran a la nacin como un sufeto jurdico, pero distinto del estado. En Francia, so bre todo, e s en donde este segundo punto de vista ha sido admitido, y Duguit, que por cierto lo rechaza, hasta preten de que forma desde 1789 una de las ideas fundamentales del derecho pblico francs. En efecto, dcese, en virtud del principio de la soberana nacional, la nacin puede y debe ser considerada, en el derecho francs, como el sujeto origi nario de la soberana, y, por consiguiente, como una persona anterior al estado; es la nacin la que da vida al estado al "hacer delegacin de su soberana en los gobernantes que ins tituye en su constitucin. Esta doctrina, lleva, pues, a crear en el estado una dualidad de personas, distintas unas de o34--
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Girrtldo Zuluaga
tras.: la persona nacin en primer trmino; la persona esta
tal, despus. No consideramos aceptable ninguna de las teoras expuestas. La que concibe el estado, como una persona ju rdica comoletamente desvinculada de la nacin, tiene el in convenient de desconocer el proceso de personificacin que se inicia en la nacin v culmina en el estado. Cuando la na cin ha adquirido el derecho de soberana, es precisamente cuando se opera su transformacin en estado. Los dos con ceptos, pues, estado y nacin, son inseparables. Desvincular los es hacer un esfuerzo de necia e intil abstraccin, y s lo servira para desquiciar las bases del derecho pblico. Es daro que cuando la nacin no ha adquirido un poder de au todeterminacin, no se ha operado su cambio en estado y en este sentido, carece de ese dPrecho fundamental. Y cuando adquiere ese poder ya no es una nacin, sino a' go ms: un sujeto jurdico, que es precisamente la esencia del Estado. Cuando la nacin no s e ha transforms.do en estado, carece evidentemente del carcter de persona. Es ni ms ni menos que un conjunto de grupos sociales que, si unidos por vnculos de raza, de historia, de tradicin, de lenguaje, de religin, de aspiraciones de territorio, estn dispersos en cuan to al ejercic'.o de la auotridad poltica. No tiene en este es tado unidad orgnica, sino geogrfica y espiritual. Es en tal sentido una persona moral, pero no jurdica ni poltica. La idea fundamental del derecho pblico francs, consistente en que la nacin es anterior al estado, en e sen tido de que aquella es el sujeto titular de la soberana y la delega en el estado; es una concepcin revaluada y superada por el derecho pblico mode: no. Cuando afirmamos que la soberana reside en la nvc'n, identificamos los dos concep-. tos: el de nacin y el de est2.do. Ya vimos que la nacin por s misma carece de derechc::: y cu:mdo adquiere el d sobe rana se convierte en estdo. No parece que se hiciera una interpretacin exacta d:- contenido de la decl2racin de de rechos de 1789, cuando sr- sostiEne que la n::>cin delega en el estado la soberana. P&n los revolucionarios franceses no existi tal distincin: cuando hablaron de nacin como suje to titular de la soberana se refirieron necesariamente a la nacin personificada en el estado. La distinein que E:e pretende establecer entre la na cwn y el estado, solo existe entre el estado v la maa de la poblacin, singu' ar o individualmente consideradas, lo que hace posible el dominio que ejerce el estado como sujeto ju rdico superior a los individuos que forman la poblacin y sobre la cual se proyecta el ejercico del imperio o la auto ridad. Es indudable que lo que hizo. posible el surgimiento -35
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del estado fue el hecho de que la poblacin se radica en un
