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REGULACIN Y
CONSTITUCIN
Jorge Santistevan de Noriega
SUMARIO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Introduccin.
El nuevo y el viejo Servicio Pblico.
Caractersticas Tpicas de los Servicios Pblicos.
Caractersticas del Nuevo Servicio Pblico.
El Sistema Regulatorio.
Los Entes Reguladores de los Servicios Pblicos.
Solucin de Reclamaciones de Usuarios.
El Sistema Regulatorio y su Vocacin Garantista.
Proteccin Constitucional de los Derechos de los
Consumidores y Usuarios.
10.Principio pro Consumidor.
11. Proteccin a los Intereses Econmicos de los
Consumidores y Usuarios.
12.Posicin del Tribunal Constitucional del Per.
13.Conclusiones.
I.
INTRODUCCI
*
N.
El autor agradece el aporte del doctor Mario Linares en materia de la conceptualizacin de los
servicios pblicos.
1
(ii)
(iii)
EL
VIEJO
SERVICIO
viejo
pblico.
servicio
no seran cubiertas por el mercado. Consiste este concepto en brindar el servicio a todo
aquel que lo solicite.
5 ARIO ORTIZ, Gaspar. Principios de Derecho Pblico Econmico. Granada; Fundacin
de
Estudios de Regulacin 2001, pp.558614
TPICAS
DE
LOS
SERVICIOS
con
contenido
del
Servicio
con
Garanta
11
DE LA QUADRA-SALCEDO, Tomas, Telecomunicaciones y Derecho Pblico.
En: Derecho de las Telecomunicaciones, Madrid: La Ley-Actualidad S.A., 1997, p. 138.
12
ARIO ORTIZ,. Ob. Cit. p. 159.
Derecho
Pblico
13
Ibidem p.484
con Ley No. 26734, y finalmente se cre OSITRAN (Organismo Supervisor de la Inversin en
Infraestructura de Transporte de Uso Pblico) mediante Ley No. 26917.
16
SARMIENTO Jorge. Concesin de Servicios Pblicos. Buenos Aires: Ciudad
Argentina,
1999, p. 179180
SISTEMA
post-
17
Informe, Los rganos de control, p. 5.
18
Cfr. Cuadro Comparativo Internacional de tarifas de telefona local para
abonados residenciales en www.osiptel.gob.pe
19
Citar texto de los contratos en Libro de OSIPTEL.
22
Mientras los economistas disean los modelos de regulacin aplicables a un
mercado
determinado, los juristas tienen la competencia para normativizar esos modelos dentro del
Estado de derecho (FERNEY MORENO, Luis. Servicios pblicos domiciliarios. Bogot:
Universidad Externado de Colombia, , 2001, p. 37).
23
Cfr. RODRGUEZ CHIRILLO, Eduardo J. Privatizacin de la Empresa
Pblica y Post
Privatizacin, Anlisis Jurdico. Buenos Aires: Abeledo-Perrot 1995. pp. 279-322.
del
sistema
25
ltimo. Es, en suma, una norma jurdica que debe ser aplicada en todos los casos y no slo de
manera subsidiaria (Ob. cit. p. 306).
porque la voluntad del aceptante se pliegue a la del oferente, pues ello ocurre en todo
contrato.
35 Cfr. NEYRA, Csar Carlos. Entes reguladores de servicios. La defensa del usuario.
Buenos Aires,: Ad-Hoc, 1997, p. 28.
necesariamente del ordenamiento jurdico que las delimita y acota, por lo cual la actuacin de
tales organismos no debe escapar de dicho marco regulatorio. No obstante, en doctrina se
admite que por excepcin fundada en la concurrencia de graves circunstancias de necesidad y
de urgencia proceda la llamada auto atribucin de potestades, lo que resulta lgico si se tiene
en cuenta la situacin de sujecin que genera la propia potestad an antes de ser ejercida por
el ente regulador (CASSAGNE, Juan Carlos. Ob.cit. p. 376).
el
DE
RECLAMACIONES
DE
Los organismos reguladores de los servicios pblicos e infraestructura de uso pblico son
personas jurdicas de derecho pblico, con autonoma dentro de sus respectivas leyes
orgnicas. Son funciones de estos organismos supervisar, regular y fiscalizar la prestacin de
los servicios y la racional utilizacin de la infraestructura nacional de uso pblico, y de cautelar
los intereses de los usuarios, los inversionistas y el Estado.
