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DIREITO EMPRESARIAL - ARRENDAMENTO MERCANTIL.

ARRENDAMENTO MERCANTIL (LEASING)


Trata-se de contrato reservado s sociedades annimas especificamente
autorizadas pelo Banco Central do Brasil e a determinadas instituies
financeiras especficas para a realizao de tais operaes.
Para Slvio Rodrigues, o contrato de Leasing uma espcie do gnero
locao. Trata-se de negcio jurdico complexo por meio do qual uma
empresa, necessitando de certo equipamento (ou mesmo de um
determinado imvel), em vez de adquiri-lo consegue que uma empresa
fornecedora dos bens ou um instituio financeira o faa, com o intuito de
alug-lo mesma empresa, por um certo prazo, ao fim do qual o locatrio
devolver o equipamento locado; entretanto, do contrato poder constar, e
ordinariamente consta, a possibilidade de o locatrio optar pela renovao
da locao, ou pela aquisio do mesmo equipamento por um preo
residual, que j foi estipulado no momento em que se celebrou a avena.

Vendedor: vende o bem para o arrendador-financiador

Arrendador-financiador: compra o bem do vendedor, conforme


instrues do locatrio-financiado (detm a propriedade e a posse indireta)

Locatrio-financiado: arrenda aquele bem, pagando periodicamente


ao arrendador-financiador e, ao final, se desejar, paga um valor final para se
tornar proprietrio (ao longo do contrato, detm a posse direta)
Obs.: possvel que o arrendador-financiador constitua o locatriofinanciado como seu mandatrio (de modo que ele possa comprar o bem
que melhor lhe atender)
um contrato com natureza jurdica complexa, compreendendo uma
locao, uma promessa unilateral de venda e, s vezes, um mandato
(quando o arrendatrio trata diretamente com o vendedor). Segundo a
doutrina, pode-se dizer que o arrendamento mercantil a locao
caracterizada pela faculdade conferida ao locatrio de, ao seu trmino,
optar pela compra do bem locado. Um arrendamento mercantil que no se
enquadre na definio legal, no que diz respeito s relaes entre as partes,
ter o tratamento de uma locao com opo e compra e venda a prazo (Lei
n. 6.099/74, art. 11, 1).
No tocante discusso sobre a sua natureza bancria, havendo opo de
compra, seria um verdadeiro financiamento bancrio. No havendo esta
opo, no haveria esta natureza bancria. O prprio legislador no
vinculou a celebrao do contrato qualidade de instituio financeira da
arrendadora, tributando como arrendamento mercantil ainda aqueles
contratos em que um banco no interfere. No mesmo sentido, o Conselho

Monetrio Nacional prescreveu que as operaes de arrendamento


mercantil somente podem ser exploradas por sociedades annimas
dedicadas essencialmente a essa atividade ou por instituies financeiras
especificamente autorizadas.
Classificao: contrato nominado, bilateral, consensual, oneroso,
comutativo, por tempo determinado, de execuo sucessiva e intuitu
personae.
Obrigaes das partes
Obrigaes do arrendador: adquirir o bem de algum; pr esse bem
disposio do arrendatrio, permitindo-lhe uso e gozo, mas mantendo a
propriedade; vender o bem ao arrendatrio, ao trmino do contrato, pelo
valor prefixado; receber o bem de volta; renovar o contrato, caso o
arrendatrio venha a manifestar seu desejo de assim o fazer.
Obrigaes do arrendatrio: pagar, na forma avenada, as prestaes;
responder pelo pagamento das prestaes, caso der causa ao rompimento
do contrato; zelar pela boa conservao do bem que lhe foi entregue;
devolver a coisa no trmino do contrato, caso no opte pela compra nem
deseje renovar o contrato.

