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301-350
ISSN 07180195
Centro de Estudios Constitucionales de Chile Universidad de Talca
El bloque constitucional de derechos en Chile, el parmetro de control
y consideraciones comparativas con Colombia y Mxico: doctrina y jurisprudencia
Humberto Nogueira Alcal
* Artculo presentado el 19 de enero de 2015 y aprobado el 6 de mayo de 2015. Este artculo forma parte
del Proyecto de Investigacin conjunto con la Universidad de Santa Cruz Do Sul de Brasil Recepcin de
la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y su utilizacin como parmetro de control
jurisdiccional de polticas pblicas por los tribunales constitucionales de Brasil y Chile, rumbo a un Observatorio
de Jurisdiccin Constitucional Latinoamericana. Investigadora responsable en Brasil, Monia Clarissa Hennig.
Coordinadora Adjunta Programa de Post Graduacin en Derecho (Maestra y Doctorado). EDITAL Fapergs/
Capes 12/2013. Ejecucin marzo 2014-marzo 2015.
1 El autor es Profesor Titular de Derecho Constitucional de la Universidad de Talca, Chile. Director Centro
de Estudios Constitucionales de Chile y Director del Doctorado en Derecho, Universidad de Talca. Presidente de la Asociacin Chilena de Derecho Constitucional. Vicepresidente del Instituto Iberoamericano de
Derecho Procesal Constitucional. Miembro Asociado de la Academia Internacional de Derecho Comparado.
Miembro del Consejo Directivo de la Academia Judicial de Chile.
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Introduccin
Establecer una doctrina del Bloque Constitucional de Derechos Fundamentales
en Chile implica precisar su fundamento y contenido, su fuerza normativa,
su efecto irradiante sobre todo el ordenamiento jurdico y sus fuentes. Este es
el desafo que busca afrontar este artculo en el mbito de doctrina constitucional chilena, en una perspectiva sinttica, dado el carcter limitado de un
artculo en una revista jurdica especializada. Asimismo, el artculo contempla
un anlisis de informacin comparativa con los casos de Colombia, con una
larga tradicin jurdica y desarrollo jurisprudencial de la Corte Constitucional
sobre la materia a partir de la Constitucin de 1991, y el caso de Mxico, que
concreta dicho bloque y parmetro a partir de una decisin constituyente, luego
de la condena en diversos casos en materia de derechos humanos por parte de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que trajo consigo la reforma
constitucional de 2011 y su implementacin jurisprudencial por la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin de Mxico.
1. Fundamento, conceptualizacin
y fuentes de los derechos fundamentales
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no desaparece por ms baja y vil que sea la persona en su conducta y sus actos2.
Dicha perspectiva es la que se encuentra precisada en nuestro artculo 1 inciso
1 de la Constitucin chilena: Las personas nacen libres e iguales en dignidad
y derechos; como asimismo, en el inciso 2 del artculo 5 de la Constitucin:
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana.
Concordamos con Ingo Wolfgang Sarlet, quien sostiene que la dignidad de la
persona humana es una cualidad intrnseca y distintiva reconocida a todo individuo
que lo hace merecedor del mismo respeto y consideracin por parte del Estado y
de la comunidad, implicando, en este sentido, un complejo de derechos y deberes
fundamentales que aseguran a la persona tanto contra todo y cualquier acto de
cuo degradante o deshumanizado, como velan por garantizar las condiciones
existenciales mnimas para una vida saludable, adems de propiciar y promover
su participacin activa y corresponsable en los destinos de la propia existencia y
de la vida en comunin con los dems seres humanos, mediante el debido respeto
a los dems seres que integran la red de la vida3.
En la misma perspectiva, encontramos a Peter Hberle, quien seala que la
dignidad de la persona humana consiste en el valor y pretensin de respeto intrnseco y simultneamente social, al cual pertenece cada ser humano por su condicin
humana4.
La nocin de dignidad humana es producto del reconocimiento de la unicidad
de cada individuo humano como seala Sarlet y del hecho de que ella es creadora
de un deber de igual respeto y proteccin en el mbito de la sociedad5.
Los mbitos de la dignidad humana que deben asumirse aplicando la pauta
normativa de nuestro artculo 1, inciso 1, de la Carta Fundamental chilena,
son las dimensiones ontolgicas dadas por la racionalidad y libertad del ser humano (autodeterminacin consciente y responsable de su propia vida), como
asimismo la de carcter tico o deontolgico constituidas por la autonoma y fin en
s mismo, no siendo la persona un medio o instrumento de nadie, de all que la
Constitucin en su artculo 1, inciso 4, dispone que El Estado est al servicio
de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe
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contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material
posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
La dignidad humana constituye as el mnimo invulnerable del ser humano que
el ordenamiento jurdico debe asegurar respecto de cada uno y todos los derechos
fundamentales, los cuales tienen en ella su fundamento y base sustantiva, en la
medida que todos ellos contribuyen a desarrollar mbitos propios de la dignidad
humana.
