COMISION 4: PROCEDIMIENTO PENAL

SUBCOMISION : EL PROCESO EN EL DERECHO PENAL MILITAR

TITULO DE PONENCIA: LA JURISDICCIN PENAL MILITAR (A PROPSITO
DE CASO PERUANO)
AUTOR: JORGE CSAR MAYTA PALIN
PROCEDENCIA: UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS
CORREOS : jmayta@rree.gob.pe
jcesar_217@hotmail.com

LA JURISDICCIN PENAL MILITAR: UNA NECESIDAD O UN PRIVILEGIO

(A propsito del caso peruano)
Jorge Csar Mayta Palin*
A) SUMARIO: I.-INTRODUCCIN, II.- EL ESTADO DE DERECHO COMO
FACTOR FUNDAMENTAL, III.- CONCEPTOS BSICOS DEL DERECHO
PROCESAL, IV LA JURISDICCIN MILITAR PERUANA: A) La Necesidad
de Jueces Militares, B) El Ordenamiento Jurdico Vigente en el Per; V.- LA
UNIDAD DE LA FUNCIN JURISDICCIONAL Y LOS TRIBUNALES
MILITARES, VI.- DERECHOS HUMANOS Y JUSTICIA MILITAR,
CONCLUSIONES
I.-INTRODUCCIN.La problemtica del presente trabajo se nos plantea desde dos puntos de vista: si la
justicia penal militar peruana constituye una emanacin de la potestad jurisdiccional del
Estado la cual debe respetar todas la s garantas propias de un debido proceso dentro de
un Estado Democrtico de Derecho. O si tal vez, integra la funcin administrativa
disciplinaria o sancionadora residenciada en el poder, a travs de la propia estructura
castrense, mediante la cual confluyen dos de los ms potentes instrumentos de
coercin con el que cuanta un Estado como son la justicia y la fuerzas armadas. Es en
esta ltima perspectiva que el componente militar ha provocado el alejamiento de la
justicia militar de los principios propios de la jurisdiccin y su casi plena incorporacin
en el mbito de la administracin militar. Esta situacin se agudiza en aquellos pases en
los cuales1 a la tradicin tripartita del Estado del Estado se aade el poder militar que
no solo tiene una existencia de hecho sino que se auto proclama como un poder ms del
Estado, debilitando algunas veces y anulando otras, los poderes clsicos especialmente
el judicial.2 Justamente es en el sistema penal en donde se manifiesta de forma evidente
el poder militar; a pesar que el derecho penal militar y la administracin de justicia
penal castrense se consideran , un mbito especial y restringido, en relacin con el
sistema de control penal comn, se ha ampliado e intensificado en detrimento de ste
ltimo, muchas veces justificando en necesidades de seguridad tanto internas como
externas; pero lamentablemente como se puede constatar en los hechos concretos la
denominada justicia militar est muy lejos de alcanzar la realizacin de la justicia ,
entindase como idea regulativa y orientadora de la produccin y aplicacin del
derecho.
A pesar de la importancia que se le atribuya ala orden jerrquico y la disciplina militar
estos no pueden conservarse y desarrollarse en contradiccin con los principios y
valores Constitucionales, como actualmente vena ocurriendo en el Per.
Es as que el presente trabajo tiene como propsito el reflexionar acerca de la actual
configuracin de la justicia militar peruana y su necesaria correspondencia con garantas
jurisdiccionales tales como la unidad y exclusividad jurisdiccional o la independencia e
imparcialidad de los Jueces militares que solo deben estar sometidos a la Constitucin y
la leyes y no as a algn aparato de poder del Estado.