OBSERVAO: quanto responsabilidade pelos danos causados pelo uso da


coisa arrendada, enquanto a arrendatria no exerce sua opo de compra,
a arrendadora tem a posio contratual de locadora e a situao jurdica de
proprietria do bem, todavia, a jurisprudncia tem entendido diferente,
deixando de aplicar a smula n. 492 do STF (A EMPRESA LOCADORA DE
VECULOS RESPONDE, CIVIL E SOLIDARIAMENTE COM O LOCATRIO, PELOS
DANOS POR ESTE CAUSADOS A TERCEIRO, NO USO DO CARRO LOCADO.),
referente responsabilizao dos locadores de veculos, s sociedades
operadoras de leasing: Ou seja, no caso de leasing, no se aplica a smula
492, no solidria a responsabilidade do banco arrendador.
ARRENDAMENTO
MERCANTIL
(
'LEASING').
ARRENDADORA.
RESPONSABILIDADE.
TEORIA
DO
RISCO.
INAPLICABILIDADE.
A
ARRENDADORA NO E RESPONSAVEL PELOS DANOS PROVOCADOS PELO
ARRENDATARIO. O 'LEASING' E OPERAO FINANCEIRA, NA QUAL, O BEM EM
REGRA OBJETO DE PROMESSA UNILATERAL DE VENDA FUTURA, TEM SUA
POSSE TRANSFERIDA ANTECIPADAMENTE. A ATIVIDADE, ALIAS, PROPRIA DO
MERCADO FINANCEIRO, NO OFERECE POTENCIAL DE RISCO CAPAZ DE POR
SI ACARRETAR A RESPONSABILIDADE OBJETIVA, AINDA QUE A COISA
ARRENDADA SEJA AUTOMOTOR.
RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO.
II - RECURSO DESPROVIDO.
(REsp 5.508/SP, Rel. MIN. CLUDIO SANTOS, TERCEIRA TURMA, julgado em
30.10.1990, DJ 03.12.1990 p. 14321)

Formas de extino:
(a) pelo decurso do prazo do contrato;
(b) pela vontade mtua dos contratantes;
(c) pela substituio de uma das partes, respondendo a parte faltante pelos
prejuzos causados;
(d) pela falncia da arrendadora.
A explorao da atividade de leasing disciplinada pela Resoluo n.
2.309/96, do Conselho Monetrio Nacional, que distingue duas modalidades:
Leasing financeiro e leasing operacional.

Financeiro

Operacional ou Renting

A arrendadora uma
instituio financeira,
que adquire o bem em
seu nome e o cede ao
arrendatrio, por prazo
definido, e:

Os bens arrendados,
em geral, so de
propriedade do
fabricante, importador
ou distribuidor, que os
cede temporariamente
ao arrendatrio, com a
possibilidade de os
adquirir ao final do
contrato e:

- O arrendatrio
assume todos os riscos
e custos relativos ao
uso e manuteno do
bem
- No h possibilidade
de resciso unilateral
do contrato pelo
arrendatrio.
- O valor residual
garantido
inexpressivo, sendo
diludo o preo do bem
nas parcelas.
- No final do contrato o
arrendatrio pode:
a) Adquirir o bem por
valor residual
previamente
estabelecido ( VRG )
b) Renovar o contrato
por novo prazo e novas
condies
c) Devolver o bem
arrendadora

- O arrendador presta
servios de assistncia
tcnica e manuteno
do bem
- Estes contratos so
rescindveis
unilateralmente pelo
arrendatrio.
- No necessrio que
o arrendador seja
instituio financeira
- No h VRG (Valor
Residual Garantido)
previamente
estabelecido, a opo
de compra pelo valor
de mercado

Lease back (ou sale and


lease back)
O vendedor e o
arrendatrio so a
mesma empresa.
Uma empresa de
arrendamento
mercantil adquire bem
de X e os arrenda
mesma empresa X.
Disponvel apenas para
pessoa jurdica.
Em geral utilizado
como alternativa para
obteno de capital de
giro.