La dignidad de la persona se constituye as en el valor supremo y en el principio jurdico que constituye la columna vertebral bsica de todo el ordenamiento
constitucional en virtud del artculo 1, incisos 1 y 4 de la Constitucin y de
los prembulos de los tratados o convenciones de derechos humanos que el Estado ha hecho suyos, mediante la respectiva ratificacin, los que determinan a la
dignidad humana como la fuente sustantiva de todos los derechos fundamentales,
irradiando con ello todo el sistema jurdico, el que debe interpretarse y aplicarse
conforme a las condiciones en que dicha dignidad se realice de mejor forma, lo
cual ha sido asumido jurisprudencialmente tanto por el Tribunal Constitucional
como por la Corte Suprema.
La Constitucin se compromete con la dignidad de la persona humana y
establece una premisa antropolgica-cultural que incorpora como regla jurdica.
Dicha perspectiva es asumida tambin por todos los instrumentos fundamentales que asegurarn y garantizarn derechos humanos en el mbito
mundial y regional6. El artculo 1 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos de Naciones Unidas, de 10 de diciembre de 1948, determina que
todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos. A su vez, el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 19 de diciembre de 1966,
en su prembulo afirma que el reconocimiento de la dignidad inherente a todos
los miembros de la sociedad humana [] constituye el fundamento de la libertad,
la justicia y la paz mundial, en el reconocimiento que esos derechos derivan de la
dignidad inherente a los hombres. La Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, en su prembulo, reconoce que los derechos esenciales del hombre
no nacen del derecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como
fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una
proteccin internacional de naturaleza internacional coadyuvante o complementaria
de la que ofrece el derecho interno de los Estados Americanos. En el mismo sentido
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El respeto y proteccin de la dignidad del ser humano y los derechos esenciales que de ella derivan, como lo determina expresamente la primera frase
del inciso 2 del artculo 5 de la Carta Fundamental, limitan el ejercicio de
la potestad constituyente derivada o instituida y la potestad de los rganos
instituidos por dicho texto constitucional, en efecto, ellos ejercen la soberana,
dicho ejercicio reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana.
El mismo Tribunal Constitucional ha sealado que:
[...] como ya se ha sealado, el contenido del artculo 19 de la Carta Fundamental,
conjuntamente con sus artculos 1, 4 y 5, inciso segundo, de la misma, configuran
principios y valores bsicos de fuerza obligatoria que impregnan toda la Constitucin
de una finalidad humanista que se irradia en la primaca que asignan sus disposiciones
Sentencia del Tribunal Constitucional chileno, de 26 de junio de 2008, Rol N976, considerando
vigesimotercero.
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Sentencia del Tribunal Constitucional chileno, 26 de junio de 2008, Rol N976, considerando 35.
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a la persona humana, a su dignidad y libertad natural, en el respeto, promocin y proteccin a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, que se imponen
como limitacin del ejercicio de la soberana y como deber de los rganos del Estado;
Que estos principios y valores, como ya se record y lo hace manifiesto el inciso segundo
del artculo 6 de la Constitucin, que precisa que sus preceptos obligan no solo a los
titulares o integrantes de los rganos del Estado sino a toda persona, institucin o grupo,
no configuran meras declaraciones programticas sino que constituyen mandatos expresos
para gobernantes y gobernados, debiendo presidir la labor del intrprete constitucional,
en cuanto normas rectoras y vitales que coadyuvan a desentraar el verdadero sentido y
espritu del resto de las disposiciones de la Constitucin;
Que, por lo recin expresado, debe desecharse toda interpretacin de las normas constitucionales que resulte contradictoria con los aludidos principios y valores rectores de la Carta
Suprema9.
Sentencia del Tribunal Constitucional chileno, Rol N943-07, de fecha diez de junio de 2008,
considerandos 30 al 32.
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ratificado, como las constituciones de Argentina11, Bolivia12, Brasil13, Colombia14, Costa Rica15, Ecuador16, Guatemala17, Mxico18, Nicaragua19, Repblica
Dominicana 20, Venezuela 21, para solo sealar algunas de ellas.
