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Expediente : 01157-2016-0-1501-JR-LA-02.

Esp. Legal : Grace C. Gonzlez Gutirrez.


Escrito
: N 01.
SUMILLA :
CONTESTACIN
DE
DEMANDA
Y OTROS.

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO TRANSITRIO LABORAL DE


HUANCAYO
RICHARD YOVANE BENDEZU MENDOZA,
identificado con DNI Nro. 20084356, con
domicilio legal en el Jirn Libertad N 190
Plaza Principal del Distrito de Pilcomayo,
provincia Huancayo, departamento Junn, en
mi calidad de Alcalde de la Municipalidad
Distrital de Pilcomayo, en los seguidos con
Fernando PALOMINO CONDEZO, sobre
indemnizacin por daos y perjuicios por
incumplimiento
de
contrato,
a
Ud.
respetuosamente digo:
I.

PETITORIO.Que, estando a la Resolucin Nmero Uno de fecha 08 de junio del 2016,


notificado con fecha 08 de julio del 2016, estando dentro del plazo legal
establecido de ley y teniendo legitimidad para obrar1 de conformidad a lo
establecido por el artculo N 47 de la Constitucin Poltica del Per, en
concordancia con los artculos N 16.1 y N 22.1 del Decreto Legislativo
N 1068 Ley del Sistema de Defensa Jurdica del Estado, en tiempo
oportuno, forma y modo de ley
CUMPLO CON ABSOLVER LA
DEMANDA
INCOADA
EN
CONTRA
DE
MI
REPRESENTADA
NEGNDOLA Y CONTRADICINDOLA EN TODOS SUS EXTREMOS,
solicitando a su despacho se sirva declarar INFUNDADA LA DEMANDA
en todos sus extremos, la misma que la efectu fctica y jurdicamente de
la siguiente manera:

II. FUNDAMENTOS FACTICOS


DEMANDA.-

Y JURDICOS DE LA CONTESTACIN DE

ANTECEDENTES:
PRIMERO.- Que, el demandante solicita judicialmente como pretensin
principal, la indemnizacin, por los daos y perjuicios ocasionados por la
responsabilidad contractual disgregados en los rubros siguientes: a) Lucro
cesante, b) Dao Emergente y c) Dao moral, haciendo un total de S/. 96,
000.00 Soles, de igual manera como pretensin segundaria la nivelacin
sus remuneraciones a la de un servidor nombrado, permanente y/o
1 La legitimidad para obrar es tratada en doctrina como una condicin de la accin, como afirma el Maestro
MONROY GLVEZ, Juan, en: Temas de Proceso Civil. Lima: Ed. STUDIUM. 1987. pp. 181. Es decir, a travs
de la legitimidad para obrar, el demandado, en el caso que nos ocupa, afirma ser el titular de un derecho de
contradiccin, y dirige su pretensin contra quien l considera han lesionado ese derecho.

contratado por la Entidad demandada a partir del mes de agosto del ao


2015, por encontrarse bajo los alcances del Decreto Legislativo N 276.
SOBRE INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS
SEGUNDO.- Que, la Constitucin Poltica del Per concede una proteccin
indemnizatoria a la persona; pero dicha proteccin ser materializada a la
luz de los principios y derechos de la funcin jurisdiccional, tales como la
observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona
puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni
sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, como
lo
establece el inciso tres del artculo ciento treinta y nueve de nuestra carta
magna.
TERCERO.- Respecto al punto uno de su demanda, es cierto que el
demandante ingreso a trabajar para la demandada, pero que fue
contratado mediante Contrato por Servicios No Personales (Locacin de
Servicios)
a la pretensin principal, el demandante solicita la desnaturalizacin de
los contratos de locacin de servicios, al respecto para poder delimitar un
supuesto caso de desnaturalizacin de contrato, en aplicacin del principio
de Primaca de la realidad, se debe acreditar de forma fehaciente la
concurrencia de los elementos del contrato, esto es, si existi una relacin
laboral de carcter subordinado o, por el contrario, una relacin civil de
carcter independiente, ello es necesario a efectos de aplicar el principio
de primaca de la realidad ; En efecto, el principio de primaca de la
realidad, es un elemento implcito en nuestro ordenamiento jurdico y,
concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra
Constitucin, de la cual se entiende: (...) en caso de discordancia entre lo
que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse
preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos.
TERCERO.- De los medios probatorios ofrecidos por el demandante, se
aprecia los recibos por honorarios profesionales, los trminos de referencia
de los contratos de locacin de servicios, los cuales certifican que el
demandante se desempe como tcnico en contabilidad, prestando sus
servicios de manera libre, sin subordinacin, empero con el pago de la
remuneracin respectiva; ya que es de ver no existe registro alguno
del control de asistencia, horario de entrada y salida al centro de
labor, es decir los documentos ofrecidos por el demandante no acreditan
debidamente la concurrencia de los elementos de subordinacin y
dependencia, por lo que en aplicacin del principio de primaca de la
realidad, el demandado efectivamente laboro bajo un contrato de locacin
de servicios.
CUARTO.- El nico elemento probatorio es el ofrecido por el
demandante mediante anexo 1-G-1 el cual es un mero certificado que da
cuenta que, el demandado efectivamente laboro para mi representada de
forma proba (hecho que no est en discusin), empero este certificado no
establece un supuesto de subordinacin, horario de trabajo, continuidad o
permanencia, no acreditndose con ello desnaturalizacin alguna, menos
se puede verificar un supuesto relacin laboral de tiempo indeterminado
encubierta conforme al principio onus probandi, por el cual la carga
de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su
pretensin.
SOBRE EL DESPIDO ARBITRARIO

