Voces: CONTRATO ~ UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~ CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA

NACION ~ AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD ~ LIBERTAD CONTRACTUAL ~ DEFENSA DEL

CONSUMIDOR ~ RELACION DE CONSUMO ~ CONTRATO DE ADHESION ~ INTERPRETACION
JUDICIAL
Ttulo: Un nuevo orden contractual en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Autor: Stiglitz, Rubn S.
Publicado en: LA LEY 15/10/2014, 15/10/2014, 1 - LA LEY2014-E, 1332
Cita Online: AR/DOC/3668/2014
Sumario: 1. Un nuevo orden contractual. 2. Los antiguos principios: La autonoma de la voluntad.
3. La autonoma de la voluntad. Crticas iniciales. 4. La libertad contractual. 5. La libertad
contractual (cont.). Libertad de dotar de contenido al contrato, determinar el objeto y la causa. 6. La
autonoma de la voluntad, hoy en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. 7. La fuerza obligatoria del
contrato, ayer. 8. La fuerza obligatoria del contrato, hoy. 9. Los derechos resultantes de los
contratos y el derecho de propiedad. 10. La llamada "Crisis del contrato". 11. Los lmites
inherentes a la autonoma de la voluntad. 12. La justicia contractual y el equilibrio recuperado. 13.
Evolucin del contrato hacia el equilibrio en las relaciones de consumo. 14. El solidarismo contractual.
15. El nuevo orden contractual y las reglas y principios contractuales, hoy. 16. Los principios del
derecho contractual de hoy. Las reglas secundarias de conducta. 17. Contribucin del derecho del
consumo al derecho comn. 18. La causa como elemento esencial. La nocin moderna de causa. 19.
La causa. Un caso paradigmtico. "Chronopost". 20. La causa (cont.) Un caso paradigmtico.
Chronopost (cont.). La culpa grave invocada por la Corte de Casacin. 21. El nuevo orden sustancial
del derecho contractual. Los nuevos deberes. Las reglas secundarias de conducta. 22. Los nuevos
principios. El principio de proporcionalidad. 23. Los nuevos principios (cont.). El principio de
razonabilidad. 24. Los nuevos principios (cont.). El deber de cooperacin. El deber de lealtad. 25.
Los nuevos principios (cont.). El principio de coherencia. La doctrina del acto propio. 26. Los nuevos
principios (cont.). El principio de coherencia (cont.). El Estoppel anglosajn como fuente. 27. El
principio de proteccin a la dignidad de la persona. 28. Los nuevos principios (cont.). La dignidad.
29. Final.
Abstract: En el Cdigo Civil y comercial de la Nacin los lmites a la fuerza obligatoria del contrato son los
que provienen de la ley, del orden pblico, la moral, las buenas costumbres - artculo 958 - y al carcter
imperativo de las normas - artculo 962 -. Esto significa que el rol de la autonoma de la voluntad debe ser
entendido como un principio relativo y subordinado a los lmites que le son inherentes.
1. Un nuevo orden contractual
Si uno ensaya un resumen sobre la evolucin de la teora general del contrato desde hace unos setenta aos,
aparece como ostensible que la materia ha sido y es objeto de una evolucin progresiva y profunda.
Ello nos permite afirmar que se est edificando un nuevo orden contractual el cual se explica en razones
justificadas en tiempos pasados, aunque frgiles en la actualidad. Y ello acontece, al tiempo que reconozcamos
que el Cdigo Civil vigente ya no refleja con fidelidad el derecho contractual de hoy.
Dos principios paradigmticos lo constituyen la autonoma de la voluntad y la fuerza obligatoria del
contrato.
La autonoma de la voluntad significa que la voluntad es autnoma, que ella suministra su propia ley. El
individuo no est obligado ms que por su voluntad y en la medida de la misma.
El valor del principio de la autonoma de la voluntad no es factible de ser cuestionado totalmente. Sigue
siendo til para explicar la existencia de la libertad contractual y, sobre todo, de la fuerza obligatoria del
contrato.
En cuanto a la fuerza obligatoria del contrato, se deduce de la voluntad de las partes que lo crean y que por
ello se obligan, pero es el Derecho positivo que as lo decide.
Lo real es que no es suficiente con afirmar que el contrato obliga a quien se ha comprometido porque as lo
ha querido, ya que si slo contara la voluntad, no se advierte por qu la voluntad pasada debera prevalecer
sobre la voluntad presente de no cumplir el compromiso.
Entonces se debe agregar que la promesa obliga tambin porque otro ha credo, legtimamente, que ella sera
mantenida.
Y ello es as, al punto que cabe afirmar que no es tanto la presencia de la voluntad en s misma la que marca
el nacimiento de la obligacin, sino la expresin de esa voluntad, su comunicacin (manifestacin), la cual
implica necesariamente la existencia de otro: son necesarias las "palabras", como lo recuerda la clebre frmula
consistente en "On lie les boeufs par les cornes et les hommes par les paroles".
Sin perjuicio de lo cual, lo habremos de ir exponiendo gradualmente, el contrato slo puede tener

