La oralidad en el nuevo proceso

laboral peruano y el acceso a la

justicia (al sistema jurdico laboral)
Paul Paredes1
Facultad de Derecho
Maestra en Derecho con mencin en Derecho Procesal
Pontificia Universidad Catlica del Per

Resumen
El nuevo proceso laboral peruano se asienta en la oralidad, el uso intensivo de la tecnologa
y el acceso a la justicia. No habr tutela jurisdiccional efectiva sin un concepto fuerte de
oralidad que signifique, no solo un modo de comunicacin sino, sobre todo, bsqueda de la
verdad, publicidad, transparencia, simplicidad, igualdad, pero tambin, consolidacin de los
valores democrticos al procurar relaciones laborales ms equitativas, ms respetadas, ms
participativas, ms representativas, en suma, ms dignas. Desde esta perspectiva el proceso
laboral oral es, tambin, un valioso instrumento para mejorar la calidad de las relaciones
laborales.

Keywords: Oralidad, acceso a la justicia, igualdad por compensacin, tutela

jurisdiccional efectiva, proceso laboral.

1 Profesor de derecho procesal del trabajo en las universidades Pontificia

Universidad Catlica del Per y ESAN.

Introduccin

La Nueva Ley Procesal del Trabajo2 propone un cambio sustancial en la

concepcin de la forma de hacer justicia. No se agota en un mero cambio de leyes,
sino de entendimientos y modos de actuacin, principalmente de parte de los
jueces y auxiliares, pero tambin de los abogados y de los protagonistas de la
justicia laboral: los trabajadores y los empleadores.
En esa lgica de introducir cambios sustanciales la Nueva Ley Procesal del
Trabajo exige la implementacin de un conjunto de actividades complementarias
vinculadas a la formacin y capacitacin de jueces, abogados, auxiliares,
trabajadores, empleadores y dems usuarios de la justicia laboral; el desarrollo de
infraestructuras a nivel informtico y la adquisicin de bienes muebles e
inmuebles; la necesidad de una redistribucin de las competencias geogrficas de
los juzgados a partir de un mapeo de la conflictividad laboral a nivel nacional; as
como un seguimiento que retroalimente la reforma.
La nueva ley busca solucionar los procesos de manera ms rpida y eficiente, pero
tambin pretende ser un mecanismo que fomente una cultura de armona, respeto a
la persona y de cumplimiento de las obligaciones laborales. Un mecanismo que
2 La Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley 29497, fue publicada en El Peruano el
15 de enero de 2010. Su novena disposicin complementaria dispuso la entrada en
vigencia a los seis (6) meses desde su publicacin, pero, de modo progresivo, en
atencin a los mbitos territoriales que vaya disponiendo el Poder Judicial. El
primer distrito judicial en el que ha entrado en vigencia a partir del 15 de julio de
2010 ha sido Tacna. Hasta la fecha del presente artculo (abril de 2011) ha entrado
en vigencia durante el 2010 en Caete (16 de agosto), La Libertad (1 de
setiembre), Arequipa (1 de octubre), Lambayeque (2 de noviembre) y Cusco (1 de
diciembre). Puede revisarse al respecto la Resolucin Administrativa 413-2010CE-PJ publicada en El Peruano el 1 de enero de 2011. De otro lado, por
Resolucin Administrativa 124-2011-CE-PJ se ha dispuesto la prxima aplicacin
de la ley en los distritos judiciales de Moquegua (1 de julio), Ica (8 de julio), Junn
(15 de julio), El Santa (22 de julio) y Cajamarca (26 de julio).

junto con otros medios alternativos de solucin de conflictos (como la conciliacin

administrativa ante el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, la
inspeccin del trabajo, la conciliacin privada o el arbitraje) establezca un balance
en las posiciones de trabajadores y empleadores gracias a su rapidez, eficiencia,
verdad y predictibilidad, as como a su capacidad de escrutinio (pblico) de los
argumentos expuestos en el debate.
El nuevo manejo procesal incidir definitivamente en un mejor acceso a los
derechos laborales y a los objetivos constitucionales de acceso a la justicia. Esto
contribuir tambin en la consolidacin de la democracia en general y, en
particular, en el respeto de los derechos humanos como expresin de justicia.
La Nueva Ley Procesal del Trabajo involucra diversas tareas muchas de las cuales
debern ser atendidas por el Poder Judicial, el Tribunal Constitucional, la
Academia Nacional de la Magistratura, el Ministerio de Justicia, el Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo, las universidades, pblicas y privadas, y los
gremios de trabajadores y empleadores.

La reforma de la justicia laboral peruana y la

promesa de oralidad: la oralidad como impulso de la
reforma

La oralidad ha sido, sin duda, el argumento ms emblemtico en el impulso de la

reforma procesal laboral introducida en Per en el ao 2010. La Resolucin
Ministerial 044-2008-TR que conform el grupo de trabajo para la redaccin del
anteproyecto de ley dispuso, justamente, que uno de los elementos centrales de la
nueva norma deba ser la oralidad3.
Desde la dogmtica procesal llama la atencin que, iniciando el siglo XXI, la
oralidad se constituya en el eje de la reforma procesal laboral. Como lo recuerda
Cappelletti, desde fines del siglo XIX y durante el siglo XX los distintos
ordenamientos procesales europeos continentales giraron, de la escritura, a la
3 El otro elemento deba ser el uso intensivo de la tecnologa.

oralidad. El gran cambio de ese entonces signific abandonar el viejo sistema de la

escritura del denominado proceso comn para acoger el principio de la oralidad
(2006), 62.
A decir de Cappelletti esto ocurri en casi toda Europa, con gran determinacin en
los ordenamientos alemn y austriaco y, con menor intensidad, en Francia e Italia;
sin embargo agrega no ocurri en Espaa. Slo en cuanto al Proceso Civil
espaol, sera probablemente muy aventurado hablar todava hoy [1973] de una
aceptacin de la idea de oralidad; (...) ( Cappelletti, 2006, 63).
Si consideramos que el Cdigo de Procedimientos Civiles peruano de 1911 3 se
inspir4 en la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de 1881 podemos concluir,
como lo hace Morales Godo, que nuestra segunda norma procesal civil 5 no recogi
la tendencia de la oralidad (2009), 6.
Podra objetarse, en contra de la afirmacin precedente, que las modificaciones al
Cdigo de Procedimientos Civiles introdujeron ya la oralidad en las audiencias,
por lo menos formalmente; sin embargo, se tratara de una falsa oralidad pues el
juez no estaba presente en ellas y segua, por tanto, juzgando a partir de los
escritos de las partes y de las actas que daban cuenta de la celebracin de las
audiencias y de la actuacin probatoria ante el secretario de la causa.
En el proceso laboral peruano ocurra lo mismo. El Decreto Supremo 00380-TR 6
recogi la figura del comparendo que era el momento en que el demandado
contestaba la demanda y se actuaban los medios probatorios, pero ante el
secretario de la causa7. Es decir, se tena un proceso laboral sustancialmente
escrito.
3
4

5
6

Vigente desde el 28 de julio de 1912 hasta el 27 de julio de 1993.

Morales Godo seala que ste se limit a copiar la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de 1881
(2009), 6.
La primera fue el Cdigo de Enjuiciamientos en Materia Civil del Per de 1852.
Norma con fuerza de ley por disposicin del artculo 30 del Decreto Ley 19040. 7 El artculo 28
dispona lo siguiente:
Iniciado el comparendo, el Secretario del Juzgado dar lectura a la demanda y a las
pruebas documentales que el demandante hubiese presentado.