QUINTO.- El Tribunal Constitucional afirmo que el personal con Contrato


Administrativo Servicios solo tiene derecho a un rgimen de estabilidad
relativa, dado que los contratos CAS son a plazo determinado y el
Contrato Administrativo Servicios
es un rgimen laboral especial y
transitorio, que tiene por finalidad iniciar el proceso de reforma y
reordenamiento del servicio civil.
El Tribunal Constitucional admiti tcitamente que es posible contratar
temporalmente personal en el rgimen Contrato Administrativo Servicios
para labores ordinarios y permanentes, estableciendo que la duracin de
cada contrato no debe exceder el ao fiscal; Estas limitaciones en razn
que, la relacin laboral en la administracin publica se rige al PRINCIPIO
DE MERITO Y CAPACIDAD la cual segn la Ley Marco del Empleo Pblico
N 281752, a la administracin pblica se ingresa solo por concurso pblico
para tener relaciones laborales a plazo indefinido. No siendo el caso del
demandante quien bajo ningn supuesto a acreditado haberse sometido a
concurso publico de meritos para continuar laborando bajo rgimen laboral
distinto al que ha venido trabajando, por lo que se justifica que solo
pueden celebrar contratos a Plazo fijo.3; conforme a ello no goza de
proteccin frente a un supuesto de despido arbitrario.
Entonces, el TC considera con carcter vinculante, en aplicacin del
artculo VI del Ttulo Preliminar y artculo 82 del Cdigo Procesal
Constitucional y la Primera Disposicin General de la Ley 0rganica del
Tribunal Constitucional, que el Contrato Administrativo Servicios es un
contrato laboral y que es un rgimen especial, que coexiste con los
regmenes de los Decretos Legislativos N 276 y 728 para la contratacin
del personal en la administracin pblica, por lo que aquellos trabajadores
con Contrato Administrativo Servicios estn imposibilitados jurdicamente
para homologar sus beneficios con los trabajadores del rgimen pblico o
privado.
SEXTO.- De igual manera Sr. Juez mediante Decreto Supremo 075-2008PCM Reglamento del C.A.S en su artculo N Artculo 13 Supuestos de
extincin del contrato administrativo de servicios, expresamente seala
que el contrato se extingue a su vencimiento 4, estando a dicho mandato
legal mi representada al amparo de la Ley curso la Carta N 0047-2015GRJ-DRSJ-RSCH/DE de fecha 14 de julio del 2015, a efectos de comunicar al

2 Articulo N 05.- El acceso al empleo pblico se realiza mediante concurso pblico y


abierto ()
3 El contrato CAS es un rgimen especial en el sector pblico, como lo son el
rgimen agrario y el de exportacin no tradicional en el sector privado, que permiten
la contratacin temporal de manera indefinida tambin para labores ordinarias y
permanentes.
El Decreto Legislativo 1057 fue publicado en el Diario Oficial El Peruano el 28 de
junio de 2008; establece el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de
Servicios (CAS) y su Reglamento Decreto Supremo N 075-2008-PCM del 25 de
noviembre de 2008, modificado por el Decreto Supremo 065-2011-PCM, que explica
sobre uno de los supuestos de extincin del contrato artculo 13 inciso h)
vencimiento del contrato. Es decir el CAS es a plazo determinado y no
indeterminado.