Dicha concepcin se incorpor tempranamente en la realidad constitucional
latinoamericana en la Constitucin chilena, en su reforma de 1989, bajo la presin
de la disidencia democrtica en el proceso transicional del rgimen autoritario
a la democracia, que agreg al inciso segundo del artculo 5 una oracin final,
la cual determina que Es deber de los rganos del Estado respetar y proveer tales
derechos, garantizados por la Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, lo que posibilit incorporar a la
Carta Fundamental material el conjunto de atributos y garantas de los derechos
asegurados y garantizados como atributos esenciales que emanan de la dignidad
humana asegurados en tratados internacionales ratificados y vigentes.
Estos derechos se caracterizan por su fundamentalidad, en la medida que
constituyen, atributos fundados y derivados de la dignidad humana, los cuales
constituyen como lo explicita la Constitucin chilena en la frase inicial del artculo
5 inciso 2, una limitacin al ejercicio de la soberana, vale decir, del poder pblico
del Estado, de sus rganos constituidos y de sus agentes de ejercicio.
En una perspectiva de filosofa jurdica, tal limitacin constituye, al decir de
Luigi Ferrajoli, la esfera de lo indescidible22 o, segn expresiones de Garzn Valds23
y de Carlos Santiago Nino24, el coto vedado, o de Norberto Bobbio y Michelangelo
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Sentencia de la Corte Suprema, Rol N469-98, de fecha 9 de septiembre de 1998, citado por Cea
Egaa, Jos Luis (2002), p.236.
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Agregando que
[]estos preceptos no son meramente declarativos sino que constituyen disposiciones
expresas que obligan a gobernantes y gobernados tanto en s mismas, como tambin, en
cuanto normas rectoras y vitales que coadyuvan a desentraar el verdadero sentido y
espritu de las disposiciones de la Constitucin28.
La misma obligacin jurdica que precisa el artculo 5 inciso 2 de la Constitucin se complementa con aquella que emana del corpus iuris interamericano
vinculante para nuestros estados y todos sus rganos en virtud de la CADH
para quienes somos estados partes de ella, especialmente las obligaciones generales emanadas de los artculos 1 y 2 de ella, de respeto, garanta y obligacin
jurdica de adecuacin del ordenamiento jurdico nacional y las actuaciones de
los rganos y agentes estatales a los estndares mnimos de derechos asegurados
y garantizados por ella, ratificado ello por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en cuanto intrprete autntico y final del
corpus iuris interamericano, dimensin que no puede ser desconocida por los
estados partes como lo especifica con radicalidad la resolucin de supervisin
del fallo Gelman v/s Uruguay29.
As lo reconoce el Tribunal Constitucional en su sentencia Rol N2492-13
de 17 de junio de 2014, en sus considerandos 17 y 20, el cual asume en el considerando 17 que se han establecido:
27
Sentencia de la Corte Suprema, Rol N559-04, de fecha 13 de diciembre de 2006, considerando 22.
28
Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N943-07-INA, de 10 de junio de 2008, considerando 16.
Corte IDH. Caso Gelman vs. Uruguay. Supervisin de Cumplimiento de Sentencia. Resolucin de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos de 20 de marzo de 2013.
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El bloque constitucional de derechos en Chile y Amrica Latina no es equivalente al bloque de constitucionalidad desarrollado en Europa, inicialmente
en Francia como Bloc de constitutionalit, o al bloque de constitucionalidad
espaol30, ni tampoco con el bloque constitucional italiano. El primero, el bloque constitucional francs, ha ido evolucionando y actualmente se refiere a la
Constitucin de 1958, la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano
de 1789, al prembulo de la Constitucin francesa de 1946 y a las leyes fundamentales de la Repblica portadoras de principios y derechos. El segundo, el
bloque espaol constituye una creacin pretoriana del Tribunal Constitucional
espaol, como es la sentencia 10/82, caracterizado por un contenido abierto e
impreciso, siendo en una de sus versiones el conjunto de normas que posibilitan
la delimitacin competencial entre el Estado y las comunidades autnomas,
siendo el parmetro para enjuiciar las normas que desarrollan competencias y
que permiten enjuiciar su constitucionalidad, lo que posibilita determinar la
Constitucin territorial del Estado espaol, el que nada tiene que ver con la
norma del art. 10.2 de la Constitucin referente a la interpretacin de derechos fundamentales. El tercero, el bloque italiano (blocco di constituzonalitt),
ha operado a travs del concepto de norma interpuesta, el que permite una
conformacin del parmetro de constitucionalidad por normas formalmente
constitucionales y que se complementa con normas interpuestas de distintos
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Favoreu, Louis; Rubio Llorente, Francisco y Prez Royo, Francisco Javier (1991).