A continuacin, leer la contestacin a la demanda y las pruebas documentales

presentadas por el demandado. No sern admitidas excepciones ni artculos de previo
y especial pronunciamiento. Si se hicieran valer, sern resueltas en la sentencia.
(...).

Es con el Cdigo Procesal Civil de 1993 que la oralidad, formal y sustancialmente,

ingresa a tallar en el ordenamiento procesal peruano 8 gracias a la participacin del
juez en las distintas audiencias reguladas. Lo mismo podra decirse, por tanto, de
la Ley Procesal del Trabajo de 1996, la Ley 26636 9, estructurada a partir del
proceso sumarsimo (de audiencia nica) del Cdigo Procesal Civil 10. Desde esta
perspectiva puede afirmarse, por tanto, que la oralidad, sustancialmente hablando,
se introdujo en el proceso laboral peruano con la Ley Procesal del Trabajo de
1996.
Si, formal y sustancialmente la Ley Procesal del Trabajo de 1996 regulaba un
proceso laboral oral inspirado en la oralidad del Cdigo Procesal Civil qu
explica, entonces, que la reforma de la justicia laboral del ao 2010 se haya
planteado enarbolando la oralidad? Si la nueva norma iba a significar un cambio
en la concepcin de la justicia laboral (una reforma) y sta deba estructurarse a
partir de la oralidad, no era porque se asuma precisamente que la Ley Procesal
del Trabajo, la Ley 26636, no regulaba un proceso oral sino uno escrito? En qu
consiste entonces esta aparente contradiccin denotada en la promesa de oralidad
de la reforma?
La posibilidad de la conciliacin estaba regulada del siguiente modo:
Artculo 29. Cumplidos los actos a que se refiere el artculo anterior, el Juez o el
Secretario del Juzgado invitar a las partes a una conciliacin. Si sta se produjese, se
dejar constancia en el acta, debiendo el Juez dictar la Resolucin aprobatoria.
Y la actuacin probatoria, que no precisaba si necesariamente deba realizarse ante el juez por lo que,
de comn, se realizaba ante el secretario de la causa, se regul del siguiente modo:
Artculo 30. Si no se realizare la conciliacin se actuar de inmediato las pruebas
ofrecidas por el demandante y luego las ofrecidas por el demandado, a excepcin, en
ambos casos, de la testimonial que se actuarn en conformidad con el artculo 45 [en
una audiencia especial posterior].
8
9
10

As, Morales Godo (2009), 6.

Publicada en El Peruano el 24 de junio de 1996. En vigencia a partir del 22 de setiembre de 1996.
As lo sostiene tambin Ariano Deho para quien la Ley Procesal del Trabajo de 1996 es un derivado
del Cdigo Procesal Civil (2007), nota 5, 360.

La oralidad en la Ley Procesal del Trabajo de 1996

La Ley Procesal del Trabajo de 1996 introdujo un cambio sustancial con relacin a
la norma previa, el Decreto Supremo 003-80-TR: la realizacin de la actuacin
probatoria ante el juez de la causa en audiencia nica 4. Recogi, asimismo, los
principios de inmediacin, concentracin, celeridad y veracidad 5. Regul, por
tanto, un proceso que reuna, en el momento de la audiencia, a las partes, sus
abogados, los medios probatorios y el juez. No para meramente contemplarse sino
para interactuar, es decir, para orse los unos a los otros. Puede concluirse, tambin
desde un anlisis interno de la norma, que la Ley Procesal del Trabajo s regul un
proceso oral, aun cuando no haya recogido expresamente el principio de oralidad.
Si la Ley Procesal del Trabajo regul un proceso oral por qu se impuls la
reforma de la justicia laboral desde la oralidad?
La reforma ha sido impulsada sobre la oralidad porque, en los hechos, la justicia
laboral ha venido actuando, estructuralmente formal y sustantivamente como un
proceso escrito. Bajo la vigencia de la Ley Procesal del Trabajo muy difcilmente
se podra haber afirmado que los procesos laborales eran orales. Por qu? Porque
en el momento de la audiencia nica los participantes no interactuaban. La
audiencia solo tena el carcter de una etapa ms por cumplir y, por tanto, resultaba
4 El segundo prrafo del artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal del
Trabajo, Ley 26636, estableci que Las audiencias y actuacin de los
medios probatorios se realizan ante el juez, siendo indelegables
bajo sancin de nulidad. Por su parte, el artculo 63 consagr la audiencia
nica en los procesos ordinarios laborales. La idea de la actuacin de la prueba
ante el juez vena recogida, por cierto, en el artculo 202 del Cdigo Procesal
Civil: La audiencia de pruebas ser dirigida personalmente por el juez, bajo
sancin de nulidad. (...) .

5 El primer prrafo del artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal del
Trabajo, Ley 26636, seal: El proceso laboral se inspira, entre otros,
en los principios de inmediacin, concentracin, celeridad y
veracidad.

inevitablemente intil 6. As, la audiencia se redujo al acta que, a su conclusin, se

deba firmar para convertirse en un papel ms para adicionar al expediente 14. En la
realidad, el proceso laboral bajo la Ley Procesal del Trabajo ha sido escrito, no
por la ley, sino por la forma como ha sido conducido el proceso y, en particular, las
audiencias15.
La primera leccin que nos deja esta constatacin de tener, de un lado, una norma
procesal formal y sustantivamente oral y, de otro lado, un proceso laboral que, en
la prctica, es formal y sustancialmente escrito, es que la oralidad ms que un
asunto de la ley es un modo de actuar, un modo de ser, una actitud, una suma de
conductas que, para concretar la oralidad, necesariamente debe asumir un conjunto
de valores y principios que la hagan actual, constante, viva, como por ejemplo, la
prevalencia de lo oral sobre lo escrito, la preferencia del fondo sobre la forma, la
direccin del proceso, la participacin de las partes y sus abogados en las
audiencias, la preparacin de los jueces, la bsqueda de la verdad, la valoracin
razonada de la prueba, la razonabilidad de las decisiones adoptadas en el curso del
proceso, la preocupacin por la igualdad (efectiva) de las partes, el respeto de las
garantas constitucionales y de los valores democrticos.
formalismos propios del proceso escrito, sino que los ha exasperado a ms no poder, a
tal grado que ha llegado a establecer los mrgenes y las distancias entre rayas de los
escritos de las partes (art. 130) e incluso en cul especfico punto deben ser firmados
(art. 131).
(...).
En el Per, pues, ambas partes estn sujetas a un rigidsimo sistema de
preclusiones de alegacin de prueba, que es lo mismo que decir que no es que
tengamos un proceso civil enderezado a emitir sentencias justas, en cuanto lo que no
ha sido deducido en la demanda o en la contestacin ( repito, escritas) no podr ser
nunca ms ser (sic) introducido al proceso, menos que nunca en las cordialsimas y
oralsimas (y, por general, inutilsimas...) audiencias previstas en nuevo y tan
celebrado cdigo.
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Cabe precisar, por cierto, que est apreciacin sobre cmo se ha venido operando bajo la Ley Procesal
del Trabajo no desconoce la participacin de algunos jueces que la han venido actuando oralmente,
pero en franca minora.
Luis Vinatea y Jorge Toyama sostienen que El proceso laboral, hasta antes de la creacin de la Nueva
Ley Procesal del Trabajo, no era uno de carcter oral. (Vinatea Recoba/ Toyama Miyagusuku, 2010,
28). Agregan, sin embargo, que ello era en la prctica.
6 Eugenia Ariano, en una aguda observacin, ha dicho, respecto del proceso civil vigente
lo siguiente: (...). Contrariamente a lo que podra pensarse, nuestro CPC introduciendo u[n]
oralsimo proceso por audiencias, no ha para nada reducido los