4 Artculo 13. Supuestos de extincin del contrato administrativo de servicios h)


Vencimiento del plazo del contrato.

demandante el vencimiento de su contrato en la fecha sealada en el


contrato, mas no se trat de una resolucin
unilateral del contrato CAS por parte de mi representada, como pretender
alegar el demandante, olvidando que el Contrato Administrativo de
Servicios N 738-U_RRHH-RED-S-CHYO-2015 tiene una fecha cierta de
duracin, venciendo de forma indefectible el da 31 de Julio del 2015;
conforme es de ver no existe causal suficiente para alegar un despido
arbitrario, al no haber existido despido sino nicamente una culminacin
del contrato, conforme es de ver de la clusula cuarta del referido contrato
(anexo 1 B 45 de la demanda), por lo tanto, al haber terminado la relacin
laboral bajo una de las causas legales
de extincin del contrato
administrativo de servicios, no se genera ningn derecho a percibir una
indemnizacin o reposicin como errneamente interpreta el demandante.
DEL REESTABLECIMIENTO DEL SUPUESTO DERECHO AL TRABAJO
SPTIMO.-El demandante contratado por Contrato Administrativo de
Servicios CAS, pretende estar incurso en el Decreto Legislativo N 276; sin
tener en consideracin que brind SERVICIOS al ESTADO, NO ES
TRABAJADOR DEL ESTADO, pues tal como ha expuesto el Tribunal
Constitucional, el personal con Contrato Administrativo de Servicios solo
tiene derecho a un rgimen de estabilidad relativa, es decir ante un
despido injustificado no tiene derecho a reposicin sino solo a una
indemnizacin, dado que los contratos CAS son a plazo determinado,
teniendo en consideracin que el demandado tuvo CONTRATOS A PLAZO
DETERMINADO teniendo en consideracin que el Contrato CAS no debe
exceder el ao fiscal, de conformidad con el artculo 5 del D.S. N 0752008-PCM, modificado por el Decreto Supremo 065-2011-PCM;
OCTAVO.-En tal sentido, en estricto cumplimiento del PRINCIPIO DE
LEGALIDAD, resulta incoherente requerir que los Contrato Administrativo
de Servicios que suscribi el demandante le OTORGUEN DERECHO previsto
en el Decreto Legislativo N 276 y previstos en la Ley N 24041; pues para
ello el demandante debi haber cumplido con los requisitos mnimos como
son:
-INGRESAR A LA ADMINISTRACIN PBLICA previo Concurso Pblico de
Mritos
-Haber postulado a Plaza VACANTE, prevista en:
. Presupuesto Analtico de Personal P.A.P. del Gobierno Regional Junn .
. Cuadro de Asignacin de Personal C.A.P. del Gobierno Regional Junn .
-Haber postulado para CONTRATO INDETERMINADO.
El demandante NO CUMPLI con dichos requisitos que necesariamente
debi tener y conforme seala el PRECEDENTE VINCULANTE Sentencia del
Tribunal Constitucional Expediente N 5057-2013-PA/TC demandante Rosala Beatriz Huatuco Huatuco; que para el caso no es aplicable por
cuanto en el caso del demandante en efecto ingres a prestar sus servicios
pero no para hacer CARRERA ADMINISTRATIVA, es decir con contrato
permanente de servicios, como lo estipula el Art. 39 del Decreto
Supremo Nro. 005-90-PCM Reglamento del D.Leg. 276, sino, que
conforme ampara su demanda, ingres por concurso pblico pero para
vincularse con esta entidad bajo la modalidad del Contrato
Administrativo de Servicios, que es una modalidad especial de
contratacin laboral, privativa del Estado, que no se encuentra sujeto a la
Ley de Bases de la Carrera Administrativa (D.Leg. 276) ni al rgimen
laboral de la actividad privada (D:eg. 728), ni a otras normas que regulan
carreras administrativas especiales, y que por su modalidad tiene
CARCTER TRANSITORIO.
III.- VA PROCEDIMENTAL y COMPETENCIA.-