territorio; pero el surgimiento del estado implica la sumisin jurdica de esa poblacin a la autoridad poltica. Del mismo modo esta autoridad ejerce su imperio sobre el territorio Y sobre el gobierno. Una de las interpretaciones ms difciles de la per sonalidad del estado, es la que trae el notable constituciona lista francs Mauricio Hariou, cuando trata de establecer pa ra el estado una doble personalidad: la moral y la jurdica, admitiendo que la primera es real y que la segunda es una mera apariencia, una mscara, un medio de la tcnica jurdi ca, necesario para inmovilizar tanto la entidad moral del es tado como la del individuo. El profesor citado, trata de establecer un paralelismo entre el movimiento hacia la 'ibertad poltica, meta de la or ganizacin constitucional del estado y el proceso de personi ficacin jurdica de ste. Primeramente, el estado es un cuer po constituido; pero cuando es solo ste, no ha aparecido en l, ningn carcter moral. Solamente, cuando la organizacin constitucional se perfecciona y se establece 1a responsabilidad poltica ante el grupo de los rganos que ejercen el gobier no, puede decirse que ha surgido el estado como una persona moral perfecta. Si del juego de la responsabilidad poltica en el in terior de los cuerpos constitudos, pasamos a otra categora de sentimientos esenciales, dice Hauriou, que se m.anifiestan en la conducta exterior de estos cuerpos, sobre todo cuando en ellos reina la autonoma y la libertad de los miembros, si abordamos, por ejemplo, los sentimientos de susceptibilidad con relacin a las injurias o los de la pasin transgresora, ob servaremos que dichos sentimientos son susceptibles de in teriorizarse en las conciencias de los miembros que forman el cuerpo, encuandrndose en la idea de ste. Estos sentimien tos, acreditan, desde lugeo, la existencia de la personalidad moral. La teora del ilustre profesor francs, revela un no table esfuerzo por resolver uno de los problemas ms difci les de la ciencia constitucional. Y unque muchos expositores no estn de acuerdo con la doble personalidad, moral y ju rdica, que Hauriou encuentra en el estado, es aceptable en sus aspectos esenciales. El profesor citado define la personalidad jurdica del estado como un medio o instrumento de la tcnica jurdica, indispensable al orden jurdico. Lo que acontece es que para Hauriou, la esencia de la personalidad del estado l a encuen tra ms acertada en el e:emento moral que en la organiza cin jurdica de ste. La persona jurdica viene a ser la es
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tilizacin de la persona moral, es decir, que la personalidad
jurdica del estado, es una pura creacin del derecho. Hauriou encuentra la esencia de la persona!idad moral del estado en el esfuerzo de un pueblo para garanti zar una vida libre dentro de un estado tambin libre. La res ponsabilidad poltica que tienen !os estados organizados de acuerdo con el sistema democrtico, es la culminacin de la personificacin moral del estado. Es de atriburse dicha per sonalidad a los estados de forma republicana o democrtica de gobierno. Es evidente que la nocin de responsabilidad moral y. jurdica del estado no puede estar pendiente de las for mas de estado o del gobierno. Tanto los estados dotados de un gobierno democrtico como los que poseen un rgimen monrquico o democrtico deben tener personalidad moral y jurdica. Si ya hemos visto que la personalidad jurdica del estado est vinculada a la vida misma de la sociedad civil, es necesario que dicho concepto pueda atriburse a toda cla se de estados, en forma completamente independiente de su organizacin poltica. Otro ilustre terico de derecho, el profesor Len Duguit, expone para criticarla, la teora de la personalidad jurdica del estado. En su concepto hacer la construccin ju rdica del estado, a base de )a concepcin personalista de te, es utilizar necios e intiles conceptos metafsicos. La teora del estado-persona, dice, adolece de un vi cio irremisible. Reposa esta teor? sobre un concepto metaf sico "apriori"; es una construccin jurdica basada sobre los viejos conceptos escolsticos, sin valor de substancia y atri buto. Por lo mismo es una teora extracientfica. No cabe du da de que es preciso hacer la construccin jurldica del esta do, pero es preciso tambin des.embarazarla del frrago me tafsico que la_ abruma. Una construccin jurdica no tiene o tro valor que el que le prestan los hechos reales de que vie ne a ser ]a sntesis; o si se quiere mejor, una frmula jur dica no tiene valor sino en tanto que exprese e_n lenguaje abstracto una realidad social, fundamento de una regla de conducta o de una institucin poltica. La construccin jur dica del estado no tendr, por lo tanto, valor sino en cuan to sea la expresin en frmulas abstractas de realidades con eretas. La teora del estado-persona y de la soberana dere cho no responde en manera alguna a estas condiciones, pues to que implica que el estado es una personalidad distinta de los individuos que la constituyen y que esta personalidad es t dotada de una voluntad superior, por su esencia, a todas las voluntades individuales y colectivas existentes en un te rritorio determinado, viniendo a constitur esta superioridad -37