Artculo 109.- Cada organismo regulador de los servicios pblicos es gobernado por un
Consejo Directivo integrado por cinco (05) miembros. El Poder Ejecutivo los designa. El
Senado ratifica al Presidente del Consejo Directivo.
REGULATORIO
SU
VOCACIN
41 En este sentido hay que diferenciar la proteccin y defensa del consumidor, como
sistema garantista y cerrado, de la proteccin al administrado que opera en la relacin
del ciudadano
frente al Estado que ha tomado la ltima decisin administrativa y permite que ella sea
cuestionada ante el rgano jurisdiccional. Aqu nace el procedimiento contencioso
administrativo normado en el Per mediante ley N 27584. Cfr. SARMIENTO GARCA; Jorge y
OTROS. Proteccin del Administrado. Ediciones Buenos Aires: Ciudad Argentina. 1996, pp.
13-79; y, dentro de la misma obra (p. 81-110), URRITIGOITY, Javier. Hacia dnde va o
debiera ir el proceso administrativo tras la reforma constitucional?
IX.
PROTECCIN CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS DE
LOS CONSUMIDORES Y USUARIOS.
Como es conocido, el artculo 65 de la Constitucin eleva a rango
constitucional la proteccin y defensa de los derechos de los
consumidores. En ese sentido el referido dispositivo constitucional dispone
que:
el Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal
efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios
que se encuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo vela, en
particular, por la salud y la seguridad de la poblacin.
Pues bien, un primer aspecto a tener en cuenta es que la tutela
constitucional de los consumidores no se agota en el texto del indicado
artculo 65 de la Constitucin, pues el desarrollo de este dispositivo
constitucional se da en el Decreto Legislativo N 716, Ley de Proteccin al
Consumidor. Quiere decir entonces que los derechos fundamentales de los
consumidores alcanzan tutela constitucional no obstante estar explicitados
en la referida Ley de Proteccin al Consumidor. Para efectos del presente
informe nos interesa detenernos en el anlisis de dos de dichos derechos:
i) el principio pro consumidor, y ii) el derecho del consumidor a la
proteccin de sus intereses econmicos.
X.
PRINCIPIO
CONSUMIDOR.
PRO
ECONMICOS
DE
LOS
43 El artculo 1401 del Cdigo Civil establece que Las estipulaciones insertas en las
clusulas generales de contratacin o en formularios redactados por una de las partes,
se interpretan, en caso de duda, a favor de la otra parte.
XII.
POSICIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL
PER.
Por lo dems, la posicin adoptada por el Tribunal Constitucional en
relacin al rgimen regulatorio de los servicios pblicos, en especial al de
telefona, se enmarca dentro de los conceptos vertidos. En su sentencia
del
3 de octubre de 2003 los magistrados comienzan por advertir que por
tratarse de un proceso de inconstitucionalidad en el que actan como
jueces de la ley, lo que no debera permitir tratar asuntos de hecho como
el rgimen tarifario u otros aspectos relacionados con los servicios que cae
en el mbito del ente regulador. No obstante, el Tribunal indirectamente lo
hace al remitirse al marco regulatorio y sustentar que es en el seno de este
que tales asuntos deben resolverse.
Es lo suficientemente explcito el Tribunal Constitucional al concluir,
coincidiendo con la posicin expresada en el proceso por la Defensora del
Pueblo que:
Ahora bien, a pesar de que dicho control corresponde por
mandato legal a los rganos reguladores, es evidente que hay
una percepcin de que stos no estn defendiendo
apropiadamente los derechos de los usuarios y consumidores.
Evidentemente, no est dentro de las competencias del Tribunal
Constitucional disponer de las medidas necesarias y adecuadas
para revertir una situacin como la descrita. Se trata, por el
contrario, de una competencia del Poder Ejecutivo a cuya esfera
pertenecen ambos rganos-, y aun al Poder Legislativo, los que
a travs de la ley, y dentro de los trminos de esta sentencia,
pueden y deben dictar la legislacin que permita una efectiva
actuacin de tales rganos administrativos. En este contexto, el
Tribunal Constitucional, recomienda la adopcin de las medidas
legales y administrativas que permitan que entidades como
OSIPTEL o INDECOPI, puedan funcionar y actuar
adecuadamente en pro de la defensa de derechos de los usuarios
y consumidores,
consagrados
expresamente
por
nuestro
44
ordenamiento jurdico.
Para concluir reiteramos el deber de proteccin del Estado en los
siguientes trminos: