EXPEDIENTE N : 00409-2010-0-2601-JR-CI-01

DEMANDANTE

: MILTON SANDRO SOCOLA SUNCION

ERLITA YOLANDA CARBONEL ESCURRA

DEMANDADO

: MARIA DEL PILAR CAVERO DIOSES

MATERIA

: EXTINCION DE OBLIGACION HIPOTECARIA Y

OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PBLICA DE
CANCELACIN DE HIPOTECA.

RESOLUCIN NMERO: CUATRO

Tumbes, veinticuatro de setiembre
del dos mil diez.-------------------------

AUTOS Y VISTO: En audiencia pblica del da de la

fecha; viene en grado de apelacin la resolucin nmero uno, de folios veinte a veintids,
de fecha doce de agosto del dos mil diez, que declara IMPROCEDENTE la demanda de
Extincin De Obligacin Hipotecaria y Otorgamiento de Escritura Publica de
Cancelacin de Hipoteca; interpuesta por Erlita Yolanda Carbonel Escurra y Milton
Sandro Scola Suncin contra Mara del Pilar Cavero Dioses; apelacin concedida con
efecto suspensivo al sujeto procesal activo, mediante resolucin nmero dos, de folios
treinta y uno, de fecha veinticuatro de agosto del dos mil diez; y considerando:-------------PRIMERO.- El sujeto procesal demandante, en su recurso de apelacin argumenta lo
siguiente: a).- Habindose constituido la hipoteca de acuerdo a su formalidad por escritura
pblica e inscrita en los registros pblicos, es obvio que de acuerdo a la lgica jurdica
dicho acto debe dejarse sin efecto legal bajo la misma formalidad, ante la negativa y abuso
del acreedor la aludida cancelacin

o levantamiento de hipoteca, el derecho de

obligaciones ha previsto que en tutela judicial efectiva se pueda demandar la extincin de

la obligacin hipotecaria; b).- No obstante que la juzgadora considera que la obligacin
principal ha sido extinguida por cancelacin,

y que corresponde el otorgamiento de

escritura pblica de otorgamiento de cancelacin de hipoteca, en evidente contradiccin

argumentativa declara improcedente la demanda de extincin de garanta hipotecaria; c).La argumentacin de la Juez al sealar no habindose consignado como formalidad para
declararse la extincin del contrato de hipoteca, el otorgamiento de la escritura pblica que
lo declare como tal, no encontrndose la demandada obligada a suscribir el documento que
los demandantes consideren resultando jurdicamente imposible amparar el otorgamiento

de la escritura peticionada; d).- No hemos demandado el otorgamiento de escritura pblica,

sino que el efecto legal de la extincin de la obligacin hipotecaria es la cancelacin del
asiento registral que contiene el gravamen, para cuyo efecto se puede emitir un ttulo
inscribible ya sea escritura pblica o la sentencia judicial, caso de considerar que hay
inadecuada acumulacin objetiva de pretensiones en aplicacin del principio pro actione
de favorecimiento del proceso debe admitirse a trmite la demanda y adecuarse la va
procedimental a la pretensin ms lata; e).- La naturaleza del agravio es del orden jurdico
al disponer que no procede la demanda de extincin de garanta hipotecaria, situacin que
origina un dispendio de tiempo, dinero y energas en la defensa judicial, que atenta contra
el patrimonio autnomo de los recurrentes.--------------------------------------------------------SEGUNDO.- El A quo al calificar la demanda, debe verificar el cumplimiento de los
presupuestos procesales y condiciones de la accin; entre los presupuestos procesales la
competencia del rgano jurisdiccional, la capacidad procesal del demandante y el
cumplimiento de la formalidad del escrito de demanda, tal como dispone el artculo 424
del Cdigo Procesal Civil, concordante con loas artculo 130 al 133 de la norma procesal
invocada; en cuanto a las condiciones de la accin la norma sustantiva que ampara la
pretensin, la legitimidad e inters para obrar del demandante. En el caso de autos la A quo
declara improcedente la demanda, porque la pretensin demandada no ha sido acordada
por las partes, por tanto