II.- EL ESTADO DE DERECHO COMO FACTOR FUNDAMENTAL

La doctrina de la separacin de poderes, que fue esbozada por John Locke, expuesta por
Carlos de Secondad barn de Montesquieu y la Brede, y complementada en el siglo XX
por Karl Loewestein, tiene por esencia evitar, entre otras cosas, que quienes ejerzan las
funciones administrativas o legislativas realice la funcin jurisdiccional, y con ello se
desconozcan los derechos y libertades fundamentales.
Al respecto, Montesquieu, en su obra El Espritu de las Leyes sostuvo que: No hay
libertad si el poder de juzgar no est bien deslindado del poder legislativo y del, poder
ejecutivo. Sino est separado del poder legislativo, se podra disponer arbitrariamente de
la libertad y la vida de los ciudadanos; como que el Juez sera legislador. Sino est
separado del poder ejecutivo, el Juez podra tener la fuerza de un opresor3.
La existencia de este sistema de equilibrio y de distribucin de poderes, con todos los
matices y correcciones que impone la sociedad actual, sigue constituyendo, en su idea
central, una exigencia ineludible en todo Estado Democrtico y Social de Derecho. La
separacin de estas tres funciones bsicas del Estado, limitndose de modo recproco,
sin entorpecerse innecesariamente, constituye una garanta para los derechos
Constitucionalmente reconocidos e, idnticamente, para limitar el poder frente al
absolutismo y la dictadura.
En plena escena contempornea, el derecho procesal debe estar enmarcado dentro de los
postulados y principios de un Estado democrtico y de derecho, de manera imperativa y
categrica ya que estos servirn como soporte para la proteccin de los derechos
fundamentales de la persona humana a travs de la efectiva tutela por parte de los
rganos jurisdiccionales.
La jurisdiccin que es el elemento ms importante en todo proceso, solo es compatible
con los principios, que le son inherentes, de la independencia y su correlativo de
imparcialidad. Slo as es posible la aplicacin del derecho en condiciones de igualdad
y con respeto a la contradiccin que constituye la base dialctica del proceso y garanta
de verificacin de su funcin epistemolgica4. A travs de la independencia y la
imparcialidad en que se vea investido el Juez ser fundamental para dar un trato
igualitario a las partes y estas puedan ser odas y vencidas, solo por sus virtudes y sus
defectos en la actuacin de los medios de pruebas dentro del proceso para crear
conviccin en el Juez quien actuar como director del proceso sin inclinar la balanza
para lado alguno, ya que ste no se ver influenciado por los diferentes entes de presin
que existen en las sociedades modernas las cuales tratan de amoldar o hacer ineficiente
el ordenamiento jurdico para hacer prevalecer sus intereses.
En consecuencia la existencia de tribunales organizados en los cuales no sea
predominante la garanta de independencia deber traer como consecuencia su
desaparicin. Y a que sin igualdad entre las partes, especialmente cuando una de ellas es
el Estado, el cual siempre por naturaleza es ms fuerte, tampoco es posible hablar de
autntico proceso. En el caso peruano el proceso penal militar constituye un tpico
ejemplo de proceso inquisitivo en el cual la imparcialidad brilla por su ausencia y en el
que el derecho de defensa experimenta tantas limitaciones que puede afirmarse su
inconstitucionalidad por no servir a los fines para los que dicha institucin fue creada.
III.- CONCEPTOS BSICOS DEL DERECHO PROCESAL
Un concepto bsico del derecho procesal, al igual que el de accin y proceso, es el de
jurisdiccin. Ella est dotada de unos caracteres propios y de unos fines especficos,
cuyo resultado es la imparticin de la justicia en el caso concreto 5. Y la funcin

jurisdiccional consiste en la tutela del derecho objetivo, atribuida al Estado, que la