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rdenes normativos a las cuales por reenvo se les otorga proteccin o cobertura constitucional, el cual se ha ido ampliando, especialmente con la reforma
constitucional de 2001 al artculo 117 de la Constitucin, asumiendo que las
normas de la Convencin Europea de Derechos Humanos conforman parte
del parmetro constitucional de validez de las normas legales italianas, sin que
adquieran fuerza normativa constitucional. Como sealan Zagrebelsky y Marcen31, la violacin de la Constitucin italiana se produce por la vulneracin
de sus enunciados normativos formalmente constitucionales y por normas que
no son formalmente Constitucin pero que esta protege.
Consideramos un error confundir el concepto de bloque de constitucionalidad en la perspectiva francesa o espaola con la concepcin de bloque constitucional de derechos fundamentales que hemos desarrollado en la doctrina chilena
y a la que el Tribunal Constitucional chileno hace referencia en la sentencia
citada de 2014. La confusin de ambos conceptos se encuentra en Chile en los
trabajos de los profesores Francisco Ziga Urbina32 y Marisol Pea Torres33,
los cuales en su anlisis crtico del concepto de bloque constitucional de derechos
olvidan que el concepto es bloque constitucional de derechos y no de normas
sobre derechos, asumiendo una concepcin formal de fuentes del derecho.
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El bloque constitucional de derechos expresa tambin una regla de reconocimiento y restructuracin del sistema de fuentes que permite identificar derechos
fundamentales. Estas fuentes son las mismas disposiciones constitucionales que
directamente aseguran derechos y que establecen su respeto, garanta y promocin, como asimismo la norma de reenvo del artculo 5 inciso 2 de la Constitucin que reviste de constitucionalidad a los atributos y garantas de los derechos
asegurados por las fuentes del derecho internacional vlidamente incorporados al
derecho interno, conformndose as un bloque unitario y sistemtico de carcter
permanente, con un mismo fundamento y con una misma fuerza normativa,
constituyndose en fuentes supremas del ordenamiento jurdico nacional. Dicho
bloque de derechos se constituye en el ncleo sustantivo esencial o bsico de la
Constitucin sin que ninguno de los derechos que lo integran tengan preferencia
formal unos sobre otros, y donde las tensiones entre ellos se resuelven no en base
al tradicional principio de jerarqua sino en virtud del principio pro homine
o favor persona.
Dicho principio favor persona o pro homine tiene su fundamento en el artculo
1, incisos primero y cuarto, de nuestra Constitucin, como, asimismo, de la
norma de reenvo del artculo 5 inciso 2 al derecho internacional convencional
que contenga derechos esenciales y sus garantas, dentro de los cuales se encuentran las principales convenciones y tratados de derechos humanos, los cuales
contienen el principio favor persona, como es el caso del artculo 5 del PIDCP
de Naciones Unidas y el artculo 29, literal b, de la CADH, para solo sealar
algunos de dichos tratados.
Es necesario explicitar que forman parte de este bloque tambin las hiptesis de
limitacin, de suspensin o de proteccin de derechos contenidas en algunas fuentes
de derecho internacional convencional, las que sirven de pauta de control de los
estndares mnimos que deben ser asegurados por el derecho interno conforme
al principio favor persona.
As el bloque constitucional de derechos fundamentales no solo implica un
refuerzo de los derechos subjetivos de las personas, sino tambin fortalece la funcin jurdico-positiva objetiva de los derechos en el orden constitucional.
Dicho bloque obliga no solo al productor del derecho positivo interno sino
tambin a los actores jurisdiccionales que lo interpretan y aplican, los cuales deben
operar conforme al mismo35.
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Sobre la materia ver Albanese, Susana. Coord. (2008). Ferrer, Eduardo. Coordinador (2014).
Hitters, Juan Carlos (2009), pp.109-128. Nogueira, Humberto (2013a). Sags, Nstor Pedro (2010),
pp.117-136.
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Corte IDH. Caso Masacres de Ro Negro vs. Guatemala (2012), prrafo 262.
42
Corte IDH. Caso Gudiel lvarez y otros (Diario Militar) vs. Guatemala (2012), prrafo 330.
43
Corte IDH. Caso Mendoza y otros vs. Argentina (2013), prrafo 221.
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En el prrafo 282 del caso Atala Riffo, la Corte IDH ha precisado que:
282. Los jueces y rganos vinculados a la administracin de justicia en todos los niveles
estn en la obligacin de ejercer ex officio un control de convencionalidad entre las normas
internas y la Convencin Americana, en el marco de sus respectivas competencias y de las
regulaciones procesales correspondientes. En esta tarea, los jueces y rganos vinculados a la
administracin de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin
la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de
la Convencin Americana.
