EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE

Roxana Jimnez Vargas-Machuca

Introduccin
Al tornarse las frmulas rituales de creacin de actos jurdicos del solemne sistema
romano en insuficientes con el devenir del tiempo y las crecientes y diversas
necesidades del comercio, se abri paso a la introduccin de un nuevo sistema de
interpretacin basado en la investigacin de la voluntad real de los agentes y en las
normas de la equidad, abandonando el simbolismo 1. Esto generaliz la vigencia del
postulado de la buena fe, extendindolo a todos los campos del Derecho civil.
Elevada a la categora de principio general del Derecho en la doctrina moderna, y
consagrada positivamente en varios ordenamientos jurdicos en sus
manifestaciones objetiva y subjetiva, la buena fe no ha recibido un tratamiento
unitario en nuestros sistemas. De ah el inters de analizar esta institucin para
obtener no slo su concepto sino su aplicacin en la prctica.
1. Principios Generales del Derecho
El Cdigo civil peruano prescribe explcitamente la aplicacin de los principios
generales del derecho por los jueces en caso de ausencia de normas o por
deficiencia de las existentes2.
Esto significa que los principios generales del derecho son las vas o los medios de
interpretacin de la ley que siempre debe emplear el intrprete de la misma. Quiere
decir, entonces, que son fuente del Derecho 3. Y si bien la norma establece que es el
OSPINA FERNANDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Teora General de los
Actos o Negocios Jurdicos. Bogot, segunda edicin, Editorial Temis, 1983, pp. 332-333.
2
Artculo VIII (Ttulo Preliminar).- Los jueces no pueden dejar de administrar justicia
por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los principios generales
del derecho y, preferentemente, los que inspiran el derecho peruano.
3
La Comisin Especial encargada de elaborar el Anteproyecto de Ley de Reforma del
Cdigo civil de 1984 incluye en su Proyecto a los principios generales del derecho como
fuente del derecho, dndoles de esta forma el lugar que les corresponde dentro de
nuestro ordenamiento jurdico. De la Exposicin de Motivos se puede inferir la
importancia asignada al rol de los principios generales como integradores del
ordenamiento jurdico, incluyendo a las tres categoras de principios con valor o fuerza
normativa reconocidos por la doctrina: principios explcitos o expresamente recogidos en
alguna disposicin normativa; principios implcitos obtenidos por deduccin o induccin a
partir de alguna norma o grupo de normas, y principios extrasistemticos o totalmente
inexpresos, formados a partir de la Constitucin material o de alguna filosofa, oral o
poltica que se supone inspira el razonamiento en su conjunto, pero que no se puede
1

juez el llamado a aplicar tales principios para no dejar de administrar justicia, esto,
evidentemente, no quiere decir que slo al interior de un Tribunal se puede hacer
uso de ellos, sino que los operadores del Derecho en su totalidad debemos
encontrarnos en condiciones de emplearlos, esto es, conocindolos y
entendindolos para as poder integrarlos de manera coherente a las instituciones
jurdicas.
Pero, qu son los principios generales del derecho?. Se puede hablar de
conceptos con caractersticas y requisitos taxativos, como una suerte de recetario
exacto de aplicacin universal? No lo creemos as puesto que, por un lado, su
funcin es interpretativa y, por otro, debemos considerar a la tradicin jurdica en
que nos encontramos.
En efecto, nuestra tradicin romano-germnica, que opt por la Codificacin por
influencia absoluta y contundente del Cdigo Napolon, requiere de principios de
interpretacin a un Derecho formado por normas que tienden a la permanencia. Si
consideramos que la sociedad es una variable (por oposicin a una constante) en la
que se interrelacionan, en continuo y perpetuo movimiento, la costumbre, los
cambios sociales, polticos, econmicos y los avances tecnolgicos, no podemos
suponer que un sistema codificado podra subsumir dentro de s a todo ese cmulo
de relaciones humanas, jurgenas por naturaleza. No es factible, pues, la existencia
de un sistema cerrado.
Para Franz Wieacker, ...la aplicacin del Derecho no puede limitarse a la
realizacin de una figura lgica acabada, esto es, de un juicio analtico, sino que es
siempre interpretacin. [...] Rara vez la configuracin necesariamente general de la
norma jurdica permite, ante las inagotables posibilidades de los concretos
conflictos, aquella concrecin que hace que sean suficientes simples juicios
analticos. La aplicacin judicial del Derecho es, como toda interpretacin,
realizacin de valor, esto es, una eleccin entre varias valoraciones posibles hacia
cuyos principios aqulla se orienta.4
As, los principios generales vienen a ser como la bocanada de aire que requiere
el sistema para poder conservar su validez y vigencia; hacen posible la
decir razonablemente que constituyan el significado de una disposicin. Estos ltimos no
pueden ser inferidos de las normas. El criterio para incluir todos los supuestos es el de
superar una unin puramente positivista. El texto aprobado del Ttulo Preliminar del
Proyecto de Cdigo civil es el siguiente: Artculo I.- Son fuentes del derecho peruano:
1. Las normas legales. 2. La costumbre. 3. Los principios generales del derecho. 4. La
jurisprudencia, con los alcances que establece la ley. Cfr. Reforma del Cdigo Civil
Peruano. Doctrina y Propuestas (contiene los proyectos presentados por las
subcomisiones de la Comisn Encargada de elaborar el Anteproyecto de Ley de Reforma
del Cdigo Civil Peruano). Instituto de Investigacin Jurdico-Notarial (INDEJ) y Gaceta
Jurdica Editores S.R.Ltda., Lima, 1998, pp. 51-53.
4
WIEACKER, Franz. El principio general de la buena fe. Madrid, Editorial Civitas, S.A.,
1982, p. 39.

flexibilizacin de este ltimo. Hay una relacin de interdependencia entre las normas
y los principios generales: stos intervienen en la creacin de aqullas (las normas
son un reflejo de lo que es y lo que debe ser una sociedad, y para ello debe
recogerla) y, luego, se debe acudir a ellos a fin de interpretarlas. Esta relacin entre
el principio general y el caso concreto no debe considerarse simplistamente como la
subordinacin lgica de lo particular a lo general. Es como un circuito de
retroalimentacin inductivo-deductivo.
En este sentido, Wieacker no considera que la aplicacin de los principios generales
haya de hacerse mediante la recepcin in complexu de representaciones
valorativas de carcter tico-social general, sino ms bien mediante la actualizacin
individual y voluntaria del Derecho en la sentencia. 5
Segn Gastn Fernndez Cruz, los Principios Generales son modelos o guas en
los que se inspira todo el ordenamiento positivo, pues en s mismo el recurso a los
Principios Generales del Derecho, constituye un mtodo de Integracin Jurdica e
invocable incluso en defecto de la analoga. 6
Sobre el particular, Antonio Hernndez Gil seala enfticamente que Los principios
generales del derecho, en lugar de quedar postergados al limitado auxilio de ser
fuente subsidiaria de ltimo grado, pasan a ocupar un primer plano en su funcin
informadora del ordenamiento, lo cual significa, tambin, que no se extraen
exclusivamente de la regulacin ya formulada, en virtud de una induccin
generalizadora, sino que tienen una existencia previa y propia, por lo que nutren y
vivifican la ordenacin legal, haciendo posible el logro de cotas inalcanzables sin su
concurso.7
Es destacable la opinin de Hernndez Gil, puesto que seala que se extraen de la
regulacin ya formulada, lo que indica que sta ya los contiene en s, y adems
tienen una existencia propia y previa, lo que los dota de mayor fuerza y presencia
en la normatividad y en los actos jurdicos en general.
Asimismo, Hernndez Gil indica que el Cdigo (si bien se refiere al Cdigo espaol,
la referencia es aplicable a los Cdigos en general) no tiene pretensiones de
exclusividad bajo ningn punto de vista, y que sus ...remisiones a la moral, al orden
pblico, a las buenas costumbres y a la buena fe como criterios rectores de la
libertad civil, ponen de manifiesto tambin que la ley no se basta por s sola por
mucha que sea su imaginacin previsora: de ah que el propio Cdigo repute
WIEACKER, Franz. Ob. Cit, pp. 40-41.
FERNANDEZ CRUZ, Gastn. La buena fe en la concurrencia sobre bienes inmuebles.
En: DERECHO, revista editada por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
Catlica del Per. N 41, dic. 1987.
7
HERNANDEZ GIL, Antonio. Conceptos Jurdicos Fundamentales (captulo: La
concepcin tica y unitaria de buena fe). Obras Completas, Tomo I. Madrid, Editorial
Espasa Calpe S.A., 1987, p. 553.
5
6