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efectos jurdicos en el marco de los lmites o restricciones enunciados por el sistema jurdico al cual se integra.
Debe quedar claro que, no obstante la funcin del contrato consistente en crear reglas, ello es inseparable de la
libertad contractual, ya que no sera factible una voluntad sin libertad (1).
2. Los antiguos principios: La autonoma de la voluntad
La primera causa del nacimiento de este nuevo orden contractual (2) reside en la declinacin de principios
absolutos sobre los cuales estaba fundado el derecho de los contratos durante cerca de dos siglos, producto de la
filosofa individualista y del liberalismo econmico, que impregnaba el Cdigo Civil.
El derecho de los contratos reposaba antiguamente sobre la base de ms de un principio dogmtico.
Nos referimos, a ttulo de ejemplo, al principio de la autonoma de la voluntad, el que presupone la
existencia de contratantes libres e iguales (3) que sostenan que la libertad y la igualdad desde la creacin del
contrato presuponan necesariamente la justicia de lo acordado y el contrato era, como consecuencia,
impermeable a la intervencin del juez, al tiempo de su ejecucin.
Rechazaban toda reduccin de la libertad individual, proviniera de donde proviniera y slo aceptaban una
sociedad constituida por individuos entre quienes las relaciones sociales slo podan organizarse sobre un
fundamento voluntario, es decir contractual.
De all que se sostuviera que la voluntad individual es la fuente y la medida de los derechos subjetivos. Es
un rgano creador de derechos.
La consecuencia consista en que el vnculo contractual se hallaba sustentado en la irrevocabilidad y en la
inmutabilidad del contrato.
El principio de la autonoma de la voluntad era y es til para explicar el porqu de la fuerza obligatoria del
contrato, otro de los principios que, aunque subsistentes, se halla enmarcado dentro de lmites.
Desde su origen "las convenciones legalmente formadas" equivalan a la ley y no podan ser revocadas ms
que por el mutuo consentimiento o por las causas establecidas en la ley.
El individualismo no admita racionalmente la posibilidad de que el juez revisara el contrato.
Se sostena que el contrato era el resultado de un acuerdo entre iguales y libres y, por ende de ello slo poda
resultar un contrato justo.
Lo acordado slo era factible de ser modificado por las mismas partes, celebrando otro contrato.
El individualismo consagraba la preeminencia del valor "seguridad" por sobre el de la "justicia contractual".
Y la seguridad estaba dada por el principio de la inmutabilidad de la palabra empeada.
3. La autonoma de la voluntad. Crticas iniciales
Segn Ripert, el artculo 1134 del Cd Civil para los franceses contiene una expresin muy enrgica: "Las
convenciones legalmente formadas tienen el lugar de la ley respecto a quienes las han hecho". El mismo autor
seala que para llegar a esta concepcin de la voluntad soberana creadora ella misma y por su sla fuerza de
derechos y obligaciones, ha sido necesario que en la obra lenta de siglos, la filosofa espiritualice el Derecho
para extraer la voluntad pura de las formas materiales por las cuales ella se daba; que la religin cristiana
impona a los hombres la fe de la palabra escrupulosamente respetada. Y agrega: la teora del liberalismo liberal
afirma la concordancia de los intereses privados libremente debatidos con el bien pblico. Entonces, pudo reinar
la doctrina de la autonoma de la voluntad que es a la vez el reconocimiento y la exageracin de la pujanza total
del contrato.
A partir de ah prosigue se busca la fuente de todo compromiso en una voluntad expresa o tcita y se
ensea que la voluntad puede siempre crear un compromiso lcito.
Contra esta concepcin formula sus crticas y se formula preguntas:
Realmente la voluntad soberana hace la ley?
Quin confiere al hombre esa autoridad?
La libertad le es dada para vincularse sobre un objeto o una finalidad inmoral?
El consentimiento de un cmplice o de una vctima hace a la inmoralidad ms excusable?
Al suponer la convencin irreprochable por su objeto y por su fin, las dos partes estn en pie de igualdad y
su desigualdad no es justamente de aqullas que la ley debe esforzarse en corregir porque ella es la madre de la
injusticia?
Es permitido explotar la debilidad fsica y moral del prjimo, la necesidad en que l tiene de permitir la
perversin temporaria de su inteligencia o de su voluntad?
El contrato, instrumento de cambio de riquezas y de servicios, puede servir para la explotacin del hombre
por el hombre, consagrar el enriquecimiento injusto de uno de los contratantes y la lesin del otro?

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No hace falta, por el contrario, mantener la igualdad de las partes y la de las prestaciones para satisfacer un
ideal de justicia que nosotros encerramos casi siempre en una concepcin de igualdad? (4).
El siglo XIX estuvo ms o menos conscientemente dominado por la doctrina del individualismo jurdico,
pero al inicio del siglo XX las ideas de socializacin y de solidaridad social se amplian moderando el
individualismo jurdico absoluto: la voluntad individual ya no es ms la nica fuente de los derechos subjetivos
puesto que el hombre es un ser social y l no es el nico fundamento del Derecho; tampoco su libertad es el
nico fin del Derecho ya que debe ejercerla conforme al inters social y puede tambin ser constreido por el
legislador en nombre de la proteccin de los dbiles (5).
4. La libertad contractual
Qued expresado que la autonoma de la voluntad en el campo contractual era, ante todo, libertad
contractual, lo que significaba y sigue significando la libre opcin del individuo entre contratar o no contratar (6)
, libertad para la eleccin del otro contratante y la posibilidad de dotar de contenido al contrato. Significaba
adems (y sigue significando), la libertad de eleccin de las formas y del tipo contractual as como la libertad de
construir otros tipos distintos a los que ya se hallaban tipificados. La libertad contractual no es otra cosa que el
corolario de la autonoma de la voluntad y justificacin de la fuerza obligatoria del contrato.
La decisin de contratar o no hacerlo deriva de la libertad de formalizar o no un contrato. Acontece que, en
principio, nadie est obligado a formalizar un contrato. El Cd. Civil y Comercial ha recogido el principio en el
artculo 958 al establecer que "las partes son libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro
de los lmites impuestos por la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres" (7). O sea, el legislador
lcitamente ha establecido limitaciones al principio.
Nadie est obligado a emitir una oferta de contrato ni aceptar la efectuada por otro.
Nadie est obligado a emprender tratativas tendientes a la formalizacin de un contrato a menos que se haya
comprometido a hacerlos.
Lo expuesto significa que existe la libertad de no contratar.
La libertad de contratar presupone que slo las partes se hallan habilitadas para modificar o de poner fin al
contrato siempre que lo hagan de comn acuerdo.
En cuanto a la libertad de seleccionar las formas, el principio general es que las partes se vinculan
libremente sin que se les imponga formas.
De este modo, podemos afirmar que el consensualismo es una de las consecuencias de la libertad
contractual.
Con relacin a la libertad para elegir al cocontratante, se impone muy particularmente en los casos de los
contratos que se formalizan en consideracin a la persona del cocontratante. Son los contratos celebrados
"intuitu personae".
5. La libertad contractual (cont.). Libertad de dotar de contenido al contrato, determinar el objeto y
la causa
Antes del reconocimiento de la existencia de los contratos celebrados por adhesin a clusulas
predispuestas, se afirmaba que las partes eran libres para dotar de contenido al contrato.
Hoy, esa afirmacin slo es posible mantenerla en los contratos discrecionales.
En este caso, las partes son libres para crear ntegramente el contenido del contrato.
Dotar de contenido al contrato, importa la creacin de reglas negociales de carcter individual, lo que
significa que, en principio, slo son aplicables a las partes del contrato y oponibles a los terceros que no han
sido partes.
La libertad de creacin del contenido del contrato se extiende a los tpicos y a los atpicos.
Entendido el objeto del contrato como la operacin jurdico-econmica que las partes entienden realizar, con
el propsito, ya sea de crear, modificar, transmitir o extinguir relaciones jurdicas obligacionales, cabe afirmar
que las partes son libres para determinar el objeto del contrato.
A su vez, entendida la causa final como el mvil o propsito prctico por el que contrata cada parte o como
la finalidad contractual comn a las partes, la libertad contractual es un principio que habilita a cada parte a
identificar el mvil que lo determina a contratar y a transformarse en un instrumento de control de la coherencia
interna del contrato. El ejercicio del derecho de cada parte, consistente en incluir la causa en el texto negocial,
facilita a cada uno de los contratantes tambin para una eventual pretensin de "frustracin del fin del contrato".
6. La autonoma de la voluntad, hoy en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
El Cd. Civil y Comercial de la Nacin (CCCN) decididamente reafirma la presencia de la autonoma de la
voluntad y establece sus lmites. Se afirma: "Las partes son libres para celebrar un contrato y determinar su
contenido, dentro de los lmites impuestos por la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres"