Las perspectivas dogmtica y metodolgica de la

oralidad

Con esos antecedentes y esta primera leccin el reto consista en resolver cmo
plasmar la oralidad en la nueva norma que sea efectiva y no meramente formal.
Una primera posibilidad era abordar la oralidad desde el plano dogmtico segn el
cual la oralidad es uno de los principios claves del proceso laboral. Desde esta
perspectiva la oralidad, junto con la concentracin, la inmediacin, la celeridad, la
economa procesal y la veracidad constituyen el elenco de los principios ideales de
todo proceso laboral. Esta es una perspectiva esttica en tanto se agota en su
enunciado: introducir la oralidad como principio por el hecho de serlo.
Una segunda posibilidad era abordar la oralidad desde una perspectiva
metodolgica, segn la cual haba que sustituir la escritura por la oralidad como
modo o mecanismo prevalente de las actuaciones procesales. Lo que se buscara es
que la oralidad termine siendo una caracterstica del proceso laboral. Esta es, a su
vez, una perspectiva dinmica en dos sentidos. Es dinmica, primero, porque la
oralidad no se logra nicamente con el uso de la palabra hablada, sino solo en
tanto ella signifique, a su vez, concentracin, inmediacin, celeridad, economa
procesal, veracidad y, por cierto, publicidad; y segundo, porque la oralidad es,
sobre todo como se constata de la leccin anotada un asunto de actitud de los
operadores y usuarios de la justicia laboral. Si la oralidad no se vive no se puede
predicar que un proceso el proceso laboral peruano sea oral, aun cuando la
oralidad est consagrada normativamente como principio.
La oralidad fue abordada en el anteproyecto y en el proyecto de ley desde la
perspectiva metodolgica, aun cuando en sus respectivos artculos 24 al igual que
en el artculo 24 de la ley se haca mencin al principio de oralidad, ms por

concesin que por conviccin 7. Si se revisa los ttulos preliminares del

anteproyecto y del proyecto de ley se advierte que en ninguno de ellos se dedic
un artculo especial para mencionar la oralidad como principio del proceso laboral.
Si la oralidad debe ser tratada como un principio o solo como una caracterstica o
una peculiaridad del proceso laboral es un asunto secundario para la mirada
metodolgica. Lo importante, desde esta perspectiva, es que la oralidad sea una
herramienta que permita un mayor y mejor acceso a la justicia. Por cierto,
contribuye a afirmar que la oralidad no es un principio 8 (sino solo una
caracterstica del proceso laboral), el hecho que no est presente en todas las
actuaciones procesales (no lo est en la demanda, en la contestacin, en el proceso
cautelar, en el proceso de ejecucin, por ejemplo) pero, sobre todo, que la oralidad
no es privativa del proceso laboral (la encontramos en el proceso penal con gran

7 Esta idea apareca en ambos textos en el artculo 24 de igual tenor, por cierto, al
artculo 24 de la nueva ley, el cual establece que (...). El juez gua la
actuacin probatoria con vista a los principios de oralidad,
inmediacin, concentracin, celeridad y economa procesal.
Impide que esta se desnaturalice sancionando las conductas
temerarias, dilatorias, obstructivas o contrarias al deber de
veracidad.

8 La discusin sobre si la oralidad es un principio o slo una caracterstica puede

ser interminable y presupone la adopcin de otras consideraciones, entre ellas
asumir la tesis de la autonoma del derecho procesal del trabajo (respecto del
derecho procesal civil) o la tesis de la interdependencia o especificidad. Estas ideas
las he discutido en un trabajo anterior. Vase al respecto el captulo 2, en especial
el punto 2.3 (Paredes Palacios, 1997, 89-93). All conclua: La visin unitaria
del proceso no niega las particulares necesidades de cada tipo de
proceso, como el laboral. En consecuencia, desde el Derecho
Procesal cabe hablar de interdependencia de los tipos procesales,
mientras que desde el Derecho Jurisdiccional hablamos de
especificidad de procesos. La llamada autonoma del Derecho
Procesal Laboral slo puede significar un apriorismo doctrinal
inaceptable. (1997), 345.

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claridad y, con menor intensidad en los procesos de familia y hasta en los procesos
civiles)9.
El espacio que la oralidad (y la concentracin, la inmediacin, la celeridad, la
economa procesal y la veracidad) tiene en el ttulo preliminar de la ley es
concesin de la Comisin de Trabajo del Congreso que aprob, por unanimidad, el
dictamen con la propuesta final de la ley19, presentada al Pleno del Congreso. El
principio de oralidad estaba recogido en el artculo 24 del proyecto dentro del
subcaptulo dedicado a la actividad probatoria, lo cual se justificaba en la
perspectiva metodolgica abordada en el anteproyecto y en el proyecto de ley.
Algunos vieron en esta manera de enfocar la oralidad una lamentable omisin 20.
La Nueva Ley Procesal del Trabajo ha incorporado tanto la perspectiva dogmtica
como la metodolgica. La primera la encontramos, claramente, en el artculo I del
Ttulo Preliminar. La segunda est volcada a lo largo de la ley, en especial, en el
artculo 11 que regula las reglas de conducta en las audiencias, el artculo 12 sobre
la prevalencia de la oralidad en los procesos por audiencias, el artculo 21 que
exige concurrir a las audiencias con todos los medios probatorios, el artculo 24
que regula la forma de los
9 Gonzlez Nieves sostiene: (...), es de advertir que el artculo I del
Ttulo Preliminar de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, N 29497,
al hacer lacnica referencia a los principios de inmediacin,
oralidad, concentracin, celeridad, economa procesal y
veracidad, confunde algunas peculiaridades con los principios o,
dicho de otro modo, pretende elevar ciertas peculiaridades a la
categora de principios, lo que deviene en antitcnico. La
propagandizacin (sic) y difusin de la nueva ley viene insistiendo
ms en la oralidad, que es un importante avance en nuestro pas
pero ello no es lo medular. (2010), 76. Si bien concuerdo con el sentido de
la crtica discrepo en cuanto asume que la oralidad es una peculiaridad del proceso
laboral. La oralidad, prospectivamente, slo podra aparecer como una
caracterstica pero no como una peculiaridad porque no es una caracterstica
privativa (peculiar) del proceso laboral. Lo mismo cabe afirmar, por cierto,
respecto de la inmediacin, concentracin, celeridad, economa procesal y
veracidad.

