FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHO

MONOGRAFIA:
DERECHO A LA PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES NATIVAS
Y CAMPESINAS

Autores:
Snchez Crdova, Ivanisenic
Hernndez Gonzales, Ingrid
Docente:
Dr. Oscar Diego Matta Nez
Experiencia Curricular:
Derecho Civil (Reales)
Moyobamba Per
(2016)

NDICE
I.

II.

III.

Pg.

CONCEPTO DE COMUNIDAD
1.1 QUE SON LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS?
1.2 COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS EN LA CONSTITUCION DE 1993
1.3 LEY GENERALES DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
1.4 CONSTITUCION DE LA COMUNIDAD CAMPESINA
1.5 ORGANOS DE LA COMUNIDAD
1.6 PATRIMONIOS DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
1.7 ACTIVIDAD EMPRESARIAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
1.8 CARACTERISTICAS DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
1.9 DIFERENCIA ENTRE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
EL DERECHO DE PROPIEDAD:
2.1 ATRIBUTOS DE LA PROPIEDAD
2.2 OBJETO DE LA PROPIEDAD
2.3 CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE PROPIEDAD
2.4 LIMITES Y LIMITACIONES DE LA PROPIEDAD
2.5 PROPIEDAD PREDIAL
2.6 PROTECCION DE LA PROPIEDAD
2.7 EXTINSION DE LA PROPIEDAD
2.8 CONCEPTO DE PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
2.9 CONCEPTO DE PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES NATIVA
2.10
LA AUTONOMIA DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
2.11
LA AUTONOMIA EN EL USO Y DISPOSICION DE SUS TIERRAS
NORMAS ESPECIALES

3.1 EL RECONOCIMIENTO Y PROTECCION CONSTITUCIONAL EN EL

DERECHO DE PROPIEDAD CAMPESINA Y NATIVA EN LA
CONSTITUCION POLITICA DEL PERU DE 1993
3.2 QU SEALA LA LEY GENERAL DE COMUNIDADES CAMPESINAS N 24656?
3.3 QUE SEALA EL DECRETO LEY DE COMUNIDADES NATIVAS Y DE

23

23

DESARROLLO AGRARIO DE LA SELVA Y CEJA DE SELVA N 22175?

LEY 24657, LEY DE DESLINDE Y TITULACIN DEL TERRITORIO DE LAS
COMUNIDADES CAMPESINAS.
3.4 DECRETO LEY 25902, LEY QUE CREA EL PROYECTO ESPECIAL DE

23
23

TITULACIN DE TIERRAS Y CATASTRO RURAL PETT.

3.5 LEY 26505, LEY DE LA INVERSIN PRIVADA EN EL DESARROLLO DE LAS
ACTIVIDADES ECONMICAS EN LAS TIERRAS DEL TERRITORIO NACIONAL
Y DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS LEY DE TIERRAS.
3.6 LEY 26845, LEY DE TITULACIN DE TIERRAS DE LAS COMUNIDADES
CAMPESINAS DE LA COSTA.

24

3.7 DECRETO SUPREMO 008-91-TR, REGLAMENTO DE LA LEY GENERAL DE

24

COMUNIDADES CAMPESINAS.
3.8 DECRETO SUPREMO 004-92-TR.

24

3.9 DECRETO LEGISLATIVO 613, CDIGO DEL MEDIO AMBIENTE

3.10 DECRETO SUPREMO 011-97-AG, REGLAMENTO DE LA LEY DE TIERRAS.

25

IV.

NORMAS INTERNACIONALES Y LEGISLACIN COMPARADA:

4.1 NORMATIVA INTERNACIONAL
4.2 LEGISLACIN COMPARADA
4.2.1 COLOMBIA

27

4.2.2 PARAGUAY

27

4.2.3 BRASIL

27

4.2.4 VENEZUELA

28

4.2.5 URUGUAY, MXICO Y BOLIVIA

28

4.2.6 ECUADOR
4.3 CONCLUSIONES

V.

JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

5.1 ANALISIS SOBRE SENTENCIA: COMUNIDAD TRES ISLAS
5.2 SUJETOS
5.3 SUMILLA
5.4 PUNTOS CONTROVERTIDOS
5.5 DESARROLLO ANALITICO
5.6 CONCLUSIONES

VI.
VII.

BIBLIOGRAFIA
ANEXO

DEDICATORIA
A Dios y mis Padres por su amor y confianza, por su
esfuerzo para darme un futuro mejor, por su apoyo
incondicional.

INTRODUCCIN
La presente monografa trata del rgimen de la propiedad en las Comunidades Campesinas y
Nativas del Per, identificadas como pueblos indgenas u originarios en el continente Americano.
El derecho de propiedad de estas comunidades es particular o diferente en cada grupo de
comunidades y en cada comunidad, pero comparten ciertos criterios generales que estn basados en
la distincin entre propiedad familiar y propiedad comunal. A partir de esta distincin se derivan y
construyen principios, normas y procedimientos sobre su derecho de propiedad. La Constitucin
Poltica del Per, a travs de su artculo 89 y la Convencin 169 de la Organizacin Internacional
del Trabajo protegen la autonoma en el uso y libre disposicin de sus tierras de estas
Comunidades, otorgndoles derechos especiales respecto al uso de sus recursos naturales y las
garantas de los principios de imprescriptibilidad, inalienabilidad e inembargabilidad.

I. CONCEPTO DE COMUNIDAD
La Comunidad constituye un sistema de vida que identifica a los miembros de un grupo
humano o social, quienes asentados en un espacio fsico determinado deciden realizar prcticas
comunes para el desarrollo de sus vidas y sujetar sus decisiones individuales o familiares a
decisiones colectivas1. De esta definicin interesa destacar tres elementos principales: el
espacio fsico comn, prcticas de vida comn y la prioridad de decisiones colectivas.
La comunidad tiene, en primer lugar, un espacio fsico comn denominado terreno, tierra o
territorio. En este terreno o territorio de la comunidad viven los miembros de la misma
comunidad, realizando el desarrollo de sus vidas. En segundo lugar, la comunidad tiene
prcticas de vida comn basada en una identidad cultural. Esto significa la capacidad de sus
miembros de compartir uno o ms idiomas, compartir sus costumbres y fiestas, y desarrollar su
sentido de ser humano como nio, hombre, mujer, miembro de una familia solidario con el
desprotegido, etc. Un tercer elemento lo constituye la prioridad, en sus relaciones sociales, de
1 Castro, H. (1979). Nuestra Comunidad Indgena. Lima, Per: PUCP.

los acuerdos colectivos o comunales. Esto significa que el ser humano o individual de una
comunidad interacta con sus hermanos, su pareja, su vecino o colega, construyendo una
organizacin social basada en relaciones colectivas o comunales con prioridad a sus relaciones
individuales.
Una primera organizacin colectiva lo constituye su unidad familiar que puede ser nuclear
(padre, madre e hijos) o extendida (incluye abuelos, tos y sobrinos principalmente). Una
segunda organizacin colectiva la constituye la Comunidad en s, o su organizacin comunal 2.
En esta ltima destaca la presencia de autoridades comunales tradicionales como el Yatire
(sabio) en los Aymaras o el Apu (jefe) en los Kandozis y Shapras, o autoridades modernas
como el Presidente de la Comunidad o su Teniente Gobernador que se encuentran legitimados
por rotacin de los cargos o por relaciones de parentesco entre todas las unidades familiares.
Estos tres elementos nos dan una idea de lo que significa una comunidad y ser parte de la
misma.

1.1 QUE SON LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS?

Las Comunidades Campesinas y Comunidades Nativas son instituciones histricas en el
Per. Se componen de grupos de personas que actan como sujetos colectivos (con un
inters colectivo o comunal) cuyo origen se encuentra en los pueblos originarios o pueblos
indgenas que poblaron por primera vez el territorio peruano. En el pasado, la
institucin semejante se denominaba Ayllu. En la actualidad, estas Comunidades o
Pueblos habitan zonas rurales y zonas urbanas (por la migracin). Sin embargo, el origen
legal de la denominacin de Comunidades Campesinas y Comunidades Nativas se
encuentra en aquellas comunidades que habitan la zona rural.
Se identifica normalmente a las Comunidades Campesinas con las comunidades
ubicadas en la zona rural delos Andes del Per (en adelante tambin denominadas
Comunidades Andinas), y a las Comunidades Nativas con las comunidades ubicadas en
la zona rural de la Amazona (en adelante tambin denominadas Comunidades
Amaznicas).
2 Francke, M. (1985). Formas de dominio, Economa y Comunidades
Campesinas. Lima, Per: PUCP.

Una comunidad Andina es diferente a una comunidad Amaznica. La Comunidad Andina

tiene una relacin con la tierra para realizar actividades econmicas vinculadas a la
agricultura y ganadera: cada familia suele tener una parcela de terreno donde practica una
agricultura para su subsistencia y desde donde normalmente obtiene forraje para su
ganado que utiliza como mecanismo de ahorro e intercambio. La Comunidad Amaznica
tiene una relacin con la tierra para practicar la agricultura pero sobre todo para
aprovechar sus bosques y ros: cada familia prctica la agricultura de roce y quema para
proveerse de determinados alimentos, pero sobre todo hace uso de los bosques y ros para
proveerse de sus principales alimentos (frutos, animales de caza y peces) y de recursos
para su usufructo e intercambio (madera, peces). Ambas comunidades, Andinas y
Amaznicas, tienen una organizacin social y poltica basada en la familia y el parentesco,
y en la asamblea comunal. Cada comunidad andina y amaznica comparte historias,
costumbres y conocimientos propios o locales. De ah que contemos con una diversidad
de comunidades por regin y por microrregin.
Existen comunidades diferentes por identidad tnica: en los Andes al menos los quechuas
y Aymaras definen una clara diferencia, pero en la Amazona encontramos
aproximadamente 67 grupos tnicos diferentes (Ashninkas, Awajun o aguaruanas,
Shipibos, kandozis, Shapras, Kichuas, Shuar, entre otros). Pero dentro de los propios
grupos tnicos existen muchas diferencias por regin, microrregin o inter-regin. Por
ejemplo los Aymaras de la regin de Puno son diferentes dependiendo si son Aymaras de
Huancan o de Juli, los Quechuas de Cusco son diferentes de los Quechuas de
Huancavelica, e igual ocurre con los Awajn de Imaza, Amazonas, respecto a los Awajn
de San Ignacio, Cajamarca.
Son un conjunto de familias que se encuentran ubicados en la selva y ceja de selva
vinculadas por los siguientes elementos principales: idioma o dialecto; caractersticas
culturales y sociales; y tenencia y usufructo comn y permanente de un mismo territorio
con asentamiento nucleado o disperso3.
Nuestra Constitucin Poltica del Estado en su artculo 89 reconoce que las Comunidades
Campesinas y Comunidades Nativas tienen existencia legal y son personas jurdicas,
reconocindoles autonoma en cuanto a su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso

3 Derecho y sociedad 40 Asociacin Civil 198.

y la libre disposicin de sus tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro del

marco que la ley establece.
Las comunidades Andinas y Amaznicas reflejan el pasado original que identific el
territorio Peruano y, en gran parte, el territorio sudamericano. Antes que llegaran los
espaoles, o europeos en general, los pobladores originales del Per, identificados a travs
de culturas milenarias, ya haban desarrollado sus vidas ocupando los diversos pisos
ecolgicos del territorio4. Desde la ladera hasta la puna, las Comunidades Andinas
construyeron grandes civilizaciones conocidas mundialmente, como fue el caso de los
Incas5. Las Comunidades Amaznicas, a su vez, menos conocidas histricamente, han
ocupado los diversos pisos ecolgicos de la Amazona desde tiempo inmemorial,
cuidndolos y hacindolos provechosos para la humanidad actual.
1.2 COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS EN LA CONSTITUCION DE
1993

Las comunidades campesinas y nativas estn reguladas en distintos cuerpos

normativos (Constitucin Poltica, el Convenio 169, el Cdigo Civil, etc.). El Cdigo
Civil, define a las comunidades campesinas y nativas como personas jurdicas
sujetas a un rgimen especial debido a su particular naturaleza.
Su reconocimiento surge por la constatacin en la realidad de la existencia de
organizaciones de personas naturales alrededor de un patrimonio, el cual explotan
para su beneficio.
El Cdigo, ante esta particular realidad, y siguiendo al Cdigo de 1936 y la
Constitucin de 1979 -y antes a la de 1933-, reconoce la existencia de estas
comunidades campesinas y nativas y les reconoce personalidad jurdica. Esta
tendencia es seguida por la Constitucin de 1993, la que en su artculo 89
establece que las comunidades campesinas y las nativas son personas jurdicas.

4 Mason, J. (1968). The ancient civilizations of Peru. Lima, Per: Juan Meja
Baca.
5 Murra, J. (1984). The Cambridge history of Latin America. Lima, Per.

Si bien es cierto las campesinas y las nativas han sido definidas de una manera
conjunta en el Cdigo Civil, sin embargo es menester hacer una definicin
independiente de estas dos organizaciones jurdicas.
1.3 LEY GENERAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
Las siguientes son las normas fundamentales que rigen las
organizaciones campesinas:
a. Ley 23656, ley de comunidades campesinas
b. Ley 24657, ley que declara la necesidad nacional el deslinde y
titulacin de tierras de comunidades
c. Ley 26505, ley de la inversin privada de las actividades
econmicas en las tierras del territorio nacional y de las
comunidades campesinas y nativas
d. D.S. 008-91-tr, reglamento de la ley de las comunidades
campesinas.
e. D.S. 004-92-TR,

reglamento

del

rgimen

econmico

de

comunidades campesinas.
f. D.S. 045-93-AG , contitucion de empresas comunales y
multicomunales de servicios agropecuarios.
1.4 CONSTITUCION DE LA COMUNIDAD CAMPESINA
Los pasos son los siguientes :
- Constituir grupos de familia.
- Acordar la constitucin con la aprobacin de las dos terceras partes de los
-

integrantes de la asamblea general

Que las familias se encuentren en posesin de su territorio
La aprobacin debe constar en un acta.
En el acta se aprueba la constitucin de comunidad , el estatuto, se elige a la
directiva comunal, se elabora un censo de poblacin y un plano de ubicacin.
Luego, es necesario obtener la resolucin administrativa de reconocimiento
oficial para proceder a la inscripcin en el registro de personas jurdicas. La
inscripcin se realiza a solicitud de los propios comuneros de acuerdo con el
artculo 2026 del cdigo civil. La inscripcin se lleva a cabo en el registro
correspondiente a su domicilio.

1.5 ORGANOS DE LA COMUNIDAD

- Asamblea general :
Es el rgano supremo de la comunidad. Apruba , reforma e interpreta el estatuto,
elige a los miembros de la directiva comunal, aprueba el presupuesto y acuerda

la constitucin de empresas comunales , est integrada por comuneros

-

calificados.
Directiva Comunal :
Es el rgano responsable del gobierno y gestin de la comunidad , los miembros
sonelegidos por un periodo mximo de dos aos , pudiendo ser reelegidos por un
periodo similar.
Son responsables solidarios por las resoluciones y acuerdos adoptados, a menos
que salven expresamente su voto, hecho que se har constar en el acta.
1.6 PATRIMONIOS DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
LOS BIENES DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS SE DIVIDEN EN
COMUNALES Y NO COMUNALES . DENTRO DE LOS PRIMEROS , EL
MAS

IMPORTANTE

ES

LA TIERRA.

EL

REGIMEN

DE

LAS

COMUNALES A VARIADO A PARTIR DE LA CONSTITUCION DEL 93

QUE DISPONE EN EL ARTTICULO 89 , LAS COMUNIDADES SON
AUTONOMAS EN LA LIBRE DISPOSICION DE SUS TIERRAS , ADEMAS
LAS TIERRAS SON INPRESCRIPTIBLES.
LAS TIERRAS COMUNALES DE LA COSTA PUEDEN VENDERSE CON
EL ACUERDO DE POR LO MENOS EL 50% DE LOS MIEMBROS
CALIFICADOS ASISTENTES . LAS TIERRAS DE LAS SIERRA Y SELVA
PUEDEN VENDERSE CON EL ACUERDO DE POR LO MENOS, LOS DOS
TERCIOS DE LOS COMUNEROS CALIFICADOS.
LOS BIENES DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS, CON EXCEPCION
DE LOS BIENES COMUNALES SEALADOS EN EL ART. 23 INCISO A,B,
Y C DE

LA LEY NUMERO

24656,

ESTAN

SUJETAS A LAS

REGULACIONES SOBRE PROPIEDAD QUE ESTABLECE EL CODIGO

CIVL.
DE IGUAL MODO LOS RECURSOS ENERGETICOS COMO LOS
HIDROCARBUROS , QUE SE ENCUENTRAN EN EL SUBSUELO DE
TIERRAS COMUNALES SON DE PROPIEDAD DEL ESTADO, EL QUE
PUEDE OTORGAR LA CONCESIN DE LA EXPLOTACION Y
EXPLORACION A PARTICULARES.
1.7 ACTIVIDAD EM,PRESARIAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
. EMPRESA CAMPESINA:
- SON LAS PROPIAS COMUNIDADES CAMPESINAS QUE UTILIZANDO SU
PERSONERIA

JURIDICA,

SE

ORGANIZAN

TRAVES

DE

LA

REALIZACION DE ACTIVIDADES ECONOMICAS. USAN SU PROPIA

denominacin o el termiino empresa comunal. Su acto constitutivo se s escribe en

la misma ficha en que se halla onscrita la comunidad campesina que le da origen.

. EMPRESA MULTICOMUNAL
Son personas juridiccas de derecho privado de responsabilidad imutada, de
propiedad de las comunidades socias. Su finalidad es el desarrollo de actividades

econmicas de produccin, de transformacin, de vienes y sevicios.

. PARTOCOPACION DE OTRAS EMPRESAS
Las comunidades campesinas pueden participar como socias de empresas de
sector publico privado. En el caso de las primeras, como se las segundas, dve
contituirse

como

sociedades

psara

trasnformacion,

explotacin

comercializacin de concesiones mineras o aprovechamiento de recursos

naturales.
1.8. CARACTERISTICAS DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y
NATIVAS

Las Comunidades campesinas y nativas poseen una serie de caractersticas que

le son reconocidas a ambas y en el Ordenamiento Legal respectivo. Entre los
aspectos comunes del que gozan tenemos:

Se tratan de conjunto de familias vinculadas por elementos culturales

ancestrales, sociales, econmicos y culturales dentro de un determinado

territorio.
Tienen el Derecho a la delimitacin de su territorio, siendo este
inembargable, imprescriptible e inalienable. (Arts. 13 al 15 Convenio OIT
169, Art. 7 de la Ley 24656 y Art. 13 Ley 22175 y 1 prrafo art. 135 del

CC).
Son reconocidas con Personera Jurdica con tratamiento especial, por lo
que disponen cada una de su propia ley y reglamento que contribuya a su

desarrollo integral.
Es la Asamblea General el rgano Supremo de la Comunidad con una
serie de atribuciones que la ley y el Estatuto de cada comunidad reconoce
(Art. 17 Ley 24656, art. 37 D.S 008-91 TR, Art. 21 de D.S 003-79AA y Art.

138 CC).
Estn exoneradas del Impuesto a la Renta, al patrimonio empresarial y
pago de derechos de inscripcin en los Registros y cualquier otro Sector

Pblico Nacional como consta en el Art. 28 de Ley 24565 y 24 de Ley

22175.
Gozan de prioridad y preferencia ante las Autoridades correspondientes

para sus trmites administrativos (Art. 32 Ley 24656).

Disponen de cierta Autonoma Judicial en asuntos de menor cuanta, segn
sus usos y costumbre siempre y cuando no contravengan la Normativa

Vigente. (Art. 149 Constitucin Poltica).

Pueden constituir empresa de carcter comunal y multicomunal, as como
asociarse con empresas del Sector Pblico, Asociativo o privado. Art. 25 de

Ley 24656 e inciso d del Art. 22 Ley 22175).

Tienen Derecho de Preferencia en la adjudicacin de terrenos colindantes,

para ampliar su territorio comunal. (Art. 10 de Ley 24653).