resulta jurdicamente imposible, amparar el otorgamiento de

escritura peticionado, y dispone corresponde a los demandantes hagan valer su derecho

conforme a ley, ante la entidad correspondiente.--------------------------------------------------TERCERO.- De la revisin del escrito de demanda, se advierte que la pretensin de los
demandantes es, que, judicialmente se declare la extincin de la hipoteca legal que han
constituido en el contrato de compra venta suscrita entre los demandantes y demanda, por
haberse producido el pago de la obligacin principal, la misma que se ha hecho mediante
consignacin judicial

tal como se advierte de la instrumental de folios once a trece; los

justiciables recurren al rgano jurisdiccional con la finalidad se resolver el conflicto de

intereses existente entre las partes; la argumentacin de la A quo, al sostener que la
pretensin de los demandantes es jurdicamente imposible, porque en el contrato no se ha
acordado la declaracin de la extincin de la hipoteca mediante escritura publica no tiene
sustento legal; toda vez que la hipoteca se constituye por escritura pblica bajo sancin de
nulidad, salvo disposicin diferente de la ley; en el caso de autos la hipoteca legal est
reconocida en el inciso uno del artculo 1118 del Cdigo Civil, que prescribe los siguiente:
Adems de las hipotecas legales establecidas en otras leyes, se reconocen las siguientes:

(.) 1. La del inmueble enajenado sin que su precio haya sido pagado totalmente o lo
haya sido con el dinero de un tercero; siendo ste el caso de los demandantes, por tanto
la pretensin invocada en la demanda sobre la extincin de la hipoteca no constituye
jurdicamente imposible; a su vez el artculo 1122 contempla las causales de extincin de
la hipoteca, entonces corresponde se admita a trmite la demanda y previo el contradictorio
se resuelva lo que corresponda.-----------------------------------------------------------------------CUARTO.- La demanda es un acto procesal, destinado a solicitar tutela jurisdiccional
efectiva, es un documento que debe cumplir los requisitos previstos en el artculo 424 del
Cdigo Procesal Civil para ser admitida; es un acto de postulacin y debe diferenciarse de
las pretensiones; pues una demanda puede contener una ms pretensiones; porque la
pretensin es la exigencia de subordinacin del inters ajeno al inters propio; en el caso
de autos, la demanda no contiene un petitorio jurdicamente imposible, porque lo
peticionado tiene amparo sustantiv invocado por los demandantes, por consiguiente existe
errnea aplicacin del inciso 1) del artculo 427 del Cdigo Procesal Civil para declarar
improcedente la demanda; contraviniendo el derecho que tiene toda persona a solicitar
tutela jurisdiccional efectiva para la defensa de sus derechos, que prescribe el artculo I,
del ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, incurriendo de esta forma en causal de
nulidad, por tanto de aplicacin el artculo 171 del citado cdigo adjetivo -------------------TERCERO.- Teniendo en cuenta que el recurso de apelacin tiene por objeto que el
rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o tercero legitimado, la
resolucin que le produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total o
parcialmente, tal como prescribe el artculo 364 del Cdigo Procesal Civil; corresponde
declarar la nulidad del auto apelado, por los fundamentos expuestos precedentemente.-----Por estas consideraciones, al amparo del artculo 39 de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
declararon NULA la resolucin nmero uno, de folios veinte a veintids, de fecha doce de
agosto del dos mil diez, que declara

improcedente

la demanda de

Extincin de

Obligacin Hipotecaria y Otorgamiento de Escritura Publica de Cancelacin de Hipoteca;

interpuesta por Erlita Yolanda Carbonel Escurra y Milton Sandro Scola Suncin contra
Mara del Pilar Cavero Dioses; en su virtud ORDENARON a la A quo, emita nueva
resolucin teniendo en cuenta los considerandos de la presente resolucin.. Interviniendo
como Juez Superior ponente el seor Valencia Hilares. Seores Jueces Superiores:
Vizcarra Tinedo, Valencia Hilares y Maqui Vera. Secretaria: Maria Teresa Aguilar
Ticona.-