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El dictamen de la Comisin de Trabajo fue aprobado por unanimidad en sesin del 2 de diciembre de
2009. En ese momento recin se incorpora, en el titulo preliminar, la oralidad, la inmediacin, la
concentracin, la celeridad, la economa procesal y la veracidad como principios del proceso
laboral. Como se ha expuesto, el artculo 24 del proyecto ya los inclua como principios.
Gamarra Vlchez lo cuenta de la siguiente manera:
(...). Curiosamente, en el Ttulo Preliminar [del proyecto de ley del Poder
Ejecutivo] no reconoca ningn principio del proceso laboral. Esta lamentable omisin
de los principios era muy grave, tanto que el Colegio de Abogados de Lima manifest
su desacuerdo sealando que el mencionado proyecto tiene una serie de omisiones
(...), no menciona ningn principio del proceso laboral, lo que deja sin lmite alguno al
operador del derecho para que pueda interpretar la norma laboral conforme a su
tendencia o mejor saber y entender, lo que conllevara a la impredectibilidad de la
administracin de justicia. Igualmente, algunos laboralistas, como Adolfo Ciudad,
sealaron que abstenerse de su proclamacin en el Ttulo Preliminar de los principios
procesales laborales, constituye una carencia de direccin, como un barco a la deriva;
es no tener aquellos pilares donde descansen las paredes del gran edificio jurdico
procesal.
Finalmente, en el Texto Sustitutorio del Dictamen de la nueva Ley Procesal del
Trabajo, producto del debate en la Comisin de Trabajo, para la aprobacin en el
Pleno del Congreso, se incorporaron en el Ttulo Preliminar, artculo 1, los principios
de inmediacin, oralidad, concentracin, celeridad, economa procesal y veracidad
(Gamarra Vlchez, 2010, 54-55).
La referencia al pronunciamiento del Colegio de Abogados de Lima es el Oficio 112-2009D-CAL, del
16 de noviembre de 2009, dirigido por el Decano al Presidente de la Comisin de Trabajo del
Congreso.

interrogatorios, el artculo 25 sobre la declaracin de parte, el artculo 26 sobre la

declaracin de testigos, el artculo 28 que regula la prueba pericial, el artculo 29
sobre las presunciones derivadas de la conducta de las partes, el artculo 33 que
regula el procedimiento en apelacin, el artculo 37 que establece el trmite del
recurso de casacin, el artculo 43 que regula la audiencia de conciliacin en el
proceso ordinario laboral, los artculos 44, 45 , 46 y 47 que desarrollan la
audiencia de juzgamiento en el proceso ordinario laboral y el artculo 49 que
regula la audiencia nica en el proceso abreviado laboral.

La apuesta por un sentido fuerte de oralidad:

afirmando la perspectiva metodolgica de la oralidad

Qu significa (qu debe significar) entonces la oralidad?

La oralidad no significa solamente el uso de la palabra hablada como medio de
comunicacin en las audiencias (oralidad en sentido dbil). Significa la necesidad

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de interaccin entre los partcipes, en las audiencias, para actualizar las

pretensiones, las defensas y los medios probatorios a fin de permitir, al juez, a su
conclusin, la construccin del sustento fctico-jurdico de su decisin (oralidad en
sentido fuerte).
El sentido o significado fuerte de la oralidad se aprecia claramente en el diseo de
las audiencias de conciliacin y de juzgamiento (en el proceso ordinario laboral) 10
y en el de la audiencia nica (en el proceso abreviado laboral) 11. En ellos el valor
de la oralidad est en su capacidad de actualizacin del conflicto.
As por ejemplo, las pretensiones y las defensas vienen escritas en la demanda y la
contestacin, pero estas son actualizadas en el momento de las etapas de
conciliacin y de confrontacin de posiciones: en la etapa de conciliacin (donde
son las partes las que tienen la posibilidad de dar solucin a su conflicto total o
parcialmente12); y en la etapa de confrontacin de posiciones (donde las
exposiciones orales de las partes y sus abogados prevalecen
sobre las escritas sobre las cuales el juez dirige las actuaciones
procesales y pronuncia sentencia24).
La misma actualizacin ocurre con los medios probatorios ofrecidos en la demanda
y la contestacin: primero porque, independientemente de que un medio probatorio
haya o no sido ofrecido, lo determinante para su actuacin es que el medio
probatorio est presente en el momento de la audiencia 13 y, segundo, porque todos
10 El artculo 44 seala que la audiencia de juzgamiento concentra las etapas de
confrontacin de posiciones, actuacin probatoria, alegatos y sentencia.

11 La audiencia nica concentra las etapas de conciliacin, confrontacin de

posiciones, actuacin probatoria, alegatos y sentencia. Vase al respecto el artculo
49.

12 El artculo 43.2 precisa: El juez invita a las partes a conciliar sus

posiciones y participa activamente a fin de que solucionen sus
diferencias total o parcialmente. 24 As, conforme al artculo 12.1.

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los medios probatorios se actan libremente, all, en la audiencia, por el juez 14. As,
la oralidad involucra al juez en el conocimiento del caso a tal punto que es capaz
de resolverlo al trmino de la audiencia. La oralidad es, entonces, til porque
imprime a la audiencia un valor agregado: el de generar en el juez la capacidad de
resolver el conflicto inmediatamente despus de su conclusin 15.
La oralidad tiene por tanto un significado mucho mayor al mero uso de la palabra
hablada. Oralidad es, a su vez y por lo menos, inmediacin, concentracin,
celeridad, economa procesal, veracidad, publicidad. Es inmediacin porque la
13 El segundo prrafo del artculo 21 seala: Las partes concurren a la
audiencia en la que se actan las pruebas con todos sus testigos,
peritos y documentos que, en dicho momento, corresponda
ofrecer, exhibir o se pretenda hacer valer con relacin a las
cuestiones probatorias. Esta actividad de las partes se desarrolla
bajo su responsabilidad y costo, sin necesidad de citacin del
juzgado y sin perjuicio de que el juez los admita o rechace en el
momento. La inasistencia de los testigos o peritos, as como la
falta de presentacin de documentos, no impide al juez
pronunciar sentencia si, sobre la base de la prueba actuada, los
hechos necesitados de prueba quedan acreditados.

14 Conforme al artculo 24: El interrogatorio a las partes, testigos,

peritos y otros es realizado por el juez de manera libre, concreta
y clara, sin seguir ningn ritualismo o frmula preconstituida.
(...). El juez gua la actuacin probatoria con vista a los principios
de oralidad, inmediacin, concentracin, celeridad y economa
procesal. Impide que esta se desnaturalice sancionando las
conductas temerarias, dilatorias, obstructivas o contrarias al
deber de veracidad.

15 En ese sentido, el primer prrafo del artculo 47: Finalizada la actuacin

probatoria, los abogados presentan oralmente sus alegatos.
Concluidos los alegatos, el juez, en forma inmediata o en un
lapso no mayor de sesenta (60) minutos, hace conocer a las

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palabra hablada se produce, entre las partes, con y ante el juez. Es concentracin
porque permite reunir, en un momento, una serie de actos concatenados dirigidos a
conocer la causa, dndole a la audiencia un valor agregado y no la de mera
acumulacin de actos (o actas) sin sentido. Es celeridad porque reduce el tiempo
de resolucin del conflicto. Es economa procesal porque simplifica las formas y
los esfuerzos de las partes y el juez. Es veracidad porque procura, de mejor
manera, acceder a la verdad de los hechos. Es publicidad porque visibiliza la
actuacin de las partes, los abogados y el juez reduciendo las posibilidades de
corrupcin y permitiendo ms fcilmente el control ciudadano sobre la actuacin
jurisdiccional y el logro de los valores democrticos. Por tanto, habr oralidad
siempre que podamos predicar de un proceso estas caractersticas,
independientemente de que las audiencias queden grabadas en audio y video. Estas
herramientas, por cierto, ayudan a consolidar la oralidad pero no la constituyen.