Para su inscripcin se realiza en mismo trmite y su inscripcin se realiza
en el Libro de Comunidades Campesina y nativas del Registro de Personas
Jurdicas de Oficina Registral Correspondiente (Art. 2 de D.S 008-91TR).
1.9. DIFERENCIA ENTRE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS

Podemos identificar muchas diferencias con respecto a las Comunidades

Campesinas y Nativas, tales como que las primeras existen en la Costa y la Sierra
del Per, mientras las segundas se encuentran en la selva, sin embargo en la
legislacin especial (Ley 24656 de Comunidades Campesinas y Ley 22175 de
Comunidades Nativas) estas organizaciones se identificar algunas diferencias de
las mismas.
Pueden establecerse Comunidades Campesinas en cualquier parte, es decir, en el
campo. Ley 24656.
Las Comunidades Nativas tienen su origen en grupos tribales de Selva y Ceja de
Selva. (Art. 8 Ley 22175).
Las Comunidades Campesinas controlan y habitan determinado territorio, siendo
comunidades establecidas en un determinado espacio. (Art. 10 (Art. 2 Ley 24656).
Las Comunidades Nativas, pueden tener en alguno de los casos carcter
sedentario o de migraciones estacionales (art. 10 Ley 22175).

De las Comunidades Campesinas sus tierras pueden ser expropiadas por

necesidad o utilidad pblica. (Art. 7 Ley 246567).
A las Comunidades Nativas se les obliga a la servidumbre de paso a oleoductos,
para la exploracin y explotacin minera (Art. 31 y Art 31 del D.S 003-79AA).
II.

EL DERECHO DE PROPIEDAD
Antes de definir el derecho de propiedad es importante definir el concepto de propiedad:
La propiedad puede definirse como una relacin que los miembros de un grupo social o
una comunidad establecen entre s teniendo como referencia bienes o cosas que
consideran suyas o bajo su dominio 6. Los bienes pueden ser recursos naturales, como el
agua, la madera o una parcela de terreno, pero tambin puede ser frutos o productos como
los cereales de una cosecha, una silla, una mesa o una casa. Estos bienes o cosas son la
razn particular del concepto de propiedad; solo a travs de ellos es que se puede
establecer la relacin de las personas que conduce al concepto. Por ejemplo, la propiedad
de un terreno est definida por el terreno de referencia sin el cual no se puede hablar de
propiedad. Las personas se relacionan entre s para decir este terreno es mo o este
terreno no es tuyo, pero sin la existencia del terreno (bien o cosa) no es posible afirmar o
negar su propiedad. Pero tambin la relacin de las personas que tiene como referencia un
bien o cosa, puede conducir a una tipologa especial de caractersticas de la propiedad.
Estas caractersticas principales son: posesin, usufructo, disposicin o transferencia y
proteccin de dichos bienes o cosas. Cada una de estas caractersticas solo son posible por
la referencia de un bien o cosa. A partir de la definicin previa de propiedad, cabe afirmar
que el derecho de propiedad consiste en el conjunto de principios, reglas y procedimientos
relacionados con el concepto de propiedad de un grupo social o comunidad determinada.
Las personas o miembros de un grupo social o comunidad determinada establecen sus
relaciones particulares basada en los bienes o cosas que tienen de referencia,
reconstruyendo cotidianamente los principios, reglas y procedimientos de esta relacin.
2.1. ATRIBUTOS DE LA PROPIEDAD
Tres atributos o derechos confieren la propiedad a su titular y estos son:

6 Avendao, J. (1986). Los Derechos Reales, Seleccin de Textos. Lima, Per:

Bosch.

USAR; es servirse del bien. Ejemplo: usa la casa que vive en ella
DISFRUTAR; es percibir los frutos de bien, es decir aprovecharlo
econmicamente. Ejemplo: de los frutos civiles son los intereses del dinero o la

merced conductiva de un arrendamiento.

DISPONER; es presindir del boien (mejor aun, del derecho) desacerse de la cosa
ya sea jurdica o fsicamente. Una acto de disposicin es la enajenacin del bien;
otro es hipotecarlo; otro, finalmente, es abandionarlo o destruirlo.
2.2. OBJETO DE LA PROPIEDAD
Nuestra legislacin, al considerar que la propiedad es un conjunto de derechos
sobre un bien, esta englobando en su objeto tanto los bienes materiales como los
inmateriales. Asi lo considera EUGENIO CASTAEDA al sealar que la palabra
bien es un termino amplio que so solo comprende cosas sino tambin derechos.
2.3.CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE PROPIEDAD
2.3.1 Es un derecho real
La propiedad establece una relacin directa entre el ttular y el bien. El
propietario ejercita sus atributos sin la mediacin de otra persona. Adems la
propiedad es erga omnes, esto es, se ejercita contra todos.
2.3.2.es un derecho absoluto
Por que confiere al titular todas las facultades sobre el bien se usa se disfruta y se
doispone; es entonces un derecho pleno.
2.3.3. es un derecho exclusivo
Porque elimina o decarta todo otro derecho sobre el bien salvo desde luego que el
propietario lo autorice.
2.3.4. es un derecho perpetuo
Esto significa que ella no se extingue por el solo no uso. El propietario puede
dejar de poseer y esto no acarrea la prdida del derecho. Para quel propietario
pierda su derecho ser necesario que otro adquiera por prescripcin.
2.3.5. Es un derecho inviolable
siguiendo a JOGE AVENDAO 7 dice: inviolable significa quer nadie le puede
afectar desconocer y cuestionar; inviolable quiere decir que el propietario no
puede ser privado de su derecho salvo que sea una decisin judicial. No puede ser
menoscabado ni por los particulares ni por el estado este ente debe garantizarla y
hacerla respetar. La inviolabilidad de la propiedad en el texto constitucional
esta mas referida a que el estado no puede privar de ella a los particulares, salvo
que sea atravez de la expropieacion.
2.4 LIMITES Y LIMITACIONES DE LA PROPIEDAD

7 AVENDAO BALDES el derecho de propiedad en la constitucin. Themis.

Revista de derecho. Tomo I

El articulo 923, dice en su parte final que la propiedad debe ser ejercitarse en
armona con el inters social y dentro de los limites de la ley.
Al respecto, siguendo a ALBALADEJO, 8 diremos que los limites del derceho de
propiedad son la frontera, el punto normal hasta donde llega el poder del
dueo, osea el rgimen ordinario de restricciones a que esta sometido el poder,
lo que nos indica el caracterstico de los limites, esta determinados por la ley.
2.4.1. limites a la propiedad:
Los limites pueden considerarse tanto de inters publico como de inters
-

privado:
Limites en orden al inters pblico
Tenemos en inters de la defensa nacional, el inters de la seguridad de persona y

cosas y en inters de la vivienda y urbanismo.

Limites en orden al inters privcado
Se encuentran reguladas por las dispociones reguladas por el cdigo civil en lo
referente a las relaciones de vecindad. Es interesante sealar que nuestro cdigo
se refiera a limites por razn de vecindad, que es la expresin que mejor
responde a la intencin del legislador.
Tenemos los humos, o llines, emanaciones que se hayan expuestos en el articulo
961 del cdigo civil; proiviciones de desviar aguas a previo vecino regyulado en el
art 964 del cdigo civil, limites a la facultad de exclusin regulada en el art 959 y
960 de nuestro cdigo; limite a la libertad de construir, plantear y multar
instalacin en terreno propio ( art 962 y 963 de cdigo civil); facultad del vecino
en orden a las ramas y races ajenas que invaden su espacio o suelo, te criterio se
halla expuesto en el art 963 del cdigo civil y por ultimo apertura a puerta y

ventana en la pared medianera regulado en el art 996 derl cdigo civil.

Limitaciones a la propiedad
Con respecto a las limitaciones que nuestra legislacin reconoce cmo
restricciones, podemos sealar que ellas reducen el poder que normalmente
tiene el dueo sobre su bien, y en esta lnea, corde con nuestra legislacin, esta
limitaciones (restricciones) se puedenorginar por causa de necesidad, utilidad o
intres social y en segundo caso por propia voluntad de las partes.
2.5. PROPIEDAD PREDIAL
En el art954 del cdigo civil, aunque no lo define exactamente, predio es la
unidad fsica, materialmente definida, conformada con un mbito de extincin
territorial, con el edificacin o sin ella, tambin se alude con dicho termino a las

8 ALBALADEJO MANUEL (1989) derecho civil. Parte 3era, 6edicion. ED.bosch,

BARCELONA.VOL I

edificaciones en altura o porciones de subsuelo que conforman unidaes

independientes.
Los predios pueden ser de la siguientes clases:
URBANOS; son aquellos predios que han sido habilitados dotndolos de los
servicios necesarios, como consecuencia de haberse culminado el proceso de
habilitacin urbana correspondiente con la obtencin de la recepcin de las obras

respectivas.
RURALES; reciben esta denominacin las porciones de tierra ubicadas en el
rea rural o en rea de expansin declarada zona intangible, dedicada al uso

agrcola, pecuario o forestal.

ERIAZOS; estn constituidas por las tierras no cultivadas por falta o exceso de
agua y adems terrenos inproductivos, excepto las lomas y praderas con pastos

naturales dedicados a la ganadera.

LOS UBICADOS EN AREAS DE EXPANSIN URBANA; que son aquellos que
se ubican en espacios determinados por las municipalidades, para ser destinados
a futuras habilitaciones, es decir son reas donde se proyectan el crecimiento
urbano de la ciudad.

2.6. CONCEPTO DE PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES CAMPESINAS

La propiedad en las Comunidades Campesinas est vinculada a su medio geogrfico y su
cultura. El medio geogrfico es vivo en el mundo de las comunidades. Los cerros, las
laderas, los ros, las lagunas, los bosques o la pampa son espacios geogrficos que
interactan con las lluvias, el viento, la granizada, el sol y la presencia del ser humano.
La extensin de la propiedad en las Comunidades Andinas del Sur Andino es variable.
Esta extensin depende de la zona y piso ecolgico donde se encuentre la Comunidad, as
como de su historia social y cultural.
Las Comunidades tienen a la propiedad como un medio dinmico, supeditado a su
geografa y a los cambios que devienen da a da, desarrollando con ello su propio
concepto de cultura. Dentro del contexto dinmico hay espacios de estabilidad relativa
donde los comuneros han identificado sus parcelas de terreno y dentro de ste construyen
sus viviendas.
Estas viviendas y sus parcelas de terreno establecen la relacin ms personal que tienen
los comuneros, practicando a su lado la agricultura y la ganadera como sus principales
actividades econmicas. As, la cultura de su organizacin social al lado de la

organizacin econmica se desarrolla distinguiendo lo familiar y lo comunal, la cultura de