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(artculo 958).
Esta afirmacin, es aplicable a la contratacin discrecional. En ese sentido, en esta categora contractual,
nada ha cambiado.
Pero hoy debemos afirmar que el CCCN, incorpora otras dos categoras donde se advierten las
consecuencias de la marcha del tiempo. Nos referimos a los contratos por adhesin a clusulas predispuestas y a
los contratos de consumo.
En efecto, aquella visin decimonnica del contrato no ha resistido la marcha del tiempo y se ha
manifestado legislativamente en el curso de los ltimos 70 aos como desubicada con relacin a la realidad
contractual.
Lo que acontece es que predominantemente al momento de la conclusin del contrato, uno de los
contratantes se encuentra en situacin de inferioridad y, por tanto, de desigualdad con relacin a su
cocontratante.
Ese desequilibrio de fuerzas se manifiesta concretamente en la elaboracin unilateral del contrato por la
parte que dispone del poder de negociacin.
As concebido, el contenido contractual es a veces el reflejo de esa desigualdad y la fuente de una injusticia
que se traduce en abusos y excesos.
Como quiera que sea, dotar de contenido al contrato sigue siendo, como principio general, en los contratos
negociados individualmente, una cuestin atinente a la voluntad de las partes, o sea, a la libertad de contratar.
La excepcin se halla constituida por el carcter indisponible de las normas legales cuando ello resulte de su
contenido o de su contexto. As lo establece el CCCN (artculo 962).
Hoy, vale afirmar, que el rol de la autonoma de la voluntad no debe ser entendido como una supremaca
absoluta de los derechos subjetivos contractuales, sino como un principio relativo y subordinado a los lmites
que les son inherentes.
En el CCCN, los lmites inherentes a la autonoma de la voluntad se hallan constituidos, entre otros, por (a)
la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres (artculo 958); (b) la dignidad y (c) por la facultad
acordada a los jueces de modificar el contrato cuando se afecta, de modo manifiesto el orden pblico (art. 960).
En el sentido indicado precedentemente, a los fines de una prelacin normativa, aplicable en caso de
eventual conflicto de normas contenidas en leyes especiales y el Cdigo, el CCCN hace prevalecer (a) las
normas imperativas de la ley especial y del Cdigo, (b) las normas particulares del contrato, (c) las normas
supletorias de la ley especial y las del Cdigo (artculo 963).
Finalmente, en punto a las formas del contrato, se adopta el principio de libertad, salvo que la ley imponga
una forma determinada (artculo 1015).
7. La fuerza obligatoria del contrato, ayer
El artculo 1197 del Cdigo Civil afirma que "las convenciones hechas en los contratos forman para las
partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma".
La nota de Vlez Sarsfield nos remite al artculo 1134 del Cdigo Civil francs, que establece: "Las
convenciones legalmente formadas equivalen a la ley para los que las celebraron. No pueden ser revocadas ms
que por el mutuo consentimiento o por las causas que la ley autoriza. Deben ser ejecutadas de buena fe".
El individualismo no admita racionalmente la posibilidad de que el juez revise el contrato, con fundamento
de que ste es el resultado de un acuerdo entre iguales y libres. De modo que lo acordado slo era factible de ser
modificado por las mismas partes, celebrando otro contrato.
8. La fuerza obligatoria del contrato, hoy
La concepcin liberal es irreal en cuanto afirma que el contrato es el producto de partes iguales y libres ya
que implica ignorar que hoy, predominantemente, el contrato es el resultado de la configuracin interna por una
sola de las partes que, por concentrar sobre s el poder de negociacin, se autoatribuye la creacin exclusiva del
contenido del contrato, dejando a la parte dbil la decisin de consentir un esquema predispuesto o, de lo
contrario, no contratar.
En el CCCN, se reproduce el principio vinculante como efecto de todo contrato vlido en su celebracin, lo
que constituye lo que histricamente se ha enunciado como la "fuerza obligatoria del contrato" principio que
cede en los supuestos en que la ley lo prev (artculo 959).
La fuerza obligatoria del contrato, se reduce al "respeto por la palabra dada", principio que se reproduce en
los proyectos franceses de Modificacin al Cdigo Civil (8). Se trata de una prolongacin de la libertad de
obligarse, de comprometerse, a cuyo efecto, quien se ha obligado, debe emplear, acudir o recurrir a todos los
medios lcitos necesarios para alcanzar la ejecucin de su compromiso, lo que importa el ejercicio de la libertad.
En ese caso, el obligado al cumplir un deber de conciencia, tambin observa una regla moral.

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9. Los derechos resultantes de los contratos y el derecho de propiedad

Ya hemos afirmado que el CCCN introduce una novedad en la teora general. Se admite que "los derechos
resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad" (artculo 965), cuya fuente la hallamos en el
artculo 901 del Proyecto del 98. Podemos afirmar que lo que ha hecho el CCCN no ha sido otra cosa que
receptar una tesis emanada desde tiempos lejanos por la Corte Suprema de la Nacin. En efecto, la fuente
jurisprudencial del Alto Tribunal se remonta al 28 de abril de 1922 en el caso "Ercolano c/Lanteri", donde entre
otros argumentos se afirm:".... que la propiedad es una de las bases cardinales de la organizacin civil de los
pueblos en el estado actual de la cultura y de la civilizacin, y que sin ella se trastornan los conceptos de
libertad, de patria, de gobierno, de familia, y despus de notar el fracaso de los ensayos de organizacin social
que la han desconocido, debemos afirmar que "debemos considerarla como el punto de arranque de los
ordenamientos sociales contemporneos" (9). La Constitucin Nacional contiene una serie de disposiciones que
aseguran su inviolabilidad siguiendo nuestras antiguas leyes comunes y las de carcter poltico que la han
incluido entre los derechos del hombre, como los reglamentos de 1815 y 1817 en su cap. 1, la Constitucin de
1819 en su art. 109 y la de 1826, el art. 159, que sirvieron de modelo al captulo nico de la primera parte de la
de 1853.
10. La llamada "crisis del contrato"
Lo expresado hasta aqu ha motivado que desde hace tiempo y recurrentemente se aluda a la crisis del
contrato, se anuncie su deceso y se examine lo que se ha dado en denominar "la declinacin de la voluntad
contractual".
Y ello con fundamento en: (a) las restricciones de lo acordado por las partes y que resultan de las normas
imperativas, lo que se enuncia como la "publicizacin" del contrato, y (b) en su estandarizacin a travs de
frmulas predispuestas.
Como se advierte, la crisis est referida a los trminos en que fue concebida la autonoma de la voluntad. Y
eso es positivo desde una perspectiva social.
De all que quepa afirmarse que el contrato no ha muerto ni se halla en situacin de crisis. Por el contrario,
se recrea y se halla en pleno apogeo.
En suma, hoy, la declaracin de voluntad comn tiene fuerza obligatoria en la medida que lo acordado por
las partes se halle (a) conforme con el ordenamiento jurdico; (b) sea individual y socialmente til (c) y se
adecue al principio de la mxima reciprocidad de intereses.
En el CCCN, los lmites a la fuerza obligatoria del contrato son los que provienen de la ley, del orden
pblico, la moral, las buenas costumbres (artculo 958) y al carcter imperativo de las normas (artculo 962).
Esto significa que el rol de la autonoma de la voluntad debe ser entendido como un principio relativo y
subordinado a los lmites que le son inherentes.
Pero el principio vinculante subsiste en el CCCN con toda su intensidad al punto que los contratos obligan
"no slo a lo que est formalmente expresado, sino a todas las consecuencias que pueden considerarse
comprendidas en ellos, con los alcances en que razonablemente se habra obligado un contratante cuidadoso y
previsor" (artculo 961).
11. Los lmites inherentes a la autonoma de la voluntad
Lo que se enuncia como lmites a la libertad contractual, no es otra cosa que el reconocimiento de un tiempo
histrico, el actual, en el que se presta mayor atencin a la creciente exigencia de subordinar la libertad sin
lmites, a la utilidad social.
La libertad contractual no puede ser omnmoda.
Uno de los lmites est constituido por las normas imperativas. El ordenamiento legal concede a las normas
imperativas un rango preferente, una jerarqua superior por sobre el precepto privado y por sobre las normas
supletorias. Ese rango superior se traduce en su carcter coactivo, en tanto el orden jurdico no consiente que el
sujeto no haga lo que manda hacer o haga lo que prohbe.
12. La justicia contractual y el equilibrio recuperado
Antiguamente se afirmaba: "Quien dice contractual, dice justo". La formula, clebre en su momento, hoy
nos hace dudar de su plena vigencia.
El contrato no es en s mismo la fuente de obligaciones siempre justas porque surjan de la voluntad de quien
se compromete. Razonar como se lo haca en la antigedad sera no tomar en cuenta las desigualdades
existentes.
Quienes en los siglos XVII y XVIII, los inspiradores del Cdigo Napolon, fuente del nuestro, opinaban
sobre la justicia contractual se basaban en la idea de intercambio y se referan a la justicia conmutativa. Segn
estos autores, la justicia contractual deba concebirse como la bsqueda del equilibrio de las prestaciones en el
contrato, pero se reduca a un mero control de la existencia objetiva de una contrapartida.