indispensable la cooperacin no slo de fuentes formales distintas, sino de otros

mdulos superiores que valoran la conducta de un modo esencial y paradigmtico. 8
En opinin de Jos Luis de los Mozos ... los principios generales del Derecho no
son consecuencia de las disposiciones legales, sino que inspiran a stas,
convirtindose de conjunto orgnico en unidad vital y de esta forma, a travs de
estos principios, se filtra la realidad en el ordenamiento jurdico 9. El mismo autor
seala que los principios generales ...no slo facilitan la aplicacin de la mxima
iura novit curia, sino que tienden un puente entre el cdigo y su propia tradicin
jurdica, transformando el sistema cerrado, propio de la ideologa de la codificacin,
en un sistema abierto.10
Emilio Betti es ms tajante en su concepcin de los Principios Generales del
Derecho, pues para l stos son sumas valoraciones normativas, principios y
criterios de valoracin que constituyendo el fundamento del orden jurdico, tienen
una funcin gentica respecto a las normas singulares. Vienen considerados no
slo bajo un aspecto dogmtico, como criterios que estn en el fundamento de las
soluciones legislativas, en la medida en que el Derecho Positivo se halla por ellos
informado, sino tambin en un aspecto dinmico como exigencias de poltica
legislativa, que no se agotan en las soluciones acogidas, sino que hay que tenerlas
presentes como directrices e instrumentos de la interpretacin respecto a los casos
dudosos y tambin como tendencias y orientaciones a seguir en el progreso de la
legislacin.11 (el nfasis es nuestro).
Como se ve, Betti zanja la cuestin sealando la funcin gentica de los Principios
Generales del Derecho respecto a las normas singulares, pues constituyen el
fundamento del orden jurdico y no como meros criterios que se encuentran en el
fundamento de las soluciones legislativas concretas.
2. La Buena Fe: principio general o estndard de conducta?
No puede hablarse de una doctrina unnime en cuanto al concepto de la buena fe.
Veremos cmo es que un concepto del que todos tenemos una idea 12, al menos
HERNANDEZ GIL, Antonio. Ob.Cit, p. 354.
Vase DE LOS MOZOS, Jos Luis. Derecho Civil. Mtodo, Sistemas y Categoras
Jurdicas. Madrid, Editorial Civitas, S.A., 1998, p. 221.
10
DE LOS MOZOS, Jos Luis. Codificaciones Latinoamericanas, tradicin jurdica y
principios generales del Derecho. En: Rivista di Diritto dellintegrazione e unificazione del
Diritto in Europa e in America Latina. Roma, Mucchi Editore, 1996, p. 39.
11
BETTI, Emilio. Interpretacin de la Ley y de los Actos Jurdicos. Madrid, Editorial
Revista de Derecho Privado, 1975, pp. 281 y ss.
12
De similar forma que cuando pretendemos poner en palabras la definicin que llevamos
dentro de la justicia, la equidad o la tica, al querer conceptualizar la buena fe sabemos
intuitivamente, precariamente, hacia dnde vamos, cul es la direccin valorista hacia la
que apunta el trmino.
8
9

abstracta, tiene varios vrtices, los que han conllevado a no pocos dolores de
cabeza, as como a numerosas posturas 13. No obstante, la remisin inmediata 14 es a
asociarla con la rectitud, honradez, buen proceder, buena intencin, confianza en la
verdad de un acto jurdico, ingenuidad, candor, inocencia, entre otros conceptos 15,
teniendo siempre una connotacin loable, socialmente aceptable y deseable.
Existen mltiples definiciones de la buena fe, orientadas todas a su aspecto tico,
moral, socialmente deseable, mas no hay un criterio unvoco en cuanto a su aspecto
jurdico, es decir, en cuanto a su funcin exacta, a su operatividad dentro del
Derecho. Ms an, y quiz por ello mismo, la buena fe tiene detractores, que la
consideran un principio abstracto e impreciso 16, que genera niveles de
incertidumbre e ineficiencias.17 Ubicada en lo que Ihering agudamente denomin el
cielo de los conceptos jurdicos18
Verdad es que la buena fe, en trminos generales, no est expresamente enunciada
por las legislaciones entre los principios generales del Derecho, pero ciertamente se
encuentra inmersa en la totalidad del derecho, tanto en normas especficas como en
normas genricas, por lo que podemos sealar que forma parte del elenco de
dichos principios19.
Hay quienes consideran que la buena fe es un principio, otros que hay varias clases de
buena fe, todas ellas de naturaleza diferente, otros que se trata de un estndar jurdico,
otros sealan que se trata nicamente de la ausencia de mala fe, otros la asocian
directamente con la ignorancia y el error, otros con la solidaridad, con sinceridad, fidelidad
(pues proviene del latn fides), veracidad, etc. Se dice as, que buena fe es la ausencia
de dolo o mala fe (BONFANTE), la honesta conviccin (WIDSCHEID), la honradez
(TUHR), la voluntad sincera, leal y fiel (GORPHE), la sinceridad y lealtad (GHESTIN),
el deber de asistencia, de colaboracin, de cooperacin, de ayuda mutua y, al lmite de
amistad y de fraternidad (CORNU), la ausencia de fines ulteriores ocultados a la
contraparte y que le son dainos (MICCIO), la obligacin de obrar como hombre
honrado y consciente (PLANIOL Y RIPERT). (Cfr. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel.
El contrato en general. Lima, Fondo Editorial de la PUCP, 1993, vol. XI, tomo II, p. 24).
14
La Real Academia Espaola la define como rectitud, honradez, as como en su
variante (para el Derecho) Conviccin de que se halla una persona de que hace o posee
alguna cosa con derecho legtimo. REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la
Lengua Espaola. Madrid, Tomo I, 1992, p. 956.
15
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Casual. Buenos
Aires, Editorial Heliasta, 1996, p. 521.
16
BULLARD GONZALEZ, Alfredo. La asimetra de informacin en la contratacin a
propsito del dolo omisivo. En: Contratacin Contempornea; Teora general y principios.
Instituciones de Derecho Privado, dirigida por Atilio Anbal Alterini, Jos Luis de los Mozos
y Carlos Alberto Soto. Lima-Bogot, Palestra Editores y Editorial Temis S.A, 2000, p. 322.
17
BULLARD GONZALEZ, Alfredo. Ob. Cit., p. 323.
18
IHERING, Rudolph von. Bromas y veras en la ciencia jurdica. Un presente navideo
para los lectores de obras juridicas. En el cielo de los conceptos jurdicos. Madrid,
Civitas, 1987.
19
BORDA, Guillermo A. El principio de la buena fe. En: Libro Homenaje a Javier Vargas.
Academia Peruana de Derecho. Lima Gaceta Jurdica S.A., 2000, p. 279.
13