Haciendo vigente la oralidad: actual, constante, viva

Cmo la oralidad se hace vigente? La necesidad de interaccin entre los

partcipes, es decir, la oralidad en las audiencias, implica asumir una metodologa
de trabajo distinta a la del proceso escrito: en el planteamiento de la demanda y la
defensa, en la presentacin de los argumentos y en el ofrecimiento de los medios
probatorios, en los recursos y, por cierto, en el modo de resolver la causa. Los
argumentos largos e imprecisos as como los medios probatorios no enfocados en
los hechos que configuran la hiptesis normativa juegan en contra del caso. La
falta de preparacin o desconocimiento del caso tendr un peso gravitante en el
resultado del proceso. Las deficiencias en el manejo de la audiencia dejar librado
a la suerte la solucin de la causa. La oralidad es una mejor herramienta, pero
tambin es una herramienta ms exigente para los abogados, las partes y el juez.
Entendida la oralidad como ha sido expuesta la inmediacin, la concentracin, la
celeridad, la economa procesal y la veracidad resultan implicadas en ella. El valor
de estos conceptos no est en su individualidad sino en su interrelacin.

partes el fallo de su sentencia. (...) .

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Este es el sentido que tiene afirmar que el proceso laboral peruano se inspira, entre
otros, en los principios de inmediacin, oralidad, concentracin, celeridad,
economa procesal y veracidad. A partir de esto se explica el real contenido y
propsito de las audiencias y, a su vez, se da las pautas de interpretacin en la
solucin de situaciones particulares que se pueden presentar en algn momento en
las audiencias.
As por ejemplo. Qu debiera resolver un juez si en el momento de la
confrontacin de posiciones el demandante modifica sus pretensiones? Qu
significa que las exposiciones orales prevalezcan sobre las escritas? Sera posible
modificar la demanda en el momento de la audiencia de juzgamiento o en la
audiencia nica?16 El expreso reconocimiento de los principios de celeridad y
economa procesal permite concluir que s. Pero cmo? Una primera respuesta es
que la demanda no puede modificarse, pero ello significara dejar de lado o reducir
sustancialmente la regla de la prevalencia de lo oral sobre lo escrito. Una segunda
respuesta es que la demanda s puede modificarse, incluso encontrndonos en la
etapa de confrontacin de posiciones, lo cual abre dos posibilidades: que la
modificacin se haga reduciendo pretensiones (respecto de las contenidas en la
demanda) o que se haga ampliando las pretensiones. En el primer caso no se afecta
el derecho de defensa del demandado sino que, en cierto modo, lo beneficia pues
se reducen los reclamos. Los principios de celeridad y economa procesal nos
llevaran a aceptar esta posibilidad sin mayor alteracin del procedimiento.
En el segundo caso s se afecta el derecho de defensa del demandado pues la
contestacin no podra haber previsto la modificacin planteada, ante lo cual cabe
dos soluciones: primera, no permitir la modificacin, forzar a que el demandante
plantee una nueva demanda y continuar con la tramitacin de la causa sin ninguna
alteracin17, o; segunda, permitir la modificacin pero, a su vez, disponer la
actualizacin de los actos de defensa del demandado, suspendiendo la tramitacin
de la causa hasta su renovacin, citando a una nueva audiencia nica o una nueva
16 Esta idea, que podra parecer extraa y sin sentido, estaba presente en la
regulacin del proceso laboral peruano del Decreto Supremo 003-80-TR. El ltimo
prrafo del artculo 28 dispona lo siguiente: Las variaciones de la demanda darn
lugar a la suspensin de esta diligencia, debiendo el Juez en el acto citar nuevamente a
comparendo de conformidad con los artculos 21 y 22 [sobre el modo de citar a
comparendo].

16

audiencia de juzgamiento18. Los principios de celeridad, economa procesal,

preferencia del fondo sobre la forma, preferencia por la continuidad del proceso,
razonabilidad, respaldan esta opcin pero, sobre todo, respaldan este modo de
enfocar la oralidad desde un sentido fuerte. Represe en que, la aplicacin
supletoria del Cdigo Procesal Civil que permite modificar la demanda hasta antes
de que esta sea notificada al demandado 31, desnaturalizara el proceso laboral al
tornar intil la etapa de confrontacin de posiciones de las audiencias.

Los principios y valores de la oralidad

Cappelletti, en su obra El proceso civil en el derecho comparado, hace

una cita de Whitehead que nos invita a preguntarnos sobre el sentido del proceso.
Para qu sirve el proceso? La respuesta de Whitehead es que el proceso debe
servir para hacer valer el derecho de la parte que sostenga la causa ms justa, no de
la que sea ms hbil o est mejor posicionada. Dice Whitehead: After all, the
fruits of victory should go, not to the party with the better lawyer or the more
diligent investigator, but to the party with the better cause [ a fin de cuentas, los
frutos de la victoria deberan corresponder, no a la parte que cuente con el mejor
abogado o con el investigador ms diligente, sino a la parte que sostenga la causa
ms justa] (Cappelletti, 2006, 76)19.
17 Esta solucin, por cierto, pone irremediablemente de manifiesto que, la
audiencia, solo servira para repetir o recitar lo escrito y, por tanto, que esta es, en
la prctica, ( casi ) intil.

18 El citado artculo 28 del Decreto Supremo 003-80-TR nos dice que esta
alternativa no es extraa, sino que es la que mejor se ajusta a la idea de acceso a la
justicia: permitir que las pretensiones tengan una solucin eficiente. 31 As segn el
primer prrafo del artculo 428.

19 Whitehead, R. citado por Bodin, H.S. Marshalling the evidence en Selected

writings on the law of evidence and trial (edited by Fryer, W.T., St. Paul, Minn,
1957, p. 12).

17

Tremenda afirmacin esta que nos hace reflexionar sobre el sentido del proceso (su
propsito, su telos) y su vinculacin con el acceso a la justicia, es decir, al
sistema jurdico. De qu sirve tener un derecho si este no puede hacerse valer en
juicio o si este puede ser postergado en homenaje a la mera formalidad o si este
depende de la habilidad (o torpeza) de la defensa? Finalmente qu otro sentido
tendra el proceso si no es hacer justicia en el sentido de brindar una solucin
imparcial como resultado de una participacin procedimental en igualdad de
capacidades?
Algo de ingenuidad o candidez hay en dicha propuesta pero ciertamente encierra
un ideal de justicia que responde a los modos como se reparten en un sistema
poltico las riquezas y el bienestar. Hay en esta propuesta una pregunta moral de
fondo: qu es hacer lo correcto en un proceso? Quin merece ganar un juicio?
Cmo se atribuye o asigna un derecho?
Si la razn es la herramienta de la justicia para distribuir las riquezas y el bienestar,
el proceso no debera ser entendido como un juego de pker o un campo minado
abierto nicamente a un grupo de iniciados que, cual sumo sacerdotes, solo
algunos conocen los secretos divinos. As, el proceso no es un campo de batalla
donde gane quien tiene un as bajo la manga o quien espera que la defensa caiga en
el foso de la ignorancia o la inexperiencia. Menos en un pas donde el
desconocimiento de los derechos de unos es razn de riqueza y triunfo de otros.
Por lo menos no debera ser as para los jueces.
Si el proceso declarativo de derechos, por lo menos desde la mirada de los jueces,
es un conjunto de razones y no de meras formalidades, la oralidad se presenta
como la herramienta ms eficiente para hacer viables y visibles tales razones 20.
Ello conduce a asumir necesariamente algunos principios y valores condicionantes
para hacer actual, constante y viva dicha oralidad.