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Hoy el CCCN, ms all de reafirmar la fuerza obligatoria del contrato, pareciera erigir la idea de
intangibilidad del contrato a la categora de un principio ya que enuncia una serie de lmites que transforman,
bajo ciertas circunstancias, la fuerza obligatoria del contrato tal como era entendida en el siglo XIX, de dogma
en mito.
De all que, bien ledo e interpretado, el CCCN, cuenta con todas las armas necesarias para combatir la
injusticia del contrato. Pensamos en las reglas jurdicas, como ser, en la revisin del contrato, en la lesin, en la
imprevisin, en las normas de interpretacin y en la nocin de causa del acto jurdico, obviamente extendido al
contrato por tratarse de su principal especie. Y, obviamente, no dejamos de enunciar los principios y deberes
incluidos y, entre ellos, el principio de buena fe y en todas sus derivaciones como ser la razonabilidad, la
proporcionalidad, la cooperacin, la lealtad, la dignidad.
Todos estos principios y deberes requieren del activismo judicial. Para ello no debemos olvidar que el juez
es el vnculo entre el derecho objetivo y el contrato. El juez es el intrprete de los textos del Cdigo y de la
voluntad revelada por las partes. Es al juez a quien incumbe determinar cul es la expectativa legtima de las
partes. Es el juez quien debe evaluar la coherencia de las obligaciones frente a la arquitectura general del
contrato, a su equilibrio.
El juez, cuando descarta la aplicacin de una clusula contractual, con fundamento en su contradiccin con
otra estipulacin que erige la obligacin a la categora de obligacin esencial, no hace sino rendir homenaje al
principio de coherencia del contrato.
La intervencin del juez es la de restablecer el equilibrio del contrato, dejando que viva y no matarlo.
13. Evolucin del contrato hacia el equilibrio en las relaciones de consumo
Indagar sobre los puentes a tender hacia el equilibrio en las relaciones de consumo, inexorablemente nos
conduce a un "Derecho de los contratos" solidarista y, para ello, desprovisto de la rigidez de dogmas que ya no
operan con los efectos enunciados al tiempo en que fueron concebidos.
De all que, desde hace unos cuarenta aos se aluda al "Derecho a la proteccin de los intereses econmicos
de los consumidores" tema que, en algunos pases goza de reconocimiento constitucional, como lo hace el
nuestro en el artculo 42, C.N. y todos han logrado que se sancionen cdigos o leyes de "Defensa de los
consumidores".
En lo profundo, los principios y normativas que dominan el tema, portan como contenido, disposiciones que
exhiben equilibrio contractual.
Partamos de la base de que todos los contratos por adhesin a clusulas predispuestas son contratos de
consumo. El contrato por adhesin ha sido concebido entre otras razones para documentar una relacin
entre desiguales, al punto que su carcter ms saliente se halla constituido por el hecho de que uno de los
contratantes crea el contenido total del acuerdo y el otro adhiere o no contrata.
De all que pueda afirmarse que el Derecho de los consumidores ha sido pensado, concebido y diseado
como mecanismo idneo para alcanzar el equilibrio contractual.
Para alcanzar el referido equilibrio, el CCCN va desde la consagracin del derecho a la informacin
(artculo 1100) como medio empleado para asegurar la proteccin del consumidor (10), como a la prohibicin de
prcticas que contradigan el derecho a recibir un trato digno (1097), equitativo y no discriminatorio (1098) o la
prohibicin de clusulas que limiten la libertad de contratar como, por ejemplo, las que subordinen la provisin
de productos a la adquisicin simultnea de otros (1099).
Lo propio acontece con el derecho que asiste al consumidor de revocar la aceptacin en los contratos
celebrados fuera de los establecimientos comerciales y a distancia en el plazo de diez das computados desde la
celebracin del contrato (1110) y prevalerse de un sistema de control de incorporacin de clusulas abusivas
(1117 a 1122).
14. El solidarismo contractual
Los imperativos de previsibilidad y de estabilidad contractual deben acompaarse con las exigencias de
equidad, de proporcionalidad, de coherencia, de lealtad, de colaboracin, de proteccin de la dignidad y de
solidaridad.
En lo ms profundo, lo que la doctrina del solidarismo contractual propone, es simplemente una lectura
menos rgida de las reglas y principios que regulan el derecho de los contratos.
Valen como ejemplos, aqullos principios que hacen prevalecer el imperativo de la seguridad jurdica, con
abstraccin de circunstancias atinentes al contexto econmico y social y que contemplan los intereses legtimos
del contratante dominado y llevan a reconducir los desequilibrios contractuales ms inadmisibles aunque
contraren el respeto de la palabra dada.
Lo que la doctrina solidarista rechaza son las injusticias contractuales y de stas las que son inadmisibles,
que son aqullas que no tienen otras justificaciones que una relacin de fuerzas desigual o un cambio esencial

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en las circunstancias econmicas existentes al tiempo de la formacin del contrato (11).