las fiestas patronales y la propia resolucin de sus conflictos igualmente distingue entre lo
familiar y lo comunal.
Dentro de la misma cultura de las Comunidades Andinas relacionada a la propiedad
aparece el derecho de propiedad. Entre los comuneros se desarrollan principios, reglas y
procedimientos sobre la propiedad. De otro lado, las reglas y los procedimientos aparecen
como elementos ms objetivos en el derecho de propiedad familiar y comunal de los
comuneros andinos. Veamos primero una referencia de las reglas y procedimientos de la
propiedad familiar y luego las reglas y procedimiento de la propiedad comunal.
Las reglas de la propiedad familiar resaltan la proteccin de sus bienes principales como
son las parcelas familiares. Estas no se pueden enajenar a terceros extraos a la
comunidad, pero si pueden transferirse a un familiar o pariente o miembro activo de la
comunidad. Esta es una regla histrica que conservan los miembros de las comunidades
del Sur Andino que es la que les ha permitido mantener la integridad e identidad de su
comunidad. Igualmente se establece que las parcelas familiares se respetan por las otras
familias y por el propio conjunto de la comunidad. Esta es otra regla histrica que ha
permitido a las familias cierta privacidad para su desarrollo y para contribuir propiamente
con la comunidad.
En el mismo sentido, otra regla histrica o base en las comunidades consiste en respetar lo
que cada familia hace con su parcela de terreno: sembrar, descansar la tierra, criar vacunos
u ovinos, gallinas o cuyes, etc. Ello siempre que no se afecte a sus vecinos. Por ejemplo,
no cabe dejar al ganado al borde de la parcela vecina porque puede daar la cosecha de la
familia vecina propietaria, o no cabe dejar a su ganado suelto porque seguro se pueden
desplazar a las parcelas vecinas causando daos. Bajo estas reglas de la propiedad familiar
es posible consolidar un respeto mutuo y el cario entre familias y comuneros en
general.
Los procedimientos aplicados a la propiedad familiar se componen de un conjunto de
reglas que hace posible la decisin tomada por un comunero y su familia respecto a sus
bienes o su propiedad.
En la propiedad comunal, las reglas y los procedimientos tambin estn presentes. Entre
las reglas podemos destacar que la propiedad comunal nunca se transfiere y sus frutos son
compartidos por todos los miembros familiares. La regla de la inalienabilidad se

fundamenta en la misma razn de proteccin del territorio de un Estado: no puede ser

enajenado. Esto no quita que en algn momento se produzca el intercambio de tierras con
una comunidad vecina con el fin de dar fin a un conflicto territorial o el compartir parte de
un bosque en disputa con otra comunidad vecina. En tal caso el procedimiento que opera
es el acuerdo en asamblea y negociacin a travs de los representantes de la comunidad
(su Presidente y/o su Teniente Gobernador). Luego de la aceptacin por los comuneros de
iniciar las negociaciones, los representantes se renen para llegar a los acuerdos
preliminares que seran sometidos a la asamblea. Esta definir en ltima instancia la
aprobacin del acuerdo o la propuesta, mediante voto unnime o por consenso.
As, principios, reglas y procedimientos componen el concepto de propiedad entre los
comuneros del Sur Andino. Los tipos de propiedad que destacan son los que hemos
identificado como propiedad familiar y propiedad comunal. En ellos destacan los
principios, reglas y procedimientos, que no son otros que aquellos relacionados a los
bienes de las comunidades y que han hecho posible la vida en comunidad. En ambos,
propiedad familiar y comunal, se desarrolla la cultura de los comuneros.
2.7. CONCEPTO DE PROPIEDAD EN LAS COMUNIDADES NATIVAS
En las Comunidades Nativas Aguarunas, Kandozis y Shapras, el concepto de propiedad sigue, en
general, la estructura esbozada para las Comunidades Andinas sobre los derechos de propiedad
familiar y comunal. Pero, esta estructura est aplicada sobre dos particularidades diferentes: una, la
extensin de los territorios de las Comunidades Amaznicas es sorprendentemente mayor al de las
Comunidades Andinas, por su relacin con extensos bosques, ros y lagos comunales en ambientes
tropicales, y, dos, las relaciones de los miembros de las Comunidades Amaznicas con sus bienes o
cosas est basada prioritariamente en relaciones familiares ms cercanas pero itinerante 9,
descendientes normalmente de dos troncos comunes, bajo la autoridad del Apu o Jefe que no es otro
que un familiar mayor destacado o preparado para tal fin. La extensin de los territorios de las
Comunidades Amaznicas ha sido y an es muy difcil de delimitar. Esta extensin ha sido definida
por la posesin de sus miembros familiares que se ha realizado en forma transitoria y peridica en
las distintas partes o sectores de sus respectivos territorios, a lo largo de su historia. Pero, ocurre
adems que en muchos casos las comunidades comparten parte de sus territorios, como es el caso

9 Garca, P; Surralls, A. (2009). Libre determinacin territorial de los pueblos

indgenas como derecho humano.

de bosques cercanos a dos comunidades, lo que hace cuestionable cualquier registro separado. En
estas extensiones de territorio, sean o no registrados, los bienes de la Comunidad
Amaznica son de las unidades familiares prioritariamente. Pero es que la familia
extendida, integrada cercanamente, es prcticamente la Comunidad como hemos indicado.
Dada la extensin y condiciones de sus territorios, la familia extendida posee y usufructa
dicho territorio y hace posible la comunidad. De ah que la frontera entre lo familiar y lo
comunal sea tenue, en contraste con lo que ocurre en las Comunidades Andinas donde
normalmente hay tres o ms troncos familiares y se distingue ms claramente lo familiar y
lo comunal, como tambin hemos indicado.
Los bosques y sus recursos de madera, frutos y animales, as como los ros, lagos y
quebradas con los peces o animales que viven en los mismos, son propiedad comunal, o
pertenecen al conjunto de familias que identifica un territorio determinado. Principios,
normas y procedimientos se aplican y brotan de esa identificacin de su territorio y de la
distincin de bienes. Los principios parten de la distincin entre lo comunal y lo familiar,
a pesar de su tenue distincin.
De un lado, en la propiedad comunal, los principios se identifican con el valor que dan los
comuneros a su territorio comunal, en el que se encuentran sus bienes comunales. El
principio principal en las Comunidades Amaznicas es que el territorio de la comunidad
pertenece a todos y todos estn dispuestos a defenderlo con sus vidas. La razn de este
principio es que en dicho territorio se encuentran los bosques, ros y lagos que constituyen
bienes comunales, como lo hemos indicado, pero sobretodo constituyen su medio de vida
principal que ha permitido hasta la actualidad vivir con comodidad sin depender de la
ciudad u otro medio externo. Los bosques son, en opinin de los comuneros amaznicos,
"su farmacia, su mercado y su banco o ferretera 10, en tanto les permite proveerse de
plantas medicinales (farmacia), frutos y animales para su alimentacin (mercado) y
madera u otros bienes para sus viviendas y su comercializacin (banco y ferretera). Los
ros, lagos y quebradas son, a su vez, los medios que les provee de peces y otros animales
como la tortuga y el lagarto para su consumo y venta.

10 Esta referencia ha sido reiterada por comuneros y dirigentes amaznicos en

eventos pblicos realizados por instituciones del Estado y Organismos No
Gubernamentales (2010, 2011) al lado de organizaciones de Comunidades
Amaznicas.

Pero, de otro lado, los principios tambin se relacionan con la propiedad familiar. La casa,
la chacra (parcela), el bote constituyen sus principales bienes familiares que son
permitidos, protegidos o defendidos por el principio de necesidad familiar (o de la familia
nuclear). Cada familia est facultada de sembrar mediante el sistema de roce y quema su
chacra o parcelas y contar con ms de una hectrea de terreno de ser necesario,
dependiendo del nmero de hijos y su capacidad para su sembro 11. Asimismo, cada
familia necesita contar con una vivienda de acuerdo a las caractersticas de su ambiente y
cultura: normalmente casas de madera descubiertas por los lados para su ventilacin del
calor por el ambiente tropical. Igualmente, cada familia dispone de un bote con un
pequeo motor (como sealamos, identificado como peque-peque por el sonido de su
motor) que le sirve para realizar la pesca y movilizarse de un lugar a otro para
intercambiar bienes y servicios, o suplir sus emergencias 12.
Las reglas y los procedimientos resaltan tambin al lado de los principios en la propiedad
de las Comunidades Amaznicas. Hay reglas y procedimientos particulares aplicados a la
propiedad comunal y la propiedad familiar.
En la propiedad comunal o colectiva las reglas se orientan a defender la propiedad
prohibiendo su venta, su depredacin y su contaminacin. De un lado, al pertenecer a
todos la tierra, los bosques y los ros y lagos y constituir sus principales medios de autosubsistencia, es imposible pensar que los pueden transferir o vender. Igualmente, bosques
ros y lagos no pueden ser objeto de depredacin por los comuneros al incluirse todos en
el mismo principio de auto-subsistencia. De otro lado, la contaminacin aparece como un
factor externo que tampoco toleran y que todos buscan impedir que ocurra. Los
procedimientos siguen a estas reglas presentadas para la propiedad comunal. En
asambleas los comuneros ratificarn la defensa de su territorio negando cualquier
posibilidad de prdida, salvo que se trata de intercambios o coposesin con comunidades
vecinas por tratarse de su propia conveniencia.

11 El roce y quema es la tcnica bsica que aplican los comuneros amaznicos

en sus tierras, para practicar la agricultura.
12 Uno de los problemas serios que identifican a las Comunidades Amaznicas
son las enfermedades raras que han comenzado a reproducirse entre sus
miembros.