ejerce a travs de los rganos jurisdiccionales.
En este sentido se puede definir a la jurisdiccin como la potestad dimanante de la
soberana del Estado, ejercida exclusivamente, por los rganos jurisdiccionales,
integrados por Jueces y magistrados independientes, encargada de realizar el derecho en
el caso concreto, juzgando de modo irrevocable, y ejecutando lo juzgado. Daniel
Oswaldo Ruiz plantea que: la funcin jurisdiccional consiste en la aplicacin de la ley
a efectos de resolver controversias, litigios o causas... De est manera queda claro que
la jurisdiccin es una e indivisible, lo que puede distribuirse es la competencia, que
sustenta la diferenciacin de rganos6.
En la jurisdiccin hay dos aspectos que la integran: 1) el objetivo; la potestad
jurisdiccional, y 2) el subjetivo; el complejo organizativo que la imparte, que son los
rganos jurisdiccionales, es en este ltimo aspecto en el cual la Constitucin del Per
(artculo 139 ) seala que se encuentra la jurisdiccin militar en cuanto complejo
organizativo propio, distinto del que abarca propiamente el poder judicial7.
Segn Gimeno Sendra8 la jurisdiccin tiene las siguientes notas esenciales:
1. Es un poder del Estado, con una vocacin de monopolio de la justicia.
2. Tiene la potestad jurisdiccional, que es la capacidad de actuacin de la personalidad
del Estado en la manifestacin de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.
3. Independencia, unidad y exclusividad jurisdiccional.
Siendo as, solo se podr calificar una concreta funcin, la que corresponde a la
jurisdiccin militar, en la medida que respete esas notas caractersticas. Se requiere que
se cumpla la independencia y sumisin a la ley y al derecho de conformidad con la
jerarqua normativa y el sistema de fuentes preestablecido.
IV LA JURISDICCIN MILITAR PERUANA
Desde un razonamiento, ms sociolgico que jurdico, se atribuye la existencia de la
justicia militar a las opciones polticas de los legisladores o a criterios histricos. Las
reflexiones de Messina9 al respecto cobran plena vigencia, pues entiende que los
motivos tradicionalmente adoptados para justificar la existencia en tiempo de paz de
tribunales militares parece decaer si se los observa desde un punto de vista
estrictamente racional. En esta perspectiva el problema acaba siendo verdaderamente y
nicamente poltico: mantener con vida a los tribunales militares significa perpetrar la
visin segn la cual los que pertenecen a las fuerzas armadas deben tener sus propios
Jueces; suprimirlos significara despojar a los militares de un fuero privilegiado
uniendo su suerte a la de cada ciudadano.
La especialidad de la jurisdiccin militar se entiende como una derivacin y exigencia
tcnica de la propia especialidad y autonoma del derecho penal del derecho penal
militar y el derecho disciplinario militar. Decir que existe un derecho penal militar es
tanto como decir que existe un derecho penal que protege bienes jurdicos castrenses,
que no precisa de reglas o principios jurdicos sustancialmente diversos a los provistos
para el ordenamiento en general. Que se encuentre del cdigo penal comn no quiere
que sea independiente de los principios establecidos por el propio cdigo penal 10. Detrs
de la existencia de un derecho penal militar autnomo e independiente, puede intentar
ocultarse la concepcin de u derecho privilegiado con base en la situacin estamentaria
de los militares11. O en la autosuficiencia de las fuerzas armadas12.