45
Caso Ricardo Troncoso Muoz y otros. (2007), Corte Suprema, 6 de abril de 2007, Rol N4183,
considerando 66.
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rganos del Estado. Afirmando que es inaceptable en derecho que un tratado internacional
pueda ser modificado por un acto unilateral de uno de los contratantes (Revista de Derecho
y Jurisprudencia, tomo LII, segunda parte, seccin primera, p. 478; Revista Fallos del
Mes, septiembre de mil novecientos sesenta y nueve, pginas 223 a 224 y junio de mil
novecientos setenta y cinco, pgina 90 y Alfredo Etcheberry O.: El Derecho Penal en la
Jurisprudencia, tomo I, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, reimpresin de la
segunda edicin, Santiago, Chile, ao dos mil dos, pp.38 y 39).
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Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N226, de 30 de octubre de 1995, considerando 25.
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Sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol N2506-2009, caso Christian Antonio Caroca Rodrguez,
de 24 de marzo de 2009, considerando 6.
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Sobre principios de ius cogens pueden verse, entre otros, los siguientes trabajos: Suy, Eric (1976); Gmez
Robledo, Antonio (1981); Bassiouni, M. Cherif (1996); Friedrich, Tatiana Scheila (2004); Daz, Regina
(2014).
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Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Rol N559-04, Caso Molco, de fecha 13 de
diciembre de 2006.
57
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Rol N3125-04, de fecha 13 de marzo de 2007,
considerandos 31-32. Ver tambin sentencia Corte Suprema, Rol N9031-2013, de 19 de noviembre de
2013, considerando 12.
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Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N2615-14-INA, 30 de octubre de 2014, considerando 10.
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Ver Amaya Villareal, lvaro Francisco (2005); Bidart Campos, G. (2001); Caballero, Jos Luis (2011);
Carpio Marcos, Edgar (2004 a); Castilla, Karlos (2009); Henderson, Humberto (2004); Medelln
Urquiaga, Ximena (2013); Pinto, Mnica (1997), y Salvioli, Fabin (2003).
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Ver Constitucin de Venezuela, arts. 19 y 23; Constitucin de Ecuador de 2009, art. 11 N5; Constitucin de Bolivia de 2009, art. 256; Constitucin de la Repblica Dominicana de 2010, art. 74 N4;
Constitucin de Mxico reformada en 2011, art. 1.
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Nash Rojas, Claudio (2013); Pea Torres, Marisol (2013); Muoz Gajardo, Sergio (2014).
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68 Londoo, Csar (2010); Olano Garca, Hernn Alejandro (2005); Rammelli, Alejandro (2004); Uprimy
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La Corte Constitucional, adems de integrar al bloque constitucional los atributos y garantas asegurados por la Constitucin formal, los tratados de derechos
humanos y el derecho humanitario internacional, tambin considera como parte
del bloque los derechos implcitos o no enumerados y los principios de ius cogens.
Respecto de los derechos implcitos, la Corte Constitucional de Colombia
ha establecido en sentencia de octubre de 1995, en que se reconoce el derecho a
la identidad, que:
De un lado, el artculo 29 inciso c), de la Convencin Americana, nos permite comprender el efecto vinculante de otros derechos que, aun cuando no fueron expresamente
recogidos por los pactos internacionales ratificados por Colombia, quedaron implcitamente
garantizados en virtud de tal disposicin.
La disposicin contenida en el literal c) del artculo 29, establece de un lado la expresa
prohibicin de excluir los derechos inherentes al ser humano y, por otra parte, otorga un
amplio sentido de interpretacin de los derechos inherentes a la persona, tal significacin
permite considerar el derecho a la identidad consagrado de manera implcita en todos los
pactos o convenios de carcter internacional, y en consecuencia objeto de proteccin jurdica.
[La]identidad personal es un derecho de significacin amplia, que engloba otros derechos
[ y que] supone un conjunto de atributos, de calidades, tanto de carcter biolgico,
como los referidos a la personalidad que permiten precisamente la individualizacin de
un sujeto en sociedad77.
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Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-109 de 1995. Magistrado Ponente Alejandro Martnez
Caballero.
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Corte Constitucional de Colombia. Sentencia T-268 de 2003. Magistrado Ponente Marco Gerardo
Monroy.
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81
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia T-032 de 2005. Magistrado Ponente Gregorio Hernndez
Galindo.
82
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-228 de 2002. Magistrado Ponente Manuel Jos Cepeda
Espinoza.
83
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia T-729 de 2002. Magistrado Ponente Eduardo Montealegre
Lynett.