Manuel de la Puente explica que la buena fe es considerada en forma consensual

por la doctrina como ... un elemento de la vida de relacin humana que se ha
incorporado al Derecho, pero que ste no lo ha recibido tal como es sino dndole
precisiones tcnicas, lo cual ha determinado que se convierta en un concepto
jurdico. En otras palabras, la buena fe no es una creacin del legislador, que ha
preestablecido su contenido, sino la adaptacin de un principio inherente a la
conducta de los hombres en la esfera ms amplia de todas sus relaciones, pero que
ha sido preciso regular para que sea susceptible de tener efectos jurdicos,
convirtindola as en una buena fe civil. 20
Al respecto, Georges Ripert considera que uno de los medios que utiliza el juez y el
legislador para hacer penetrar la regla moral en el derecho positivo es precisamente
la buena fe.21
Puede afirmarse que la buena fe se sita en el campo de la Moral y el Derecho,
pues se corresponde tanto con imperativos ticos de estricta moral: honestidad
lealtad, veracidad; como con imperativos tico-jurdicos de la intersubjetividad,
segn supuestos generales y expresas consecuencias jurdicas previstas en el
ordenamiento positivo.22
Para Luis Dez-Picazo, la buena fe puede presentarse por dos vertientes. Por un
lado, una idea escueta de buena fe, como un supuesto de hecho normativo; y por
otro, como un principio general.
As, la buena fe a secas es un estndar o modelo ideal de conducta social, la misma
que se considera como paradigmtica. Constituye ...un concepto tcnico-jurdico
que se inserta en una multiplicidad de normas jurdicas para describir o delimitar un
supuesto de hecho. Por ejemplo: el matrimonio contrado de buena fe produce
efectos civiles aunque sea declarado nulo...
En cambio, la buena fe como principio general no es ya un puro elemento de un
supuesto de hecho normativo, sino que engendra una norma jurdica completa, que,
adems, se eleva a la categora o al rango de un principio general del derecho:
todas las personas, todos los miembros de una comunidad jurdica deben
comportarse de buena fe en sus recprocas relaciones. Lo que significa varias
cosas: que deben adoptar un comportamiento leal en toda la fase previa a la
constitucin de tales relaciones (diligencia in contraendo); y que deben tambin
comportarse lealmente en el desenvolvimiento de las relaciones jurdicas ya
Cfr. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Ob. Cit., vol. XI, tomo
II, p. 34.
21
Citado por Manuel de la Puente. Cfr. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato
en general. Ob. Cit., vol. XI, tomo II, p. 34.
22
Enciclopedia Jurdica OMEBA, Tomo II. Buenos Aires, Editorial Bibliogrfica Argentina
S.R.L., 1955, p. 404.
20

constituidas entre ellos. Este deber de comportarse segn buena fe se proyecta a

su vez en las dos direcciones en que se diversifican todas las relaciones jurdicas:
derechos y deberes. Los derechos deben ejercitarse de buena fe; las obligaciones
tienen que cumplirse de buena fe. 23
Para este autor, en suma, la buena fe contemplada en los distintos ordenamientos
jurdicos cuenta con una pluralidad de matices y de consecuencias, de las que l
destaca las siguientes:

Se considera a la buena fe, en primer lugar, como una causa de exclusin de la

culpabilidad en un acto formalmente ilcito. El ordenamiento diferencia, pues,
entre un agente que obr de buena fe y otro que lo hizo de mala fe, para
exonerar o eximir al que actu de buena fe de la sancin que le sera aplicable
respecto de su acto. De esta forma, es como una causa de exoneracin de la
sancin o por lo menos de atenuacin de la misma.

En segundo lugar, la buena fe es como una causa o una fuente de creacin de

especiales deberes de conducta exigibles en cada caso. Para ello, se debe
tomar en cuenta la naturaleza de la relacin jurdica, as como la finalidad
perseguida por las partes a travs de dicha relacin jurdica. Las partes no se
deben nicamente a aquello que ellas mismas han pactado, ni escuetamente a
lo que determina el texto legal, sino a todo aquello que en cada situacin impone
la buena fe.

Finalmente, la buena fe es una causa de limitacin del ejercicio de un

derecho subjetivo o de cualquier otro poder jurdico, puesto que es
inadmisible y antijurdico tal ejercicio si es que ste contraviene las
consideraciones que cada parte est obligada a adoptar respecto de la otra al
interior de la relacin jurdica, as como la confianza depositada por cada una
en la otra. Por eso es que se trasgrede la buena fe cuando no slo se emplea
el ejercicio del derecho subjetivo para una finalidad distinta de aquella para la
que ha sido atribudo al titular por el ordenamiento jurdico, sino cuando se
ejercita de una manera o en unas circunstancias que lo hacen desleal,
considerando las reglas que la conciencia social impone al trfico.

Sin embargo, en realidad un concepto no se contrapone al otro, ya que los

principios generales requieren de un instrumento para su aplicacin. En el caso de
la buena fe, su instrumento de aplicacin ser la manifestacin ya sea del estndar
objetivo, como de la creencia interna y personal (segn el caso) del sujeto. Como
veremos, todos confluyen en una valoracin tica del Derecho. Se trata, en rigor, de
un principio, el que si bien tiene una base emprica, al mismo tiempo es un ideal de

23

Prlogo de Luis Dez-Picazo a la obra de Franz WIEACKER, Ob.Cit, pp. 11-13.

conducta, regla, exigencia y precepto. No es un mero lmite; su normatividad es

positiva, activa e integradora.24
En efecto, autores como Hernndez Gil son partidarios de una concepcin unitaria
de la buena fe25, manifestando que, en sntesis:
1. No es divisible el concepto de la buena fe, que es tico-social y generalconcreto.
2. La buena fe cumple siempre una funcin normativa conformadora de la
conducta.
3. No es admisible la dualidad buena fe objetiva/buena fe subjetiva, ya que rompe
la unidad de significacin.
4. Slo cabe utilizar como frmulas clasificatorias aquellas que, partiendo de esa
unidad de significacin, ponderen los diversos cometidos o subfunciones que el
Cdigo civil atribuye a la buena fe.
5. Con este solo alcance, el anlisis detallado de los numerosos preceptos del
Cdigo civil que sirven de la buena fe permitira elaborar una tipologa muy
cualificada.
6. Una frmula clasificatoria muy simple es la que distingue estos dos cometidos de
la buena fe: como reguladora del ejercicio de los derechos y del cumplimiento de
los deberes; y la buena fe como presupuesto de la atribucin de derechos que,
sin su concurso, quedan excluidos. En la primera hiptesis se parte de una
situacin jurdica dentro de la cual la buena fe concurre a moderar la actuacin
de los interesados. En la segunda, la propia buena fe determina la constitucin
de una situacin jurdica que no existira sin su concurso, de tal manera que en
razn de ella se produce un efecto jurdico. 26
Ahora bien, ms all de las opiniones de algunos autores que han creado sus
propias clasificaciones, la mayor parte de la doctrina se inclina a considerar que la
buena fe se ha plasmado en la legislacin positiva en un sentido objetivo y en otro
subjetivo. Inclusive podra considerarse que todas o casi todas- las diversas
clasificaciones se pueden conducir, en el fondo, a los sentidos de buena fe subjetiva
y buena fe objetiva27. Pero esto no nos exime del problema en cuanto a su
definicin, pues se debe determinar si se trata de dos conceptos diferentes por
Cfr. HERNANDEZ GIL, Antonio. Ob. Cit.,p. 568.
La dicotoma objetivo/subjetivo cubre la totalidad del derecho y de los derechos.
Funda una oposicin irreductible y, al mismo tiempo, una implicacin tambin irreductible.
Cada uno de los trminos es en razn del otro; se oponen y se demandan
recprocamente. Por eso es difcil cualquier explicacin o catalogacin que intente
prescindir radicalmente de uno de ellos y, ms an, que trate de decir algo con
exclusividad a base de uno solo de los trminos porque entonces se estar aceptando la
oposicin y negando la correlativa implicacin. (HERNANDEZ GIL, Antonio. Ob. Cit, p.
562.).
26
Cfr. HERNANDEZ GIL, Antonio. Ob. Cit, p. 566.
27
Cfr. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Ob. Cit, p. 25.
24
25

completo (en cuyo caso, no deberan guardar la misma nomenclatura), o si en

realidad estamos ante un principio bsico con una raz unitaria y que se bifurca en
su aplicacin del caso concreto.
Nuestro Cdigo civil es asistemtico en su conceptualizacin de la buena fe:
adolece de una falta de homogeneidad en la determinacin de dicha figura. As, por
ejemplo, la considera un principio general interpretativo de los contratos y los actos
jurdicos (pero mientras que en el artculo relativo a los actos jurdicos se le
denomina principio, en el correspondiente a los contratos slo se menciona que los
contratos se regirn segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las
partes).
Sin embargo, a pesar de la falta de sistematicidad en cuanto a su regulacin, se la
califica como principio precisamente en la norma que establece la forma cmo debe
interpretarse el acto jurdico28. La buena fe, por ende, es un criterio de interpretacin
debido a que debe considerrsele un principio sobre el cual se vertebra toda
declaracin que ha de producir efectos jurdicos; pero no hay que confundir la buena
fe del intrprete (es obvio que se da por sentado que su actividad de interpretacin
se realiza de buena fe) sino que debe tomarse en cuenta la buena fe del o de los
agentes declarantes y de los destinatarios de la declaracin 29. Este principio se
vincula a la correlacin entre lo que se quiere y lo que se manifiesta, as como al
comportamiento de quienes son parte de la relacin jurdica a crearse, regularse,
modificarse o extinguirse.30
Asimismo, existen, diseminadas por la casi totalidad de los Libros, disposiciones
que aluden a la buena fe, algunas como requisito para alcanzar un derecho, otras
como condicin expresa para la validez de ciertas formas jurdicas. En algunos
casos nos encontraremos con formas subjetivas y en otros con formas objetivas de
concebir a la buena fe (hemos mencionado que tanto la doctrina como la prctica
legislativa asignan dos grandes significados a la buena fe; uno objetivo o tico y el
otro subjetivo o psicolgico, como veremos).
Esto ha conducido a numerosas disquisiciones en cuanto a considerar a la buena fe
un principio general o un mero estndard de conducta, sealndose, por ejemplo,
que mientras el estndard es una gua de conducta, en tanto que el principio es una
abstraccin lgica sobre los datos que nos ofrece el propio Derecho positivo. 31