15. El nuevo orden contractual y las reglas y principios contractuales, hoy
El derecho positivo contractual, no es ms un derecho descarnado cuyas reglas se despliegan sin
consideracin por la situacin concreta en la cual se desenvuelven las personas en que ellos encuadran la
actividad.
Actualmente, las cualidades especficas y las caractersticas personales de los contratantes as como el
estado del mercado dentro del cual se inscribe el contrato que ellos concluyen, son tenidos en cuenta en vista de
la determinacin del rgimen de sus relaciones contractuales.
Ese pragmatismo legislativo se expresa no slo por la proliferacin de status contractuales especiales
(consumidores en general, asalariados, etc.) sino tambin, por el desarrollo de derechos especiales emergentes
que avanzan sobre el derecho comn (usuarios de medicina prepaga, de telefona celular, de servicios bancarios,
de seguros, de planes de ahorro, de tarjetas de crdito) que obedece a lgicas polticas, econmicas y sociales
diferentes y que, por ello, lo hacen objeto de sensibles alteraciones.
En suma, el derecho comn de los contratos, o sea la doctrina general del contrato, debe ahora integrarse,
especialmente, con los derechos del consumidor, lo que significa que debe ser "refundado".
16. Los principios del derecho contractual de hoy. Las reglas secundarias de conducta
Otra causa del advenimiento de un nuevo orden contractual, se halla en la renovacin de los principios y en
su recepcin por el derecho positivo.
Adems de las normas legales, se hallan principios en la doctrina de los jueces as como reglas y conceptos
contractuales nuevos o renovados cuyo impacto es considerable en nuestro derecho contractual positivo y, de
ellas, principalmente las reglas secundarias de conducta o deberes accesorios a los principales.
Con relacin a stas, acontece que el contrato no engendra solamente las obligaciones principales, las que
integran el principio conmutativo. Produce adems normas de comportamiento como la lealtad, la colaboracin,
el cuidado, la prudencia y la proteccin as como deberes de transmisin, como ser, el de informacin. Se trata
de reglas secundarias de conducta que trascienden el tipo de contrato concluido, que derivan del principio de
buena fe y que constituyen el armazn de toda relacin contractual.
17. Contribucin del derecho del consumo al derecho comn
Para examinar esta cuestin, se hace preciso partir de la base que las reglas y los principios que ataen al
contrato de consumo, cualitativa y cuantitativamente prevalecen en la teora general del contrato.
Tambin, en la prctica del mercado negocial, prevalecen los contratos de consumo por sobre los que no lo
son.
Y ello en razn que la adquisicin de bienes o la utilizacin de servicios abarcan gran parte de los contratos
que se concluyen, al punto que puede afirmarse que el derecho del consumo hoy es el derecho comn.
Todo ello, sin perjuicio de la extensin de los efectos de los contratos de consumo a quienes son parte de
una relacin de consumo, nocin que excede la nocin de contrato (artculo 1092 del CCCN).
Cualitativamente, cabe afirmar que el contrato de consumo, tal como se halla regulado en el CCCN trae
importantes novedades.
A modo de simple enunciado, sealamos el (a) deber de informacin previsto en el artculo 1100; (b) la
prohibicin de la publicidad engaosa (artculo 1101 inciso a) y la comparativa (artculo 1101 inciso b); (c) el
reconocimiento a favor de los consumidores de acciones de cesacin de la publicidad ilcita y la publicacin, a
cargo del demandado, de anuncios rectificatorios y, en su caso, de la sentencia condenatoria; (d) el
reconocimiento de la publicidad como fuente heternoma de obligaciones a cargo del oferente/proveedor; (e) se
disciplina todo lo relativo a los contratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales y los contratos
celebrados a distancia (artculos 1104 a 1116; (f) Finalmente, se incorporan normas referidas a las clusulas
abusivas, disponindose inicialmente que las mismas se aplican no slo a los contratos de consumo sino,
adems, a los contratos por adhesin (artculo 1117), se las define (artculo 1119), se disciplina su control de
incorporacin y el judicial (artculos 1118 y 1122) y se establece cundo no pueden ser declaradas abusivas
(artculo 1121).
18. La causa como elemento esencial. La nocin moderna de causa
La causa es examinada como elemento esencial de los contratos.
Se afirma la ntima vinculacin de los elementos del contrato con la validez del mismo.
Los elementos constitutivos o estructurales del contrato, tradicionalmente se han denominado o se les asign
tratamiento de esenciales, entendido ello en el sentido de que la falta de o la infraccin a cualquiera de ellos
afecta su existencia o su validez, segn el caso.
Modernamente, se afirma que la causa se identifica con los fines individuales. Y as lo ha recogido el CCCN

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(artculo 281) cuando al disciplinar todo lo relativo al acto jurdico el contrato lo es, establece que la causa
es el fin determinante al que se aaden los motivos exteriorizados incorporados al acto expresa o tcitamente si
es que son esenciales para ambas partes.
La relevancia de esta concepcin radica en que la causa (determinante) se proyecta decididamente sobre la
validez del acto, siempre y cuando sea conocida o factible de serlo.
Entendida la causa como la razn, el mvil concreto, individual y variable por el que un contratante se
vincula con otro, permitir apreciar el acto en funcin de los propsitos que han determinado a las partes a
concluirlo y tolerar un examen finalstico en punto a su licitud, su moralidad y al equilibrio contractual, todo lo
cual contribuir al saneamiento de las relaciones jurdico-patrimoniales.
19. La causa. Un caso paradigmtico. "Chronopost"
La causa y las obligaciones fundamentales que contiene el contrato se hallan articuladas: la obligacin
esencial es la expresin directa de la causa. Cada contrato se define por obligaciones necesarias e irreducibles.
El caso Chronopost fue decidido el 22 de octubre de 1996 por la Cmara Comercial de la Corte de Casacin
de Francia.
Chronopost publicitaba su objeto como empresa de transportes rpido que garantizaba confiabilidad y
celeridad de su servicio de entrega. En el caso, se haba comprometido a entregar el pliego de la empresa
Banchereau antes de las 12 horas del da siguiente, momento en que venca el plazo de presentacin de los
pliegos para una licitacin, por el que perciba un sobreprecio.
Pero medi incumplimiento.
Ante el reclamo judicial, Chronopost aleg la existencia de una clusula limitativa de reparacin consistente
en el reintegro de lo pagado por el cliente.
La Corte de Casacin sostuvo que el incumplimiento priv de causa al contrato y decidi tener por no
escrita la clusula limitativa.
La Corte aludi a la obligacin esencial que se define como "aquella en ausencia de la cual el contrato
pierde su razn de ser, su causa" (12).
El fallo instaura una jerarqua imperativa entre las estipulaciones de los contratos, algunas esenciales,
irreducibles e intangibles y otras de segunda categora.
El incumplimiento de la obligacin esencial aparece en este caso como revelador de la flagrante
incoherencia entre la obligacin esencial invocada por el cliente y la irrisoria obligacin asumida por su
cocontratante consistente en el reintegro de lo pagado).
La obligacin esencial privada de sancin desnaturaliza de obligacin y priva por consiguiente de causa a la
obligacin recproca.
20. La causa (cont.) Un caso paradigmtico. Chronopost (cont.). La culpa grave invocada por la Corte
de Casacin
Una segunda innovacin del fallo consiste en la sancin utilizada: la clusula se considera no escrita. La
sancin equivale a considerar que la clusula nunca existi, sin interrogarse sobre el tema de saber si el conjunto
del contrato debe o no replantearse. La solucin elegida era la nica adecuada, ya que la anulacin del contrato
hubiera tenido como consecuencia perjudicar a la vctima.
La Cmara Comercial de la Corte de Casacin de Francia debi decidir en otras ocasiones sobre sendos
incumplimientos esenciales atribuidos a Chronopost.
En un pronunciamiento dictado el 22 de abril del 2005 decidi que la culpa grave capaz de evitar la
aplicacin de la clusula limitativa de resarcimiento "no puede derivar de la mera circunstancia de que la
compaa no pueda proporcionar aclaraciones sobre la causa de la demora".
En un fallo posterior, del 21 de febrero del 2006, se afirm "que si una clusula de limitacin del monto de
la reparacin se considera no escrita en caso de incumplimiento a una obligacin esencial del contrato, slo una
culpa grave caracterizada por culpa de extrema gravedad, rayana con el dolo y que indica la incapacidad del
deudor para cumplir con su obligacin contractual, puede frustrar la aplicacin de una clusula limitativa de la
indemnizacin prevista en el marco de un contrato tipo".
Desde entonces, la Corte de Casacin ha asimilado el incumplimiento esencial con la culpa grave (13).
En cuanto a la nocin de "obligacin esencial", afirmamos en una primera aproximacin que podra
indicarse que se alude a una obligacin de dimensiones objetivas de tal entidad, que las partes, una vez
estipuladas, no pueden suprimir ni reducir. En cada contrato, por su propia finalidad (economa), aparece una
obligacin consistente con la causa final, por lo que es variable en cada contrato.
Lo real es que el efecto que trae aparejado el incumplimiento a la obligacin esencial es la falta
reproduccin de efectos propios de la clusula limitativa de responsabilidad (14).