La presente se deber tramitar bajo las reglas de la ACCIN


CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA, en la va del proceso ESPECIAL
conforme al auto admisorio de la demanda materia de contestacin, ello
conforme a lo dispuesto por el Articulo N 25 de la Ley N 27584 y respectiva
modificatoria.
VII.- MONTO DEL PETITORIO.El monto del petitorio no es cuantificable en funcin a la naturaleza del
proceso.
VIII.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS:
A.- Por el PRINCIPIO DE ADQUISICIN DE PRUEBAS, hago mo los
medios probatorios ofrecidos por el demandante mediante Anexo 1-E y Anexo
1-G, en tanto que estos se encuentran relacionados a mis fundamentos
facticos, al no haberse accionado acumulativamente el pago de intereses,
situacin que ocasiona costos nuevos en perjuicio del erario nacional. (Anexo
1-A)
OTROS ANEXOS:
Anexo 1-B.- El mrito de la Resolucin Ejecutiva Regional N 1792015-GR-JUNIN/PR de fecha 31 de Marzo de 2015 vigente a la actualidad,
documento con el cual se acredita la legitimidad para obrar del recurrente en
representacin de mi apoderada Red de Salud de Chanchamayo. (Anexo 1B).
Anexo 1-C.- El mrito a la copia del DNI del recurrente.
Anexo 1-D.- Constancia de habilitacin del abogado que autoriza la
presente.
Por lo Expuesto:
A Ud. Seor Juez pido admitir a trmite
la presente contestacin de demanda y sea desestimada la demanda en su
oportunidad.
PRIMER OTROS DIGO.- I.- PETITORIO.- Sin perjuicio de lo expuesto en el
principal, amparndome en el Principio de la Tutela Jurisdiccional Efectiva que
consagra la realizacin de un estado de Derecho basado en ideales de justicia
y paz social, estando dentro del plazo, forma, modo, de ley DEDUZCO LA
EXCEPCIN DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVA,
contra la accin contenida en la demanda sobre DESNATURALIZACIN DE
CONTRATO, DESPIDO ARBITRARIO Y REINCORPORACIN EN CENTRO DE
LABORES como tcnico en contabilidad, por los siguientes fundamentos de
hecho y derecho que paso a exponer:
I.- FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA EXCEPCIN DE FALTA DE
AGOTAMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVA
PRIMERO.- Que conforme se puede apreciar de los fundamentos de la
demanda, petitorio y medios probatorios ofrecidos por la parte demandante,
se ha contravenido lo dispuesto por el articulo N 218, Inciso 1 de la Ley N
274445 la cual establece que los actos administrativos que agotan la va
administrativa podrn ser impugnadas ante el Poder Judicial mediante el
5 Artculo 218- Agotamiento de la va administrativa.- Los actos
administrativos que agotan la va administrativa podrn ser impugnados anteel Poder
Judicial mediante el proceso contencioso-administrativo a que se refiere el Artculo
148
de la Constitucin Poltica del Estado.

proceso Contencioso Administrativo a que se refiere el artculo 148 de la


Constitucin Poltica del Estado, como es de ver la norma expresamente NO
FACULTAD AL ADMINISTRADO sino OBLIGA que para recurrir al Poder
judicial se debe agotar previamente la va administrativa, ello por imperio de
la Ley.
SEGUNDO.- De autos se aprecia que el demandante no ha recurrido ante
m representada a efecto de accionar mediante proceso administrativo el
acogimiento a su petitorio (Desnaturalizacin de Contrato y otros), pese a
que la norma expresamente establece que antes de demandar al Estado, es
regla indispensable general, agotar la instancia administrativa. El
ordenamiento jurdico procesal administrativo vigente impone como un
presupuesto necesario de admisibilidad del proceso contencioso
administrativo el agotamiento de la va administrativa, por ser la regla
general a fin de cuestionar actos administrativos la obligatoriedad de agotar
las vas previas, ello a razn que una de las finalidades de la exigencia del
agotamiento de la va previa es: (...) dar a la Administracin Pblica la
posibilidad de revisar decisiones, subsanar errores y promover su
autocontrol jerrquico de lo actuado por sus instancias inferiores,
reforzar la presuncin de legitimidad de los actos administrativos,
para que no llegue al cuestionamiento judicial, actos irreflexivos o
inmaduros; y limitar la promocin de acciones judiciales precipitadas
contra el Estado6
TERCERO.- De los actuados se aprecia que la demandante no ha cumplido
con agotar la va previa, pues no obra en los medios probatorios ofrecidos
resolucin ni acto posterior que acredite tal situacin, pues no basta con
alegar una supuesta agresin, sino que ella debe ser necesariamente
acreditada, debiendo tenerse presente, que para demandar al Estado, es
regla indispensable general, agotar la instancia administrativa, conforme a
ello Sr. Juez existe sustento legal para amparar la presente excepcin, como
clara concrecin del imperio de la ley y Principio de Autoridad.
III.- FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA EXCEPCIN DE FALTA DE
AGOTAMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVA
PRIMERO.- Los sujetos jurdicos a quienes se les ha otorgado el poder
administrativo son las Administraciones Pblicas. stas tienen la facultad de
crear e imponer de modo unilateral efectos jurdicos a los administrados sin
necesidad del consentimiento de ellos a travs de actos administrativos que
gozan de la presuncin de validez iuris tantum de legalidad7. Es decir, los
actos administrativos se presumen vlidos, conformes al ordenamiento
jurdico, hasta que se demuestre que son contrarios a la legalidad.
SEGUNDO.- En virtud de esta presuncin, la organizacin administrativa
emisora del acto puede otorgar, modificar o extinguir situaciones jurdicas
sobre los administrados, e incluso exigir unilateralmente el cumplimiento de
sus decisiones, sin necesidad de contar con una sentencia declarativa previa
que compruebe la legalidad del acto. Esta situacin es conocida con la
denominacin de privilegio de auto tutela de la Administracin Pblica8.