Artculo 168.- El acto jurdico debe ser interpretado de acuerdo con lo que se haya
expresado en l y segn el principio de la buena fe.
29
LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El Negocio Jurdico. Lima, Editora
Jurdica Grijley E.I.R.L., 1997, p. 269.
30
VIDAL RAMIREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Lima, Gaceta Jurdica S.A., 2000, p. 262.
31
Ver referencias a Badenes Gasset y a Espert Sanz, en: FERNANDEZ CRUZ, Gastn.
Ob. Cit., p. 166.
28

Sin embargo, muy agudamente, Fernndez Cruz advierte que no debemos confudir
terminologas provenientes del Derecho Anglosajn que carecen de correlato con el
sistema Romano-Germnico, y que si lo poseen, son llamados bajo otro nombre,
por lo que se corre el riesgo de yuxtaponer conceptos. As, explica que standard
es una palabra anglosajona que en castellano significa tipo, modelo, patrn, nivel.,
y que principio, que s es palabra castellana, significa primer instante del ser, de la
existencia de una institucin o grupo; razn, fundamento, origen; causa primera;
mxima, norma o gua. Y ciertamente, en cuanto contenido, mxima o gua, difiere
poco o nada de las voces modelo, tipo, patrn. 32
En cualquier caso, nuestro ordenamiento siempre tuvo en su ratio legis a la buena
fe como principio general del derecho, por lo que la Comisin de Reforma del
Cdigo ha aprobado su inclusin expresa en el Ttulo Preliminar, adems del
artculo ya mencionado en que se integran los principios generales del derecho
como fuentes del derecho peruano. As, tenemos que el tenor del artculo V del
Ttulo Preliminar del Proyecto de Reforma del Cdigo es el siguiente:
Artculo V.- Los derechos se ejercen y los deberes se cumplen conforme a la
buena fe.
De esta manera, se eleva a la categora formal de principio a la buena fe, para todos
los casos, ya sea en el ejercicio de un derecho o en el cumplimiento de un deber. 33
La buena fe, en resumidas cuentas, como principio general del derecho, constituye
una va de comunicacin del derecho con la moral social y con la tica, y esto
enfatiza su predominante connotacin tica, lo cual supone la canalizacin del
derecho hacia sus metas ms puras.
Esta reflexin, sin embargo, debe ser precisada para evitar caer en ambigedades o
idealismos sin asidero: no todo puede sernos dado o impuesto, particularmente en
aspectos que son parte del trasfondo de la buena fe (la cohesin social, la
conciencia del deber, la honestidad, la rectitud, la mutua confianza), los mismos que
constituyen valores y realidades pueden ser propiciados por las leyes, pero si no
hay cooperacin ciudadana no son plenamente alcanzables. Por ello la ley no se
dirige con estos preceptos a la sociedad para someterla a sus normas, sino para

FERNANDEZ CRUZ, Gastn. Ob. Cit., p. 167.

Al respecto, el Proyecto de la Comisin encargada de elaborar el Anteproyecto de
Reforma del Cdigo Civil de 1984 seala que El ejercicio de un derecho subjetivo o el
cumplimiento de una obligacin, ya sea legal o convencional, no es conforme a la buena
fe cuando se realiza en condiciones de deslealtad o contrariando principios que la
conciencia jurdica considera necesarios, aun cuando no estn impuestos explcitamente
por el legislador o la costumbre. Ver Reforma del Cdigo Civil Peruano. Doctrina y
Propuestas. Ob. Cit., pp. 57-58.
32
33

buscar en ella modelos de conducta que son difciles de instrumentar tcnicamente,

precisamente por su enraizamiento en la vida. 34
3. La buena fe y sus vertientes subjetiva y objetiva
La buena fe puede entenderse en sentido objetivo o tico, o en sentido
subjetivo o psicolgico.
Resulta indiscutible que, para cada caso en particular, el anlisis de la existencia de
la buena fe requerir de distintos mtodos y proposiciones, y, por ende, tomar
diferentes caminos.35
La definicin de la buena fe, compleja por su abstraccin (como todo principio 36), a
pesar de sus diversas posiciones logra una suerte de consenso tanto en la doctrina
como en la prctica legislativa, en cuanto a sus dos vertientes: una psicolgica o
subjetiva (buena fe creencia), que apunta a la intencin con que obran las personas
o la creencia con que lo hacen37; y otra tica u objetiva (buena fe lealtad), que
tambin juzga la conducta del individuo, pero teniendo en cuenta si se ajusta a las
reglas admitidas acerca de lo que es honesto y recto 38 .
Esta circunstancia es para algunos es un caso de polisemia, nada aconsejable por
inadecuado al rigor cientfico de una disciplina del conocimiento humano 39, pues
mientras que ciertos autores consideran se trata de dos conceptos completamente
diferentes que pueden funcionar en forma independiente uno de otro, para otros se
trata de un principio, que a su vez se desdobla en dos clases o tipos de buena fe
(objetivo y subjetivo)40, a lo que algunos se refieren como las dos caras de la misma
moneda (dos aspectos del mismo principio general).
Esta dualidad ha suscitado crticas, como la de Hernndez Gil, para quien la buena
fe tiene en su base un significado unitario. Este autor considera que el modelo
terico bimembre nicamente ha sido producto de un intento de salvar el escollo,
Cfr. HERNANDEZ GIL, Antonio. Ob. Cit, p. 556.
Cfr. RUBIO CORREA, Marcial. Prescripcin, Caducidad y otros conceptos en el nuevo
Cdigo Civil. Lima, Fundacin M.J. Bustamante de la Fuente, 1987, pp. 237.
36
Por ejemplo, definir a la justicia es una dificilsima tarea que desde los inicios del
pensamiento hasta hoy no halla (ni hallar) consenso, debido a su abstraccin.
37
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. La Fuerza de la Buena Fe. En: En: Contratacin
Contempornea; Teora general y principios. Instituciones de Derecho Privado, dirigida
por Atilio Anbal Alterini, Jos Luis de los Mozos y Carlos Alberto Soto. Lima-Bogot,
Palestra Editores y Editorial Temis S.A, 2000, p. 276.
38
PUIG BRUTAU, Jos. Introduccin al Derecho Civil. Cap. X. Barcelona, Bosch, 1981, p.
416..
39
RUBIO CORREA, Marcial. Ob. Cit., p. 234.
40
BORDA, Guillermo A. El principio de la buena fe. En: Libro Homenaje a Javier Vargas.
Ob. Cit., p. 279.
34
35