This particular scepticism of the reach of reasoning does not yield (...) any ground
for not using reason to the extent one can, in pursuing the idea of justice or any other
notion of social relevance, such as identity. Nor does it undermine the case for our

20 Sobre la importancia de la razn en la bsqueda de justicia sostiene Amartya

Sen:

18

trying to persuade each other to scrutinize our respective conclusions. It is also

important to note that what may appear to others as clear examples of unreason may
not always be exactly that. Reasoned discussion can accommodate conflicting
positions that may appear to others to be unreasoned prejudice, without this being
quite the case. There is no compulsion, as is sometimes assumed, to eliminated every
reasoned alternative except exactly one.
[...]
(...). What matters most is the examination of what reasoning would demand for
the pursuit of justice allowing for the possibility that there may exist several
different reasonable positions. That exercise is quite compatible with the possibility,
even the certainty, that at a particular time not everyone is willing to undertake such
scrutiny. Reasoning is central to the understanding of justice even in a world which
contains much unreason; indeed, it may be particularly important in such a world
(2009), xviii-xix.
[Este particular escepticismo sobre los alcances del razonamiento no da ningn sustento para no
usar la razn en toda su extensin, en la bsqueda de la idea de justicia o de cualquier otra nocin de
relevancia social, tal como la identidad. Tampoco pone en peligro nuestro intento de persuadir a los
dems de examinar en detalle sus respectivas conclusiones. Tambin es importante sealar que lo que
puede parecer a los dems como un claro ejemplo de "irracionalidad" no siempre lo es. Una discusin
razonada puede acomodar posiciones en conflicto lo cual puede parecer a otros un irracional
perjuicio, sin que lo sea. No hay compulsin, como a veces se supone, en eliminar todas las
alternativas excepto una.
[...]
(...). Lo ms importante es el examen de qu tipo de razonamiento es el que se requiere en la
bsqueda de la justicia, lo cual admite la posibilidad de que pueden existir varias posiciones
razonables diferentes. Este ejercicio es compatible con la posibilidad, incluso la certeza, que en un
momento determinado, no todos estn dispuestos a realizar este escrutinio. El razonamiento es
fundamental para la comprensin de la justicia, incluso en un mundo que contiene mucha
"irracionalidad" y, de hecho, puede ser particularmente importante en un mundo as.] (Traduccin
libre).
Ms adelante Sen sustenta la razn en la exigencia de objetividad a partir de un anlisis de
imparcialidad:
(...). What lies behind the case for relying on reasoning in making ethical
judgements are, I would argue, also the demands of objectivity, and they call for a
particular discipline of reasoning. The important role given to reasoning in this work
relates to the need for objective reasoning in thinking about issues of justice and
injustice.
[...].
The reasoning that is sought in analysing the requirements of justice will
incorporate some basic demands of impartiality, which are integral parts of the idea of
justice and injustice. (...). (Sen, 2009, 40-41, 42)
[(...). Lo que hay detrs del razonamiento en la toma de decisiones ticas son, en mi opinin,
exigencias de objetividad, y estas exigen un modo particular de razonamiento. El

Jueces hbiles, inteligentes y honestos. Uno de estos principios y

valores condicionantes de una efectiva oralidad es contar con un cuerpo de jueces
hbiles, inteligentes y honestos (Cappelletti, 2006, 60). De ah que uno de los
puntos sobre los cuales ms se ha insistido en la reforma del proceso laboral
peruano es la formacin y capacitacin de los jueces. En la exposicin de motivos
del proyecto de ley presentado por el Poder Ejecutivo 34 recogido tambin en la
exposicin de motivos del dictamen que aprob la ley se hace expresa referencia

19

a la impostergable necesidad de formar y capacitar a los jueces (y por supuesto

tambin a los abogados, auxiliares, trabajadores, empleadores y dems usuarios de
la justicia laboral). Esta capacitacin general dirigida a los jueces debiese
significar, de un lado, internalizacin del sistema oral y, de otro lado,
especializacin de la justicia laboral extendida tambin a los jueces de paz letrado
(los jueces vecinales). De igual modo, el diseo de una currcula universitaria de
derecho procesal del trabajo consonante con los nuevos elementos incorporados en
el proyecto de ley; y, tambin, la asignacin de labores de monitoreo de la reforma,
a fin de evaluar el desenvolvimiento de la nueva justicia35.

34

35

importante rol que se le asigna al razonamiento en este trabajo se relaciona con la necesidad de una
razn objetiva en el estudio de los problemas de la justicia y la injusticia.
[...].
El razonamiento que se requiere en el anlisis de los requerimientos de la justicia incorpora algunas
demandas bsicas de imparcialidad, que son parte integral de la idea de la justicia y la injusticia.]
(Traduccin libre).
El Proyecto de Ley 3467/2009-PE, Proyecto de Ley que Aprueba la Nueva Ley Procesal del
Trabajofue presentado al Congreso de la Repblica el 5 de setiembre de 2009.
Estas labores de formacin y capacitacin, a su vez, deben ir acompaadas de un soporte de
infraestructura a nivel informtico y de bienes muebles e inmuebles. A nivel informtico se hace
referencia al desarrollo e implementacin de software con alcance en los siguientes campos:
Una red electrnica de notificaciones, a fin de que los usuarios y abogados puedan obtener
una direccin electrnica controlada por el Poder Judicial que permita las notificaciones
electrnicas de modo seguro.
Una red de colaboracin electrnica entre el Poder Judicial y el Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo, a fin de permitir el envo de informacin de las planillas electrnicas.
Una base de datos de jurisprudencia del Tribunal Constitucional y de la Corte Suprema a
fin de hacer viable el uso de los precedentes vinculantes por parte de los rganos
jurisdiccionales laborales.

Estos principios y valores tambin supone contar con un juez que dirige y controla
el proceso. No un juez autoritario que acalle o intimide a las partes, sino un juez
dialogante que expone razones y que no se refugia en las formalidades.

La igualdad por compensacin. Alcanzar la igualdad real de las partes

es otro valor sobre el cual la oralidad debe asentarse. La igualdad por
compensacin es el eje maestro del proceso laboral. [As], el derecho procesal del
trabajo es un derecho elaborado totalmente en el propsito de evitar que el litigante
ms poderoso pueda desviar y entorpecer los fines de la justicia (Couture, 1979,

20

276)21. No se trata de dar a toda costa la razn al trabajador sino de evitar

dirigiendo y controlando el proceso que las desigualdades (sociales, econmicas,
culturales) sean un motivo para denegar justicia o perder la causa.

Simplicidad e informalidad. Es por tanto, otro valor, la simplicidad e

informalidad del proceso recogido en el artculo III del Ttulo Preliminar de la
Nueva Ley Procesal del Trabajo. El privilegio del fondo sobre la forma debe
impulsar al juez a analizar los requisitos formales desde el bien jurdico que tales
formas garantizan, y no por simple homenaje a estas. As, por ejemplo, la
exigencia del documento de identidad en un contexto de trabajo forzoso
Un programa de clculo de los beneficios sociales ordinarios y de los intereses legales, de
acceso pblico.
El expediente electrnico, a fin de facilitar la tramitacin de los procesos y dar un salto en el
cuidado del medio ambiente.

(caracterizado por la privacin de tales documentos) debiera ser preterido y

debiese darse paso al proceso en tanto el juez puede, por otras vas, asegurar la
identidad del justiciable. Lo contrario sera equivalente a denegar justicia
precisamente en uno de los supuestos ms reprochables de nuestra sociedad.