En asambleas tambin los comuneros sometern el caso del comunero que depreda sus
recursos, por ejemplo quien vende la madera de un rbol sin permiso de la Comunidad, y
llamarn su atencin o lo sancionarn dependiendo de la gravedad. Por ltimo, frente a la
contaminacin de sus ros, lagos o bosques si es por causa de alguno de sus comuneros
reaccionarn en forma similar al caso de depredacin, pero si es por causas externas
actuarn de manera coordinada con otras comunidades afectadas: identificaran al causante
(normalmente una empresa de hidrocarburos que ellos conocen), se quejarn ante el
propio causante y ante la autoridad del Estado ms cercana o especializada, y de ser el
caso pueden actuar en conjunto para impedir que la contaminacin contine y la empresa
siga contaminando.
Las reglas y procedimientos aplicados a la propiedad familiar siguen el contenido de los
principios antes sealados. El derecho a la vivienda y respeto por la casa ajena, la libertad
de iniciar una chacra cerca del rio o la casa familiar, y el uso y disposicin de un bote para
uso familiar en la pesca o para movilizarse al centro de salud o a la ciudad se traducen en
normas que estn implcitas en los comuneros. As, una regla puede ser identificada en los
siguientes trminos: cada familia tiene derecho a tener una casa y delimitar el rea que
ocupa, de tal modo que respete el rea de otra familia y su respectiva vivienda. Otra regla
sera: toda familia tiene el derecho a realizar el roce y quema de un rea determinada del
territorio de la comunidad para convertirlo en una chacra, la misma que pueden dejar en
descanso al cabo de un tiempo sin que otra familia la invada o se aproveche de ella.
Igualmente, otra regla puede ser: Cada familia tiene derecho a construir un bote de los
recursos del bosque y adherir un motor pequeo para su uso como medio de transporte y
para realizar su actividad de pesca.
2.8. LA AUTONOMIA DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
El concepto de autonoma de las Comunidades Andinas y Amaznicas
es diferente al concepto de autodeterminacin. Este ltimo est
relacionado con el concepto de Estado, en el sentido de soberana y
secesin, en tanto el primero corresponde a entidades colectivas que
tienen amplia libertad en sus acciones pero que se reconocen como
parte del mismo Estado. En la prctica, sin embargo, las Comunidades
Andinas y Amaznicas han actuado como pequeos Estados: tienen
identificado un territorio, una poblacin, propia organizacin social,

econmica y poltica, propias autoridades y propios mecanismos de

resolucin de conflictos. Pero, ello no ha significado que dichas
comunidades hayan pretendido proclamarse como Estados (salvo el
discurso de pequeos grupos o movimientos). Dada la ineficiencia o
inoperancia de las autoridades del Estado, los comuneros han preferido
vivir aparte, alejados de las acciones de los gobiernos de turno, sin que
signifique, por lo menos en los ltimos aos, su separacin del territorio
del Estado Peruano. Teniendo en cuenta este contexto, la Constitucin
Poltica del Per reconoce a las Comunidades Andinas y Amaznicas
una amplia autonoma que hace innecesaria la autodeterminacin. As,
la Constitucin reconoce los siguientes niveles de autonoma:
- Autonoma organizativa.
- Autonoma en el trabajo comunal.
- Autonoma en el uso y libre disposicin de sus tierras.
- Autonoma econmica y
- Autonoma administrativa Veamos por separado una aproximacin al
contenido de cada uno de estos tipos de autonoma.
2.8.1. Autonoma organizativa Se refiere a que los miembros de cada
Comunidad Andina o Amaznica pueden decidir sobre la estructura
social y poltica que los identifica. En las Comunidades Andinas, por
ejemplo, es normal encontrar una organizacin basada en dos niveles:
lo familiar y lo comunal. La organizacin familiar establece la
organizacin de los miembros de una familia nuclear y extensa en base
a sus relaciones de parentesco y propias normas y principios. La
organizacin comunal est basada en los vnculos inter-familiar que
lleva a integrar al conjunto de familias con propias normas y principios,
reconociendo a la Asamblea Comunal como mxima autoridad.
En

las

Comunidades

Amaznica

tambin

destaca

una

relacin

dicotmica entre lo familiar y lo comunal. Sin embargo, dada la

extensin de sus territorios y la movilizacin de sus miembros por

ncleos familiares para la obtencin de recursos para su subsistencia,

ha hecho que las relaciones familiares destaquen.
2.8.2. Autonoma en el Trabajo Comunal El derecho al trabajo o derecho
laboral en las Comunidades Andinas y Amaznicas es particular. En el
intercambio de fuerza laboral existe sobretodo reciprocidad y no
salario. ElAyni, por ejemplo, en las Comunidades Andinas significa
intercambio de fuerza de trabajo de un familiar por su equivalente en
fuerza de trabajo de otro familiar. Una familia presta fuerza de trabajo a
favor de otra, siendo pagada recprocamente con una fuerza de
trabajo semejante realizada por esta ltima. No es necesario un medio
de cambio como el salario para realizar este tipo de trabajo.En otras
ocasiones realizan un trabajo colectivo denominado Minka. Los
representantes familiares llegan a trabajar colectivamente para la
construccin de una escuela, por ejemplo.
En las Comunidades Amaznicas los mismos conceptosson aplicados,
con otras denominaciones como es el caso del nombre Minga para
referir Minka y, a veces, al mismo Ayni.
2.8.3. Autonoma en el uso y libre disposicin de sus tierras Las
Comunidades Andinas y Amaznicas normalmente tienen tierras o
terrenos de uso o explotacin familiar y tierras o terrenos de uso o
explotacin colectivos. Los primeros son respetados como si fueran
propiedad privada de acuerdo al Derecho Civil, pero con muchas
variantes de acuerdo a su ubicacin en los pisos ecolgicos y las
diferencias culturales por regiones. En algunos casos el origen de la
tenencia de esos terrenos es por asignacin histrica, en otros casos
son productos de asignaciones peridicas, que se renuevan cada cierto
tiempo. En el caso de las Comunidades Amaznicas adems puede
ocurrir que la propiedad familiar puede delimitarse voluntariamente,
bajo iniciativa familiar, al tomarse una porcin de terreno en cualquier
parte del territorio comunal no ocupado por otra familia, dada la
extensin de la comunidad. Las tierras o terrenos comunales, en
cambio, son de uso de todos los miembros de la Comunidad.

En las Comunidades Andinas los pastos de los cerros y los peces de los
ros y lagos son normalmente bienes comunales, mientras en las
Comunidades Amaznicas los frutos de los bosques y los peces de ros
y lagos son bienes comunales. Pero tambin en las Comunidades
existen muchas variantes donde la propiedad comunal se combina o se
transforma con la propiedad familiar. En el Sur Andino Peruano, por
ejemplo, es posible habilitar terrenos para la agricultura en la parte
comunal, distribuyendo nuevas obligaciones y derechos para las
familias que quieren aprovecharlas.
Estas particularidades sobre la propiedad familiar y comunal son las
que construyen el concepto de autonoma en el uso y libre disposicin
de sus tierras de las comunidades Andinas y Amaznicas.
2.8.4. Autonoma econmica Incluye el reconocimiento de las propias y
variadas actividades econmicas y las formas de intercambio como
medio de vida en las Comunidades Andinas y Amaznicas. As, en las
Comunidades Andinas es normal la prctica de la agricultura y la
ganadera como principales actividades econmicas, en tanto en las
Comunidades

Amaznicas

complementada

con

una

la

prctica

agricultura

de
de

la
rose

caza
y

pesca,

quema,

son

actividades econmicas principales. Ambos grupos de actividades

reproducen un conjunto de relaciones de intercambio que ha hecho
posible la subsistencia de estas comunidades. En los Andes es
normal que se intercambien productos de la agricultura y se compre
y venda cabezas de ganado en las ferias o plazas o mercados
semanales, en las comunidades Amaznicas es normal que se
intercambien bienes de pesca y caza entre familias y en los puertos
de ros principales.
Sin embargo, a esta economa de autosubsistencia se suma una
economa de intercambio con otras sociedades. Por ejemplo, las
comunidades Andinas venden su ganado para ser consumidos en las
grandes ciudades, recibiendo a cambio un dinero que les sirve para
adquirir bienes de la misma ciudad. Las comunidades Amaznicas
tambin suelen vender peces y animales del monte para ser

consumidos en las ciudades, recibiendo a cambio un dinero para

proveerse de bienes de la misma ciudad.
2.8.4. Autonoma administrativa Significa que cada comunidad
puede no solo organizarse social y polticamente, de acuerdo a su
particularidad, sino que puede poner en funcionamiento esa
organizacin

eligiendo

sus

autoridades,

delimitando

sus

atribuciones y promoviendo la participacin de quienes no son

autoridades. En las Comunidades Andinas, por ejemplo, es comn
tener un cuerpo directivo dirigido por el Presidente de la Comunidad
y un cuerpo de vigilancia o disciplina dirigido por el Teniente
Gobernador de la Comunidad. Las atribuciones y obligaciones de
estos directivos y autoridades que pueden estar o no escritas y
cambiar cuando lo estimen los comuneros, muestran su autonoma
administrativa.
Pero, las Comunidades Andinas y Amaznicas tambin pueden
recurrir a formas organizativas tradicionales o nuevas formas
organizativas, donde los cargos y sus funciones complementan esa
autonoma administrativa. El caso del teniente escolar, en las
Comunidades del Sur Andino peruano, como autoridad fiscalizadora
a nivel de las escuelas, es un ejemplo de esa autonoma.
2.9.LA AUTONOMA EN EL USO Y DISPOSICIN DE SUS TIERRAS
culturales por regiones. En algunos casos el origen de la tenencia de esos terrenos es por
asignacin histrica, en otros casos son productos de asignaciones peridicas, que se
renuevan cada cierto tiempo. En el caso de las Comunidades Amaznicas adems puede
ocurrir que la propiedad familiar puede delimitarse voluntariamente, bajo iniciativa
familiar, al tomarse una porcin de terreno en cualquier parte del territorio comunal no
ocupado por otra familia (siempre que sea posible la asignacin familiar), dada la
extensin de la comunidad.
Las tierras o terrenos comunales, en cambio, son de uso de todos los miembros de la
Comunidad. En las Comunidades Andinas los pastos de los cerros y los peces de los
ros y lagos son normalmente bienes comunales, mientras en las Comunidades
Amaznicas los frutos y animales de los bosques y los peces de ros y lagos son bienes
comunales. Pero tambin en las Comunidades existen muchas variantes donde la

propiedad comunal se combina con la propiedad familiar o se transforma en propiedad

familiar. Como hemos indicado, por ejemplo, en el Sur Andino Peruano es posible
habilitar terrenos para la agricultura en la parte comunal, distribuyendo nuevas
obligaciones y derechos para las familias que quieren aprovecharlas.
Adicionalmente cabe sealar que en las Comunidades Andinas y Amaznicas no se
distingue, en la prctica, entre bienes cedidos en uso y bienes registrados o titulados
como propios. Todos los bienes que han usufructuado histricamente a travs de sus
ancestros o por el sistema de movilizacin o rotacin de sus unidades familiares o
comunidades, y que han sabido defender y conservar, los consideran su propiedad. Esta
apreciacin de la propiedad desborda incluso la distincin entre posesin y propiedad
que sus miembros aplican sobre sus bienes: la posesin hace propiedad en ellos pero
respetando las asignaciones o iniciativas de uso previo que, a su vez, por su naturaleza
pueden conducir a distinguir lo familiar y lo comunal. Estas particularidades sobre la
propiedad familiar y comunal son los elementos bsicos a tener en cuentan en la
interpretacin de la autonoma constitucional sobre el uso y disposicin de las tierras de
las Comunidad Andinas y Amaznicas. Es que dichos elementos son las que construyen
propiamente su derecho de propiedad.
2.9.1 EL APROVECHAMIENTO DE SUS RECURSOS NATURALES
Los recursos naturales son todos aquellos bienes que podemos encontrar en el
suelo y subsuelo, en los ros, lagos y bosques de un territorio determinado. Se
suele hablar de recursos naturales renovables y recursos naturales no
renovables, siendo los primeros aquellos que se obtienen de la naturaleza sin
afectar su existencia o reproduccin, como la tierra que es empleada para la
agricultura o los pastos que son usados para la ganadera. Los recursos
naturales no renovables, en cambio, son aquellos que se obtienen de la misma
naturaleza pero al utilizarlos se afecta su existencia o reproduccin, como son
los minerales y el petrleo que una vez aplicados en la fabricacin de
vehculos y para movilizarlos dejan de existir. Los comuneros de los Andes y
la Amazona han usado histricamente los recursos naturales renovables que
yacen en sus territorios, bajo su cuidado tradicional y sin limitacin alguna por
autoridad externa a ellos. Solo parcialmente ha sido de su inters utilizar los
recursos naturales no renovables, como lo han sido los minerales, para la
fabricacin de joyas u otros productos utilizados en sus actividades culturales.