por medio de una descomposicin de la buena fe en dos maneras de manifestarse y

comprenderse.41
Nosotros compartimos el criterio de la buena fe como unidad, pues buscando su
fundamento ms profundo, encontramos una unidad de significacin, unidad de
esencia, que une a ambas manifestaciones en su base tica: Quien cree en su
derecho, ignora que est daando a otro. 42 Esto debido a que por un lado tenemos
a la creencia o conviccin de que se est actuando conforme a derecho (aspecto
subjetivo), y por el otro el modo justo y sincero con que se procede, sin tratar de
engaar a la contraparte, de donde se ve claramente que ambos son aspectos de
un solo concepto jurdico tico y moral de buena fe.
3.1 Buena fe subjetiva
La buena fe subjetiva, como su propio nombre lo indica, apunta al sujeto, a la
intencin o creencia con que obra ste. Es la conviccin psicolgica o interna del
sujeto de encontrarse en una situacin jurdica regular, aunque en realidad no sea
as; aunque haya error.43 Aqu entra a tallar la teora de la apariencia, lo externo.
Es la situacin de un individuo en relacin a una circunstancia en particular, que la
induce a creer algo. Este concepto est ntimamente ligado al error excusable; el
Derecho otorga al agente un tratamiento favorable por creer de buena fe que su
comportamiento est en conformidad con la legalidad; lo que inmuniza al individuo
contra la aplicacin implacable de normas tcnicas que sancionaran su
irregularidad. El acento se centra en el estado psicolgico del sujeto, quien tiene la
conviccin personal de que su conducta es acorde a Derecho.
La buena fe subjetiva atae a la subjetividad del actuar y que, por lo tanto, tiene
que ver con los datos de la situacin psicolgica del agente. 44 Es, por ello, una
nocin justificativa del error.45
Segn la Comisin encargada de elaborar el Anteproyecto de Reforma del Cdigo
civl peruano, la buena fe subjetiva se refiere a la intencin de las personas o a su
creencia en el obrar. Es el caso del poseedor ilegtimo, que tiene buena fe cuando
cree en su legitimidad, bien sea por ignorancia o error. 46
HERNANDEZ GIL, Antonio. Conceptos Jurdicos Fundamentales Ob. Cit., Tomo I. p.
561.
42
BONFANTE, Pietro (En ALSINA, Dalmiro, citado por FERNANDEZ CRUZ, Gastn. Ob.
Cit., p. 175).
43
LOPEZ SANTA MARIA, Jorge. Los Contratos (parte general). Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, 1986, p. 289.
44
RUBIO CORREA, Marcial. Ob. Cit, p. 237.
45
LOPEZ SANTA MARIA, Jorge. Los contratos... Ob.Cit., p.289.
41

De los Mozos47, por su parte, considera que en el Derecho ...la buena fe es tambin
creencia, como en la moral; mas aquella creencia distnguese de sta en la norma
que preside; mientras la buena fe en la moral se funda en la obediencia al precepto
que nos manda ser buenos y puros, en el derecho se funda en la conviccin de no
haber obrado en contra de las normas jurdicas, de no haber realizado una
injusticia.
Para De la Puente48 son siete las caractersticas de la buena fe subjetiva:
1. Es una creencia personal del sujeto respecto de que su conducta, su actuacin,
es conforme a Derecho (esto es, que tiene un contenido tico).
2. Esta creencia, si bien es subjetiva, no es candorosa sino razonada, puesto que
el agente ha apreciado los elementos de juicio que se encontraban a su
disposicin.
3. La apreciacin del sujeto agente es fruto de su diligencia (ha hecho una
bsqueda razonable de los elementos de juicio).
4. En este proceso de formacin de la creencia el sujeto no ha actuado con dolo o
culpa.
5. La creencia del sujeto puede recaer tanto en su propia situacin como en la de la
persona con la cual se relaciona.
6. Esta creencia, as formada, determina la conducta del sujeto, es decir, hay una
absoluta correspondencia entre su creer y su actuar.
7. El Derecho otorga un tratamiento favorable a la conducta del sujeto por razn de
su creencia.
La buena fe subjetiva es el lado humano del Derecho, que ampara la apariencia
jurdica -y el ttulo oneroso-. La vida del contrato y su eficacia econmica dejan de
existir cuando se desampara la buena fe-creencia 49. La seguridad en el trfico
comercial, la confianza que razonablemente debe despertar esa apariencia, obliga
al derecho a proteger a quienes de buena fe han adquirido un bien o un derecho. 50
3.1.1 Manifestaciones de la buena fe subjetiva

La simulacin no puede oponerse a quien de buena fe y a ttulo oneroso

haya adquirido derechos del titular aparente (art. 194 Cdigo civil peruano).

As lo expresa la Exposicin de Motivos. Ver Reforma del Cdigo Civil Peruano.

Doctrina y Propuestas. Ob. Cit., p.57.
47
Cfr. DE LOS MOZOS, Jos Luis. El principio de la buena fe. Barcelona, Bosch, Casa
Editorial S.A., 1965, p. 32.
48
Cfr. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Ob. Cit., vol. XI, tomo
II, p. 30.
49
SPOTA, Alberto G. Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Vol. III. Buenos Aires,
Ediciones Depalma, 1983, p. 349.
50
BORDA, Guillermo A. El principio de la buena fe. En: Libro Homenaje a Javier Vargas.
Ob. Cit., p. 288.
46

La buena fe que este supuesto exige es el desconocimiento o ignorancia del sujeto

que ha adquirido derechos de un titular que en realidad no era tal. A esto se agrega
el requisito de que el tercero mencionado haya adquirido el derecho a ttulo
oneroso, lo que acta como una presuncin de buena fe. El requisito de onerosidad
viene a ser una suerte de lmite al carcter subjetivo de la buena fe en este caso: no
basta la ignorancia, la creencia ntima y personal del sujeto, hace falta adems que
la adquisicin se haya realizado, objetivamente, a ttulo oneroso.

En el caso de fraude a acreedores, la declaracin de ineficacia del acto no

perjudica los derechos
adquiridos a ttulo oneroso por los terceros
subadquirentes de buena fe.

Nuevamente la buena fe se asimila al desconocimiento, con el requisito adicional de

que la adqusicin se haya realizado a ttulo oneroso.

La nulidad de la particin hecha con pretericin de algn sucesor no afecta

los derechos de los terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso.

La nulidad del matrimonio no afecta los derechos adquiridos por terceros de

buena fe que hubieran contratado con los cnyuges.

Tanto el Cdigo argentino como el peruano tienen la misma disposicin, al igual que
el dispositivo que seala que si hubo buena de uno de los cnyuges en la
celebracin del matrimonio nulo o anulado, ste producir todos los efectos del
matrimonio vlido, pero slo respecto del cnyuge de buena fe. Pero en este ltimo
caso, la legislacin argentina es an ms prolija que la peruana, pues seala que
mientras el cnyuge de mala fe no podr exigir que el de buena fe le preste
alimentos, este ltimo s tiene tal derecho; asimismo, ste puede revocar las
donaciones que por causa del matrimonio hizo al de mala fe; entre otros efectos. 51

En cuanto a la particin de los bienes adquiridos durante el matrimonio, la ley

argentina- le confiere al cnyuge de buena fe una triple opcin: a) o bien puede optar por
la conservacin por cada uno de los cnyuges de los bienes por l adquiridos o
producidos antes y despus del matrimonio; b) o bien liquidar la sociedad dividiendo por
mitades los bienes ganaciales sin consideracin a quien los producjo y aunque el
cnyuge de buena fe no hubiera producido ninguno; c) o bien dividir los bienes en
proporcin a los aportes que cada uno de los cnyuges haya efectuado, como si se
tratase de una sociedad de hecho. De ms est decir que si el cnyuge de buena fe no
hizo ningn aporte a la produccin de los bienes gananciales, elegir dividirlos por
mitades; y que si l hizo la mayor parte de los aportes, elegir dividir la sociedad
conyugal como una sociedad de hecho y en proporcin a los aportes que cada uno hizo.
(cfr. BORDA, Guillermo A. El principio de la buena fe. En: Libro Homenaje a Javier
Vargas. Ob. Cit., p. 283.).
51

La posesin ilegtima es de buena fe cuando el poseedor cree en su

legitimidad, por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que
invalida su ttulo.

De la sola lectura de este artculo puede inferirse su carcter netamente subjetivista,

ya que habla explcitamente de la honesta creencia (fides) del poseedor ilegtimo de
que su ttulo es legtimo. Inclusive menciona las causas que originaron tan creencia:
ignorancia o error (de hecho o de derecho) sobre el vicio que invalida su ttulo.
Este es el nico artculo que brinda una definicin de buena fe, en la que
marcadamente se describe a la buena fe subjetiva o buena fe creencia (...cuando el
poseedor cree en su legitimidad..). Ahora bien, la tendencia ms marcada en los
derechos reales es a las calificaciones subjetivas. El problema de haber efectuado
una definicin de una de las clases de buena fe en un artculo en particular es que
se presta a confusin, pudiendo creerse que constituye una definicin unvoca que
recorre todas las instituciones del Cdigo civil. Y lo cierto es que, como hemos visto,
no se le puede aplicar como concepto nico indiscriminadamente, puesto que
existen casos en que la buena fe no es un criterio subjetivo, sino un criterio objetivo,
sujeto a un prototipo de conducta definido.