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21. El nuevo orden sustancial del derecho contractual. Los nuevos deberes. Las reglas secundarias de
conducta
El nuevo orden contractual se caracteriza tambin, por la aparicin de deberes que el derecho
contemporneo impone con mayor frecuencia a los contratantes.
Desde que las partes inician tratativas precontractuales asumen deberes secundarios de conducta,
sustentados en reglas morales, de convivencia y de solidaridad social. Las referidas reglas son todas
derivaciones del principio de buena fe que en el Cdigo Civil y Comercial se lo enuncia como aplicable a partir
del perodo de tratativas "para no frustrarlas injustificadamente" pues el incumplimiento genera el deber de
reparar el dao que sufra el afectado por haber confiado en la celebracin del acto (artculo 991).
Y a ello se suma, en esa misma etapa precontractual, el deber de confidencialidad en orden a la informacin
recibida y que consiste en no revelarla ni usarla inapropiadamente en su propio inters (artculo 992).
El CCCN vuelve sobre la proteccin a la confianza en el captulo que incluye reglas de "Interpretacin".
Una de ellas es la proteccin de la confianza y la lealtad que las partes se deben recprocamente (artculo 1067),
declarando la inadmisibilidad de conductas contradictorias. Lo que modernamente se conoce como principio de
coherencia.
Las reglas secundarias de conducta son manifestaciones de la buena fe contractual. Son el carcter ms
saliente de la buena fe contractual que se traduce en categoras genricas, como ser la cooperacin y la lealtad, y
en directivas especficas que operan como desprendimientos de las anteriores por ejemplo, la informacin, la
legtima expectativa de confianza en el otro, la fidelidad, el compromiso, la proteccin de la dignidad, de la
lealtad, la capacidad de sacrificio, el auxilio a la otra parte, etctera.
22. Los nuevos principios. El principio de proporcionalidad
De lo que llevamos expresado, queda claro que se renueva el principio de buena fe, hoy mencionado as en
el Cdigo Civil (artculo 1198), pero desenvuelto en el CCCN a travs de cuatro de sus principales derivaciones.
Nos referimos al deber de informacin (artculo 1100), al de lealtad, al de colaboracin (artculo 1011) y
proteccin a la confianza (artculo 1067). Al principio de buena fe, debemos aadir el principio de
proporcionalidad presente en diversos institutos. As, lo hallamos en el ncleo duro del dispositivo consumerista
de proteccin. El objetivo perseguido es proteger a los consumidores contra las clusulas que provoquen un
desequilibrio significativo entre los derechos y las obligaciones emergentes del contrato (artculos 1118, 1119,
1122) en desmedro del consumidor.
El criterio de proteccin reside, pues, en la desproporcin entre los derechos, las obligaciones y los poderes
respectivos del profesional y del consumidor.
En efecto, no es suficiente para provocar la reaccin del juez que la estipulacin litigiosa importe un
desequilibrio contractual, es necesario que ella cree una ventaja significativa, por desproporcionada, a favor del
proveedor (15).
Del mismo modo, el principio de proporcionalidad es aplicable a la lesin, como vicio del acto jurdico,
cuando la norma habilita una pretensin por modificacin del acto o un reajuste equitativo con relacin a una
ventaja patrimonial desproporcionada (artculo 332).
23. Los nuevos principios (cont.). El principio de razonabilidad
El carcter razonable debe juzgarse de acuerdo con lo que consideraran personas que actan de buena fe y
en la misma situacin que las partes. En concreto, para determinar lo que es razonable, se deben tener en cuenta
la naturaleza y el fin del contrato, las circunstancias del caso y los usos y prcticas de los ramos de negocios o
profesiones involucrados.
El principio de razonabilidad est presente en el Cdigo Civil y Comercial en una pluralidad de temas de los
que extraemos algunos ejemplos. As, en los contratos de duracin se establece "...que la parte que decide la
rescisin debe dar a la otra la oportunidad razonable de renegociacin de buena fe, sin incurrir en ejercicio
abusivo de los derechos" (art. 1011).
Especficamente en el contrato de compraventa, al enunciarse las obligaciones del comprador, se establece
la de "recibir la cosa" consistente en la realizacin de todos los actos "que razonablemente cabe esperar del
comprador para que vendedor pueda efectuar la entrega..." (art. 1141 b).
Otra aplicacin del principio de razonabilidad la hallamos en el contrato de suministro, cuando se le atribuye
a quien sufre el incumpliendo, la facultad de resolver cuando "el incumplimiento es de notable importancia, de
forma tal de poner razonablemente en duda la posibilidad del incumplidor de atender con exactitud los
posteriores vencimientos" (art. 1184).
Lo propio acontece con el contrato de leasing en lo relativo a la obligacin del dador de contratar un seguro
contra la responsabilidad civil que cubra los daos causados por las cosas objeto del contrato. En el sentido
indicado se establece que "los riesgos y montos por los que debe contratar el seguro son los que establezca la
reglamentacin y, en defecto de sta, los que sean razonable" (art. 1243), hiptesis que ms adelante se

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reproduce con las obligaciones del fiduciario (art. 1685).