En dicho sentido, los peces, los frutos de rboles, las cosechas de su actividad
agrcola, el ganado obtenido tras su crianza o su engorde, la madera explotada
racionalmente, entre otros, son recursos naturales renovables que los
comuneros han aprovechado histricamente. La vida y desarrollo cultural han
dependido de dichos recursos.
El problema sobre el tema de los recursos naturales y la propiedad de las
comunidades Andinas y Amaznicas se presenta en la aplicacin de otra norma
constitucional, el artculo 66 de la Constitucin. Esta norma establece los
lmites a la propiedad de los recursos naturales de acuerdo a los siguientes
trminos:
Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la
Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica se
fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La
concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal.
De acuerdo a la norma citada, las Comunidades Andinas y Amaznicas como
parte del Estado peruano se veran afectados por el control y disposicin de los
recursos naturales, renovables y no renovables, a cargo de las autoridades del
Estado. Sin embargo, dicha norma tiene que ser concordada con otra norma de
rango constitucional que corresponde al artculo 15 del Convenio 169 de la
Organizacin Internacional del Trabajo. De acuerdo a esta norma, los pueblos
Indgenas, donde se incluyen nuestras Comunidades Andinas y Amaznicas,
tienen derechos especiales sobre los recursos naturales, renovables y no
renovables, conforme lo seala el articulo15:
1. Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes
en sus tierras debern protegerse especialmente. Estos derechos comprenden
el derecho de esos pueblos a participar en la utilizacin, administracin y
conservacin de dichos recursos.
2. En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los
recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las
tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con
miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los
intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de

emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de

los recursos existentes en sus tierras. Los pueblos interesados debern
participar siempre que sea posible en los beneficios que reporten tales
actividades, y percibir una indemnizacin equitativa por cualquier dao que
puedan sufrir como resultado de esas actividades.
Conforme al artculo citado, las comunidades Andinas y Amaznicas tienen
prioridad sobre los recursos naturales que han utilizado histricamente y
aquellos que se encuentren sobre o bajo su territorio. Conforme al primer
prrafo, los recursos naturales renovables son de utilizacin, administracin y
conservacin por parte de las comunidades. Conforme al segundo prrafo, para
el uso de los recursos naturales no renovables (que no son utilizados por las
comunidades) se debe hacer una consulta previa a las comunidades afectadas,
sus beneficios debern ser compartidos con las comunidades interesadas y, en
caso de daos, se les debe indemnizar equitativamente. La razn que
fundamenta esta norma se encuentra en lo sealado anteriormente: los
comuneros han utilizado histricamente esos recursos naturales, incluso desde
antes que se constituyan los Estados. Adems, el uso de dichos recursos se
relaciona con el concepto de Desarrollo Sostenible que es el que hace posible
que material y espiritualmente los recursos naturales continen bajo existencia.
Comparando el artculo 66 de la Constitucin Poltica del Per y el artculo 89
de la misma Constitucin al lado del artculo 15 del Convenio I69 de la OIT,
todos con rango constitucional, en caso de conflicto en su aplicacin prima la
norma o normas especial. Esto significa que en caso se disputen los recursos
naturales que yacen sobre o bajo una comunidad, se aplicar el artculo 89 de
la Constitucin y el artculo 15 del Convenio 169 de la OIT, garantizndose
con ello los derechos histricos de las comunidades Andinas o Amaznicas.
2.9.2 EL PRINCIPIO DE IMPRESCRIPTIBILIDAD
La imprescriptibilidad se refiere al derecho que las personas tienen sobre
determinados bienes, para que stos, por el paso del tiempo, no sean
apropiados por terceros. El concepto es opuesto al de prescripcin adquisitiva
de dominio que significa justamente la posibilidad que un poseedor de un
bien se apropie del mismo por el paso del tiempo, a pesar de carecer de ttulos

y obrar de mala fe. En este caso, de prescripcin adquisitiva de dominio, se

distingue la posesin sobre bienes muebles (un auto, por ejemplo) y sobre
bienes inmuebles (un terreno, por ejemplo), siendo necesario el paso de 5 aos
para adquirir la propiedad de los primeros y 10 aos para los segundos, de
acuerdo al Cdigo Civil Peruano de 1984. Las tierras o territorios de las
Comunidades

Andinas

Amaznicas

gozan

de

ese

derecho

de

imprescriptibilidad. Nadie, ni las autoridades o instituciones del Estado pueden

apropiarse de esas tierras o territorios alegando posesin por ms de 10 aos o
abandono por un tiempo determinado. La imprescriptibilidad es el derecho que
permite que dichas comunidades se mantengan en sus tierras o territorios para
garantizar sus actividades sociales y econmicas y el desarrollo de su cultura,
como hemos anotado. El problema que atraviesan muchas comunidades
respecto a este derecho de imprescriptibilidad consiste en la falta de
reconocimiento y registro, o dificultades en el registro, de sus tierras o
territorio, como hemos indicado. Particularmente un gran nmero de
comunidades amaznicas, en la actualidad, se encuentran limitadas de este
derecho, siendo afectados por proyectos o acciones de terceros: funcionarios
de instituciones del Estado, empresas privadas o particulares, grupos de
migrantes como los colonos, entre otros13.
2.9.3 EL PRINCIPIO DE INALIENABILIDAD
La inalienabilidad de la propiedad significa el derecho de las personas sobre un
bien para que no pueda ser enajenado. Ntese que se trata de un derecho, no de
una carga. Para las Comunidades Andinas y Amaznicas este derecho fue
expreso en la Constitucin de 1979, en cuyo artculo 163 se estableca: (Las
tierras de las Comunidades Campesinas y Nativas) tambin son inalienables,
salvo ley fundada en el inters de la Comunidad y solicitada por una mayora
de los dos tercios de los miembros calificados de sta, o en caso de

13 Cabe considerar en este punto el conjunto de conflictos socio-ambientales

localizados a nivel de las comunidades amaznicas. Uno de estos conflictos, el
emblemtico, corresponde al vivido el 5 de junio del 2009, cuando el gobierno
central a travs de Decretos Legislativos intent modificar los derechos
ancestrales de las Comunidades. El hecho termin con una huelga prolongada
que tuvo como capital la provincia de Bagua.

expropiacin por necesidad y utilidad pblicas. En ambos casos con pago

previo en dinero ()14.
Como se puede apreciar la inalienabilidad de la propiedad comunal se
encontraba limitada por dos razones: la posibilidad de venta de las tierras, bajo
dos tercios de los miembros de la comunidad y siempre que le favorezca, y por
la expropiacin por necesidad y utilidad pblica. Estas dos razones, se
mantienen a la fecha, y por ello cabe afirmar que el derecho constitucional
contina vigente, solo que no es expresa. Cabe aclarar, sin embargo, que la
inalienabilidad de la propiedad en una comunidad nunca signific que los
comuneros se encuentran impedidos de intercambiar o enajenar sus tierras.
Ello siempre lo han hecho, particularmente por el fenmeno de la migracin,
como ha ocurrido en las Comunidades Aymaras del Sur Andino. Pero, la venta,
trueque o transferencia de la tierra se ha hecho en base a parcelas y siempre al
interior de la comunidad entre miembros familiares o parientes cercanos (que
son todos o la mayora de miembros de una comunidad) como lo hemos
destacado (ver secciones 3 y 4). El derecho de inalienabilidad siempre ha
operado frente a terceros, aquellas personas que no son comuneros, pero en
una situacin extrema: que sea difcil, por no decir imposible, que los terceros
adquieran propiedad en la Comunidad.
2.9.4 EL PRINCIPIO DE INEMBARGABILIDAD
Si la tierra o territorio de las Comunidades Andinas y Amaznicas no puede
prescribir y no puede enajenarse a favor de terceros nocomuneros, tampoco
opera el embargo. Este es un derecho de efecto complementario dado que
garantiza la materializacin de los derechos previos.
La inembargabilidad de la propiedad de las Comunidades Andinas y
Amaznicas tambin era un derecho constitucional expreso en la Constitucin
de 1979. En el artculo 163, citado anteriormente, se estableca: Las tierras de
las Comunidades Campesinas y Nativas son inembargables e imprescriptibles
(). En la Constitucin Poltica vigente, este derecho constitucional aparece
14 El texto completo del artculo 163 de la Constitucin Poltica del Per de
1979 es el siguiente: Artculo 163.- Las tierras de las Comunidades
Campesinas y Nativas son inembargables e imprescriptibles.

como no escrito, en el mismo sentido del derecho a la inalienabilidad antes

referido. La razn de este derecho constitucional se encuentra en la naturaleza
de la propiedad comunal o colectiva (similar al territorio de un pequeo
Estado) y los propios lmites de las entidades financieras o bancarias u otro
particular de acceder a dichas propiedades.
III.