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este rango preeminente a los principios fundamentales del DIH, la Corte Constitucional
de Colombia expondr en el presente acpite su postura razonada sobre el particular, en
el sentido de que los principios esenciales del Derecho Internacional Humanitario han
adquirido el rango cierto de normas de ius cogens por haberse surtido respecto de ellos
un proceso notorio de doble reconocimiento, concretamente en relacin con los principios
de distincin, precaucin y trato humanitario y respeto por las garantas fundamentales
de la persona85.
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y Salazar, Pedro (Coords.) (2011); Garca Ramrez, Sergio y Morales Snchez, Julieta (2013); Lpez
Olvera, Miguel y Pahuamba Rosas, Baltazar (2014).
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Engrose de la Sentencia C.T. 293/2011, pp.29 y 170-171. Citada por Astudillo, Csar (2014), p.78.
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de dicho catlogo tiene por origen la Constitucin misma; (iii) dicho catlogo debe
utilizarse para la interpretacin de cualquier norma relativa a los derechos humanos;
y (iv) las relaciones entre derechos humanos que integran este conjunto deben resolverse
partiendo de la interdependencia y la indivisibilidad de los derechos humanos lo que
excluye la jerarqua entre unos y otros, as como del principio pro persona, entendido
como herramienta armonizadora y dinmica que permite la funcionalidad del catlogo
de derechos humanos.
As, el bloque de constitucionalidad mexicano, como seala Astudillo, adquiere la totalidad de su sentido por la capacidad de integrar, en exclusiva, derechos
fundamentales, y reconocerles una misma jerarqua normativa y un valor como normas
supremas del ordenamiento jurdico92.
As, el bloque constitucional de derechos en Mxico queda integrado por los
derechos asegurados por la Constitucin formal y por los tratados internacionales en que Mxico sea parte, integrando un nico catlogo de derechos indivisible
e interdependiente, sin jerarqua entre ellos y debiendo ser interpretados conforme al
principio o postulado pro persona.
Finalmente, se ha sealado por Rodrguez, Arjona y Fajardo que el bloque
de constitucionalidad en materia de derechos humanos, como est previsto
en el artculo 1 de la Constitucin de Mxico, implica que el marco jurdico
aplicable se compone tanto de normas de origen constitucional como internacional
y, en consecuencia, no solo el contenido constitucional de las normas de derechos
humanos es el supremo, sino que tambin las normas de derechos humanos de
origen internacional gozan de igual supremaca. Y al ser ambos tipos de normas
de carcter supremo, se convierten en el parmetro de interpretacin del resto del
ordenamiento93.
4. La aplicacin jurisdiccional del bloque constitucional de
derechos a travs del parmetro de control: Chile, Colombia y Mxico
El parmetro de control en materia de derechos fundamentales es una expresin
procesal, constituyendo un factor de referencia como premisa mayor para analizar
y enjuiciar una norma o situacin especfica (premisa menor), constituyendo
el conjunto de enunciados normativos a partir del cual pueden concretarse los
controles de constitucionalidad y de convencionalidad de las normas internas
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deben aplicar todos los rganos internos del Estado y, especialmente, los rganos
jurisdiccionales competentes.
El control ex officio en cuanto expresin del principio iura novit curia es, asimismo, un elemento vertebral del derecho procesal constitucional protector de
derechos fundamentales, como del derecho procesal convencional internacional
interamericano.
As, a manera ejemplar, en la prctica, la Corte Suprema incorpora al parmetro de control del derecho fundamental de la libertad personal, los atributos y
garantas asegurados por la Convencin sobre Derechos de las Personas con Discapacidad, acogiendo una accin (recurso) de amparo (habeas corpus), en sentencia
Rol N26492-14, considerando especialmente los artculos 4 y 14 N2 de dicha
Convencin, estableciendo que ellos obligan a los Estados Partes, determinando que
tales disposiciones deben orientar el trato que Gendarmera debe dar a los internos en
cumplimiento del respeto a las garantas constitucionales de que ellos gozan94.
La misma Corte Suprema, en sentencia de diciembre de 2014, en fallo de
unificacin de jurisprudencia laboral, incorpora como elementos del parmetro
de control de derechos laborales y de interpretacin de dicha legislacin (ley
N19.759) normas de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas,
artculos 8.1 y 8.3 y la Carta Internacional Americana de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, artculo 8 N1 literal b), todo ello para determinar la
existencia de un derecho fundamental implcito de huelga en la Constitucin y la
consiguiente obligacin estatal de no introducirle restricciones indebidas mediante
el artculo 381 del Cdigo del Trabajo95.