24. Los nuevos principios (cont.). El deber de cooperacin. El deber de lealtad
La buena fe, en su versin actual, en los contratos de larga duracin, impone a cada parte el deber de
colaboracin que permita al contrato producir sus plenos efectos (artculo 1011).
Esto significa que la colaboracin constituye un principio que, en nombre de cierta tica, se traduce para
cada contratante en una conducta considerada y de respeto y auxilio en el inters de la contraparte y que le
facilite la ejecucin de sus obligaciones.
Tratar el deber de cooperacin supone volver brevemente sobre el solidarismo contractual.
Una aplicacin lo constituye la renegociacin o revisin judicial si estn dados los presupuestos de hecho
que lo justifiquen.
La revisin del contrato presupone la inaplicabilidad del principio vinculante.
La lealtad es otra aplicacin del principio de buena fe que, felizmente, parece no tener lmites y que se
extiende a todo el "iter" contractual. Este deber, que ha sido consagrado por la doctrina y la jurisprudencia
contractualistas, influye en el desarrollo de los deberes de coherencia (artculo 1067), confidencialidad (artculo
992) y cooperacin, cuya mayor y mejor expresin se halla constituida por el deber de informacin (artculo
1100 y arg. artculo 991). Est presente en todas las etapas del proceso contractual: en la negociacin, en la
ejecucin y en la extincin del contrato.
Por ejemplo, en etapa de negociacin, contribuye a que cada parte comunique a la contraparte "toda la
informacin susceptible de determinar el consentimiento, siempre y cuando este ltimo no pueda acceder a ella
de otro modo o si ha depositado la confianza en el contratante conocedor" (16) de la informacin.
Para convencerse de ello es suficiente tener en cuenta que ella permite, entre otras funciones, asegurar la
fase de negociacin contractual, puesto que constituye el soporte de la sancin de rupturas sbitas e
intempestivas de tratativas precontractuales.
La lealtad importa un deber de honestidad mnima y de moralidad. As, el predisponerte no puede oponer al
adherente clusulas que ste nunca conoci y, por tanto, no acept (artculo 988, inciso c) La lealtad se impone
a las clusulas sorpresivas e impone cierta transparencia.
25. Los nuevos principios (cont.). El principio de coherencia. La doctrina del acto propio
La circunstancia de que uno de los sujetos de la relacin jurdica sustancial, intente verse favorecido en un
proceso judicial, asumiendo una conducta que contradice otra que la precede en el tiempo, en tanto constituye
un proceder injusto, es inadmisible.
Examinado el principio de buena fe, advertimos que su observancia requiere que en la relacin jurdica la
parte exhiba un comportamiento leal y adecuado a la creencia y confianza despertada en la otra, manteniendo la
palabra empeada desde el proceso formativo mismo, transformando en inaceptable la contradiccin con una
conducta previa y propia. El deber de coherencia es utilizado para sancionar al negociador que rompe los
pourparlers, cuando stos han sido afectados en grado y en intensidad suficiente para crear en el espritu de la
vctima de la ruptura una apariencia de voluntad firme y definitiva emanada de su partenaire de concluir el
contrato negociado.
Es un imperativo del sujeto observar un comportamiento coherente, como principio bsico. Pero acontece
que la declaracin de inadmisibilidad de una conducta incoherente emplazada en una pretensin, requiere
ineludiblemente su comparacin con otra conducta precedente y propia del mismo sujeto. La improponibilidad
ser el resultado de una tarea de interpretacin, relacionando para ello la conducta propia que precede al
comportamiento ulterior. Y este ltimo ser el declarado inadmisible por incoherente (17). El modo de reparar la
contradiccin, consiste en restituir la coherencia al comportamiento.
26. Los nuevos principios (cont.). El principio de coherencia (cont.). El Estoppel anglosajn como
fuente
El principio podra resumirse as: "Nadie puede contradecirse en perjuicio de otro".
Para los anglosajones, el estoppel es el mecanismo que sanciona a una persona que, por la representacin
que ha efectuado, indujo a otra persona a creer en la existencia de un cierto estado de hecho y a modificar su
posicin inicial en su perjuicio. Es un atentado a la seguridad jurdica. Habr de tenerse presente la proximidad
del estoppel con la proteccin de la confianza. Y ello es as en razn de que el efecto que el instituto tiene no es
otro que la declaracin de inadmisibilidad de la conducta contradictoria, o sea, la posterior (18).
As ha sido entendido en el Cdigo Civil y Comercial y lo ha consagrado normativamente bajo el ttulo de
"Proteccin a la confianza: "La interpretacin debe proteger la confianza y la lealtad que las partes se deben
recprocamente, siendo inadmisible la contradiccin con una conducta jurdicamente relevante, previa y propia
del mismo sujeto" (artculo 1067).
Su fundamento es moral ya que el comportamiento coherente es consistente con la buena fe contractual y el

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incoherente es consubstancial con la mala fe. La comparacin, como ha quedado expresado en el pargrafo
anterior, ser de conductas o comportamientos; lo que significa que el principio de coherencia no debe ser
confundido con la contradiccin entre clusulas de un contrato ya que, esta hiptesis, se decide a travs de
directivas de interpretacin.
27. El principio de proteccin a la dignidad de la persona
La dignidad es una nocin relativamente nueva. La palabra dignidad no nos resulta desconocida. Pero para
que la palabra se convierta en un concepto debe contener su propio espacio y tener una historia.
Existe un vnculo de filiacin muy claro entre la dignidad y los derechos humanos. Los derechos humanos
estn centrados sobre la dignidad.
Y se ha traducido esta nueva dimensin en un anlisis de la libertad. Hoy se afirma la indivisibilidad de la
libertad y la dignidad.
As la dignidad y los derechos humanos estaran ubicados a un mismo nivel, es decir, el de la persona
humana.
Los derechos humanos tienen por objeto, bsicamente, la defensa del individuo contra la arbitrariedad del
poder, especialmente la del Estado.
La libertad aparece entonces como el concepto fundador de los derechos humanos.
En materia contractual vale un ejemplo sobre cuestiones que hoy encuentran amparo en la Constitucin
Nacional y en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en Argentina.
Se trata de un ejemplo acontecido en Francia (19).
Nos referimos al "lanzamiento del enano" a quien se le pagaba una remuneracin por permitir ser lanzado
como un proyectil a una corta distancia y que caa sobre un colchn neumtico. El enano era una persona
afectada por una discapacidad fsica y era presentado como tal. En el caso, la polica municipal prohibi el
espectculo por tratarse de un atentado contra la dignidad de la persona humana. El enano recurri la
prohibicin, manifestndose satisfecho por ganarse la vida, sosteniendo que la interdiccin atentaba contra su
dignidad, al convertirlo en un marginado.
El Consejo de Estado (20) sostuvo, entonces, que el consentimiento del enano al tratamiento degradante que
sufra era, jurdicamente irrelevante. Y agreg: el respeto del principio de libertad de trabajo y el de libertad de
comercio e industria no es obstculo para que la autoridad que posee poder de polica municipal prohba una
actividad, si tal medida es slo para prevenir una alteracin del orden pblico.
En otros trminos, la dignidad est fuera del comercio. No es concebible que se pueda renunciar a ella.
En lo ms profundo, esta decisin decide que, un individuo, no puede excluirse por s mismo de la
humanidad: su consentimiento est de algn modo subordinado a su esencia de ser humano.
En definitiva se hace prevalecer la moralidad pblica que viene de abajo y constituye un factor de paz social.
Entonces, el paradigma es la humanidad por lo que la defensa de la dignidad ya no tiene que ver con el
individuo "libre" sino con el individuo que pertenece a la humanidad.
De todo lo expuesto surge que la dignidad constituye un lmite a la voluntad de los contratantes (21).
28. Los nuevos principios (cont.). La dignidad
Sobre la base de la previsin contenida en el artculo 42 de la Constitucin Nacional, en cuanto establece,
como derecho de los consumidores y usuarios el derecho a condiciones de trato equitativo y digno, el Proyecto
reproduce el texto pero como obligacin del proveedor. As, establece que "los proveedores deben garantizar
condiciones de atencin y trato digno a los consumidores y usuarios". Y aade: "la dignidad de la persona debe
ser respetada conforme a los criterios generales que surgen de los tratados de derechos humanos". Y a manera
de desenvolvimiento del ncleo duro de la idea establece:
"Los proveedores deben abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los consumidores en situaciones
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias" (artculo 1097).
Sobre el particular se sostiene que, el derecho de acceso al consumo, supone un "acceso digno y equitativo",
lo que significa, sin menoscabo a los atributos esenciales del consumidor como ser humano, que aparecen
afectados no solo en razn de tratos discriminatorios o arbitrarios, sino tambin cuando el aprovechamiento
importa menguar las pretensiones de dignidad y equidad del pblico.
Lo propio acontece con la prohibicin de publicidad que sea abusiva, discriminatoria o induzca al
consumidor a comportarse de forma perjudicial o peligrosa para su salud (artculo 1101 inciso c).
29. Final
Como se advierte, el nuevo orden est orientado hacia la bsqueda del equilibrio contractual lo que, en lo
ms profundo, implica reforzar la proteccin de los dbiles. Y para ello se sirve de las reglas jurdicas y de los