A)La Necesidad de Jueces Militares

Los argumentos a favor de la existencia de Jueces militares se debe entre otros a la
necesaria especializacin de los agentes aplicadores, que deben contar con una cierta
sensibilidad para la singularidad castrense. Se define as la condicin militar de los
miembros de los tribunales castrenses que se fundamenta por un lado en la especial
formacin de los Jueces militares q renen un conocimiento militar y tcnico y , por
otro en la necesaria capacidad especial para el anlisis crtico del caso y para
ponerlo al alcance de la norma13. Otro argumento a favor viene a ser la aplicacin
del Juez natural Scabini, que radica en la proximidad entre el tribunal y el
enjuiciado. El Juez militar, en tanto compaero del justiciable conoce del entorno o
circunstancias sociolgicas en que ocurrieron los hechos o actuaron las personas14
Estos argumentos nos producen ciertas objeciones, en cuanto a la capacidad
especial que sustenta reconocer en el Juez militar no proviene de su condicin de
militar sino de la preparacin especializada y del conocimiento cientfico que le ha
sido impartido. Y en cuanto a la especial sensibilidad que dicen tener, resulta que
su ambigedad resulta contradictorio para los fines de la independencia judicial,
dado que por especial sensibilidad se puede entender espritu militar, honor del
ejercito, identidad con las fuerzas armadas, etc. A travs de las cuales se pretenda
ocultar la verdad de los hechos y justificar as el incumplimiento de las normas.
Muchas veces estos argumentos suelen ser utilizados para debilitar al Poder Judicial
y trasladar competencias relacionadas con delitos comunes a la justicia militar,
estrechamente vinculada al poder ejecutivo. Ante todo esto se debe precisar
categricamente que tanto el Juez militar como el ordinario desempean su funcin
sometido a la ley y no segn sus convicciones personales y sentimientos 15. Por tal
motivo las garantas jurisdiccionales establecidas en el marco Constitucional
peruano no deben de ser ajenas ala mbito de la justicia militar ya que de lo
contrario conllevara a una flagrante violacin de los derechos fundamentales de los
justiciables.
B) El Ordenamiento Jurdico Vigente en el Per.Sobre la base de la Constitucin Poltica del Per en el Capitulo VIII Poder
Judicial. El artculo 139 inciso 1, proclama el principio de la funcin
jurisdiccional, la unidad y exclusividad, reconoce como excepcin el
establecimiento de la jurisdiccin militar. Los dems numerales del citado artculo
139 desarrollan el conjunto de exigencias orgnicas y procesales que la jurisdiccin
debe respetar en la que se incluye la militar. De lo contrario, sencillamente, no sera
jurisdiccin.
En una segunda referencia el Capitulo XII De la Seguridad y la Defensa Nacional.
Los artculos 173 y 17416 se limitan a fijar la competencia objetiva-material de la
justicia militar, incardinndola en los fines y funciones que cumplen las Fuerzas
Armadas y la Polica Nacional del Per (PNP). Se trata de un mbito propiamente
penal, a ese mbito se circunscriben los: a) delitos de funcin cometidos por los
miembros de las Fuerzas Armadas y la PNP, b) delitos referidos a la legislacin del
servicio obligatorio, c) cuando la ley lo establezca y en la dimensin que as lo
estime, delito cometido por civiles en los casos de delitos de traicin a la patria y de
terrorismo17.
De lo que venimos enunciando tendremos, que el objeto bsico de la competencia
rationae materiae de los tribunales es el delito de funcin, cuya interpretacin
debe ser restrictiva y abarcar solo aquellos casos que indiscutiblemente son asuntos

castrenses o policiales, con lo que se evitara desigualdades de trato y se creara

condiciones de moralizacin mucho ms efectivas.
Es as que la omisin Interamericana de Derecho Humanos, en los informes sobre el
Per 2000, enfatiza que la justicia militar debe ser restringida. Estima que la justicia
militar puede ser aplicada solo a militares que hayan incurrido en delitos de funcin.
En igual sentido la Corte Interamericana de Derecho Humanos en el caso Castillo
Petruzzi y otros a dejado sentado igualmente que el propsito de la jurisdiccin
militar consiste en mantener el orden y la disciplina de las fuerzas armadas en tal
virtud declaro que la jurisdiccin militar es una jurisdiccin de tipo militar cuya
aplicacin debe estar reservada a la os militares que hayan incurrido en delitos o
faltas en el ejercicio de sus funciones bajo ciertas circunstancias.
San Martn Castro afirma que esta calificacin estar condicionada al cumplimiento
concurrente de; a) Que el ilcito penal tenga relacin directa con el mbito funcional
de las instituciones militares o policiales de las instituciones armadas, en cuanto
afectan bienes jurdicos exclusivamente castrenses y el orden disciplinario de las
fuerzas armadas; b) Que el ilcito penal se encuentre previsto en el Cdigo de
Justicia Militar; c) Que, exista un nexo de causalidad entre el delito cometido y la
funcin encomendada, que solo puede derivarse del cumplimiento deficiente de la
funcin, del incumplimiento de la extralimitacin de la misma no bastando la mera
ocasionalidad.
De lo expuesto podemos decir que se configura el delito de funcin cuando
concurren tres elementos; primero: que se lesione un bien jurdico militar, que se
cumpla con el principio de legalidad penal, y que exista una relacin entre la
comisin de la infraccin con el cumplimiento de los deberes militares.
Es as que no debera hacer una interpretacin extensiva de esta categora ya que
violara los derechos fundamentales de la persona cuando estos tendran que ser el
limite a la actuacin del Estado, del sistema penal, y naturalmente de las Fuerzas
Armadas.
En la sentencia del tribunal Constitucional del Per (Expediente N0023-2003AI/TC) en el anlisis que hace sobre la Constitucionalidad de la configuracin actual
de la Jurisdiccin militar, los puntos ms resaltantes son:
- Sobre el anlisis del articulo II del titulo preliminar de la Ley Orgnica de la
Justicia Militar18. La Defensoria del Pueblo alega entre otras cosas, que toda
conducta que no cuente con relevancia o proteccin Constitucional y no resulte
socialmente daosa, no merece tutela penal en virtud del Principio de ltima
ratio del Derecho Penal. Aade que la moralidad no puede ser objeto de
tutela penal, pues el referente valorativo del derecho penal debe ser la
Constitucin. As mismo, la disciplina y el orden, en principio, muestran la
misma incongruencia por parte de trminos con contenido abstracto, salvo que la
afectacin de los mismo ponga en peligro o afecte capacidades orgnicas y
funcionales de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional para cumplir con los
fines Constitucionalmente asignados.
El tribunal Constitucional comparte los criterios antes expuestos y en su
fundamento &81 en el cual menciona que: Si, como se ha sostenido entre
jurisdiccin y administracin militar no puede existir una relacin de
equivalencia, entonces los fines Constitucionales que se han dispuesto para
optimizar los rganos de la justicia militar no pueden ser semejantes a aquellos
que son inherentes a la fuerzas armadas. Un sentido Constitucionalmente

adecuado para entender los fines que debe cumplir la jurisdiccional militar no
puede desvincularse del juzgamiento y eventual Sancion de los denominados
delitos de funcin; es decir, del juzgamiento de aquellas conductas que lesiona
bienes jurdicos propios de la jurisdiccin castrense
Sobre la incompatibilidad entre el ejercicio de la funcin jurisdiccional y la
condicin de oficial en actividad de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional, en
mencin a los artculos 6, 22 y 31 de la Ley Orgnica de Justicia Militar
(LOJM)19, el Tribunal Constitucional del Per, en su fundamento &42 dice que:
El hecho de que los tribunales militares sean conformados en su mayora por
oficiales en actividad, vulnera los Principio de independencia e imparcialidad de
la funcin Jurisdiccional, adems, del Principio de Separacin de Poderes, ya
que por un lado quienes integran las diversas instancias de la funcin
jurisdiccional son funcionarios de tales institutos Castrenses; y, por otro, porque,
por principio es incompatible que personas sujetas a los principios de Jerarqua y
obediencia, como los profesionales de la armas que ejerzan funciones
jurisdiccionales puedan ser al mismo tiempo independientes e imparciales
Sobre la inconstitucionalidad de la subordinacin o dependencia existente
entre los rganos de la jurisdiccin militar, en los artculos III del Titulo
Preliminar y el articulo 15 de la LOJM20. Al respecto el Tribunal Constitucional
del Per, en su fundamento &49, precisa que el derecho de la pluralidad de
instancias constituye una garanta consustancial del derecho al debido proceso,
mediante el cual se persigue que lo resuelto por un Juez de primera instancia
pueda ser revisado por un rgano funcionalmente superior, y de esta manera
permita que lo resuelto por aquel, cuando menos, sea objeto de un doble
pronunciamiento jurisdiccional. Este diseo del rgano jurisdiccional no supone
ningn nivel de subordinacin o independencia de la instancia inferior respecto a
las superiores, pues todos los Jueces y tribunales son independientes en el
ejercicio de la funcin jurisdiccional encontrndose sometidos nicamente al
derecho, mediante la constitucin y la ley. A juicio del Tribunal Constitucional
(fundamento &50) en los artculos antes referidos no esta garantizada la
independencia del Juez militar frente a poder ejecutivo desde el momento que
este nombra a quienes integran los Consejos de Guerra y Consejos Superiores de
la Polica Nacional, y a los Jueces Instructores Permanentes, e incluso cuando
tiene competencias para disponer del numero de Jueces que debe existir de
acuerdo a la necesidad del servicio. La intervencin del poder ejecutivo directa o
indirectamente, en el nombramiento de los Jueces militares representa un
atentado contra la independencia Judicial y la garanta de imparcialidad.

Es as que el Tribunal constitucional declaro como inconstitucionales una serie de

artculos de la LOJM y dems leyes internas que regula la jurisdiccin militar, ya que
estos vulneran los principios de independencia, e imparcialidad, e inamovilidad de la
Funcin Jurisdiccional y exhortando al poder legislativo para que dicte la legislacin
correspondiente que reformule la fragante violacin que se viene cometiendo
actualmente a los derecho fundamentales de los justiciables en el Per.
V.- LA UNIDAD DE LA FUNCIN JURISDICCIONAL Y LOS TRIBUNALES
MILITARES
Uno de los principios bsicos que conforman un Estado Constitucional es el principio
de igualdad, por el cual todas las personas tienen iguales derechos y libertades, y salvo

una razn objetiva y razonable, el estatus jurdico y las normas aplicables a los seres
humanos est definido de igual forma para todos.
El artculo 139 inciso 1 de la Constitucin del Per establece que la funcin
jurisdiccional es nica y exclusiva del Poder Judicial, esto supone que este rgano sera
el nico con capacidad para emitir actos jurisdiccionales y que todos los conflictos
sociales que se presentan sern resueltos de forma definitiva por el poder judicial. Este
principio es coherente con el principio de igualdad en cuanto los individuos tenemos
derecho a ser tratados igual ante los tribunales y a que no se creen tribunales de
excepcin en funcin de las personas.
En ese orden de ideas Justicia Viva expresa que: ...el principio de unidad jurisdiccional
conlleva que todos los Jueces han de sujetarse a un estatuto orgnico nico, el que ser
de tal naturaleza y caractersticas que garantice la independencia. En ltima instancia el
principio de unidad jurisdiccional ha de entenderse como una garanta de
independencia judicial, lo que acarrea los siguientes rasgos comunes a toda la judicatura
ordinaria: i) estatuto personal nico, ii) Jueces tcnicos (letrados) y de carrera, iii)
formacin de un cuerpo nico (el poder judicial), y iv) sujecin a los rganos de
gobierno del Poder Judicial21.
El principio de unidad jurisdiccional constituye tambin una garanta de independencia
de los Jueces y del derecho de los ciudadanos a ser juzgados por un rgano
independiente e imparcial.
Sin embargo la Constitucin del Per establece una excepcin a ste principio, como lo
es el funcionamiento de los tribunales militares. Esta excepcin no debe ser entendida
como un privilegio Constitucional consistente en el establecimiento de un rgano
especial en donde se juzgue a los miembros de la fuerzas armadas y la polica nacional
de manera ms benvola. En un Estado considerado democrtico como el peruano, lo
establece el artculo 44 de la Constitucin, no podra ser admisible la idea de los fueros
privativos para los integrantes de una corporacin. En los Estados democrticos todo
ciudadano, es igual a los dems y un signo de esta igualdad es que debe ser juzgado por
el mismo rgano jurisdiccional que sus pares.
Una opcin ms compatible con los principios de un Estado democrtico es la abolicin
de la jurisdiccin militar en tiempos de paz y el conocimiento de los delitos de funcin
por tribunales ordinarios.
VI.- DERECHOS HUMANOS Y JUSTICIA MILITAR
Los Derecho Humanos, llamados tambin derecho fundamentales tiene un doble
carcter, no solo constituyen derecho subjetivos, es decir de cada ser humano, sino que
paralelamente son instituciones juridicaza objetivas que requieren de la actuacin del
Estado para su proteccin y desarrollo.22 Son elementos esenciales del Orden
Constitucional por lo que el Estado debe proteger y promover el ejercicio efectivo de los
mismos, su vulneracin afecta el sistema constitucional mismo.
Perez Luo ha destacado que: corresponde a los Derechos Fundamentales un
importante cometido legitimador de las formas constitucionales del Estado de derecho,
ya que constituyen los presupuestos del consenso sobre el que se debe edificar cualquier
sociedad democrtica23. En este sentido, el aspecto objetivo de los derecho
fundamentales exige acciones concretas por parte del estado para garantizar la
existencia de una sociedad democrtica, son instituciones que deben ser promovidas y
protegidas por el Estado por sobre todo frente a cualquier ataque.