NORMAS ESPECIALES:
Las principales leyes y normas especiales relativas a las comunidades son las siguientes:
2.1 EL RECONOCIMIENTO Y PROTECCIN CONSTITUCIONAL DEL DERECHO
DE PROPIEDAD CAMPESINA Y NATIVA EN LA CONSTITUCIN POLTICA
DEL PER DE 1993.
La tradicin jurdica del Derecho Civil, entendida como aquella familia o tradicin
jurdica que tiene sus orgenes en el Imperio Romano y que posteriormente se desarroll
con el aporte de la iglesia catlica y de los legisladores y juristas franceses y alemanes 15,
identifica un concepto de propiedad o derecho de propiedad distinto al que hemos
presentado para las Comunidades Andinas y Comunidades Amaznicas de estudio. La
legislacin oficial del Per, desde la era del coloniaje espaol en el siglo XVI, ha seguido
la concepcin de propiedad de esta familia o tradicin jurdica. Luego de largos procesos
de protesta y luchas, en el siglo XX se produjeron cambios importantes en la legislacin
peruana, regulndose de manera especial la propiedad de las Comunidades Andinas y
Amaznicas. Hoy esta regulacin se encuentra en la norma de mayor jerarqua: la
Constitucin Poltica. Si bien la Constitucin Poltica del Per vigente se gua an en su
totalidad por los preceptos del Derecho Civil europeo, su adaptacin a la realidad peruana,
particularmente en el tema de las Comunidades Andinas y Amaznicas es, como
indicamos, un hecho. As, constitucionalmente se afirma, siguiendo la tradicin europea,
que toda persona [individual] tiene derecho a la propiedad y herencia (artculo 2, inciso
16, de la Constitucin Poltica del Per). Este derecho, a su vez, es coincidente con la
garanta para su ejercicio establecido por la misma constitucin en los trminos siguientes:
el derecho de propiedad es inviolable (artculo 70 de la Constitucin Poltica del Per).
Estas normas resaltan, en breve, que todo individuo tiene derecho a la propiedad y
herencia, garantizados como inviolables. Sin embargo, estos derechos en las Comunidades

15 Merryman, J. (1971). La Familia o Tradicin Jurdica Romano Cannica.

Mxico: Fondo de Cultura Econmica.

Andinas y Amaznicas son insuficientes porque, como hemos visto, la propiedad es

familiar y comunal, incluyndose al individuo dentro de esta relacin, pero adems porque
su proteccin o garanta se encuentra en los propios principios, normas y procedimientos
que aplican los miembros de las Comunidades.
Teniendo en cuenta estas diferencias es que la Constitucin Poltica del Per ha sumado
reglas especiales que rigen a favor de las Comunidades Andinas y Amaznicas. Pero
tambin reconoce la validez constitucional de una norma internacional que trata sobre los
derechos de las Comunidades
Campesinas y Nativas: la Convencin 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes 16 Sobre el derecho de
propiedad, las reglas principales se encuentran establecidas en el artculo 89 de la
Constitucin Poltica del Per. En esta norma, las Comunidades Andinas son identificadas
como Comunidades Campesinas, y las Comunidades Amaznicas son identificadas
como Comunidades Nativas.
A continuacin presentamos el contenido y comentario de esta norma constitucional:
Artculo 89: Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen existencia legal y son
personas jurdicas. Son autnomas en su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso y
libre disposicin de sus tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro del
marco que la ley establece. La propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso
de abandono previsto en el artculo anterior. El Estado respeta la identidad cultural de las
Comunidades Campesinas y Nativas.
La norma destaca la existencia y el carcter especial de personas jurdicas que se
reconocen a las Comunidades Campesinas o Andinas, y las Comunidades Nativas o
Amaznicas. Pero adems destaca en alto grado su autonoma en su organizacin (social,
econmica y cultural), en el trabajo comunal (derecho laboral), en el uso y libre
disposicin de sus tierras, como en lo econmico y administrativo (gestin). En el mismo
sentido la norma destaca el carcter de imprescriptibles que son sus tierras y el
compromiso del Estado por respetar su identidad cultural 17.

16 La indicada Convencin es del ao 1989, pero fue ratificada por Estado

Peruano el ao 1993 (en vigor desde el ao 1995).

La parte que corresponde destacar para nuestro ensayo es la que corresponde a la

autonoma que la Constitucin Poltica reconoce a las Comunidades Campesina o
Andinas, como a las Comunidades Nativas o Amaznicas en lo que respecta al uso y libre
disposicin de sus tierras. En base a esta autonoma se respeta la libre distribucin de
tierras en las Comunidades, lo que incluye la clasificacin de propiedad familiar y
propiedad comunal antes tratado. Pero esta autonoma tambin incluye el mejor uso de sus
tierras que los miembros de las Comunidades Andinas y Amaznicas consideren, lo que
supone el aprovechamiento de sus recursos naturales, bajo la proteccin de principios
como el de imprescriptibilidad de las tierras de las Comunidades Andinas y Amaznicas,
que aunado a los criterios anteriores nos conduce a sustentar tambin los principios de
inalienabilidad e inembargabilidad de sus tierras. Veamos a continuacin cada uno de
estos aspectos por separado. Primero enfoquemos una apreciacin general del carcter
autnomo en el uso y disposicin de sus tierras aplicado a los derechos de propiedad de
las Comunidades anteriormente tratados, y luego destaquemos las garantas de estos
derechos sobre la base del aprovechamiento de sus recursos naturales y el cumplimiento
de los principios de imprescriptibilidad, inalienabilidad e inembargabilidad sobre sus
tierras.

2.2 QU SEALA LA LEY GENERAL DE COMUNIDADES CAMPESINAS N

24656?
Las comunidades campesinas son organizaciones de inters pblico, con existencia legal
y personera jurdica, integradas por familias que habitan y controlan determinados
territorios, ligadas por vnculos ancestrales, sociales, econmicos y culturales, expresados
en la propiedad comunal de la tierra, el trabajo comunal, la ayuda mutua, el gobierno
democrtico y el desarrollo de actividades multisectoriales, cuyos fines se orientan a la
realizacin plena de sus miembros y del pas.
2.3 QUE SEALA EL DECRETO LEY DE COMUNIDADES NATIVAS Y DE
DESARROLLO AGRARIO DE LA SELVA Y CEJA DE SELVA N 22175?

17 Figallo, G. (1987). Las comunidades campesinas y nativas en la Constitucin

Poltica. Lima, Per: PUCP.

Las comunidades nativas son organizaciones que tienen origen en los grupos tribales
de la selva y ceja de selva, estn constituidas por conjuntos de familias vinculadas por los
siguientes elementos principales: idioma o dialecto, caracteres culturales y sociales,
tenencia y usufructo comn y permanente de un mismo territorio, con asentamiento
nucleado o disperso.
2.4 LEY 24657, LEY DE DESLINDE Y TITULACIN DEL TERRITORIO DE LAS
COMUNIDADES CAMPESINAS.
Hace alusin a las tierras originarias de la comunidad. Es una norma importante, en tanto
establece cuales son las tierras comunales. De igual forma establece el proceso de
saneamiento fsico legal de las Comunidades Campesinas, y los requisitos para inscribir
los respectivos ttulos de propiedad de las comunidades.
2.5 DECRETO LEY 25902, LEY QUE CREA EL PROYECTO ESPECIAL DE
TITULACIN DE TIERRAS Y CATASTRO RURAL PETT.
El PETT actualmente ha sido fusionado con el Organismo de Formalizacin de la
Propiedad Informal - COFOPRI, y tena la funcin de perfeccionar la titulacin de las
tierras incluidas en la Reforma Agraria, extendindose luego a la funcin de supervisar las
actividades de titulacin y deslinde de las Comunidades Campesinas y Nativas que se
realicen a nivel nacional, as como dictar las regulaciones necesarias a travs de las
respectivas directivas.
2.6 LEY 26505, LEY DE LA INVERSIN PRIVADA EN EL DESARROLLO DE LAS
ACTIVIDADES

ECONMICAS

EN

LAS

TIERRAS

DEL TERRITORIO

NACIONAL Y DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS LEY DE

TIERRAS.
Establece los principios generales necesarios para promover la inversin privada en el
desarrollo de las actividades econmicas en las tierras del territorio nacional y de las
Comunidades Campesinas y Nativas. Regulo el marco en el cual las tierras comunales
podran ser transferidas.
2.7 LEY 26845, LEY DE TITULACIN DE TIERRAS DE LAS COMUNIDADES
CAMPESINAS DE LA COSTA.

Regula el otorgamiento de los ttulos de propiedad y la inscripcin registral de las tierras

de las Comunidades Campesinas de la Costa y las de sus comuneros que adopten por la
decisin de proceder a la adjudicacin en parcelas individuales o en copropiedad.
2.8 DECRETO SUPREMO 008-91-TR, REGLAMENTO DE LA LEY GENERAL DE
COMUNIDADES CAMPESINAS.
Se refiere a los aspectos propiamente organizativos (reconocimiento de la comunidad, de
los comuneros, de sus derechos y obligaciones, de la asamblea general, de la directiva
comunal, de los anexos). Se trata a las comunidades campesinas como empresas sociales.
2.9 DECRETO SUPREMO 004-92-TR.
Complement el Decreto Supremo anterior, refirindose al rgimen econmico de las
comunidades campesinas (considerando la empresa comunal, la empresa multicomunal y
la participacin de la comunidad como socia de empresas) y las Cajas de Crdito
Comunal. Esta ltima parte del Reglamento fue sustituida por el Decreto Supremo 045
93 - AG, que cre las Empresas Comunales y Multicomunales de Servicios
Agropecuarios.
2.10

DECRETO LEGISLATIVO 613, CDIGO DEL MEDIO AMBIENTE

En el artculo 54 establece que el Estado peruano reconoce el derecho de propiedad de

las comunidades campesinas y nativas ancestrales sobre las tierras que poseen dentro de
reas naturalmente protegidas.
2.11

DECRETO

SUPREMO 011-97-AG,

REGLAMENTO

DE LA

LEY DE

TIERRAS.
Norma la forma de adjudicacin de la tierra y la utilizacin por parte de los inversionistas.
Las referidas disposiciones legales, han venido siendo modificadas por normas que
legislan de manera puntual sobre algn aspecto de dichas Comunidades, pero que sin
embargo no han logrado su objetivo a cabalidad, crendose ms bien una suerte de
dispersin legislativa que dificulta su conocimiento y aplicacin. Adems en la actualidad
se vive un proceso de modernizacin de gestin del Estado as como de un proceso de
Descentralizacin y Regionalizacin que hacen viable que las Comunidades Campesinas y
Nativas se desarrollen dentro del campo de la modernidad, as como en igualdad de

condiciones y sin discriminacin alguna en todos los actos de gestin pblica, lo cual
hara necesario la unificacin y ordenamiento de las normas que las regulan.
IV.NORMAS INTERNACIONALES Y LEGISLACIN COMPARADA:
3.1 NORMATIVA INTERNACIONAL
Es importante sealar que el 17 de enero de 1994 el Per ratifico el Convenio 169 de la
OIT, sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes, el cual entr en
vigencia el 2 de febrero de 1995. Este convenio reconoce diversos derechos a los Pueblos
Indgenas bajo el principio de su auto identificacin e incorpora una serie de medidas
destinadas a garantizar el control de estos pueblos sobre sus propias instituciones, formas
de vida y su desarrollo econmico; y a mantener y fortalecer sus identidades, lenguas y
religiones. Al ratificar tal instrumento, el Estado peruano se comprometi a adoptar
medidas especiales para garantizar a sus pueblos indgenas el goce efectivo de los
derechos humanos y libertades fundamentales, sin restricciones, as como realizar
esfuerzos para mejorar las condiciones de vida, participacin y desarrollo en el marco del
respeto de sus valores culturales y religiosos.
En ese sentido, el convenio referido reconoce a las poblaciones indgenas los siguientes
derechos:

Gozar en igualdad los derechos humanos, sociales, econmicos y culturales,

respetando su identidad.
No ser discriminados.
Conservar sus valores y prcticas sociales, culturales, religiosas y espirituales.
Participar en la adopcin de medidas legislativas o administrativas susceptibles de

afectarlos.
Determinar libremente su proceso de desarrollo, en la medida que este afecte sus

vidas, creencias e instituciones.