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principios, ahora consagrados como normas en el nuevo Cdigo, aplicables todos con el mismo propsito ya
que se es el rol que deben cumplimentar los principios generales expuestos dado, que para eso, existen.
La bsqueda del ya reiterado equilibrio contractual, tal vez sea la principal influencia del Derecho del
Consumo sobre el Derecho Comn. Ya no es slo que el contrato de consumo ha sido incorporado al Cdigo
Civil y Comercial como una nueva categora contractual, sino que se lo ha regulado cuidadosamente como un
instituto negocial que requiere de la armona social, de la proporcin, de la mesura y de la estabilidad.
Por lo dems, la totalidad de los principios que inspiran un nuevo orden contractual, sustentados en la buena
fe como, por ejemplo, la proporcionalidad, la lealtad, la cooperacin, la coherencia, la proteccin de la dignidad,
las reglas secundarias de conducta y, de entre ellas, el deber de informacin, tienen por objeto propagar al
contrato mayor seguridad jurdica y moralizar los comportamientos, dotndolos de tica.
A su vez, la funcin de la causa final se ha constituido en un elemento trascendente ya que pone en
evidencia la existencia de obligaciones esenciales que, por tales, son irreducibles, ya que entre otros efectos
tienden a combatir los eventuales peligros de un desequilibrio entre las correspectivas obligaciones. Y, a su vez,
el desequilibrio hace perder al contrato su utilidad social, su razn de ser.
Ha quedado expuesto, por lo dems, la relacin consubstancial existente entre la causa (final) y la obligacin
esencial definida como necesaria e irreducible.
Y queda claro que la obligacin esencial es el resultado de la voluntad de las partes. Son ellas quienes las
crean y, al hacerlo, reconocen su jerarqua normativa y, por tanto, su intangibilidad.
De donde la esencialidad de las clusulas se transforma en un nuevo lmite consistente en no lesionar la
substancialidad o la identidad del contrato.
(1) Ghestin Jacques-Loiseau G.-Serinet Yves, "La formation du contrat", LGDJ, Pars, 2013, n 233.
(2) Ranouil Vronique, "Lautonomie de la volont, Naissance et volution dun concept", Presses
Universitaires de France, 1980, pg. 70.
(3) Guestin J.-Loiseau G.-Serinet Yves, ob. cit. n 183, pg. 147.
(4) Ripert G., "La rgle morale dans les obligations civiles", LGDJ, Pars, 1949, n 22, pgs. 37/59.
(5) Ranouil V., ob. cit. Pg. 130.
(6) Ghestin Jacques, "La libert contractuelle", La semaine juridique, 1997, pg. 336.
(7) La libertad de no contratar se la debe vincular con el hecho que la persona no est comprometida
contractualmente contra su propia voluntad.
(8) Mazeaud Denis, "Une nouvelle rhapsodie doctrinales pour une rforme du droit des contrats", Recueil
Dalloz, 21/5/2009, pgs. 1363 y ss. El artculo est referido al Proyecto Terr del 2008.
(9) (Montes de Oca, "Derecho constitucional", I, cap. XII; Estrada, "Obras completas"; VI, 183 y 334;
Gonzlez Caldern, "Derecho constitucional argentino", I. 364; II, 170 y sig.).
(10) Rondey C., "Dmarchage et crdito la consommation: quelles mentions sur que el contrat?, Recueil
Dalloz, 2007, pg. 1499; Daragon Elise, "tude sur le statut juridique de linformarion", Recueill Dalloz, 1998,
pg. 63 y ss. El deber de informacin ha sido incluido en el CCCN como deber del proveedor en los contratos
de consumo los que, cuantitativamente son los que prevalecen (art. 990). Cf. Atias Christian, "Restaurer le droit
du contrat", Recueil Dalloz, 1998, n 15, pg. 139; Mazeaud Denis, "Las reformas al derecho francs de los
contratos", La Ley, ejemplar del 17/3/2014, n 20, pg. 5.
(11) Mazeaud Denis, "Le nouvel ordre contractuel", Revue des contrat, Pars, 2003, pgs. 295/322.
(12) Guguen jean-Marie, "Le renouveau de la causa en tant quinstrument de justice contractuelle",
Recuaeil Dalloz, 1999, pg. 352 y ss.
(13) Houtcieff Dimitri, "Brves considerations sur larret Chronopost. Le retour de la faute lourde", La
semaine juridique, 9/3/2006 quien afirma que el obstculo con que se enfrenta la Corte de Casacin es con lo
vaga que resulta la nocin de "obligacin esencial".
(14) Larroumet Christian, "Obligation essentielle et clause limitative de responsabilic", Recueil Dalloz
1997, Litec, Pars, 2006, pg. 145 y ss.
(15) Raymond Guy, "Droit de la consommation", n 417, pg. 207, quiwn agrega que debe serlo en
perjuicio del consumidor.

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(16) Mazeaud Denis, "Las reformas al derecho francs de los contratos", La Ley, ejemplar del 17/3/2014.
(17) Houtcieff Dimitri, "Limportance d etre constant: vers une conscration du principe de cohrence",
Recuel Dalloz, 2009, pg. 2008, quien afirma que ya no es controvertible ni fuera de lugar afirma la existencia
del principio de coherencia.
(18) Houtcieff Dimitri, "Essai de maiutique juridique: la mise au jour du principe de cohrence", La
semaine juridique, n 47, 16/11/2009, pg. 463, quien afirma que la interdiccin de contradecirse es consistente
o consubstancial con las fuentes morales y sociales con las que se alimenta el Derecho.
(19) Edelman Bernard, "La dignit de la personne humaine, un concept nouveau", Recuel Dalloz, 1997,
Pars, pg. 185 y ss.
(20) CE, ass. 27 oct., 1995, Ville dAix-en-Provence, RFD adm. 1995, pg. 1204.
(21) Torres Ceyte Jrmie, "Le droit des contrats lprueve de la dignit en France et au Qubec: de la
protection la direction des contractans", volume 47, n 2, pg. 187. El Consejo de Estado decidi que el objeto
mismo de la atraccin constitua un atentado a la dignidad de la persona humana.

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