En consecuencia debe entenderse que cuando estos derecho fundamentales resultan

vulnerados o amenazados por cualquier organismo institucional el estado tiene la
obligacin de investigar y sancionar a los que resulten responsables, la proteccin de
estos derechos corresponde al Estado en tanto Bienes Jurdicos del sistema democrtico
y constitucional, cuya afectacin no solo lesiona a la victima sino a los valores
constitucionalmente consagrados.
Es as que en el marco de un estado Democrtico, para no violar los derechos
fundamentales de las personas, los elementos centrales para determinar la competencia
militar deben ser: la condicin militar del sujeto activo, y la comisin de un delito de
funcin. En este sentido es necesario superar el criterio del lugar donde sucedieron los
hechos o la manipulacin del concepto de acto de servicio para determinar la
competencia de estos Tribunales. As mismo, una interpretacin amplia del delito de
funcin y la competencia de los tribunales militares es a todas luces inconstitucional,
pues seria asignarle un contenido que no es compatible con el resto de los derechos
establecidos en la Constitucin y la competencia asignada al Poder Judicial.

CONCLUSIONES
1. Los rganos Judiciales no slo deben de gozar de independencia individual y
funcional, sino que tienen que poseer la necesaria independencia judicial frente al
Poder Ejecutivo, para otorgar un trato igualitario a las partes en aras de un debido
proceso.
2. En ese orden de ideas se tendra que incorporar a la Jurisdiccin Militar dentro de la
Jurisdiccin Ordinaria; pero como un rgano especializado respetando as la
especialidad propia del mbito al que se va a aplicar, desvinculndola por completo
del Poder Ejecutivo.
3. Si de un lado se reconoce como necesario que los titulares de la potestad
jurisdiccional en el mbito militar sean militares, es compatible tambin que stos
procedan de un cuerpo jurdico militar y que a la vez se desligue su designacin al
Consejo Nacional de la Magistratura, para as garantizar su independencia.
4. En todo caso se tiene que implementar un cambio menos radical, como en Espaa o
Italia, y se opte por mantener una organizacin judicial castrense independiente de
la ordinaria; pero regida por los mismos principios y garantas de manera eficaz y no
como se viene desarrollando hasta hoy, violando una serie de garantas de los
justiciables.
5. Resulta difcil pensar que en el Per el fuero militar, tal y como lo regula el Cdigo
de Justicia Militar, constituye un privilegio para los militares, por el contrario, estos
pueden considerarse discriminados, al no ver adecuadamente protegidos, al Juez
predeterminado por la ley, independiente e inamovible. Es por eso que urge una
inmediata reformulacin de las leyes que regulan la Jurisdiccin Militar en el Per.

NOTAS
* Alumno de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
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2.
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8.
9.
10.
11.
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13.
14.
15.
16.