El poseedor de buena fe hace suyos los frutos.

Esta norma favorece al poseedor ilegtimo que cree en la legitimidad de su posesin

-por ignorancia o error- y mientras dure su buena fe, podr hacer suyos los frutos
del bien que posee.

El objeto que se hace de buena fe con materia ajena pertenece al artfice,

pagando el valor de la cosa empleada.

El artfice debe ignorar que emplea materia ajena en la elaboracin del objeto.

Quien de buena fe y como propietario recibe de otro la posesin de una cosa

mueble, adquiere el dominio, aunque el enajenante de la posesin carezca
de facultad para hacerlo. Se exceptan de esta regla los bienes perdidos y
los adquiridos con infraccin de la ley penal.

La propiedad del adquiriente de buena fe no se ve vulnerada, salvo que se trate de

p.e. un artculo robado.
Si bien aqu no se menciona el carcter oneroso de la transferencia, deducimos que
es la norma general, y en casos concretos de simulacin o de fraude a acreedores
se requiere tal requisito.

La propiedad inmueble se adquiere por prescripcin mediante la posesin

continua, pacfica y pblica como propietario durante diez aos.
Se adquiere a los cinco aos cuando median justo ttulo y buena fe.

El poseedor debe estar dotado, a fin de adquirir por prescripcin corta, de justo
ttulo, posesin y adems la buena fe subjetiva, es decir, la creencia de que es
propietario, o lo que es lo mismo para el caso, la ignorancia o el error excusable en
el mismo sentido.

La adquisicin por prescripcin de un bien mueble requiere la posesin

continua, pacfica y pblica como propietario durante dos aos si hay buena
fe, y por cuatro si no la hay.

La cesin no puede efectuarse cuando se opone a la ley, a la naturaleza de

la obligacin o al pacto con el deudor. El pacto por el que se prohbe o
restringe la cesin es oponible al cesionario de buena fe, si consta del
instrumento por el que se constituy la obligacin o se prueba que el
cesionario lo conoca al momento de la cesin.

Este artculo tiene una naturaleza algo extraa. Se habla, por un lado, del cesionario
de buena fe, es decir, del cesionario cuya situacin en relacin a la circunstancia
particular de la cesin lo indujo a creer que sta era factible. El concepto de buena
fe subjetiva, como sabemos, est ntimamente ligado al error excusable; el Derecho
otorga al agente un tratamiento favorable por creer honestamente que su
comportamiento est en conformidad con la legalidad. En suma, para que este
cesionario configurase el presupuesto de buena fe, deba desconocer el pacto por el
que las dos partes prohiban o restringan la cesin. Desde el momento en que lo
conoce y aun as conviene en ser cesionario, ya no acta de buena fe. A nuestro
entender, en este artculo sobra la alusin a la buena fe del cesionario, puesto que
nada cambia sin ella.
En todo caso, a este cesionario de buena fe se le puede oponer el pacto de
prohibicin o restriccin de la cesin, de modo que igual no surte efectos.

Es vlido el pago de quien se encuentra en aptitud legal de efectuarlo.

Sin embargo, quien de buena fe recibi en pago bienes que se consumen por
uso o dinero de quien no poda pagar, slo est obligado a devolver lo que no
hubiese consumido o gastado.

Este es otro artculo tpico de buena fe en su sentido subjetivo. La buena fe en este

caso se refiere a la ignorancia honesta de quien recibe el pago en el sentido de la
incapacidad del que realiz dicho pago.

El tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn derecho de

persona que en el registro aparece con facultades para otorgarlo, mantiene
su adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se anule,
rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en
los registros pblicos.
La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la
inexactitud del registro.

En el presente supuesto, la buena fe se circunscribe a la creencia de quien adquiere

a ttulo oneroso algn derecho de otra persona que figura en el registro como
facultada para disponer del bien. Esta es la llamada buena fe registral, que
susbsiste mientras no se quiebre la presuncin de la buena fe subjetiva, es decir,
mientras no se pruebe que este tercero saba que esta inscripcin no estaba acorde
a la realidad.

El tercero que de buena fe y a ttulo oneroso ha contratado sobre la base de

mandato o poder inscrito en el registro del lugar de celebracin del contrato,
no ser perjudicado por mandato, poder, modificaciones o extinciones de
stos no inscritos.

En esta norma, finalmente, la buena fe se encuentra encuadrada en el criterio

subjetivo de quien contrata bajo la fe registral.
Al respecto, la Cmara de Apelaciones en lo Civil de Buenos Aires resolvi ue
cuando las circunstancias hacen razonable suponer la existencia de un mandato,
como ocurre si el que contrata a nombre de otro utiliza habitualmente sus oficinas,
tiene acceso a su documentacin y a sus papeles, una razn de seguridad jurdica
obliga a proteger al tercero de buena fe que crey en la existencia del mandato. 52
3.2 Buena fe objetiva
La buena fe objetiva53 es la que, en trminos generales, se manifiesta como un
criterio del comportamiento conscientemente asumido. Se juzga la conducta del
sujeto, a fin de determinar si alcanza el nivel exigible, es decir, si se encuentra en
concordancia con las reglas admitidas acerca de lo que es recto y honesto.
En otras palabras, la buena fe objetiva evala si este comportamiento se ajusta al
estndar jurdico o prototipo objetivo- de conducta social, basado en reglas
objetivas; es, pues, la aplicacin de una regla impersonal. Se encuentra ms all de
la psicologa del individuo; es un principio general cuya aplicacin se realiza
mediante la comparacin del comportamiento del individuo con un estndar o
BORDA, Guillermo A. El principio de la buena fe. En: Libro Homenaje a Javier Vargas.
Ob. Cit., p. 290.
53
Denominada tambin buena fe-lealtad, buena fe-probidad, buena fe-confianza.
52

arquetipo jurdico. El Derecho argentino tiene como modelo el comportamiento de

un buen padre de familia (art. 413 Cdigo civil); lo que en el Derecho anglosajn
vendra a ser el comportamiento del reasonable man 54. Este actuar es impuesto al
agente, independientemente de sus creencias personales; es una regla de conducta
leal aplicable a todos. El obligado por la buena fe objetiva debe actuar con lealtad, la
que genera en los dems la confianza en que ser acatada; esto al margen de la
confianza que efectivamente inspire su comportamiento.
La buena fe, objetivamente considerada, se aprecia in abstracto, debiendo el
juzgador prescindir de las creencias, persuasiones o intenciones psicolgicas de
los contratantes; as se persigue la conducta socialmente exigible de las partes en
base al modelo de hombre razonable 55, lo cual no quiere decir que dicha
objetividad ser exagerada, atendindose las circunstancias del caso concreto a
fin de buscarse un justo equilibrio de los intereses de las partes 56
Vemos cmo la objetividad, el anlisis abstracto, no escapa de un cierto grado de
subjetividad, pues debe tomarse en cuenta el contexto social en que se
desenvuelve el sujeto. En este mismo sentido, Martnez-Calcerrada expresa que la
buena fe No supone la creencia o ignorancia que justifica un error buena fe en
sentido subjetivo-, sino la aprobacin de una conducta o proceder, segn el parecer
unnime de personas razonables y honradas en base a los usos sociales
imperantes en una determinada circunstancia. 57
Marcial Rubio destaca la polarizacin de opiniones entre quienes sostienen el
carcter objetivo de la buena fe y quienes consideran que sta es un concepto de
interpretacin subjetiva, citando la polmica entre Watcher y Bruns: ...mientras a
juicio de Watcher el concepto de buena fe indica la simple ignorancia de vulnerar el
derecho de los otros y se resuelve en una falsa creencia (...) determinada por un
error cualquiera, Bruns afirma, contrariamente, que este concepto, lejos de
concernir a los propsitos ntimos del agente, designa (...) la rectitud de la conducta,
el espritu escrupuloso y franco con el que se sellan los acuerdos y se ejecuta los
comportamientos en la sociedad humana. (...) Bruns (...) vuelca la atencin al
contenido exterior y observable del actuar y por tanto no al animus y a la
experiencia emocional que lo caracterizan, insistiendo en cada caso sobre la
honestidad y correccin, y considerando irrelevante su pensar, su deseo o
creencia.58
ALTERINI, Atilio Anbal. Contratos civiles comerciales de consumo. Teora General.
Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1998, p. 33.
55
LOPEZ SANTA MARIA, Jorge. Los Contratos ... Ob. Cit., p. 292.
56
SANTOS BRIZ, Jaime. Tendencias modernas en el Derecho de Obligaciones. En:
Revista de Derecho Privado. Tomo 44. Madrid, 1960, p. 569. Citado por LOPEZ SANTA
MARIA, Jorge. Ob. Cit., p. 293.
57
Citado por HERNANDEZ GIL, Antonio. Ob. Cit, p. 559.
58
Cfr. RUBIO CORREA, Marcial. Ob. Cit, pp. 236-237.
54