Bsqueda de la verdad, publicidad y transparencia. La

verdad (la bsqueda de la verdad) que abre paso a la primaca de la realidad y a la
prueba en general es tambin otro valor que debe ser asumido en el sistema oral.
El juez en contacto directo con el material probatorio, las partes y sus abogados
est en mejores posibilidades de averiguar la verdad de los hechos puestos a su
conocimiento. Ninguna declaracin judicial sera justa si esta no se asienta en un
anlisis razonado de los medios probatorios. La imprescindible justificacin
fctica de la decisin del juez es garanta de haber alcanzado, lo humanamente
posible, la verdad de los hechos.
21 Couture concluye su exposicin sobre el derecho procesal del trabajo del
siguiente modo: Un nuevo derecho procesal, extrao a todos los principios
tradicionales, sin exceptuar uno solo de ellos, ha debido surgir para establecer,
mediante una nueva desigualdad, la igualdad perdida por la distinta condicin que
tienen en el orden econmico de la vida, los que ponen su trabajo como sustancia del
contrato, y los que se sirven de l para la satisfaccin de sus intereses (Couture, 1979,
288).

21

Desde otro punto de vista, la verdad se ve facilitada mediante la oralidad por la

publicidad y transparencia que esta provoca. La oralidad hace saltar a la vista la
calidad de los argumentos y pone a prueba la solidez de las defensas. Mientras que
la escritura oculta y diluye en la frondosidad de los documentos los fundamentos
de las defensas, la oralidad tiene la virtud de hacerlos visibles y de perennizarlos,
en su caso, en audio y video. As, las posibilidades de una defensa artificiosa se
reducen notablemente. De otro lado, la oralidad permite un mejor control de los
casos de corrupcin y parcializacin del juez. Los controles pblico y del propio
cuerpo de jueces son ms eficaces en el sistema oral.

Teatralidad. La oralidad es tambin teatralidad (performance) y supone,

por tanto, un modo de comunicacin que no involucra solo la palabra sino los
gestos, las pausas, las actitudes; es decir, una forma de argumentar distinta a la
argumentacin escrita. Esta puede ser una mirada novedosa pero de suyo
importante. En la audiencia, las partes, los abogados y el juez actan.
Actan sus roles. De ah que se espere que esta resulte convincente, persuasiva.
Este es un valor importante porque concreta la misin de comunicar los
argumentos del caso, tanto para defenderlo como para atacarlo, pero a su vez, para
resolverlo.
As, el juez del nuevo proceso laboral no es un juez indiferente sino sensible a los
principios y valores de capacidad, direccin y control de los procesos, igualdad
real de las partes, simplicidad, informalidad, bsqueda de la verdad, publicidad,
transparencia, teatralidad o performance, entre otros.

Igualdad por compensacin, oralidad y acceso al

sistema jurdico

La idea de la igualdad por compensacin pone a prueba el principio de

imparcialidad pues pareciera negar una de las bases del proceso: la igualdad de
armas. As, se sostiene que un juez que acta a favor de una de las partes, del
modo que sea, rompe la imprescindible igualdad de armas que da sustento al
proceso y que, por tanto, el juez siempre tiene que ser equidistante.

22

Pero este argumento esconde una falacia. Si entre las partes existen diferencias
econmicas, sociales, culturales e informativas, por ejemplo, salta a la vista que no
se encuentran en igualdad de armas. La equidistancia, en un contexto as, es
sinmimo de indiferencia y tributaria de una artificiosa igualdad. La equidistancia
sera, por tanto, no una expresin de imparcialidad sino de una parcializacin por
omisin a favor de la parte mejor posicionada, es decir, se constituira en una
herramienta de consolidacin de las diferencias y, por tanto, de injusticia. Como
bien observa Aguil:

(...). De nuevo [como en el tema de la independencia], el juez

imparcial ser el juez obediente al Derecho. En este sentido, es falsa
la imagen de la imparcialidad como equidistancia entre las partes. El
Derecho no exige al juez equidistancia entre violador y violada, entre
acreedor y deudor moroso. El derecho resuelve conflictos de intereses
y realiza valoraciones, y el juez imparcial es el que incorpora los
balances de intereses y valores que hace el Derecho, y stos no
siempre se sitan ni mucho menos en el punto medio.
[...]
Vista as, la imparcialidad (y sus dos vehculos procesales, la
abstencin y la recusacin) trata(n) de proteger no slo el derecho de
los ciudadanos a ser juzgados desde el Derecho, sino tambin la
credibilidad de las razones jurdicas. (...) (1997), 77 , 78.

Dicho esto vuelve sobre la mesa la pregunta sobre cul es el propsito del proceso,
cul es su finalidad. Aqu un intento de respuesta.
Amartya Sen, en su Idea de la Justicia, sostiene que la universalidad de la
inclusin es parte integral de la imparcialidad (entendida como igualdad). En
efecto, si algunas personas quedan marginadas del mundo (jurdico) no hay
igualdad y los pronunciamientos (preparados sobre dicha exclusin) no pueden ser
calificados de imparciales en tanto solo toman en cuenta los intereses de los ya
incluidos:

23

Can there be a satisfactory understanding of ethics in general and

of justice in particular that confines its attention to some people and
not others, presuming if only implicitly that some people are
relevant while others simply are not? Contemporary moral and
political philosophy has by and large gone in Mary Wollstonecrafts
direction, in denying that possibility and demanding that everyone be
seen as morally and politically relevant. (...). The universality of
inclusion of the kind that Wollstonecraft demand is, in fact, an
integral part of impartiality, (...) (2009), 11722.
Si todos las personas somos dignas de consideracin y respeto corresponde afirmar
que todas tenemos un derecho bsico (fundamental) de igualdad aun cuando todos,
como personas, no somos iguales. Las experiencias, la historia, la cultura, los
antepasados, los prejuicios, los miedos, la religin, las creencias, en fin, las
circunstancias de cada persona ponen de manifiesto las diferencias. Esas
diferencias nos sitan, relativamente, en ventaja o desventaja entre unos y otros.
Son ventajas o desventajas por relacin. Las circunstancias de las personas
construyen una red de relaciones en la que uno se inserta en algn punto: ms
arriba o ms abajo del poder poltico, econmico, social, cultural, comunal y,
tambin, laboral.
Esa diferente ubicacin en la red social trae como consecuencia que las personas,
en los distintos escenarios de interaccin social (incluido el procesal), tengan
diferentes capacidades para concretar sus objetivos o lograr sus realizaciones. Mis
circunstancias me sitan en una buena o una no tan buena oportunidad para hacer
efectivas mis capacidades. Una mejor oportunidad me brindar una libertad ms
intensa para elegir y concretar mis metas, mis realizaciones. Esas oportunidades
pueden estar negadas para algunos y, por tanto, el ejercicio de su libertad se reduce
a una mera formalidad o es solo apariencia38.
cular, que limite su atencin en algunas personas y no en otras asumiendo, aunque sea implcitamente,
que solo algunas personas son relevantes mientras que otras no lo son? La moral y la filosofa poltica
contemporneas van en la direccin de Mary Wollstonecraft negando tal posibilidad y demandando
que cada persona sea vista, moral y polticamente, como relevante. (...). La universalidad de la