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de voluntad la soberana derecho. Y todo sto no es ms que
puro conceptismo, quimeras forjadas por la mente y desti tudas de toda realidad positiva. La persistente orientacin positivista del ilustre pro ft::sor de la Universidad de Pars, se hace patente nuevamen te en este punto. Y v:ene a ser una consecuencia evidente de una postura cientflca definida, pero desgraciadamente equi vocada, al negar valor cientfico a los conceptos metafsicos, que operando ms all del derecho, necesariamente lo deter minan . y orientan. Desde d punto de vista del derecho natural la personalidad jurdica del estado, queda claramente definida. En r.fecto, el dominio que ella ejerce sobr.e el individuo, se pro lcnga tamin sobre los grupos sociales, como agregados de personas que ellos son. La sociedad, principalmente la civil y poltica, que tiene los mismos elementos del estado, no es otra cosa que un medio utilizado por la persona humana pa ra lograr su perfeccionamiento, que en forma aislada sera completamente imposible. Y si la personalidad jurdica del individuo la establece la ley natura!, como punto de referen cia de los medios que estn a disposicin de la persona hu mana para el logro de sus fines; del mismo modo la esta blece en la sociedad, como necesario punto de referencia de los derechos que no son ya del individuo sino de la sociedad poltica o el estado. Son muy profundas, a este respecto, las consdera ciones del pofeor Hauriou, cuando trata de defender la rea _idad de la personalidad moral del estado, cuando afirma que hay razn en referir el derecho al concepto del ser: Dios en el plEno del derecho natural, el hombre o el estado en el pla no del derEcho positivo, porque este es el nico medio de re ferir el concepto del derecho al de libertad. El sr es liber tad, pues cuando se organiza constitucionalmente la libertad, se organiza al mismo tiempo un sr. Fundar la personalidad jurdica del estado en el de recho natural, no es aceptar la teora de la ficcin, ni la del realismo exagerado. Lo primero, porque cuando la ley natu ral establece la personalidad jurdica, impone indudablemen te un derEcho a ser considerado como persona jurdica, bien el individu::J humano, ora :a sociedad civil o el estado. Y no podra dec:rse que esa personalidard jurdica es una ficcin, sino que emana directamente de la naturaleza del individuo humano y tambin de la propia naturaleza del estado, uno de cuyos elementos esenciales es un agregado de personas fsic:o:s . Ni al af!rmar el drecho natural, como fundamento de la personalidad jurdica del estado, se incurre en la teo38-
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ra del personalismo o realismo exagerado, porque en l no
se est reconociendo la existencia de los atributos metafsi cos de la persona, como substancia completa de naturaleza intelectual, sino como una realidad jurdica, consistente en la capacidad de adquirir derechos y contraer obli15acionec;, ' como medio necesario para el estado alcanzar sus fines. La esencia de la personalidad jurdica es la capacidad que tie nen determinados seres para ser sujetos titulares de dere chos determinados; y esa capacidad vien en ltimo trmino a resumirse en un derecho como medio indispensabe para que un ser alcance sus fines. La capacidad jurdica viene a ser el substrato de todos los derechos y ella misma consiste en un derecho. En efecto, la consideracin que se hace de la personalidad jur dica de la persona humana, equivale al derecho a una capa' cidad jurdica que es inherente a su propia naturaleza racio nal. La e5:davitud, al negarle al esClavo el carcter de perso. na, no haca otra cosa que violar e! der2cho a esa capacidad jurdica, o lo que es lo mismo, a la violacin de la personali dad humana. Ya veremos cmo los derechos individuales, considerados como mediQs al alcance del individuo humano para lograr y alcanzar sus fines, se resumen to.dos ellos en la personalidd jurdica, como substrato y punto de referen cia necesarios a los derechos naturales. En condiciones semejantes, vemos con toda c)aridad, cmo para atribur al estado su personllidad jurdica, no es necesario buscar los atributos metafsiccs que exhibe la per sona humana. Basta considerarlo como una forma o un me