Sin embargo, explica Rubio, hay quien seala que en el fondo ambos convergan en
la teora de la buena fe subjetiva, pues mientras que Wachter la basaba en la
ignorancia subjetiva de estar vulnerando derechos de terceros, Bruns lo haca en el
error excusable en relacin a los comportamientos probos y leales. Y el error es
tambin subjetivo.
Para Guillermo Borda, el principio de la buena fe significa que el hombre cree y
confa que una declaracin de voluntad surtir en un caso concreto sus efectos
usuales, los mismos efectos que ordinaria y normalmente ha producido en casos
iguales [... As un ...] juez puesto a dirimir una controversia, debe preguntarse qu
significado hubiera atribuido a la declaracin una persona honorable y correcta 59.
Este criterio supone un estndar de la conducta que observara una persona
honorable y correcta.
Sobre el sentido objetivo de la buena fe, la Comisin encargada de elaborar el
Anteproyecto de Reforma del Cdigo civil peruano seala que se juzga la conducta
del individuo y se estima que tiene buena fe cuando dicha conducta se ajusta a lo
que es recto y honesto. La buena fe es en este sentido lo que se llama un estndar
jurdico, es decir, una conducta que socialmente se considera como arquetipo. 60
Manuel de la Puente61 resume las caractersticas de la buena fe objetiva en seis:
1. Es un deber de conducta impuesto al sujeto, con un contenido eminentemente
tico.
2. Este deber de conducta importa que no se perjudiquen los intereses ajenos fuera
de los lmites impuestos por la tutela legtima de los intereses propios.
3. Utilizando un criterio objetivo, se aprecia la conducta prescindiendo del punto de
vista subjetivo de las partes.
4. Esta objetividad, empero, no implica que deje de tomarse en consideracin un
elemento subjetivo, como es el dolo o culpa del sujeto. La buena fe objetiva no
sirve de escudo a quien acta con dolo o culpa.
5. El criterio objetivo consiste en la comparacin de la conducta del sujeto con un
estndar jurdico, que es un prototipo de conducta social media.
6. El estndar jurdico aplicable debe buscarse teniendo en cuenta el contexto
social en el que acta el sujeto.
Es fcil deducir que la buena fe objetiva es la que mayormente interesa en el mbito
de las negociaciones y los contratos 62; es, pues, liminar en cualquiera de las

Ver BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Buenos Aires,
Abeledo Perrot, 19 96, p. 131.
60
Cfr. Reforma del Cdigo Civil Peruano. Doctrina y Propuestas. Ob. Cit., p. 57.
61
Cfr. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Ob. Cit, pp.33-34.
62
LOPEZ SANTA MARIA, Jorge. Los Contratos ... Ob. Cit., p. 291.
59

categoras negociales63, debido a que representa las reglas objetivas de la

honradez64.
Los contratantes no deben incurrir en una falta de lealtad o probidad en el
cumplimiento de las obligaciones asumidas, que vendra a ser la actuacin con
dolo, culpa inexcusable o culpa leve, para no hacerse acreedores de la sancin que
el ordenamiento legal establece65, como la indemnizacin por daos y perjuicios.
La buena fe objetiva debe acompaar al contrato en cada una de sus fases, porque
merced a ella el acreedor no debe pretender ms en el ejercicio de su derecho, y el
deudor no puede negarse a dar menos en el cumplimiento de su obligacin, de
aquello que el sentido de probidad exige, teniendo en cuenta los fines del
contrato.66 Por ello, adems de las caractersticas que se han sealado, en el
mbito negocial, la buena fe objetiva implicar la colaboracin recproca. 67
3.2.1 Manifestaciones de la buena fe objetiva
En el Derecho peruano los artculos que incorporan el criterio de la buena fe objetiva
son nicamente dos: los artculos 168 y 1362.
En el acto jurdico:
El primero de ellos es el relativo al acto jurdico, que debe ser interpretado de
acuerdo a lo que se haya expresado en l y segn el principo de la buena fe.
Prescribiendo a la buena fe como principio interpretativo del acto jurdico, es
aplicable a todos los actos (unilaterales y bilaterales, con contenido patrimonial y sin
l), y por tanto, se la est definiendo como principio general del Derecho.
El concepto de buena fe aqu es claramente objetivo: al prescribir que la
interpretacin del acto jurdico deba necesariamente efectuarse de acuerdo al
principio de la buena fe, y estando el acto jurdico inmerso -por definicin de la
propia norma y de acuerdo a la dogmtica general vigente del tema- en la
declaracin de voluntad (la misma que constituye una exteriorizacin de tal
voluntad), no podra entenderse bajo ningn punto de vista que se refiera a o que se
MINISTERIO DE JUSTICIA DE LA NACION REPUBLICA ARGENTINA.
Proyecto de Cdigo civil de la Repblica Argentina (1998). Exposicin de Motivos.
Buenos Aires, 1999, p.50.
63

TUHR, citado por FERREIRA RUBIO, Delia Matilde. La buena fe. Madrid, Editorial
Montecorvo S.A., 1984, p.84.
65
SPOTA, Alberto G. Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Vol. III. Buenos Aires,
Ediciones Depalma, 1983, p. 350.
66
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo VI. Buenos Aires,
Ediciones Jurdicas Eurpo-Amrica, 1971, p. 515.
67
SPOTA, Alberto G. Instituciones... Ob. Cit., p. 351.
64

busque la voluntad interna, psicolgica, la creencia personal no declarada del

sujeto. Se parte de que la voluntad interna corresponde a la voluntad expresada a
que alude el Cdigo. Esta presuncin lleva al intrprete a regirse bajo los criterios
sociales generales (prototipo de conducta social media) que informan cmo
interpretar tal expresin (estndar jurdico, aqu como instrumento objetivo del
principio general). La nica excepcin a este criterio objetivo que evala la conducta
del agente es la existencia de dolo o culpa que ste pretenda ocultar bajo tal
expresin de voluntad.
En las etapas contractuales:
No obstante encontrarse definida como principio en la norma que establece la forma
de interpretar el acto jurdico -con lo cual ya se irradi a todo el sistema civil-, la
buena fe objetiva se encuentra tambin como requisito en todas las fases
contractuales.
El artculo 1198 del Cdigo civil argentino dice que los contratos deben celebrarse,
interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las
partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. El Cdigo
peruano establece en su artculo 1362 que los contratos deben negociarse,
celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las
partes.
Consideramos trascendente la exigencia de la buena fe en la etapa de negociacin,
debido a que los negociadores deben presentar las cosas de acuerdo a la realidad,
es decir, deben hablar claro, abstenindose de afirmaciones inexactas o falsas, as
como de silencios que puedan conducir a una equivocada representacin de los
elementos del contrato.68
Esto incluye al dolo, al dolo omisivo u omisin dolosa y al dolo bueno.
Lo sealado es claro en cuanto al dolo.
Tambin respecto al dolo omisivo, pues como afirma Guillermo Lohmann, hay
obligacin de no actuar de mala fe y el ordenamiento jurdico del negocio est
afincado en un deber de lealtad y de seriedad que excluye toda conducta perniciosa
hacia el declarante.69. Cabe mencionar que las dificultades de aplicacin y
probanza de este supuesto han sido reducidas en cierta medida aunque no del
todo, pues resulta incomparable un principio general como el de la buena fe con
determinadas normas de aplicacin prctica que logran la solucin de ciertos casos
concretos- por figuras de proteccin al consumidor, como la responsabilidad objetiva
-no importa que saba y que call el proveedor; siempre ser responsable por los
daos que sus productos causen- derivada de garantas implcitas. Bajo tal
68
69

LOPEZ SANTA MARIA, Jorge. Ob. Cit., p. 295.