A partir de dicho parmetro de control del bloque constitucional de derechos
fundamentales, los derechos especficos constituyen realidades justiciables ante
cualquier vulneracin, ya sea bajo la modalidad de privacin, perturbacin o
amenaza de sus atributos y garantas a travs de actos u omisiones contrarias al
ordenamiento jurdico, ante lo cual existe la obligacin de los jueces a travs del
ejercicio de la potestad jurisdiccional en el mbito de su competencia, de concretar
una proteccin til y efectiva de ellos.
En la jurisprudencia del Tribunal Constitucional chileno, como ya se ha
establecido, se observa la integracin del parmetro de control con atributos de
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Corte Suprema, Sentencia Rol N3514-14, de 4 de diciembre de 2014, considerandos 17-21, 23, 30,
35 y 36.
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derechos no establecidos formalmente en la Constitucin y asegurados por el derecho internacional convencional de derechos humanos o deducidos de atributos
asegurados por tales derechos. As ocurre con el derecho a no ser objeto de prisin
por deudas, aplicando los artculos 7.7 de la CADH y el artculo 11 del PIDCP
de Naciones Unidas (Roles Ns.519-2006; 576-2007; 1006-2009); otro tanto
ocurre con el derecho a la presuncin de inocencia no asegurado en la Constitucin formal, utilizando la norma de reenvo del artculo 5 a los artculos 8.2 de
la CADH y al artculo 14.2 del PIDCP de Naciones Unidas (Rol N739-2007).
Tal perspectiva se asume tambin frente al derecho a la identidad no asegurado
por la Constitucin formal, en virtud de normas de la CADH y la Convencin
sobre Derechos del Nio, para declarar inaplicable el artculo 206 del Cdigo
Civil (Roles Ns.1340 de 2009 y 2105- 2011 de 2012).
Con mayor extensin el Tribunal Constitucional integra el parmetro de
control mediante el cual declara inaplicables normas del D.L. de Extranjera en
el caso de un ciudadano de nacionalidad haitiana, considerando incorrecto concebir
la potestad administrativa de admisin de un extranjero al pas, nicamente desde la
ptica del orden pblico interno y como medida de polica de seguridad, estimando
que la perspectiva correcta es complementar la discrecionalidad del orden pblico
con un enfoque de derechos, en el examen de los requisitos de ingreso y permanencia
de un extranjero en el pas96.
El Tribunal Constitucional considera que esta nueva ptica, desde el artculo
5 de la Constitucin y del derecho internacional de los derechos humanos, implica un nuevo estndar que considera los artculos 2, 13 y 25; el principio de
reagrupamiento familiar contenido en el artculo 16 de la Declaracin Universal
de Derechos Humanos; los artculos 10 y 11 del PIDESyC de Naciones Unidas;
el artculo 10.1 de la Convencin sobre Derechos del Nio; artculos 12. 13 y 23
del PIDCyP de Naciones Unidas, y artculo 22.8 de la CADH. Adems considera
la interpretacin sobre dichos derechos hecha por las Observaciones Generales
de la Comisin de Derechos Humanos de Naciones Unidas, como se determina
en el considerando 10 de la sentencia comentada.
Finalmente, en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional consideraremos
la sentencia Rol N2493-2013, de mayo de 2014, mediante la cual se declara
inaplicable por inconstitucional la competencia de la justicia militar para conocer
casos en que la vctima es un civil, haciendo efectivo un control de convencio-
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Sentencia del Tribunal Constitucional Rol N2273-2013 de 4 de julio de 2013, considerando 13.
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97
339
98
99
Tesis 1, CLXIII/2014 (10). Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Dcima poca, Libro 5,
Tomo i, abril de 2014. Citada por Astudillo, Csar (2014), p.44.
Estudios Constitucionales, Ao 13, N2
2015, pp.301-350
341
343
345
Hitters, Juan Carlos (2009): Control de constitucionalidad y control de convencionalidad. Comparacin, en Revista Estudios Constitucionales. Ao 7,
N2 (Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Campus Santiago,
Universidad de Talca), p.109-128.
Londoo Ayala, Csar Augusto (2010): Bloque de Constitucionalidad (Bogot,
Ed. Nueva Jurdica).
Lpez Olvera, Miguel Alejandro y Pahuamba Rozas, Baltazar (2013): Nuevos
paradigmas constitucionales: dignidad humana, principios fundamentales. Estado
de Derecho, Democracia y Control de Convencionalidad (Mxico. Ed. Express).
Manili, Pablo Luis. (2005): El bloque de constitucionalidad. La recepcin del Derecho
internacional de los derechos humanos en el Derecho Constitucional argentino.
Primera reimpresin (Buenos Aires. Ed. La Ley).
Maurer, B. (1999): Le principe du respect de la dignit humaine et la Convention
Europenne des Droits de Lhomme. Pars. La Documentation Francaise. 555 pp.
Medelln Urquiaga, Ximena (2013): Principio Pro Persona. Comisin de Derechos
Humanos Distrito Federal; Centro de Investigacin Aplicada de Derechos
Humanos; Corte Suprema de Justicia de la Nacin; Oficina del Alto Comisionado de Derechos Humanos de Naciones Unidas en Mxico; Mxico D.F.
Ver en http://www2.scjn.gob.mx/red/coordinacion/archivos_Principio%20
pro%20persona.pdf.
Modugno, Franco (1995): I nuovi diritti nella giurisprudenza constitucional.
(Torino. Ed. Giappichelli).
Morales Snchez, Julieta (2013): La reforma constitucional sobre derechos humanos.
(Mxico D.F. Ed. Porra).
Muoz Gajardo, Sergio (2014): El estndar de convencionalidad y el principio
pro homine, en Nogueira Alcal, Humberto (coord.), La proteccin de los
derechos humanos y fundamentales de acuerdo a la Constitucin y el derecho internacional de los derechos humanos (Santiago, Ed. CECOCH y Librotecnia),
pp.149-247.
Nash Rojas, Claudio (2013): El principio pro persona en la jurisprudencia
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en Nogueira Alcal,
Humberto (coord.). Dilogo judicial multinivel y principios interpretativos
favor persona y de proporcionalidad (Santiago. Ed. CECOCH y Librotecnia),
pp.155-199.
Nikken, Pedro (1987): La proteccin internacional de los derechos humanos, su desarrollo progresivo (Ed. Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Madrid.
Editorial Civitas).
346
Nino, Carlos Santiago (1989): El constructivismo tico (Madrid. Centro de Estudios Constitucionales).
Nino, Carlos Santiago (1989): tica y Derechos Humanos (Barcelona, Ed. Ariel).
Nogueira Alcal, Humberto y Galdmez Zelada, Liliana (2014): Jurisprudencia
del Tribunal Constitucional ante los derechos humanos y el derecho constitucional
extranjero (Santiago, Ed. Librotecnia).
Nogueira Alcal, Humberto (2014): El valor jurdico asignado por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional chileno al derecho convencional
internacional de los derechos humanos y su fuerza normativa en el perodo
2006-2013, en Revista Chilena de Derecho, volumen 41 N2 (Santiago,
Pontificia Universidad Catlica de Chile), pp.409-435.
Nogueira Alcal, Humberto (2013a): El control de convencionalidad y el dilogo interjurisdiccional entre tribunales nacionales y Corte Interamericana de
Derechos Humanos, en Revista de Derecho Constitucional Europea. Ao 10,
N19. Enero-junio de 2013, pp.221-270 (Granada, Universidad de Granada).
Nogueira Alcal, Humberto (coord.) (2013b): Dilogo judicial multinivel y
principios interpretativos favor persona y de proporcionalidad (Santiago Ed.
CECOCH-Ed. Librotecnia), 339 pp.
Nogueira Alcal, Humberto (2012): El uso del derecho convencional internacional de los derechos humanos en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
chileno en el perodo 2006-2010, en Revista Chilena de Derecho. Volumen
N39 N1, pp.149-187.
Nogueira Alcal, Humberto (2010): Derechos fundamentales y garantas constitucionales. Tomo I (Santiago, Ed. Librotecnia).
Olano Garca, Hernn Alejandro (2005): El bloque de constitucionalidad en
Colombia, en Revista Estudios Constitucionales. Ao 3 N1, pp.231-242
(Santiago, Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca).
Orozco Henrquez, Jos de Jess (2011): Los derechos humanos y el nuevo
artculo 1 constitucional, en Revista IUS, Vol. 5N28, jul./dic.2011,
Puebla,Mxico D.F., pp.85-98.
Pea, Marisol (2013): El principio pro homine o favor persona en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, en Nogueira Alcal, Humberto (coord.)
(2013), Dilogo judicial multinivel y principios interpretativos favor persona y
de proporcionalidad (Santiago, Ed. CECOCH-Ed. Librotecnia), pp.131-154.
Pea, Marisol (2012): La Constitucin de 1980 y la existencia de un Bloque
de Constitucionalidad en Chile, en Estudios de Derecho Internacional. Libro
Estudios Constitucionales, Ao 13, N2
2015, pp.301-350
347
349