dio de actividad del individuo humano y como un simple a
gregado de personas, para constatar la realidad de su perso nalidad jurdica, corno mEdio necesario para alcanzar los fi rles que persigue toda sociedad poltica. La teora ficcionista, est precisamente basada en la consideracin de que la personalidad jurdica del estado es un artificio, una creacin necesaria para que opere el rgi men jurdico. La person3lidad real no se da segn os parti darios de esta tendencia sino en las personas fsicas, ya que estas son las nicas que tienen realidad ms all del dere cho. Y encuentran un nuevo fund::unento en el ;rincipio de que en las personas colectivas los individuos son distintos a la personalidad jurdica ficticia del conjunto. En le que se relaciona con la realidad de la persona fsica, que hace real su personalidad jurdica, debemos consi derar que el derecho positivo puede negar esa personalidad, no importa que tenga una realidad ms all del derecho. Es to es precisamente lo grave de la teora ficcionista: que as como se crean personas jurdicas, del mismo modo puede
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La Pe1sonalidad JuTdica del Estado
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negarse esa personalidad, si las necesidades de un orden ju
rdico falso as lo exigen. Esto fue precisa':!lente lo que a conteci con el derecho romano: que neg al esclavo su per sonalidad jurdica, a pesar de ser una persona fsica real. Cuando afirmamos que la capacidad jurdica o la personalidad jurdica viene a ser el substrato de todos los de rechos y que ella misma consiste en un derecho, n o quere mos sostener que sea un derecho que dependa del recono cimiento que haga el derecho positivo. Ya que ste, puede violar o no la esencia de la personalidad jurdica. Nos refe rimos al derecho natural, es decir, a una prerrogativa que es inherente a la naturaleza racional de la persona humana y a la propia naturaleza del estado . En relacin con el argumento de que los individuos son distintos a la persona jurdica que forman, debe consi derarse que esto es una regla de derecho positivo, includa en la teora de la ficcin. Es decir, que esa distincin se hace necesaria para separar los derechos y los patrimonios de las personas y la entidad jurdica que integran, como diferen tes. Pero de ningn modo dicha distincin puede afectar la naturaleza de la persona jurdica. Ms bien dicha regla es tma consecuencia de la teora de la personalidad, que su prin cipio determinante. Ms lgico sera afirmar que los indivi ciuos son distintos, porque nada tiene que ver la personali dad jurdica de ellos, con la personalidad que surge del con junto .
Determinada la naturaleza de la personalidad jur
dica del estado, surge como corolario de ella, el principio de su continuidad. Los individuos se renuevan continuamente, por razn de la necesaria sucesin de las generacioneS& el territorio podr aumentarse o disminurse; los gobiernos y sus formas pueden cambiar. Sinembargo, el estado permane ce idntico en s mismo, mientras subsistan sus componen tes esenciales. Esa continuidad solo puede explicarse admi tiendo la realidad de la persona.i?ad jurdica del estado, ba sada en los principios del derecho natural. Del principio de la continuidad del estado se des prende que los gobiernos deben reconocer las obligaciones contradas por cua:quiera de ellos, en nombre y representa cin del estado. Del mismo modo, los derechos aidquiridos deben ser reconocidos por las partes obligadas a ello, cuales quiera que sean los gobiernos que hayan tomado parte en el acto u operacin jurdica que dieron lugar a ellos. La per sonalidad jurdica del estado permanece idntica a s misma, no obstante los c::tmbios operados en el gobierno, en la po b. acin y aun en parte del territorio. 40-