Tomar en cuenta sus costumbres o derecho consuetudinario al aplicar la legislacin

nacional a ellas o sus miembros.

Reconocimiento a la propiedad de las tierras que tradicionalmente ocupan.
Proteccin y utilizacin de los recursos naturales de sus tierras.
La ratificacin del Convenio 169 de la OIT por parte del Estado peruano represent una
conquista para los pueblos indgenas reunido en las Comunidades Campesinas y Nativas,
al establecer la necesidad de una legislacin especial para el tratamiento de la
problemtica con relacin a la tierra.

La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, y la Declaracin Americana de los

Derechos y Deberes del Hombre, establecen que el derecho a la igualdad sin
discriminacin es uno de los pilares de la proteccin de los derechos humanos,
reconocimiento importante para el desarrollo de la Comunidades Campesinas y Nativas.
Este derecho est consagrado en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, que establece:
Artculo II: Todas las personas son iguales ante la ley y tienen los derechos y deberes
consagrados en esta declaracin sin distincin de raza, sexo, idioma, credo ni otra
alguna.

3.2 LEGISLACIN COMPARADA

La Legislacin extranjera ha recogido de diversas maneras la regulacin correspondiente a
las Comunidades Campesinas y Nativas, legislaciones que establecen lo siguiente:
3.2.1

COLOMBIA.-

Se

reconocen los

territorios

indgenas

como

"entidades

territoriales" en la misma categora que los Municipios y Distritos, y se destina un

captulo especial en la Constitucin a su regulacin, de la que surge la autonoma
que gozan dentro de su circunscripcin, permitindoles el gobernarse por
autoridades propias, administrar sus recursos y establecer los tributos necesarios
para el cumplimiento de sus funciones, as como participar en las rentas nacionales.
3.2.2

PARAGUAY.- La Constitucin establece un rgimen de propiedad de las

comunidades que ha recibido un tratamiento especial, en tanto se asegura el derecho
de propiedad comunitaria, consagrando la obligacin por parte del Estado de
proveerlos gratuitamente de esas tierras, las que se declaran inembargables,
indivisibles, intransferibles, imprescriptibles, exentas de tributos y no susceptibles a
garantizar obligaciones contractuales, ni de ser arrendadas.

3.2.3

BRASIL.- Se les reconoce constitucionalmente el usufructo exclusivo de las

riquezas existentes en el suelo, los ros y los lagos, salvo casos de autorizacin
expresa del Congreso Nacional, en favor de terceros y con participacin en los

3.2.4

frutos provenientes de la explotacin.

VENEZUELA.- Considera que su proteccin como "comunidad" y su
incorporacin progresiva a la vida de la nacin requieren un rgimen de excepcin,

y se dejan libradas a la Ley. Podra sealarse, sin embargo, el amparo irrestricto a

cargo de los tribunales de justicia en el goce y ejercicio de los derechos y garantas
3.2.5

consagradas por la Constitucin.

URUGUAY, MXICO Y BOLIVIA.- Reconocen legalmente a las Organizaciones
Comunitarias Rurales y Urbanas y les abre la posibilidad de adquirir personera
jurdica para que participen activamente en el manejo de los municipios.

3.2.6

ECUADOR.- Consagra la obligacin de establecer defensores pblicos para el

patrocinio de las comunidades indgenas.

5.6. CONCLUSIONES

El derecho de propiedad de las Comunidades Andinas y Amaznicas, identificados como

Comunidades Campesinas y Comunidades Nativas en la Constitucin Poltica del Per de
1993, se encuentra reconocido y protegido de manera especial en el artculo 89.

En las Comunidades Campesinas Aymaras el Sur Andino, existe un concepto particular de

propiedad basada en la distincin de parcelas o bienes familiares, vinculadas a sus actividades
agrcolas y ganaderas principalmente.

En las Comunidades Amaznicas Kandozis y Shapras de la Regin de Loreto, tambin existe

un concepto particular de propiedad basada en pequeas parcelas o bienes familiares,
vinculados principalmente a su agricultura de roce y quema, y en grandes extensiones bosques
o bienes comunales vinculados principalmente a actividades de caza y pesca.

Existen comunidades diferentes por identidad tnica: en los Andes al menos los quechuas y
Aymaras definen una clara diferencia, pero en la Amazona encontramos aproximadamente 67
grupos tnicos diferentes (Ashninkas, Awajun o aguaruanas, Shipibos, kandozis, Shapras,
Kichuas, Shuar, entre otros). A pesar de esto, dentro de los propios grupos tnicos existen
muchas diferencias por regin, microrregin o inter-regin. Por ejemplo, los Aymaras de la
regin de Puno son diferentes dependiendo si son Aymaras de Huancan o de Juli, los
Quechuas de Cusco son diferentes de los Quechuas de Huancavelica, e igual ocurre con los
Awajn de Imaza, Amazonas, respecto a los Awajn de San Ignacio, Cajamarca.

V.

JURISPRUDENCIA DEL TRIBUAL CONSTITUCIONAL

5.1. ANALISIS SOBRE SENTENCIA: COMUNIDAD TRES ISLAS
RESUMEN: La comunidad nativa tres islas constituida por los pueblos shipibo y
EseEja, sufra constantes violaciones a su territorio debido a que dos empresas de
trasporte, usaban de manera indiscriminada una trocha para llevar mineros informales
dentro del territorio indgena y as estos puedan explotar los recursos de la comunidad.
Luego de que las tranqueras que puso la comunidad para evitar el paso de los mineros
ilegales fueron destruidas por la empresa de transporte, la comunidad decide construir
una caseta de control frente a la cual las empresas interponen un habeas corpus por
violacin de libertad de trnsito, el que es declarado fundado en todas las instancias: se
ordena la destruccin de la caseta de control y la denuncia penal del consejo directivo
de la comunidad.
Frente a ello, la comunidad utiliza dos estrategias legales: por un lado, el litigio penal
para defenderse de la denuncia que alcanzaba a todos sus dirigentes y, por otro lado, un
habeas corpus por ponerse en peligro la libertad de los dirigentes y vulnerarse el
derecho a ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su territorio. Al final, el tribunal
constitucional convierta la demanda de habeas corpus en una de amparo dirigido a la
proteccin del derecho a la propiedad indgena dando la razn a la comunidad sobre la
base de su derecho a la autodeterminacin y autonoma.
5.2. SUJETOS
- DEMANDANTE: doa Juana Griselda payaba cachique
- DEMANDADO: resolucin expedida por la sala superior mixta y de apelaciones de la
corte superior de justicia de Madre de Dios.
5.3. SUMILLA

5.4. PUNTOS CONTROVERTIDOS

- determinar si existe vulneracin al derecho a la propiedad del territorio de la
comunidad nativa tres islas
- constatar si el lmite que la comunidad impuso a la libertad de trnsito es
manifestacin de su derecho a la funcin jurisdiccional o de su derecho a al autonoma
y autodeterminacin.
5.5. DESARROLLO ANALITICO
Como se sabe a travs una sentencia del 27 de setiembre, el tribunal constitucional
declara fundada el recurso de habeas corpus presentada por la comunidad, que haba

instalado una caseta de control para impedir el ingreso de taladores ilegales a su

territorio.
De esta manera se declara nula la sentencia de la sala de apelaciones de la corte
superior de justicia de madre de Dios, segn los cual dos empresas transportistas podan
trasladarse por la comunidad nativa para extraer recursos madereros.
La sentencia que favoreca a los trasportistas era inconstitucional. Esto porque la
sentencia de la corte antepona el derecho al libre acceso en el territorio por encima de
dos cuestiones fundamentales: el derecho de propiedad y que los pueblos indgenas
tienen derecho de autoridad. Ya que los pueblo indgenas tiene esta divisin poltica que
le da a la tierra el concepto de territorio, producen normas, producen derechos tienen
una continuidad histrica, y eso es lo que hace el territorio.
El tribunal constitucional reconoce que los indgenas no solo tienen tierras, sino que
tienen territorios y autogobierno
5.6. CONCLUSIONES
VI. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

Castro, H. (1979). Nuestra Comunidad Indgena. Lima, Per: PUCP.

Francke, M. (1985). Formas de dominio, Economa y Comunidades Campesinas. Lima, Per:

PUCP.
Derecho y sociedad 40 Asociacin Civil 198.
Mason, J. (1968). The ancient civilizations of Peru. Lima, Per: Juan Meja Baca.
Murra, J. (1984). The Cambridge history of Latin America. Lima, Per.
Avendao, J. (1986). Los Derechos Reales, Seleccin de Textos. Lima, Per: Bosch.
Garca, P; Surralls, A. (2009). Libre determinacin territorial de los pueblos indgenas como

derecho humano
Merryman, J. (1971). La Familia o Tradicin Jurdica Romano Cannica. Mxico: Fondo de

Cultura Econmica.
Figallo, G. (1987). Las comunidades campesinas y nativas en la Constitucin Poltica. Lima,
Per: PUCP.
VI.

ANEXOS