O "leasing financeiro" a forma mais pura do "leasing" tradicional e se


resume na operao pela qual uma instituio financeira especializada no
setor, a pedido do interessado (arrendatrio), adquire em seu prprio nome
um determinado bem e, simultaneamente contrata o seu arrendamento
com clusula de opo de compra por um valor residual prefixado.
As arrendatrias, quando pessoas jurdicas, alm de poder lanar o valor do
arrendamento no rol das despesas (custos) com o negcio, podem, se o
quiserem, optar por, ao final do prazo do arrendamento, entregar o bem,
contratar novo arrendamento ou adquirir o bem pelo valor residual (valor
deduzido da depreciao pelo uso e ou obsolescncia).
De modo que o contrato de leasing, em que figuram como partes o
arrendador-financiador (pessoa jurdica) e o locatrio-financiado (pessoa
jurdica ou fsica), contempla, em seu incio, a presena de uma outra parte,
ou seja, a do alienante do equipamento almejado.
Atravs do contrato de leasing, o locatrio, em vez de despender parte de
seu capital na aquisio de equipamento, somente toma em locao o
maquinrio de que necessita, utilizando o dinheiro, assim poupado, no giro
de seu negcio. Paralelamente a essa vantagem, previne-se contra os riscos
de os bens alugados se tornarem obsoletos. Com efeito, em virtude do
vertiginoso progresso da tcnica. Atravs do contrato de leasing, com opo
final de compra, o locatrio, ao fim do prazo contratual, escolhe a
alternativa que mais lhe convier. Decidir se adquire a coisa locada, ou
renovar a locao, ou a devolver se ela houver se tornado obsoleta,
locando outra mais moderna, aparecida posteriormente.
A Lei n. 6.099, de 12 de setembro de 1974, que dispe sobre o tratamento
tributrio das operaes de arrendamento mercantil, em seu art. 1,
pargrafo nico, declara que entende por arrendamento mercantil o negcio
jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e
pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por
objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo
especificaes da arrendatria e para uso prprio desta (pargrafo com
redao determinada pela Lei n. 7.132, de 26-10-1983).
A Smula n. 263 do STJ (A cobrana antecipada do valor residual garantido
(VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformandoo em compra e venda a prestao.) foi cancelada e substituda pela Smula
n. 293 (A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no
descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil.), de sentido inverso,
acompanhando a orientao firmada pela Primeira Seo no julgamento do
EREsp 213828-RS, que, analisando a matria sob o ponto de vista tributrio,
considerou ser possvel a antecipao do VRG, sem que tal situao
descaracterize o contrato de leasing, porquanto ainda persistem as opes

de prorrogao do contrato e de devoluo do bem, a par da compra do


mesmo. Ou seja, o locatrio j vai pagando durante o contrato o valor final,
que pode ser inclusive meramente simblico.
Smula 369 do STJ (No contrato de arrendamento mercantil (leasing),
ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a notificao
prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora), donde no se poder dlo seno como correto.
Ante a brusca mudana na poltica cambial brasileira ocorrida nos idos de
1999, os contratos de arrendamento mercantil que continham previso de
reajuste pela variao do dlar devem tomar em considerao apenas a
metade da variao cambial, e no ela inteira, sob pena de excessiva
onerosidade a uma das partes por conta de um evento imprevisto e
inevitvel. (STJ - AgRg no REsp 1260016)
O pagamento do Valor Residual Garantido (VRG) que somente seria pago
ao final do contrato, em caso de exerccio da opo de compra pelo
arrendatrio - no desnatura o contrato de arrendamento mercantil. Eis o
teor da Sm. 293 do STJ: A cobrana antecipada do valor residual garantido
(VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil.
Comentrios da smula 293 - O valor residual garantido uma obrigao
assumida pelo arrendatrio quando da contratao do arrendamento
mercantil, no sentido de garantir que o arrendador receba, ao final do
contrato, a quantia mnima final de liquidao do negcio, em caso do
arrendatrio optar por no exercer seu direito de compra e, tambm, no
desejar que o contrato seja prorrogado. J o valor residual o preo
estipulado para o exerccio da opo de compra, ou valor contratualmente
garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela
arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado, na hiptese de no ser
exercida a opo de compra.
Obs.: A questo sobre a incidncia do ICMS sobre a entrada de mercadoria
importada em contrato de leasing encontra-se suspensa no STF. Entretanto,
o Supremo teve vrios precedentes apontando na direo de que o ICMS
pressupe operao de compra e venda, o que no acontece no caso do
arrendamento.
Deve ser destacado tambm que quando se tratar de sistema de leasing
operacional, h vrios precedentes do STJ esse imposto (ICMS) no incide
sobre a entrada de bens ou mercadorias importadas, independentemente
da natureza do contrato internacional do qual decorra a importao, seno
sobre os ingressos que sejam referentes s operaes relativas circulao
dos referidos bens.