LOHMANN LUCA DE TENNA, Juan Guillermo. Ob. Cit., p. 503.

supuesto, cuando se identifica un caso en el que se puedan determinar ineficiencias

derivadas de situaciones de informacin asimtrica, entonces es preferible usar
sistemas de garanta implcita con responsabilidad objetiva por su incumplimiento,
pero dejando en libertad a las partes de incorporar condiciones distintas si son
adecuadamente informadas a la otra parte. 70
Respecto al dolus bonus -concepto con tradicin histrica, considerado necesario
para la seguridad del comercio y el fluir del mercado, definido por Dez-Picazo
como las afirmaciones y elogios exagerados que el comercio suele utilizar en la
publicidad de las mercaderas, siempre y cuando se mantenga dentro de los lmites
tolerados por los usos y sea recognocible el carcter publicitario y propagandstico
de las afirmaciones71-, la creciente importancia que ha ido cobrando la buena fe en
en el mundo actual, ha llevado a que se cuestione la tolerancia a l. La obligacin
de lealtad buena fe objetiva- en el desarrollo de las tratativas precontractuales es,
de alguna forma, irreconciliable con el dolo bueno, lo que ha contribuido en mucho a
circunscribir crecientemente los confines de tal zona franca 72.
La etapa de la negociacin puede ser corta o ms prolongada, dependiendo de las
partes, del grado de complejidad del negocio y de la informacin que se requiera. La
negociacin se podra alargar en funcin de la cantidad de reuniones y tratos
preliminares, en los que las partes realizan clculos, hacen consultas, se asesoran,
vuleven con nuevas sugerencias, reciben propuestas, evalan los costos/beneficios
que conllevaran llegar al acuerdo. A veces esta etapa dura un tiempo considerable,
el cual termina con la oferta final, que cierra la libertad de proseguir con las
tratativas, ya que aqu slo queda aceptar (con lo cual se ingresa en la etapa de
celebracin del contrato) o no aceptar (expresa o tcitamente) con lo que se termina
o trunca- todo el proceso.
Esta etapa (de la negociacin) tiene su razn de ser en la necesidad de que las
partes negociantes desean asegurar sus respectivas posiciones e intereses para as
situarse en las mejores condiciones para celebrar el contrato. La obligacin de
buena fe en este caso entonces debe entenderse en sentido objetivo, ya que la
conducta exigible a las partes se debe evaluar segn el estndar jurdico del
hombre correcto y razonable (reiteramos que no se puede incluir aqu al dolo o
culpa). Los deberes de respeto a la lealtad y a la correccin que se exigen a las
partes, se resumen en deber de informacin, deber de claridad, deber de secreto y
deber de custodia73.
BULLARD GONZALEZ, Alfredo. Ob. Cit., p. 322.
Citado por ROJO AJURIA, Luis. El dolo en los contratos. Madrid, Editorial Civitas S.A.,
1994, p. 235.
72
GRISI, citado por ROJO AJURIA, Luis. El dolo en los contratos. Madrid, Editorial Civitas
S.A., 1994, p. 238.
73
Cfr. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Ob. Cit., vol. XI, tomo
II, pp. 59-60.
70
71

En cuanto a la etapa de celebracin, se parte de la base de la buena fe objetiva

(lealtad), por la evaluacin de las declaraciones de voluntad de ambas partes, que
configuran signos exteriores y cuyos parmetros son socialmente aceptados, y que
deben corresponder (presuncin) a sus respectivas voluntades internas. Los
deberes de los contratantes originados en la buena fe, en este sentido, son de
exactitud y claridad en sus declaraciones, as como de investigacin respecto de la
otra parte.
Resulta esencial al comercio, como seala Alterini, la exigencia de buena fe objetiva
en el trfico, pues de otro modo no se podran celebrar muchos de los negocios
modernos que usualmente estn revestidos de gran informalidad, o las
transferencias de grandes sumas de dinero mediante la va telefnica, o las
operaciones de bolsa que se cierran por medio de un simple gesto hecho con la
mano o con la cabeza. En especial, la buena fe objetiva es requerida con particular
energa en los contratos de consumo; en tal caso se trata tambin de una regla de
favor debitoris para la proteccin del consumidor. 74
En este sentido, la jurisprudencia norteamericana ha resuelto invalidar las clusulas
escritas en tipos pequeos en los contratos por adhesin, sobretodo si se
encuentran al dorso de la pliza, documento o boleto. Se han declarado invlidas
las clusulas limitativas de responsabilidad del predisponente en estos contratos, si
es que son contrarias a la buena fe o importen un abuso del derecho. En el Estado
de California, determinadas clusulas tienen que ir escritas en rojo. 75
Sin embargo, en estos casos tambin existe un nivel de buena fe subjetiva. Esto se
debe a que la confianza de una de las partes en la declaracin de la otra da lugar a
la celebracin del contrato. El sujeto no slo debe creer en la correspondencia entre
su propia voluntad y su exteriorizacin, sino en la correspondencia de la voluntad de
la otra parte y su exteriorizacin. No es, pues, una regla de conducta impuesta, sino
una confianza razonable en la otra parte.
Finalmente, en la etapa final de la contratacin, cual es la ejecucin de los
contratos, la buena fe reviste carcter objetivo, ya que es la etapa de actuacin de
sus efectos jurdicos. Aqu lo relevante es que cada parte cumpla su respectiva
obligacin contrada segn lo pactado.
Por ltimo, en las relaciones postcontractuales tambin puede irradiarse del
principio de la buena fe objetiva, vinculndosela a la nocin germnica dela culpa
post contrahendum. Un ejemplo sobre el particular, citado por Puig Brutau, versa
sobre la obligacin jurdica del propietario de permitir a su antiguo arrendatario

ALTERINI, Atilio Anbal. Contratos civiles comerciales de consumo. Ob. Cit., p. 34.
BORDA, Guillermo A. El principio de la buena fe. En: Libro Homenaje a Javier Vargas.
Ob. Cit., p. 282.
74
75

colocar un aviso en la fachada del inmueble que ocupaba, anunciando el lugar al

que se ha trasladado.76
Conclusiones
La doctrina se inclina mayoritariamente a subdividir a la buena fe en dos grandes
tipos: la buena fe objetiva y la buena fe subjetiva. La mayor parte de los autores,
empero, no son claros en delinear o determinar si ambas clases o tipo sd e buena fe
constituyen las dos caras de la misma moneda o si se trata de dos conceptos
distintos e independientes entre s.
Por su parte, los Cdigos civiles tambin recogen a la buena fe en ambas vertientes
sin que de sus normas se desprenda la interrelacin entre ambos tipos de buena
fe. As, ella es a veces considerada un derecho y a veces un deber. Cuando se trata
de deberes, es de aplicacin el estndar o patrn objetivo de medicin. De ah el
deber de celebrar contratos segn las reglas de la buena fe. Contrario sensu, el
criterio subjetivo de la buena fe se aplica cuando se trata de derechos, como en el
caso del poseedor ilegtimo que por haber actuado de buena fe puede hacer suyos
los frutos.
Si bien ambas categoras de buena fe son distintas y se manifiestan en normas
diferentes, tienen una base o raz comn, que es la unidad de esencia, su
fundamento tico, que es la conviccin de actuar conforme a Derecho. A partir de
esta comprensin amplia del principio y sus alcances ticos, pueden salir
bifurcaciones o especialidades, pero con un tronco comn.
Por ello, indiscutiblemente la buena fe equilibra la fuerza obligatoria del contrato, al
introducir un elemento de moral que atempera la autonoma privada.
No siempre la buena fe por s sola beneficia al sujeto, ya que en algunos casos
debe concurrir con otros elementos, como la onerosidad de la adquisicin del ttulo,
la tradicin del bien, el justo ttulo, o la posesin, entre otros.
Consideramos que la buena fe debe elevarse a la categora formal de principio
general del derecho, por lo que estamos de acuerdo con la orientacin en ese
sentido de la propuesta de reforma aprobada en el Pleno de la Comisin de
Reforma del Cdigo Civil Peruano vigente.

76

LOPEZ SANTA MARIA, Jorge. Ob. Cit., pp. 300-301.