Curso de especializao em direito tributrio

Aluno:

Eduardo Tadeu Francez Brasil

Relatrio do seminrio IV- fontes do direito tributrio

Respostas do palestrante em confronto com a da turma.

1- Que so fontes do direito? Fato da obrigao tributria; os costumes;

a doutrina e a jurisprudncia so fontes do direito? Explicar.
Considerando as respostas anteriores, e tendo em vista que no
Recurso Extraordinrio n 177.137-2 (anexo seminrio em casa)
identifica-se, em diversas passagens, o recurso a exposies
doutrinrias e prpria jurisprudncia do Tribunal, neste caso pode
falar-se que a doutrina foi fonte do direito tributrio? E a
jurisprudncia? Pode dizer-se que as smulas vinculantes do STF so
fontes do direito? Em que sentido? Ou so veculos introdutores de
normas? Em caso afirmativo, trata-s e de veculos primrios ou
secundrios?
A questo em classe gerou muitas divergncias, ao ponto de uma
aluna chamar ateno, no sentido que no se deveriam ter tantas
discusses e que o relator deveria se limitar a copiar as respostas de
cada grupo.
O grupo nmero 1 copiou o conceito de Paulo de Barros Carvalho, que
est escrito no seu livro pgina 47 capitulo III fontes do direito. J o
grupo 2 e 3 tiveram o mesmo entendimento, ou seja, fonte do direito
o processo de enunciao do direito positivo, isto quer dizer que,
deve-se analisar o documento legislativo elaborado, e a partir dele se
reconstruir o processo de enunciao, que grosso modo , os
passos feitos pelo agente competente, ou seja, o procedimento
utilizado pelo agente competente para criar o direito sempre dentro
de uma perspectiva dogmtica, ou seja,se est dentro da esfera do
jurdico e consegue-se sair do celeuma de lei criar lei. Assim, inclusive
este o posicionamento do palestrante, fonte do direito o processo
de enunciao do direito, em outros termos significa, que enquanto
processo no tenho um fato jurdico, pois, fato jurgeno s terei
quando se publicar a lei, e neste momento j no tenho fonte do
direito e sim um veculo introdutor de norma. Por fim o quarto grupo
em uma viso clssica entende que fonte do direito o aspecto do

social que influncia o legislador a elaborar leis (fontes materiais) e

tambm a prpria lei, considerada como fonte formal.
Em relao ao segundo item da pergunta acho mais interessante
colocar apenas o posicionamento do palestrante, por apresentar uma
viso mais cientfica do que as outras apresentadas em sala, at
porque as divergncias foram ainda maiores.
Logo, para TAREK tanto o fato gerador da obrigao tributria (fato
considerado em si mesmo, ou seja, considerado como evento),
doutrina (pode ser fonte psicolgica do direito), jurisprudncia
(tambm pode ser fonte psicolgica) no so fontes do direito em
sentido dogmtico, ou seja, no sentido da cincia do direito em
sentido estrito, pois, esto fora da rbita do jurdico. Vale ressaltar,
que esse posicionamento est baseado no corte metodolgico
proposto pelo ilustre palestrante.
Todavia, a questo do costume ganha relevncia, pois para o
palestrante e para boa parte da classe, o costume pode ser fonte do
direito tributrio, apenas como costume enunciao na especfica
hiptese do CTN artigo 100 III.
Agora fazendo uma comparao das respostas do palestrante com a
temtica abordada no recurso extraordinrio em questo, percebe-se
que so diferentes as sustentaes, justamente, de se partirem de
premissas diferentes, haja vista, s para ilustrar, que de um certo
ngulo a doutrina fonte do direito, porm no do ngulo dogmtico.
Por fim, o palestrante entende que smula vinculante no fonte do
direito, o processo de elaborao das smulas pode ser considerado
fonte do direito, haja vista que as smulas em si mesma, so veculos
primrios introdutores de norma, haja vista, que de um certo ngulo,
a partir de sua elaborao inauguram o ordenamento jurdico,
estabelecendo, de certo ponto, o contedo (interpretao) de
novas normas.