6 MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento


Administrativo General. Ley N. 27444. Lima, Gaceta Jurdica, 2004, p. 578
7 Cf. Ibdem. p. 78 y ss.
8 GARCA DE ENTERRA, Eduardo. FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho
Administrativo I. Tomo I, 12 edicin, Thomson-Civitas, Madrid, 2004. p. 519.

TERCERO.- El fundamento principal del agotamiento de la va administrativa


se encuentra en la potestad de auto-tutela que posee la Administracin
Pblica. Tal privilegio le permite a la Administracin Pblica dirimir, sin
intervencin de un tercero imparcial e independiente, los conflictos de inters
que surjan con los administrados, La auto tutela administrativa 9 tiene
sustento normativo en nuestro ordenamiento jurdico en los artculos 8 y 9
de la Ley N 27444 del Procedimiento Administrativo General, que reconoce
que todo acto administrativo dictado conforme al ordenamiento jurdico es
vlido y se presume como tal hasta que su nulidad no haya sido declarada
por autoridad administrativa o jurisdiccional.
CUARTO.- Lo dispuesto por el articulo N 218, Inciso 1 de la Ley N 27444 ,
concluyndose de los medios probatorios se aprecia que el demandante no
ha cumplido con agotar la va previa.
III.- MEDIOS PROBATORIOS DE LA EXCEPCIN DE FALTA DE
AGOTAMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVA
A- Por el PRINCIPIO DE ADQUISICIN DE PRUEBAS O COMUNIDAD DE LOS
MEDIOS PROBATORIOS, hago mo los medios probatorios ofrecidos por el
demandante, en tanto que de estos no se aprecia que se haya agotado la va
administrativa previa, acreditndose plenamente con ello la expresin
planteada.

SEGUNDO OTROS DIGO.- De acuerdo a las facultades que otorga el Art.


80 del C.P.C. doy y delego mi representacin al letrado que autoriza el
presente escrito, as como las facultades generales y especiales contenidas
en el Art. 74 del C.P.C., para que en mi representacin prosiga el presente
Proceso, declarando expresamente que me encuentro instruido de la
representacin y delegacin que otorgo, as mismo de los alcances que ello
implica.
TERCER OTROS DIGO.- De conformidad a lo dispuesto por el Articulo N
29 del Decreto Supremo N 13-2008-JUS, mi representada cumple en sealar
la CASILLA
ELECTRNICA
N 12240,
as
como
el
email
estudiovicenteabogados@gmail.com, ambos a nombre del abogado
patrocinante
La Merced, 16 de Setiembre del 2015.

9 En virtud de este privilegio de la Administracin Pblica se reconoce como regla general


que toda autoridad administrativa puede otorgar, modificar o extinguir situaciones jurdicas
sobre los administrados, e incluso exigir unilateralmente el cumplimiento de sus decisiones,
toda vez que el acto administrativo se presume vlido hasta que no sea declarada su
invalidez, es decir, hasta que no haya sido probada fehacientemente su ilegalidad. Hasta
que no suceda esta situacin, los efectos jurdicos del acto administrativo deben
mantenerse vigentes. en virtud de este privilegio de la Administracin Pblica se reconoce
como regla general que toda autoridad administrativa puede otorgar, modificar o extinguir
situaciones jurdicas sobre los administrados, e incluso exigir unilateralmente el
cumplimiento de sus decisiones, toda vez que el acto administrativo se presume
vlido hasta que no sea declarada su invalidez, es decir, hasta que no haya sido probada
fehacientemente su ilegalidad. Hasta que no suceda esta situacin, los efectos jurdicos del
acto administrativo deben mantenerse vigentes.