22 [Puede haber una explicacin satisfactoria, tica en general y, de justicia en

parti

24

inclusin del tipo demandado por Wollstonecraft es, en efecto, parte integral de la imparcialidad, (...).]
(Traduccin libre).
38
Michael Sandel presenta la siguiente metfora para distinguir entre la igualdad formal y la
igualdad real:
Those who have supportive families and a good education have obvious
advantages over those who do not. Allowing everyone to enter the race is a good thing.
But if the runners start from different starting points, the race is hardly fair. That is
why, Rawls argues, the distribution of income and wealth that results from a free
market with formal equality of opportunity cannot be considered just. (...) (2009), 153.
[Quienes tienen familias de apoyo y una buena educacin tienen evidentes ventajas sobre aquellos que
no. Permitir a todos entrar en la carrera es una cosa buena. Pero si los corredores parten desde
diferentes puntos, la carrera no es justa. Por eso, sostiene Rawls, la distribucin del ingreso y la
riqueza derivada de un libre mercado con igualdad formal

En el escenario procesal ocurre lo mismo. Las partes no estn en igualdad de

armas, sin embargo, el proceso debe permitir, entonces, que las partes tengan las
mismas capacidades de actuacin pues solo as el proceso ser imparcial. La figura
de la igualdad por compensacin es la herramienta que el proceso puede utilizar
para intentar, buscar y, tratar de lograr la igualdad de capacidades. Se trata, ms
bien, de un esfuerzo para evitar que la desigualdad de armas sea un elemento que
incline el proceso desde su inicio. Digamos que el proceso nace inclinado y que,
ms bien, la igualdad por compensacin busca equilibrarlo.
Para ello se requiere como se ha expuesto un cuerpo de jueces hbiles,
inteligentes, honestos que controlen y dirijan el proceso. No un juez justiciero que
slo se mueva por las emociones, sino un juez sensible a las diferencias que
incorpore a su actuacin los principios y valores del proceso laboral como medio
de realizacin de las personas y sus derechos (laborales). Un juez imparcial que
juzga con base en el Derecho y por las razones que el Derecho da (Aguil Regla,
1997, 78). Un juez que acta siempre con base en la razn. As, la confianza del
proceso est en las razones expuestas y no en las habilidades o en la ignorancia de
las partes. Solo as se puede, adems, construir democracia que signifique respeto
a las personas y sus derechos y, de ese modo, reducir los casos de injusticia 39 que
afectan a nuestro mundo40.
de oportunidades no puede ser considerada justa. (...).] (Traduccin libre).
fines de la justicia escribe Michael Sandel:

39

Sobre los

(...). A just society cant be achieved simply by maximizing utility or by securing

freedom of choise. To achieve a just society we have to reason together about the
meaning of the good life, and to create a public culture hospitable to the disagreements
that will inevitably arise (2009), 261.

25

40

[Una sociedad justa no puede lograrse simplemente mediante la maximizacin de la utilidad o

garantizando la libre eleccin. Para lograr una sociedad justa tenemos que razonar juntos sobre el
significado de la buena vida, y crear una cultura pblica hospitalaria a los desacuerdos que
inevitablemente surgirn.] (Traduccin libre).
Como sostiene Amartya Sen vivir en democracia no es solo contar con una estructura institucional
perfecta sino tambin, y tal vez sobre todo, depende de nuestras conductas:
The success of democracy is not merely a matter of having the most perfect
institutional structure that we can think of. It depends inescapably on our actual
behaviour patterns and the working of political and social interactions (Sen, 2009,
354).

Si el derecho no es neutro y el proceso tampoco la funcin jurisdiccional (juez y

proceso) es tambin un mecanismo para la realizacin de la libertad sobre la cual
se asienta el sistema poltico de las democracias 41. La preocupacin, en trminos
de Sen, no est en pensar en grandes teoras sobre qu es lo justo, sino, en pensar
cmo lograr, cada da, un mundo con menos

41

[El xito de la democracia no es simplemente una cuestin de tener la estructura institucional ms

perfecta que podamos imaginar. Depende ineludiblemente de nuestros patrones de comportamiento
real y de cmo funcionan las interacciones polticas y sociales.] (Traduccin libre).
Una interesante reflexin, sobre la libertad en el lugar de trabajo, que pone de manifiesto que el
derecho no es neutro en tanto expresa valoraciones ticas nos la presenta Michael Sandel en los
siguientes trminos:
(...). Consider a repetitive, dangerous job, such as working long hours on an
assembly line in a chicken processing plant. Is this form of labor just or injust?
For the libertarian, the answer would depend on whether the workers had freely
exchanged their labor for a wage: if they did, the work is just. For Rawls, the
arrangement would be just only if the free exchange of labor took place against fair
background conditions. For Aristotle, even consent against fair background conditions
is not sufficient; for the work to be just, it has to be suited to the nature of the workers
who perform it. Some jobs fail this test. They are so dangerous, repetitive, and
deadening as to be unfit for human beings. In those cases, justice requires that the
work be reorganized to accord with our nature. Otherwise, the job is unjust in the same
way that slavery is (2009), 203.
[(...). Considere la posibilidad de un trabajo repetitivo y peligroso, como trabajar largas horas en una
lnea de ensamblaje en una planta procesadora de pollos. Es esta forma de trabajo justa o injusta?
Para el liberalismo, la respuesta depender de si los trabajadores han intercambiado libremente su
trabajo por un salario: si as lo hicieron, el trabajo es justo. Para Rawls, el acuerdo solo sera justo si el
libre intercambio de mano de obra se produce a cambio de condiciones de trabajo adecuada. Para
Aristteles, ni siquiera el consentimiento a cambio de condiciones de trabajo adecuadas es suficiente;
para que el trabajo sea justo, tiene que guardar relacin con la naturaleza de los trabajadores que lo
realizan. Algunos trabajos no superan esta prueba. Hay trabajos tan peligrosos, repetitivos y
denigrantes que no son aptos para los seres humanos. En esos casos, la justicia exige que tales trabajos
se reorganicen para estar en correspondencia con la naturaleza del hombre. De lo contrario, un trabajo
as es injusto de la misma manera que la esclavitud lo es.] (Traduccin libre).

26

injusticias23. El reto tal vez ingenuo es impulsar nuestras vidas hacia una
sociedad ms imparcial, ms libre, ms igualitaria, ms justa; o dicho de otro
modo, una sociedad ms democrtica (ms tolerante, ms respetuosa, ms cvica,
ms honesta, ms responsable) con vigencia de los derechos humanos que permita,
por tanto, acceder (a todos) al sistema jurdico.

Reflexin final
En este intento de reformar la justicia laboral peruana ya han aparecido varios
enemigos. Los dos enemigos ms resaltantes son el Cdigo Procesal Civil y
nosotros mismos (los operadores y usuarios del sistema judicial). El Cdigo
Procesal Civil porque los intentos de una mecnica y simplista aplicacin
supletoria (en todo lo que le falte al nuevo proceso) terminarn por
desnaturalizarlo y por volver escrito y formal lo que se propone sea oral e
informal; y nosotros mismos porque la inercia y la facilidad de lo ya conocido nos
impide explorar nuevas alternativas de hacer una justicia ms eficiente.

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argumentacin jurdica. En Isonoma. Revista de Teora y Filosofa del
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Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (ITAM), abril 1997

23 Sen expresa este modo de explorar la justicia en el prefacio de su obra La

idea de la justicia: What is presented here is a theory of justice in a very broad
sense. Its aim is to clarify how we can proceed to address questions of enhancing
justice and removing injustice, rather than to offer resolutions of questions about the
nature of perfect justice. (...) (2009), ix
[Lo que se presenta aqu es una teora de la justicia en un sentido muy amplio. Su objetivo es aclarar la
forma en que se puede hacer frente a las preguntas sobre la mejora de la justicia y la eliminacin de la
injusticia, en lugar de ofrecer respuestas sobre la naturaleza de la justicia perfecta.] (Traduccin libre).

27

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