2- Que posio ocupa, no sistema jurdico, norma inserida por lei

complementar que dispes sobre matria de lei ordinria? Para sua
revogao necessria norma veiculada por lei complementar?
Expressar seu posicionamento Expressar seu posicionamento perante
a Medida Cautelar em reclamao 2. 475-0 MG e o RE 371.214-MG
(anexos I e II do seminrio de casa).
Para variar, houve divergncia na classe. De forma sucinta, um grupo
entendeu que a lei complementar est em posio superior lei
ordinria, primeiro pelo critrio topogrfico encartado na Magna
Carta, segundo pelo aspecto formal, ou seja, exige quorum
qualificado. Este, diga-se de passagem, foi o resultado que se extrai

da jurisprudncia em questo. Contudo, outra parte da classe fez a

distino entre lei complementar formal e lei complementar material,
ou seja, quando lei ordinria aprovada com quorum de lei
complementar, passa ser denominada de lei complementar porm,
a substncia, isto , o contedo, de lei ordinria, pode
posteriormente uma outra lei ordinria revogar a dita lei
complementar (formalmente).
Ocorre que o posicionamento do palestrante no to diferente, ou
seja, lei complementar no necessariamente superior a lei
ordinria. Em outros termos, lei ordinria inferior a lei
complementar quando retira fundamento de vlida de lei
complementar.
Paulo de Barros Carvalho brilhantemente explica que hoje em dia lei
complementar formalmente superior a lei ordinria, e diga-se de
passagem que este formalmente no significa a superioridade por
causa do fundamento de validade, mais por causa do pargrafo nico
do artigo 59 da Constituio Federal, ou seja, para se elaborar,
extinguir e alterar lei ordinrias, deve-se observar o procedimento,
que ser estabelecido em lei complementar. Assim, sob este enfoque
a lei complementar estabelece o procedimento de alterao,
elaborao, redao e consolidao das leis, logo, formalmente lei
complementar superior a lei ordinria. Contudo, isto no significa
que a lei complementar dite o contedo das leis ordinrias. Logo, sob
o aspecto material (contedo) lei ordinria no inferior a lei
complementar, apenas quando a lei ordinria retira seu fundamento
de validade diretamente da lei complementar.

3- Identificar, no fragmento de direito positivo abaixo, os seguintes

elementos: (i) enunciado-enunciado, (ii) enunciao-enunciada, (iii)
instrumento introdutor de norma, (iv) fonte material, (v) fonte formal,
(vi) procedimento e (vii) sujeito competentes, (viii) preceitos gerais e
abstratos e (ix) normal geral e concreta:
Nota: No irei copiar o fragmento de direito positivo, pois todos os
alunos possuem o exerccio, e entendo que no seria produtivo a sua
reproduo neste relatrio.
Causa espanto, mais nesta questo praticamente no houve
divergncia.
Logo, passo ao exame.
O Enunciado-enunciado so os artigos, pargrafos e os incisos do
texto em exame. Vale ressaltar, que os enunciados se interpretam, e
destes montam-se normas jurdicas em antecedentes que imputam
conseqentes.
A enunciao- enunciada seriam agente competente, coordenadas de
tempo e espao e o procedimento. Logo, seria o presidente da
repblica e o congresso nacional, com fundamento no processo

legislativo (presumidamente observado) Braslia e a data da

publicao do documento normativo.
O Veculo introdutor seria uma norma concreta e geral tendo no
antecedente a enunciao enunciada (j explicada no pargrafo
anterior) e no conseqente uma relao jurdica que todos devem
respeitar. E, esta obrigao deriva do seguinte trecho: fao saber
que o congresso nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei.
Sobre fonte material, alguns grupos entendem que seria o processo
de enunciao, outros entendem no existir, haja vista, que adotam a
definio da doutrina clssica, onde fonte material so fatos que o
legislador considera relevante para formao da lei. Logo no fonte
para a dogmtica.
Fonte formal para a maioria da sala no existe, pois seria o veculo
introdutor, logo no fonte. Contudo, um grupo entende que a lei
fonte do direito.
Vale ressaltar, que para TAREK, se deve abolir as expresses fontes
materiais e fontes formais, haja vista, que no explicam nada e
causam srias perturbaes ao entendimento das fontes do direito.
Preceitos gerais e abstratos no caso em tela seriam a regra matriz
tributria e a norma geral e abstrata do artigo primeiro. J norma
geral e concreta se tem no veculo introdutor.
Sujeito competente, como j mencionado o legislador ordinrio e o
Presidente da Repblica que sancionou a lei.
Por fim, o procedimento o adotado no processo legislativo, e se
extrai das marcas do documento normativo.