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Caso Castillo Petruzzi, Cesti Hurtado, Loayza Tamayo en Sentencias de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos.
MONTESQUIEU, Ch. El espritu de las leyes. Pg. 113
ASENCIO MELLADO, J.M. La proteccin de los derechos fundamentales en el
mbito de la jurisdiccin militar. Pag. 67.
PEDRAZ PENALVA, E. La Administracin de Justicia durante la Guerra Civil en
la Espaa Nacional, pag. 27
RUIZ, DANIEL OSWALDO. El Poder Judicial: en Instituciones de Derecho
Internacional Pblico. Pg. 39
Art. 139 Inc. 1 de la Constitucin Poltica del Per que seala: Son Principios y
derechos de la funciona jurisdiccional:
La unidad y exclusividad de la Funcin Jurisdiccional. No existe ni puede
establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y
arbitral.
No ha y proceso judicial por comisin o delegacin
GIMENO SENDRA, V. El proceso de Habeas Corpus. Pag. 69
MESSINA, R. Elementi di diritto e procedura penale militare. Pag. 131
RODRGUEZ DEVESA, J. M. Algunas consideraciones en torno al Cdigo Penal
Militar Espaol de 1985. Pag. 33
MOZO SEOANE, A. Las Fuerzas Armadas y su Ordenamiento jurdico (Una
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AGUIL REGLA, J. Independencia e imparcialidad de los Jueces y
argumentacin jurdica. Pag. 25
Art. 173 de la Constitucin Poltica del Per: En caso de delito de funcin, los
miembros de las fuerzas armadas y de la Polica Nacional estn sometidos al fuero
respectivo, y al Cdigo de justicia militar. Las disposiciones de este no son
aplicables a los civil, salvo en el caso de los delitos de traicin a la patria y
terrorismo que la ley determina. La casacin que se refiere el Art. 141 solo es
aplicable cuando se imponga pena de muerte.
Quienes infringen las normas del servicio militar obligatorio estn as mismo
sometidas al cdigo de justicia militar.
Art. 174 de la Constitucin Poltica del Per: Los grados y honores, las
remuneraciones y pensiones inherentes a la jerarqua de los oficiales de las
Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional son equivalentes. La ley establece las
equivalencias correspondientes al personal militar o policial de carrera que no

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19.

20.

21.
22.
23.

tiene grado o jerarqua de oficial. En ambos casos, los derechos indicados solo
pueden retirarse a sus titulares por sentencia judicial.
SAN MARTN CASTRO, C. Derecho procesal penal, Vol. II. Pg. 321
Articulo II del titulo preliminar de la Ley Orgnica de Justicia Militar que a su
tenor dice: los Tribunales de Justicia Militar estn encargados de mantener en
dichas fuerzas la moralidad, el orden, la disciplina, reprimiendo su
quebrantamiento en los casos previstos por la ley. Su constitucin y
funcionamiento se rigen judicial por las normas que contiene esta ley y el Cdigo
de justicia militar, cuyas disposiciones solo sern modificadas por ley expresa y de
igual naturaleza
Art. 6 de la LOJM: El Consejo Supremo de Justicia Militar esta integrado por
diez Oficiales Generales y Almirantes en situacin de actividad....
Art. 22 de la LOJM: En cada una de las Zonas judiciales habr un consejo d
guerra compuesto (...) de dos Vocales del grado de Teniente Coronel, Capitn de
Fragata o Comandante FAP en situacin de actividad, uno de los cuales deber ser
del Cuerpo Jurdico Militar...
Art. 31 de la LOJM: ...Los Jueces sustitutos suplirn a los permanentes en caso
de necesidad del servicio, cargos que sern desempeados por oficiales del Cuerpo
Jurdico (...) y a la falta de estos, por oficiales de armas de igual grado...
Art. III: la justicia militar es autnoma y e el ejercicio de sus funciones sus
miembros no dependen de ninguna autoridad administrativa, sino de organismos
judiciales de mayor jerarqua.
Art. 15 de la LOJM: Los consejos de guerra y los consejos superiores de justicia
de las fuerzas policiales son tribunales permanentes jerrquicamente subordinados
al Consejo Supremo de justicia militar...
JUSTICIA VIVA. Manual del Sistema Peruano de Justicia. Pag. 22
LANDA ARROYO, C. Tribunal constitucional y Estado democrtico. Pag. 329
PREZ LUO, A. E. Los derechos fundamentales. Pag. 21

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