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O PRINCPIO DE PROTEO
EM FACE DA FLEXIBILIZAO DOS DIREITOS TRABALHISTAS
Universidade de So Paulo
Faculdade de Direito
So Paulo 2010
O PRINCPIO DE PROTEO
EM FACE DA FLEXIBILIZAO DOS DIREITOS TRABALHISTAS
do
Professor
Cssio
de
Universidade de So Paulo
Faculdade de Direito
So Paulo 2010
SUMRIO
INTRODUO ............................................................................................. 07
INTRODUO
direito atravs das discusses entre os juristas. Nota-se que as normas jurdicas no so um
objeto dado, o qual se pode definir a priori, mas s podem ser bem compreendidas dentro de
um contexto determinado. A finalidade da norma alcanada por diferentes formas
dependendo do contexto que envolve o caso concreto. As normas jurdicas tomam forma na
prpria atividade de interpretao. O direito um conceito construtivista, substancialmente
argumentao. Cada participante da prtica jurdica diante de um caso concreto constri a
teoria que melhor justifica a prtica como um todo. Assim, sempre haver a melhor resposta
para cada caso, pois haver a argumentao que melhor descreve a prtica jurdica.
Ronald Dworkin afasta por completo a discricionariedade do juiz,
explica que os casos difceis exigem um complexo trabalho de interpretao do direito para se
alcanar a soluo. Explica que o direito no d apenas respostas possveis para o caso
concreto, uma das quais o juiz escolhe, discricionariamente, com base em fundamentos
extrajurdicos. Atravs da interpretao das decises judiciais e legislativas, o intrprete chega
a uma nica resposta correta. O autor nos ensina que o fato de haver controvrsias quanto
soluo do caso e de ser impossvel a demonstrao quantitativa do que verdade no campo
jurdico no suficiente para alegar a subjetividade da deciso do juiz. A cincia jurdica
possibilita uma anlise objetiva; entretanto, no se trata de uma objetividade nos moldes das
cincias exatas, mas depende da perspectiva do intrprete.
Dworkin descreve a prtica jurdica como algo coerente,
adotando como ponto de partida a personificao do Estado. Atravs dessa personificao,
entende-se que o Estado deve agir com integridade, entendida tal palavra prxima ao
significado que atribumos coerncia. Entretanto, no se trata de repetir sempre a mesma
deciso, mas de adotar posies, em todos os aspectos, que possam ser interpretadas sem
paradoxos, como resultado de um nico conjunto de princpios.
A discusso sobre o princpio da proteo no direito do trabalho
constitui exatamente um caso difcil nos moldes apresentados por Dworkin. Sua teoria explica
bem essa discusso. No se trata do conflito de princpios, nem do reconhecimento ou no da
desigualdade entre as partes da relao de emprego, mas estamos diante da discusso sobre o
que a igualdade, como conceito jurdico, requer no atual contexto econmico e social.
Questiona-se qual a melhor forma de equilibrar a relao de emprego, considerando o
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Cludio Fortunato Michelon Jr., em sua obra Aceitao e objetividade: Uma comparao entre as teses
de Hart e do positivismo precedente sobre a linguagem e o conhecimento do Direito. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2004, p. 42, ensina-nos que: Todos esses fatores convergem para a construo da teoria do
conhecimento moderna (cujo fundador Descartes). A epistemologia moderna, como uma reao s incertezas,
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provocadas pelos descobrimentos, pela quebra da unidade espiritual da Igreja, pelos descobrimentos, pelos
pensadores catlicos cticos e, enfim, pela alternativa entre o teocentrismo e o antropocentrismo na teoria do
conhecimento, vai tentar construir o caminho para a certeza sobre as coisas como realmente so. Um critrio
seguro para distinguir aparncia da realidade.
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Tais lies so encontradas na obra de Cludio Fortunato Michelon Jr., intitulada Aceitao e
objetividade: Uma comparao entre as teses de Hart e do positivismo precedente sobre a linguagem e o
conhecimento do Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 42-53.
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Kelsen, em sua obra Teoria Pura do Direito. 6 ed. Trad. Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins
Fontes, 2000, explica-nos que, p. 18: se analisarmos qualquer dos fatos que classificamos de jurdicos ou que
tm qualquer conexo com o Direito por exemplo, uma resoluo parlamentar, um acto administrativo, uma
sentena judicial, um negcio jurdico, um delito, etc. poderemos distinguir dois elementos: primeiro, um acto
que se realiza no espao e no tempo, sensorialmente perceptvel, ou uma srie de tais actos, uma manifestao
externa de conduta humana; segundo, a sua significao jurdica, isto , a significao que o acto tem do ponto de
vista do Direito.
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Nas palavras de Kelsen, Teoria Pura do Direito. 6 ed. Trad. Joo Baptista Machado. So Paulo:
Martins Fontes, 2000, p. 23: A distino entre ser e dever-ser no pode ser mais aprofundada. um dado
imediato da nossa conscincia. Ningum pode negar que o enunciado: tal coisa ou seja, o enunciado atravs
do qual descrevemos um ser ftico se distingue essencialmente do enunciado: algo deve ser com o qual
descrevemos uma norma e que da circunstncia de algo ser se no segue que algo deva ser, assim como da
circunstncia de algo deve ser se no segue que algo seja.
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O autor explica-nos o seguinte, em sua obra KELSEN, Hans, Teoria Pura do Direito. 6 ed. Trad. Joo
Baptista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 20: O sentido jurdico especfico, a sua particular
significao jurdica, recebe-a o facto em questo por intermdio de uma norma que a ele se refere com o seu
contedo, que lhe empresta a significao jurdica, por forma que o acto pode ser interpretado segundo esta
norma.
6
O autor descreve o princpio da imputao, em sua obra KELSEN, Hans, Teoria Pura do Direito. 6 ed.
Trad. Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 120, da seguinte forma: Procurando uma
frmula geral, temos: sob determinados pressupostos, fixados pela ordem jurdica, deve efectivar-se um acto de
coero, pela mesma ordem jurdica estabelecido.
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de anlise cientfica.
Kelsen esfora-se para afastar a subjetividade de sua anlise, como se v no seguinte trecho da obra
Teoria Pura do Direito. 6 ed. Trad. Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p.44 e 45:
Quando o juzo traduz a relao de um objeto, especialmente de uma conduta humana, com o desejo ou vontade
de uma ou vrias pessoas dirigida a esse objeto, e exprime, portanto, um valor subjetivo, esse juzo de valor
objetivo na medida em que o sujeito judicante formula tal juzo sem ateno ao facto de ele prprio aprovar ou
desaprovar tal conduta, mas simplesmente enuncia o facto de que uma ou vrias pessoas desejam ou querem um
determinado objecto ou o objecto oposto, particularmente o facto de que essa ou essas pessoas aprovam ou
desaprovam determinada conduta.
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Em ltima instncia, a norma fundamental, como cume da pirmide de normas, ligadas pela
imputao, no apenas atribui objetividade, mas cria o prprio objeto da cincia jurdica.
Ento, precisamente a existncia do direito depende de uma opo do pesquisador em postular
a norma hipottica, o objeto depende diretamente do sujeito. No verdade que o objeto existe
independentemente do ponto de vista. Tal configurao resultado da opo de entender os
fatos do ponto de vista do jurista. A objetividade dos fenmenos jurdicos depende da vontade
de entend-los como tal. 8
Surge o problema de saber se aquele que postula a norma
fundamental tem liberdade para estabelecer seu contedo. E Kelsen impe limites a essa
postulao, explicando que s tem sentido postular uma norma fundamental se esta servir de
base para um conjunto de atos de coero globalmente eficaz.
Portanto, a subjetividade na
O prprio autor parece sugerir alguma dvida em relao ao pressuposto metodolgico eleito em sua
teoria, pois afirma o seguinte no prefcio primeira edio, KELSEN, Hans, Teoria Pura do Direito. 6 ed. Trad.
Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 10: O postulado metodolgico que ela (a Teoria
Pura do Direito) visa no pode ser seriamente posto em dvida, se que deve haver algo como uma cincia do
Direito. Duvidoso apenas pode ser at que ponto tal postulado realizvel.
9
Nas palavras do autor, KELSEN, Hans, Teoria Pura do Direito. 6 ed. Trad. Joo Baptista Machado.
So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 281: Uma cincia jurdica positivista apenas pode constatar que esta norma
pressuposta como norma fundamental no sentido que acabamos de patentear na fundamentao da validade
objectiva das normas jurdicas e bem assim na interpretao de uma ordem coercitiva globalmente eficaz como
um sistema de normas jurdicas objectivamente vlidas.
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Esta interpretao da teoria de Kelsen encontrada em MICHELON JR., Cludio Fortunato, Aceitao
e objetividade: Uma comparao entre as teses de Hart e do positivismo precedente sobre a linguagem e o
conhecimento do Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. Michelon, p. 115. O autor, ao comparar a
teoria pura com o realismo escandinavo, conclui o seguinte: Isto que significa que tanto o realismo escandinavo
18
quanto a teoria pura do direito ligam, paradoxalmente, a objetividade do jurdico a um ponto de vista alm de
nossa perspectiva (o que quer que isto signifique), e, simultaneamente, nossa perspectiva.
19
Sobre o assunto, Cludio Michelon, em Aceitao e objetividade: Uma comparao entre as teses de
Hart e do positivismo precedente sobre a linguagem e o conhecimento do Direito. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2004. Michelon, p. 125, afirma que: A correo ou no de uma determinada aplicao de um conceito
depender de nossa forma de manejar este conceito. Na verdade ns aprendemos conceitos em determinados
contextos, projetamos estas palavras em contextos diferentes. Mais ainda, os casos de projeo futura de um
conceito no podem ser completamente determinados.
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seguro para definio do que as coisas realmente so, enquanto sobre as qualidades
secundrias no seria possvel ter certeza. Este o caso da cor vermelha.
Tal tese merece refutao; possvel fixar outros critrios que
no os nmeros para obter certeza sobre as coisas. Como por exemplo, uma divergncia sobre
as cores pode ser facilmente resolvida utilizando uma tabela de cores como padro. Alm
disso, o fato de que os conceitos funcionam prova de que representam critrios pblicos,
compartilhados na sociedade, no so critrios completamente relativos. A divergncia sobre
eles no prova que so relativos, pois podemos utilizar critrios para determinar a posio
certa e aquela posio que errou na definio.
Cabe, ento, formular um novo conceito de objetividade que
exera funo semelhante objetividade positivista, mas que no considera a nossa
perspectiva. Nesse ponto percebemos a inovao da tese de Hart perante a teoria pura de
Kelsen. Hart assimila o padro de objetividade construdo pela Filosofia da linguagem
ordinria, e constri sua teoria dispensando a postulao da norma fundamental kelseniana.12
O ponto central do novo padro de objetividade justamente
adotar nossa perspectiva. Diversas noes s so compreendidas a partir de nossa experincia:
sem a vivncia humana, ficam sem sentido. At mesmo as certezas matemticas partem do que
podemos chamar de convenes, a medio parte de padres convencionados. Assim, o
conhecimento depende de regras compartilhadas na sociedade, e a aceitao dessas regras no
se trata de uma escolha, mas resulta do compartilhamento de um mesmo modo de vida. O que
a Filosofia da linguagem nos prope no o relativismo dos juzos de verdade, em que cada
pessoa possa dispor a bel prazer dos conceitos, mas nos mostra um conceito de objetividade
sustentado pela congruncia das subjetividades, que parte ele prprio de nossa perspectiva.
Hart mantm-se no positivismo jurdico, medida que foge de
uma fundamentao metafsica para o direito como fazem os jusnaturalistas. Este autor
defende a separao de direito e moral, mas trazendo uma base de viso de mundo diferente,
uma viso desde uma perspectiva. Tal argumento ser radicalizado por Ronald Dworkin,
12
Em sua obra Aceitao e objetividade: Uma comparao entre as teses de Hart e do positivismo
precedente sobre a linguagem e o conhecimento do Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 134,
Cludio Fortunato, demonstra que: A concepo de objetividade que est suposta no pensamento de Hart (j que
o autor britnico jamais se deteve explicitamente sobre o tema) ligada tradio filosfica que se convencionou
chamar Filosofia da linguagem ordinria.
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13
Vale observar as palavras do prprio autor, HART, Hebert L. A. O conceito do Direito. Trad. A.
Ribeiro Mendes. 3 ed. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 2001, p. 64: Em primeiro lugar, para que o grupo tenha u
hbito, basta que o seu comportamento convirja de facto. O desvio do procedimento regular no
necessariamente objecto de qualquer forma de crtica. Mas uma tal convergncia geral ou mesmo a identidade de
comportamento no bastam para criar a existncia de uma regra que exija tal comportamento: onde h uma tal
regra, os desvios so geralmente vistos como lapsos ou faltas susceptveis de crtica, e as ameaas de desvio so
objecto de presso no sentido da conformidade, embora as formas de crtica e de presso variem consoante os
diferentes tipos de regra.
22
Tais lies encontramos em HART, Hebert L. A. O conceito do Direito. Trad. A. Ribeiro Mendes. 3
ed. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 2001, p. 59-109.
15
Cludio Fortunato Michelon Jr., em sua obra Aceitao e objetividade: Uma comparao entre as teses
de Hart e do positivismo precedente sobre a linguagem e o conhecimento do Direito. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2004, p. 35-36, explica-nos que: Existem fatos que normalmente consideramos fatos objetivos e que
no so normalmente descritos como fatos meramente fsicos ou mentais, mas que supem a existncia de certas
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hipottica, no possvel definir o sistema jurdico com essa ideia. Dworkin leva s ltimas
consequncias o novo padro de objetividade, e radicaliza na contextualizao dos conceitos.
Segundo ele, as normas jurdicas s podem ser definidas no contexto de cada caso concreto. A
priori no possvel a determinao do direito em sua completude. Assim, nenhuma regra,
ainda que hipottica, poderia apontar o que so padres jurdicos e o que so outros padres
sociais. Dworkin aponta a impossibilidade lgica de qualquer regra de identificao de
padres jurdicos, a origem do padro no determinante de seu carter jurdico. No
possvel qualquer teste emprico, ou conceitual, descontextualizado, para identificao do
direito. 18
A tese de Hart sobre a regra de reconhecimento conduz defesa
da discricionariedade do juiz. Conforme determina a regra de reconhecimento, as regras
jurdicas so reconhecidas pela sua fonte. Quando tais regras apresentam termos genricos,
que precisam ser especificados, o juiz utiliza padres extrajurdicos para escolher o sentido
que dar regra no caso sob julgamento. Para Hart, existe um ncleo do direito em que basta o
processo de subsuno do fato regra para que seja aplicado o direito.19 Assim, sempre haver
casos simples em contextos familiares, enquanto haver outros casos duvidosos, para os quais
o conjunto de regras jurdicas no aponta uma soluo. O autor explica que se trata da prpria
natureza da linguagem. Esta apresenta termos gerais que oferecem uma orientao de sentido
at determinado ponto. H um limite de sentido da linguagem; alm deste limite, um campo de
alternativas se abre, o que Hart chama de textura aberta do direito. Neste caso, cabe ao
juiz, dotado de total discricionariedade, escolher uma alternativa, baseando-se em critrios
extrajurdicos conforme sua preferncia. O autor esclarece ainda que no se trata de poder
legislativo delegado, no se trata do poder de criar novas regras legitimamente concedido aos
juzes pela ordem jurdica, mas um problema da linguagem. A natureza humana impede que
todos os casos possam ser previstos para serem prescritas solues.20
18
Tais lies so encontradas em DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. Jefferson Luiz
Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 23- 72.
19
Nas palavras do autor, em HART, Hebert L. A. O conceito do Direito. Trad. A. Ribeiro Mendes. 3 ed.
Lisboa: Calouste Gulbenkian, 2001, p. 138-139: Tem apenas de reconhecer os casos de aplicao de termos
verbais claros, de subsumir factos particulares em epgrafes classificatrias gerais e retirar uma concluso
silogstica simples.
20
Hart, em sua O conceito do Direito. Trad. A. Ribeiro Mendes. 3 ed. Lisboa: Calouste Gulbenkian,
2001, p. 167, explica que: Uma forma de erro formalista pode talvez ser apenas pensar que cada passo
percorrido pelo tribunal est coberto por uma qualquer regra geral que confira antecipadamente autoridade para o
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21
percorrer, de tal forma que os seus poderes criadores so sempre uma forma de poder legislativo delegado. A
verdade pode residir em que quando os tribunais resolvem questes anteriormente no encaradas, respeitantes s
regras constitucionais mais fundamentais, eles conseguem ver aceite a sua autoridade para as decidir depois de as
questes se terem suscitado e de a deciso ser dada. Aqui tudo o que resulta constitui um xito. concebvel que
a questo constitucional em causa possa dividir a sociedade de uma forma to fundamental que no permita a sua
resoluo por uma deciso judicial. (...) Mas quando questes sociais menos vitais esto em causa, uma pea
muito surpreendente de criao de direito por via judicial respeitante s prprias fontes de direito pode ser
calmamente engolida. Quando isso sucede, dir-se- frequentemente, olhando em retrospectiva, e pode parecer
genuinamente que houve sempre nos tribunais um poder inerente para fazer o que foi feito. Todavia pode tratarse de uma fico piedosa, se a nica prova para tal for constituda pelo xito do que se fez.
21
Dworkin, em Levando os direitos a srio. Trad. Jefferson Luiz Camargo. 2 ed. So Paulo: Martins
Fontes, 2007, p. 69, nos explica que: Na verdade, o tratamento dado por Hart ao costume equivale a uma
confisso de que existem pelo menos algumas regras de direito que no so obrigatrias pelo fato de terem sua
validade estabelecida de acordo com os padres de uma regra suprema mas que so obrigatrias, tal como a
regra suprema porque so aceitas como obrigatrias pela comunidade.
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22
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28
prtica. Para tanto, Dworkin considera que a anlise da prtica judiciria um bom paradigma
para a explorao do aspecto central da prtica jurdica. 23
Encontramos tais assertivas em DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz
Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 15-19.
29
uma iluso, eles fingem discutirem sobre o direito, mas na verdade, discutem questes de
poltica e de moralidade. Portanto, a discusso a respeito do direito se resume fidelidade, os
juzes divergem quanto a se devem seguir ou no a lei.
A doutrina mais sofisticada acrescenta que o direito, muitas
vezes, silencia a respeito da soluo de determinado caso. Isso significa que nenhuma
instituio competente declarou as regras a serem seguidas naquelas circunstncias. Ento,
deve o juiz utilizar seu discernimento para criar nova norma para o caso. Nesse sentido, cada
tese aponta um objetivo que deve predominar na deciso do juiz. Assim, os juzes usam da
retrica para encobrir os verdadeiros motivos que conduziram sua deciso, fingindo se tratar
do direito.
Argumentam, com isso, que, para alguns casos, no h uma nica
resposta certa indicada pelo arcabouo jurdico, havendo apenas diferentes solues possveis
para o mesmo caso, que variam conforme o valor moral que privilegiam. Nesses casos, o
discernimento subjetivo, e a resposta ser aquilo que parecer correto a um determinado juiz
em determinado momento. O mesmo juiz poder mudar de opinio, preferindo outra soluo
em outro momento.
Ao contrrio do que pensam alguns juristas, Dworkin afirma que
os juzes e advogados no agem como se houvesse diversas respostas corretas. Defendem e
acreditam que a sua tese sobre o caso realmente melhor que a outra, no apenas diferente,
sua viso corresponde ao modo certo de interpretar o que o direito determina. Dizer que os
advogados e juzes fingem configura uma fuga anlise da prtica jurdica.
O autor utiliza o termo teorias semnticas do direito para se
referir s teses que elegem como premissa a ideia de que a determinao do direito uma
simples questo de fato, de simples verificao do repertrio de decises tomadas pelas
instituies competentes. Essas teorias defendem que compartilhamos os critrios que
determinam a utilizao da palavra direito, ainda que no possamos enunciar quais so esses
critrios. A tarefa dos filsofos do direito seria exatamente desvend-los para ns, o que pode
levar a discusses, entretanto, segundo essas teorias, a dvida seria sobre a descrio dos
critrios, no quanto aos critrios em si.
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busca-se uma interpretao que pretende ser o resumo de todo o direito da comunidade, se
bem compreendido. 24
24
Ronald Dworkin trata da divergncia terica do direito no captulo 1 de sua obra O Imprio do Direito.
Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 3-54. O autor descreve alguns casos para
demonstrar os argumentos aqui citados. So eles: o caso Elmer, julgado em 1882, na Inglaterra em que se discutia
se o direito negava o direito herana ao neto que assassinou o av, mesmo sem haver regra explcita nesse
sentido; o caso do snail darter, julgado em 1973, em que se discutia a cessao da construo de uma
barragem quase concluda para a preservao do nico habitat de um pequeno peixe, que, a princpio, no
apresentava qualquer importncia biolgica especial; o caso da Sra. McLoughlin, em que esta senhora pedia
indenizao por danos morais pelo trauma sofrido ao saber que sua famlia havia sofrido um grave acidente,
tendo por base precedentes; e, por fim, o interessante caso Brown, que representou um marco no direito
constitucional norte-americano quanto segregao racial, p. 20-38.
34
Essas lies esto em DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So
Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 55-64.
35
26
Ler em DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins
Fontes, 2003, p. 65-67 e p. 77-80.
27
Tais afirmaes representam resumo da teoria encontrada em DWORKIN, Ronald. O Imprio do
Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 94-96 e 107-112.
36
buscando os argumentos que melhor justificam a prtica. Temos um consenso abstrato inicial,
de modo que as diversas interpretaes do direito recaiam, de maneira geral, sobre os mesmos
dados. No quer dizer que todos concordem sobre exatamente quais matrias so jurdicas,
mas, em qualquer poca, estamos de acordo, a grosso modo, quanto s instituies que
formam o sistema jurdico. Trata-se de um dado da nossa cultura. O advogado, ao entrar para a
prtica jurdica, encontra essa estrutura pronta e adere a ela. Ainda assim, a questo de
identificar as caractersticas mais gerais do sistema um problema interpretativo, no
semntico; constitui o processo controvertido de atribuir significado prtica.
Os paradigmas jurdicos desempenham importante papel tanto na
formao do consenso mais geral (o conceito), quanto no desenvolvimento da divergncia.
Eles formam uma estrutura padronizada de argumentao: uma boa argumentao deve incluir
os casos paradigmticos e contestar uma teoria; muitas vezes, isso significa mostrar que ela
no inclui um paradigma. Por outro lado, tambm possvel que se apresente uma teoria
atraente o suficiente e corresponda s nossas convices mesmo excluindo um caso, antes
paradigmtico. Percebemos que h uma base em nossa cultura: o conceito de direito, a partir
do qual se desenvolvem as divergncias que constituem as concepes do direito.
Dworkin formula um conceito de direito, que abrange as
caractersticas mais gerais do direito, sobre as quais quase todos concordam. Nesse sentido,
identifica a relao entre direito e fora. O fundamento mais abstrato do direito consiste em
direcionar o uso da fora do governo de determinada maneira. A fora somente deve ser
utilizada se permitida ou exigida pelos direitos e responsabilidades formulados em decises
polticas anteriores, tomadas por instituies reconhecidas como legtimas.
Qualquer concepo til do direito deve dar conta dessa relao
entre poder e fora. Assim, Dworkin apresenta sua concepo de direito como integridade.
Esta justifica o uso da fora pelo governo para garantir os direitos e responsabilidades
jurdicas determinadas em decises polticas anteriores. Tal concepo explica que so
jurdicos no apenas os direitos explcitos nessas decises, mas tambm os direitos que esto
38
implcitos e so apreendidos a partir dos princpios morais e polticos que sustentam essas
decises. 28
28
Ver DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins
Fontes, 2003, p. 86-89 e 112-116.
39
29
Conferir em DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo:
Martins Fontes, 2003, p.199-202.
40
41
30
Ler DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins
Fontes, 2003, p. 203-208.
31
Ver DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins
Fontes, 2003, p. 271-275.
42
32
O exemplo descrito em DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo.
So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 275-279.
43
44
33
Conferir em DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo:
Martins Fontes, 2003, p. 286-285 e 300-308.
45
46
consequncias descritas em seu enunciado. Dessa forma, no faz sentido tratar da validade ou
no de um princpio como se faz com as regras. Vale a pena observar as palavras de Dworkin
a esse respeito:
A diferena entre princpios jurdicos e regras jurdicas de
natureza lgica. Os dois conjuntos de padres apontam para
decises particulares acerca da obrigao jurdica em
circunstncias especficas, mas distinguem-se quanto natureza
da orientao que oferecem. As regras so aplicveis maneira
do tudo-ou-nada. 35
O autor explica ainda que o enunciado completo de uma regra
exige a enumerao das suas excees, ou seja, uma regra s ser citada com exatido se
estiver acompanhada das excees. Enquanto o princpio funciona de forma diferente, eles no
apresentam consequncias jurdicas que se seguem de maneira automtica a partir das
condies dadas. Nesse sentido, encontraremos sempre exemplos em que o princpio no se
verifica. Ainda assim, a citao dos contraexemplos ao lado do princpio no torna o
enunciado do princpio mais exato ou completo, pois no se pode apreender a priori todos os
contraexemplos, no sendo possvel tal enumerao.
36
feita por Dworkin coaduna com o novo padro de objetividade inaugurado pela Filosofia da
Linguagem. Conforme descrito na seo anterior, os conceitos no podem ser conhecidos
independentemente do contexto, a extenso de um conceito depende de suas projees futuras
em novas situaes.
Apesar dos ensinamentos de Dworkin sobre a matria, citados
acima, a diferenciao entre regras e princpios no parece ter grande importncia em sua
teoria. 37 A distino foi apresentada visando uma crtica teoria de Hart.
38
Nesse sentido, se
35
Extrado de DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So
Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 39.
36
Conferir em DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So
Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 40, 41.
37
O trecho a seguir demonstra a coerncia dessa interpretao da teoria do autor, DWORKIN, Ronald. O
Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 422- 423: Contudo, a
distino entre leis claras e obscuras, assim entendidas, no precisa ocupar lugar em nenhuma exposio formal
da teoria da legislao de Hrcules. Em particular, no serviria do modo como a utilizei, na discusso feita at o
momento, para sugerir um ponto de mutao terico de tal modo que, se a mudana fosse feita, a interpretao
continuaria seguindo uma certa trajetria, e se no acontecesse, tomaria um caminho diverso. E mais adiante,
completa: Hrcules no precisa de um mtodo para os casos difceis e outro para os fceis. Seu mtodo aplica-se
igualmente bem a casos fceis; uma vez porm que as respostas s perguntas que coloca so ento evidentes, ou
pelo menos parecem s-lo, no sabemos absolutamente se h alguma teoria em operao.
47
uma regra de reconhecimento existe em cada sistema jurdico, ela somente serviria para a
identificao das regras e no dos princpios, pois estes tm sua juridicidade determinada pelo
contedo, no por sua fonte. Ainda assim, no possvel formular tal regra de identificao do
direito, nem sequer hipoteticamente. Nem mesmo para a identificao das regras jurdicas
possvel conceituar a regra de reconhecimento.
Hart deposita nas regras secundrias a funo de determinar a
modificao e a inovao do ordenamento jurdico. Entretanto, a revogao das regras
jurdicas, por exemplo, depende do contedo destas mesmas regras, sendo a identificao da
fonte insuficiente. H tcnicas utilizadas nessa tarefa, mesmo assim, recorre-se a comandos
morais e polticos para a deciso final a respeito da modificao e da inovao do
ordenamento.
A aplicao da regra parece um trabalho simples de subsuno do
fato norma. H regras sobre as quais no h controvrsias, e a tarefa de aplicao da regra se
mostra realmente simples. Entretanto, a aparente subsuno esconde um longo trabalho
intuitivo de interpretao. necessria a anlise do caso e a identificao das circunstncias
relevantes para determinar a regra a ser aplicada. Ademais, necessria a anlise do
ordenamento como um todo, para verificar a legalidade da regra, sua constitucionalidade, e a
existncia de excees. Dessa forma, a regra s ser realmente aplicada depois da
determinao de um conjunto de dados. Trata-se do trabalho de interpretao construtiva
descrito no captulo anterior.
Na interpretao do direito, as regras e os princpios se
entrelaam e a diferenciao perde importncia. Uma regra pode ser aplicada, apesar de
contrariar em alguma medida um princpio. E, por outro lado, pode ser aplicada esta ou aquela
regra dependendo da relevncia dada a cada circunstncia do fato, e nesse sentido, os
38
Identificamos isso no seguinte trecho (alm de outras passagens das obras do autor) da obra
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes,
2007, p. 35- 36, onde isso fica claro: Quero lanar um ataque contra o positivismo e usarei a verso de H. L.
Hart como alvo, quando um alvo especfico se fizer necessrio. Minha estratgia ser organizada em torno do
fato de que, quando os juristas racionam ou debatem de direitos e obrigaes, particularmente naqueles casos
difceis nos quais nossos problemas com esses conceitos parecem mais agudos, eles recorrem a padres que no
funcionam como regras, mas operam diferentemente, como princpios, polticas e outros tipos de padres.
Argumentarei que o positivismo um modelo de e para um sistema de regras e que sua noo central de um
nico teste fundamental para o direito nos fora a ignorar os papis importantes desempenhados pelos padres
que no so regras.
48
princpios que regem um ramo do direito podem orientar a relevncia a ser atribuda a cada
circunstncia do fato.
Os princpios compem o direito da mesma forma que as regras.
Eles no so estruturas alm do direito os quais apenas o orientam, mas representam normas
jurdicas obrigatrias. De outra forma, a utilizao dos princpios pelo juiz seria mero
exerccio de poder discricionrio no sentido forte, ou seja, o juiz decidiria conforme sua livre
escolha, sem limitao por qualquer parmetro na deciso. Se no considerarmos os princpios
como normas, podemos chegar ao absurdo de negar a existncia de direito subjetivo nos casos
em que cabe a aplicao de princpios. 39
A teoria de Hart caminha na direo dessa negao. Com base na
regra de reconhecimento e na aceitao somente das regras como padres jurdicos, Hart
insiste na existncia de discricionariedade do juiz em casos difceis. Defende que os padres
jurdicos orientam a deciso judicial at determinado ponto, a partir do qual assumem padres
extrajurdicos escolha do juiz. Este autor aponta, em sua defesa, a indeterminao da prpria
linguagem, a qual no fornece a especificao suficiente para a aplicao do direito em todos
os casos. 40
A interpretao dos padres jurdicos, segundo Hart, no pode
eliminar a incerteza da linguagem. Muitos crticos de Dworkin argumentam no mesmo
sentido. Colin Tapper declara que em caso de dvida na aplicao da norma jurdica ao caso
concreto, o juiz est livre para decidir.
41
42
Joseph Raz,
por sua vez, traz um argumento sofisticado acrescentando que o juiz orientado por padres
jurdicos em todos os casos, entretanto, h casos em que o direito no aponta uma nica
deciso correta. O direito contribui para a deciso do juiz, porm no d todos os elementos
39
Sobre discricionariedade ler DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. Jefferson Luiz
Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 50- 63.
40
Ver HART, Hebert L. A. O conceito do Direito, 3 edio, Trad. A. Ribeiro Mendes, Lisboa: Calouste
Gulbenkian, 2001, P. 137-168.
41
Tapper, em A Note on Principles. Modern Law Review, London, vol. 34, p. 632, 1971, afirma: Before
the decision in Riggs v. Palmer the judge was free either to apply the rule that he heir named in a will should take
under it, or to modify that rule by reference to the principle that no man should profit from his own wrong.
42
Nas palavras de Christie, em The Model of Principles. Duke Law Journal, Durham, p. 658, 1968: This
vagueness is almost never completely resolved by the course of judicial interpretation.
49
43
princpios apontados por Dworkin para auxiliar a interpretao quando o direito apresenta
regras incertas so ainda mais vagos, deixando ainda mais espao para a discricionariedade do
juiz. 44 O autor explica que, melhor do que negar a discricionariedade do juiz, pressupor sua
existncia e gui-la.45
A discricionariedade do juiz requerida por estes crticos em
razo da incerteza das normas jurdicas. Entretanto, a incerteza ou a controvrsia no so
critrios para determinar a subjetividade. No so argumentos suficientes para afirmar
liberdade do juiz para julgar conforme lhe aprouver, sendo a deciso judicial resultado da
mera escolha do magistrado, fundamentada em padres extrajurdicos.
O direito no constitui algo dado do qual se deduz a soluo para
cada caso, mas substancialmente argumentao: cada participante da prtica jurdica diante
de um caso concreto constri a teoria que melhor justifica a prtica como um todo. Assim,
sempre haver a melhor resposta para cada caso, pois haver a argumentao que melhor
descreve a prtica jurdica.
46
h dvida, incerteza, o juiz utilizar sempre padres jurdicos interpretados com base na teoria
que melhor justifica a prtica jurdica como um todo.
43
Vale a pena observar as palavras de Raz, em Legal Principles and the Limits of Law. Yale Law Journal,
New Haven, vol. 81, p. 843, 1971-1972: Such cases are governed by laws which rule out certain decisions. The
only claim is that the laws do not determine any decision as the correct one.
No mesmo sentido, argumenta MacCallum, em Dworkin on Judicial Discretion. The Journal of
Philosophy, vol. 60, n. 21, American Philosophical Association, Eastern Division, Sixtieth Annual Meeting, p.
640, Oct. 10, 1963: Thus, the implication need not be that judges in these cases are released from normally
binding policies, etc., but rather that the latter, although they may have guided the judges some distance, have not
guided far enough. Hence, it is misleading for Dworkin to speak of these cases where, ex hypothesis, judges are
supposed not to be bound to apply standards at all.
44
Em Legal Principles and the Limits of Law. Yale Law Journal, New Haven, vol. 81, p. 846, 1971-1972,
Raz afirma: But principles them selves are vague, and discretion in cases of vagueness cannot be dispensed with
so long as courts are entitled to render judgment.
Nesse sentido, George Christie, em The Model of Principles. Duke Law Journal, Durham, p. 669, 1968,
chega a debochar da posio de Dworkin: Thus, to take the case of rules, since we have difficulty in formulating
and applying rule because of the vagueness of language, we took for even vaguer rules called principles to help
us of our difficulty.
45
Em Legal Principles and the Limits of Law. Yale Law Journal, New Haven, vol. 81, p. 847, 1971-1972,
Raz diz: Rather than negating discretion, they pressupoe its existence and guide it.
46
Hyman Gross, em seu texto Jurisprudence. New York University Annual Survey of American Law, New
York, p. 577, 1968-1969, parece no compreender o novo paradigma de objetividade, pois argumenta que: It
need hardly be pointed out that the judgess decision does not conclude the question of which argument is the
better one, but only the question of which (presumably) was thought by the judge to be better.
50
47
43- 45.
Ler em PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr, 2000, p.
48
52
49
53
50
na lei, so normas jurdicas que gozam da mesma fora que qualquer regra positivada.
54
Conferir em SILVA, Luiz Pinho Pedreira da. Principiologia do direito do trabalho. 2 ed. So Paulo:
LTr, 1999, p. 24.
52
Sobre o assunto: SILVA, Luiz Pinho Pedreira da. Principiologia do direito do trabalho. 2 ed. So
Paulo: LTr, 1999, p. 25.
55
53
pontua que:
(...) na realidade, a proteo deve ser obra do legislador e da
autoridade administrativa na sua qualidade de regulamentadora,
mas no se pode deixar que a imparcialidade da justia seja
alterada por uma manifesta inclinao por uma das partes do
conflito. 54
56
Tal situao
53
56
59
57
Ler em LA CUEVA, Mario de. El nuevo derecho mexicano del trabajo. Mxico: Porru, 1977, p. 8.
Informaes obtidas em MAGANO, Octvio Bueno. Manual de direito do trabalho. 2 ed. So Paulo:
LTr, 1988, p. 17- 18. vol. 1.
59
Conferir em LA CUEVA, Mario de. El nuevo derecho mexicano del trabajo. Mxico: Porru, 1977, p.
8.
58
57
61
Alm disso, a
questo social levou a Igreja a se envolver na vida social, com a publicao da encclica
"Rerum Novarum", a qual enunciou, segundo Magano:
"(...) progressos incessantes da indstria, os novos caminhos em
que entraram as artes, a alterao das relaes entre operrios e
os patres, a afluncia da riqueza nas mos desse pequeno
nmero ao lado da indigncia da multido, a opinio enfim mais
avantajada que os operrios formam de si mesmos e a sua unio
mais compacta, tudo isso, sem falar da corrupo dos costumes,
deu em resultado final um terrvel conflito" (destaque no
original). 62
Vale a pena observar outro trecho da Encclica citado por
Segadas Vianna:
"(...) (o trabalho) deve ser considerado, na teoria e na prtica, no
mercadoria, mas modo de expresso direta da pessoa humana.
Para a grande maioria dos homens, o trabalho a nica fonte dos
meios de subsistncia. Por isso, a sua remunerao no pode
deixar-se merc do jogo automtico das leis do mercado; pelo
contrrio, deve ser estabelecida segundo as normas da justia e da
eqidade, que, em caso contrrio, ficariam profundamente
60
58
63
59
realizada pelo decreto n. 24.637, de 1934, alm da lei n. 185, de 1936, que instituiu o salrio
mnimo. 65
Como se v, a exigncia pela interveno estatal era crescente,
sendo necessria para restabelecer a ordem e a estabilidade na sociedade.
66
Essa interveno
67
Informaes obtidas em MAGANO, Otavio Bueno. Octvio Bueno. Manual de direito do trabalho. 2
ed. So Paulo: LTr, 1988, p. 38- 46. vol. 1.
66
Cesarino Junior, em sua obra Direito Social Brasileiro, 6 ed., So Paulo: Saraiva, 1970, v. 1, p. 27,
ensina-nos que: O fim imediato das leis sociais a proteo dos fracos concordamos, no o nico. Por
intermdio dessaproteo o que o Estado realmente visa assegurar a paz social, o interesse geral, o bem
comum.
67
Ler em LA CUEVA, Mario de. El nuevo derecho mexicano del trabajo. Mxico: Porru, 1977, p. 9.
68
Nas palavras de Mario de La Cueva, p. 10: (...) la libertad de contracin no existi nunca, porque el
trabajador apremiado por la miseria tena que someterse a la voluntad del patrono, quien si podia esperar que
viniera outra persona a solicitar el empleo; y uso del poder de su voluntad com sentido utilitrio y com refinada
crueldad: se vali del trabajo de los nios, estableci jornadas de catorce o ms horas y fij como salrio la
cantidad de dinero estrictamente indispensable para la subsistencia del obrero em una vida ms animal que
humana; y como si no fuera suficiente, mantena al trabajador em la angustia del maana com la espada de probar
la culpa del empresario em los riesgos de trabajo, no tanto por su dificultad, sino porque, no obstante sus poderes,
no habra podido disponer de los francos o pesos necesarios para pagar a um doctor em derecho.
69
Sobre o assunto, ver GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, Elson. Curso de direito do trabalho. 12 ed.
Rio de Janeiro: Forense, 1991, p.1- 4.
60
72
70
2 ed. So
71
Ver em MORAES FILHO, Evaristo de. Introduo ao Direito do trabalho. Rio de Janeiro: Revista
Forense, 1956. vol. I, p. 356-359.
72
o que nos ensina Evaristo de Moraes Filho em Introduo ao Direito do trabalho. Rio de Janeiro:
Revista Forense, 1956. vol. I, p. 320-321.
73
Encontrado em LA CUEVA, Mario de. El nuevo derecho mexicano del trabajo. Mxico: Porru, 1977,
p. 86.
61
63
64
75
Conferir em ROMITA, Arion Sayo. O princpio da proteo em xeque: e outros ensaios. So Paulo:
LTr, 2003, p. 22; MAGANO, Otavio Bueno. A flexibilizao da CLT. Trabalho e Doutrina: processo
jurisprudncia, So Paulo, n. 15, p. 26-34, dez. 2002; e PASTORE, Jos. Flexibilizao dos mercados de
trabalho e contratao coletiva. So Paulo: LTr, 1994, p. 201- 204.
65
da Constituio para assegurar ampla liberdade sindical, com pluralidade sindical e fim da
contribuio sindical obrigatria. 76
76
Ver em SUSSKIND, Arnaldo. Os princpios para uma reforma e a ordem pblica. LTr: legislao do
trabalho, So Paulo, v. 38, n. 74, p. 19-21, jan./jun. 2005.
66
77
Ler em ROMITA, Arion Sayo. O princpio da proteo em xeque: e outros ensaios. So Paulo: LTr,
2003, p. 25.
78
Retirado de AMARAL, Arnaldo Jos Duarte do. Estado democrtico de direito: nova teoria geral do
direito do trabalho - adequao e compatibilidade. So Paulo: Ltr, 2008, p. 119.
79
Conferir em BATURA, Marcelo da C. Losso Pedroso. Irrenunciabilidade no direito do trabalho e
liberdade: uma abordagem econmica para uma reviso crtica. Tese para obteno do ttulo de doutor Faculdade de Direito da U.S.P. So Paulo. 2003, p. 153.
67
80
68
69
que esse ramo jurdico propiciou ao trabalhador alcanar um status social e obter sua
dignidade como pessoa humana. 86
Ler em SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Temas de processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2000, p. 20- 21.
Conferir em ROMITA, Arion Sayo. O princpio da proteo em xeque: e outros ensaios. So Paulo:
LTr, 2003, p. 25.
88
Lies encontradas em MAGANO, Octvio Bueno. Manual de direito do trabalho. 2 ed. So Paulo:
LTr, 1988, p. 05. vol. 1.
89
Ver AMARAL, Arnaldo Jos Duarte do. Estado democrtico de direito: nova teoria geral do direito do
trabalho - adequao e compatibilidade. So Paulo: Ltr, 2008, p.119.
87
70
alterao contratual in pejus por via negocial (artigo 7, VI, XIII e XIV). Alm disso, a
Constituio traz tambm o princpio da vedao do retrocesso social, assim, a reduo do
salrio ou o aumento da jornada, que so prejudiciais aos trabalhadores, devem ser
acompanhados da concesso de vantagens relacionadas, como a reduo da jornada de
trabalho quando da reduo do salrio, ou a concesso de perodos de descanso no caso do
aumento da jornada. Assim, mesmo a alterao contratual in pejus pela via negocial no pode
ferir frontalmente o princpio da proteo, pois a permisso constitucional para a reduo de
um direito exige como contrapartida a concesso de uma vantagem correlata.
Nesse sentido, Ana Virginia Moreira Gomes esclarece que h
limitaes atuao do princpio da autonomia privada coletiva de modo que as alteraes das
condies de trabalho in pejus sejam proporcionais aos benefcios obtidos na negociao
coletiva, assegurando assim a manuteno de um ncleo essencial de direitos fundamentais. A
misso do direito do trabalho justamente impedir que apenas valores econmicos sejam
ponderados nas relaes de trabalho, preservando os valores da pessoa humana consagrados
em nossa sociedade. 90
Conferir em GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no direito do trabalho.
LTr: So Paulo, 2001, p. 191.
91
Ver ROMITA, Arion Sayo. O princpio da proteo em xeque: e outros ensaios. So Paulo: LTr,
2003, p. 55.
71
Conferir em ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. Prevalncia da negociao coletiva sobre a lei in
FREDIANI, Yone (coord.); SILVA, Jane Granzoto Torres da (coord.). O Direito do trabalho na sociedade
contempornea. So Paulo: Jurdica Brasileira, 2001, p. 72.
93
Ler em MARTINS, Srgio Pinto. Flexibilizao das condies de trabalho. 3. ed., So Paulo: Atlas,
2004, p. 48.
94
Trecho encontrado em PASTORE, Jos. Flexibilizao dos mercados de trabalho e contratao
coletiva. So Paulo: LTr, 1994, p. 138.
95
Lies obtidas em BATURA, Marcelo da C. Losso Pedroso. Irrenunciabilidade no direito do trabalho
e liberdade: uma abordagem econmica para uma reviso crtica. Tese para obteno do ttulo de doutor Faculdade de Direito da U.S.P. So Paulo. 2003, p. 335- 336.
72
Nelson
Mannrich,
entretanto,
demonstra
posicionamento
96
Ver em MANNRICH, Nelson. A modernizao do contrato de trabalho. So Paulo : LTr, 1998, p.72.
73
Sobre o assunto: GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no direito do
trabalho. LTr: So Paulo, 2001, p. 165.
98
Ler DALLEGRAVE NETO, Jos. Inovao na legislao trabalhista: aplicao e anlise crtica. So
Paulo: Atlas, 20002000, p. 40.
99
Citao de PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr,
2000, p. 73.
74
100
Sobre o assunto ler PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo:
LTr, 2000, p. 70- 82.
75
Buscar em SUSSKIND, Arnaldo. Proposies para a reforma trabalhista. LTr: legislao do trabalho,
So Paulo, v. 68, n. 05, p. 519, maio. 2004.
102
Ler SUSSKIND, Arnaldo. A negociao trabalhista e a lei. LTr: legislao do trabalho, So Paulo, v.
69, n. 2, p. 137, fev. 2005.
103
Trecho retirado de ERMIDA URIARTE, Oscar. A flexibilidade. So Paulo; LTr, 2002, p. 56.
76
104
77
107
Trecho encontrado em SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Temas de processo do trabalho. So Paulo: LTr,
2000, p. 176.
78
108
Dados e explicaes encontradas em SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Temas de processo do trabalho. So
Paulo: LTr, 2000, p.173- 176.
109
Trecho de ROMITA, Arion Sayo. Direito do Trabalho: temas em aberto. So Paulo: LTr, 1998, p. 59.
110
Opinio encontrada em MARTINS, Srgio Pinto. Flexibilizao das condies de trabalho. 3. ed., So
Paulo: Atlas, 2004, p. 134.
79
80
representa a legitimao do uso dessa fora. Sendo assim, o Estado , por definio, centro de
irradiao de poder. Ainda que o autor, quando diz centro de poder, refira-se ao monoplio
de positivao, situao contrria ao ideal democrtico, o argumento no tem fora. O direito
do trabalho reconhece outros centros de positivao alm do Estado, isso se demonstra pelo
reconhecimento das normas negociadas como integrantes do ordenamento jurdico trabalhista.
Na discusso sobre a retrao da proteo estatal do trabalhador (e, assim, do princpio
protetor), interessa saber se os trabalhadores organizados tero poder de barganha frente ao
empregador para reivindicar seus direitos e assim configurar uma igualdade tal que dispense o
tratamento diferenciado, pelo Estado, do empregado frente ao empregador.
O autor tambm identifica que o custo dessa proteo pelo
Estado recai sobre a empresa que repassa os gastos nos preos dos produtos que sero
vendidos a consumidores que so os prprios empregados. Assim, segundo Romita, estes
custeiam sua prpria proteo. 114
Devemos lembrar, entretanto, que nem sempre os empregados
so consumidores daquilo que produzem. E ainda que fossem, a retirada dessa proteo no
implicaria necessariamente o aumento de salrios desses trabalhadores nem a queda dos
preos de mercado.
114
Conferir em ROMITA, Arion Sayo. O princpio da proteo em xeque: e outros ensaios. So Paulo:
LTr, 2003, p. 25.
115
Extrado de ROMITA, Arion Sayo. O princpio da proteo em xeque: e outros ensaios. So Paulo:
LTr, 2003, p. 26.
81
116
Para
119
116
Ler em ROMITA, Arion Sayo. O princpio da proteo em xeque: e outros ensaios. So Paulo: LTr,
2003, p.31.
117
Lies encontradas em ROMITA, Arion Sayo. O princpio da proteo em xeque: e outros ensaios.
So Paulo: LTr, 2003, p. 35.
118
Magano 2002, A flexibilizao da CLT. Trabalho e Doutrina: processo jurisprudncia, So Paulo, n.
27, p. 3, dez. 2002.
119
Magano, Octvio Bueno. Reforma da legislao trabalhista. LTr: suplemento trabalhista, So Paulo, v.
39, n. 23, p. 110. 2003
82
83
Sobre o assunto ler: DEJOURS, Christophe. A banalizao da injustia social. Trad. Luiz Alberto
Monjardim. Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 1999, p. 19- 59; ANTUNES, Ricardo. Adeus ao
trabalho?: ensaio sobre metamorfoses e a Centralidade do Mundo do Trabalho. 11 ed. So Paulo: Cortez,
2006, p. 49-78; ANTUNES, Ricardo. Os sentidos do trabalho. 9 reimpresso. So Paulo: Boitempo, 2007,
p.101-117; GORZ, Andr. Adeus ao proletariado. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1982, p. 85-93; ALVES,
Giovanni. Trabalho e sindicalismo no Brasil dos anos 2000. in ANTUNES, Ricardo (org.) Riqueza e misria do
trabalho no Brasil. So Paulo: Boitempo, 2006, p. 462-473.
123
Ver MARTINS, Srgio Pinto. Flexibilizao das condies de trabalho. 3. ed., So Paulo: Atlas, 2004,
p. 119.
84
127
como desumana a tendncia de flexibilizao, pois visa diminuir o custo da produo atravs
da reduo de direitos dos trabalhadores, ao contrrio do que ocorre na Europa, em que a
flexibilizao visa aumentar a produtividade.
124
Trecho encontrado em MARTINS, Srgio Pinto. Flexibilizao das condies de trabalho. 3. ed., So
Paulo: Atlas, 2004, p. 130.
125
Trecho de BARBAGELATA, Hctor-Hugo. O particularismo do direito do trabalho. So Paulo: LTr,
1996, p. 123.
126
Enxerto extrado de BARBAGELATA, Hctor-Hugo. O particularismo do direito do trabalho. So
Paulo: LTr, 1996, p. 140.
127
Lies em SUSSKIND, Arnaldo. Proposies para a reforma trabalhista. LTr: legislao do trabalho,
So Paulo, v. 68, n. 5, p. 519, maio. 2004.
85
128
Ver SUSSKIND, Arnaldo. A negociao trabalhista e a lei. LTr: legislao do trabalho, So Paulo, v.
69, n. 2, p. 138, fev. 2005.
86
partes no dilogo. Por outro lado, a manuteno do poder normativo com restrio
imprescindvel para a soluo dos conflitos coletivos. 129
129
87
131
Nesse
88
Trechos da obra SILVA, Otavio Pinto. Subordinao, Autonomia e Parassubordinao nas Relaes de
Trabalho. So Paulo: LTr, 2004, p. 102-105.
134
Ver em SILVA, Otavio Pinto. Subordinao, Autonomia e Parassubordinao nas Relaes de
Trabalho. So Paulo: LTr, 2004, .155.
89
90
138
109.
139
Ler em SILVA, Antnio lvares da. Flexibilizao das relaes de trabalho. So Paulo: LTr, 2002, p.
Ver ERMIDA URIARTE, Oscar. A flexibilidade. So Paulo; LTr, 2002, p. 61.
91
Lies encontradas em ERMIDA URIARTE, Oscar. A flexibilidade. So Paulo; LTr, 2002, p. 16.
Conferir em PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr,
2000, p.80.
141
92
visam admitir a substituio das consagradas por normas estatais por outras eventualmente
mais diversificadas, de fonte profissional".
142
142
93
146
Ler em SUSSKIND, Arnaldo. Proposies para a reforma trabalhista. LTr: legislao do trabalho,
So Paulo, v. 68, n. 5, p. 519, maio. 2004.
94
147
Ver DALLEGRAVE NETO, Jos. Contrato individual: uma viso estrutural. So Paulo: LTr, 1998,
2000, p. 42.
95
demonstrando que o direito instrumento para promover a justia social e que a economia no
deve influenciar a estrutura do direito.
Souto Maior demonstra que o trabalho valorizado proporciona ao
trabalhador condies de alcanar sua liberdade. Assim, o direito do trabalho consiste em
instrumento de libertao da classe trabalhadora, atravs da viabilizao da interferncia na
sociedade democrtica pela ao poltica do trabalhador. Para tanto, necessrio afastar a
ideologia segundo a qual no possvel alterar a realidade, pois esta no construda sem a
influncia da vontade humana.
A construo da justia social implica o fim da injustia
resultante da explorao de um homem por outro homem. Justamente essa explorao no s
a origem das riquezas do mundo como tambm a causa da desigualdade social e econmica.
Precisamente nessa ideia se encontra a essncia filosfica e histrica do direito do trabalho.
Nesse sentido, constitui-se finalidade desse ramo jurdico a melhoria das condies de vida e
de trabalho do operrio.
Com base nessa finalidade, o jurista deve estruturar as normas e
princpios que do sustentao e coerncia ao sistema de regulao das relaes de trabalho.
Seguindo a teoria escalonada das normas de Kelsen, qualquer contedo pode ser atribudo ao
direito, pois seu fundamento de validade, a norma fundamental, no apresenta nenhum
contedo. Assim, ainda que a noo de justia no integre o direito, essa noo se coaduna
com origem histrica e filosfica do direito do trabalho. Dessa forma, a justia social,
concretizada pela ao da justia distributiva, a qual concede tratamento desigual aos
desiguais, constitui princpio maior do direito do trabalho e deve orientar toda a construo
normativa desse ramo jurdico. Da decorre o relevante papel dos princpios do direito do
trabalho tanto na elaborao quanto na interpretao das normas, nesse sentido, eles possuem
a mesma fora normativa de qualquer regra. 148
Merecem ateno as palavras do autor sobre o assunto:
A fora normativa dos princpios, ademais, no nega o
positivismo jurdico, pois, como se disse os princpios so
construdos dentro do direito e no fora dele, e so utilizados,
148
27.
Conferir em SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Temas de processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2000, p. 23-
96
149
Trecho extrado da obra SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Temas de processo do trabalho. So Paulo: LTr,
2000, p. 293.
150
Ver SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Temas de processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2000, p. 173.
97
Trecho encontrado na obra GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no
direito do trabalho. LTr: So Paulo, 2001, p. 160.
98
Retirado de GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no direito do trabalho.
LTr: So Paulo, 2001, p. 165.
153
Ver GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no direito do trabalho. LTr: So
Paulo, 2001, p. 170.
99
154
156
A divergncia est na
forma de equilibrar essa relao. Podemos compreender essa disputa como a divergncia sobre
154
Conferir em GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no direito do trabalho.
LTr: So Paulo, 2001, p. 176.
155
Ler em GOMES, Ana Virginia Moreira. A aplicao do princpio protetor no direito do trabalho. LTr:
So Paulo, 2001, p. 173.
156
Opinio isolada a de Marcelo Batura, em BATURA, Marcelo da C. Losso Pedroso.
Irrenunciabilidade no direito do trabalho e liberdade: uma abordagem econmica para uma reviso crtica.
Tese para obteno do ttulo de doutor - Faculdade de Direito da U.S.P. So Paulo. 2003, p. 298- 299. O autor
nega a desigualdade entre as partes e a necessidade de qualquer proteo aos trabalhadores. Baseando-se em
teorias econmicas, especialmente o equilbrio de Nash da teoria dos jogos, proclama que o livre mercado
possibilita a satisfao das necessidades tanto dos empregados quanto dos empregadores. Para tal concluso,
parte da premissa que a ao dos indivduos racional e que , em sua maioria, motivada por interesse egostico.
100
o que a igualdade requer no mbito das relaes de emprego no direito brasileiro. De um lado,
temos aqueles que defendem uma profunda modificao do sistema trabalhista com a retrao
da proteo estatal e estmulo proteo dos trabalhadores pelo sindicato. De outro lado, h
aqueles que acreditam que a melhor forma de equilibrar a relao de emprego pela ao do
Estado.
Essa divergncia perfeitamente explicada pela teoria de Ronald
Dworkin. Lembremos do exemplo dado sobre as regras de cortesia em determinada
comunidade. No exemplo, as pessoas passam a adotar uma complexa atitude interpretativa,
que se compe de dois movimentos. Em primeiro lugar, reconhecido que a prtica social
serve a uma finalidade, que pode ser defendida independentemente da descrio da prtica.
Em segundo lugar, a prtica no esttica, mas deve se submeter finalidade, assim, ser
modificada, ampliada ou limitada conforme essa finalidade. Nesse sentido, valor e contedo se
confundem, a interpretao define no apenas a finalidade da prtica, mas tambm as formas
de segui-la, define aquilo que a finalidade, se bem compreendida, requer.
o mesmo movimento: a corrente que defende a flexibilizao
dos direitos trabalhistas entende que o protecionismo estatal no mais atente finalidade do
direito de trabalho de equilibrar a relao de emprego. Acreditam que o atual sistema, que
apresenta rgidos limites negociao coletiva, desprotege o trabalhador ao invs de proteglo. Dessa forma, a disputa analisada representa a divergncia terica sobre o que a igualdade,
se bem compreendida e considerando as caractersticas econmicas e sociais, requer.
No se trata de ideologia, mas de verdadeira interpretao do
direito; est em disputa o significado da prpria norma. No se trata de preencher uma lacuna
com critrios alheios ao direito, nem implica uma discusso poltica reservada ao mbito do
Legislativo. No se trata de criao de normas, de postulao de um novo direito. A
divergncia sobre qual a melhor concepo do princpio da proteo do trabalhador, ou
ainda, o que a igualdade no campo das relaes de emprego.
Cada um apresenta aquilo que considera a melhor forma de
compreender o direito, e busca construir uma boa argumentao para sustentar sua posio. A
posio defendida resultado de uma viso geral do direito, no uma opinio pontual, mas
consequncia da compreenso do direito como um todo, relacionando-se com aspectos
101
diversos da realidade brasileira. Nesse sentido, a teoria de direito como integridade de Ronald
Dworkin explica bem o direito do modo como concebido em nossa sociedade. Os conceitos
jurdicos no so dados a priori, mas construdos pelo intrprete, e este considera o Estado
como um ente personificado, ao qual atribuiu decises coerentes, inclusive decises judiciais,
que decorram de um mesmo conjunto de princpios.
Dessa forma, analisamos os argumentos das duas teorias,
contrapondo-os, e a argumentao da corrente que defende a proteo estatal se mostrou mais
forte. No faz sentido atribuir aos sindicatos a funo de proteger os trabalhadores no
momento em que essas entidades esto to frgeis. E essa fragilidade causada justamente
pelos mesmos fatores que os juristas apontaram como motivo para flexibilizao dos direitos
trabalhistas. So exatamente o atual modelo de produo e o desemprego as maiores causas da
fragilidade do sindicato. A produo se desenvolve em pequenas unidades dificultando o
contato entre trabalhadores. Ainda que se argumente sobre o desenvolvimento dos meios de
comunicao, com destaque para a internet, a mobilizao para a ao sindical no depende
apenas de comunicao, mas de convivncia; o compartilhamento da rotina que contribui
para a formao do vnculo de solidariedade entre os trabalhadores, propiciando a ao
coletiva de reivindicao de melhores condies de trabalho. Alm disso, em pocas de crise,
o temor do desemprego o maior fator de paralisao de qualquer ao coletiva dos
trabalhadores. 157
A negociao coletiva sem as regras legais mnimas no capaz
de atribuir ao trabalhador o poder de barganha necessrio para assegurar sua dignidade. Ao
contrrio, tais regras mnimas foram resultado de intensa luta dos trabalhadores. A
flexibilizao das regras trabalhistas tornaria necessria a renovao constante dessa luta. A
cada negociao coletiva, partiramos do ideal de igualdade entre as partes, e os trabalhadores
precisariam reiniciar sua luta histrica por condies dignas de trabalho.
157
Sobre o assunto ler: DEJOURS, Christophe. A banalizao da injustia social. Trad. Luiz Alberto
Monjardim. Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 1999, p. 19- 59; ANTUNES, Ricardo. Adeus ao
trabalho?: ensaio sobre metamorfoses e a Centralidade do Mundo do Trabalho. 11 ed. So Paulo: Cortez,
2006, p. 49-78; ANTUNES, Ricardo. Os sentidos do trabalho. 9 reimpresso. So Paulo: Boitempo, 2007,
p.101-117; GORZ, Andr. Adeus ao proletariado. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1982, p. 85-93; ALVES,
Giovanni. Trabalho e sindicalismo no Brasil dos anos 2000. in ANTUNES, Ricardo (org.) Riqueza e misria do
trabalho no Brasil. So Paulo: Boitempo, 2006, p. 462-473.
102
159
afastar uma regra: Seu valor no pode ser tal que se imponha contra uma norma de direito
positivo. Poder aplicar-se sem ela, mas no contra ela. 160
A adoo do novo paradigma de objetividade, que admite o
conhecimento desde nossa perspectiva, afasta a necessidade da certeza absoluta para a
admisso de certa proposio ou certo conceito como verdade. A certeza das cincias sociais
no exige mais os mesmos critrios que aquela das cincias exatas. O princpio, apesar de seu
carter abstrato e geral, apesar da dificuldade de sua definio, reconhecido como norma
jurdica.
158
Ver em PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr, 2000, p.
106- 139.
159
Conferir em PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr,
2000, p. 103- 104.
160
Ler PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr, 2000, 104.
103
104
ordenamento jurdico e considerar a deciso a ser tomada como sequncia de uma srie de
decises polticas tomadas pelo Estado brasileiro, buscando a integridade entre as decises
passadas, as regras e os princpios.
Alm disso, especificamente o princpio da proteo tem sua
abrangncia justificada por seu papel fundamental no direito do trabalho. Como princpio mais
importante desse ramo jurdico influencia decisivamente os demais princpios tambm
caractersticos desse ramo.
Partindo da teoria do direito como integridade de Ronald
Dworkin chegamos confirmao do princpio da proteo, e percebemos que seu uso mais
amplo do que muitos doutrinadores ensinam. A jurisprudncia apresenta inmeros exemplos
de aplicao do princpio da proteo de modo diferente das formas apresentadas por Pl
Rodriguez, veremos alguns casos no prximo captulo. Dessa forma, discordamos da anlise
do princpio da proteo feita por Marcelo Batura da C. Losso Pedroso nesse aspecto. O autor
afirma que o princpio da proteo no princpio, mas regra submetida ao teste de validade.
Ele parte da teoria dos princpios de Dworkin, apontando que a distino entre regras e
princpios como o melhor argumento desta teoria:
Pois bem, o princpio protetor, em qualquer de suas vertentes,
vlido ou no, numa anlise de tudo ou nada. A norma mais
favorvel ao trabalhador no tem validade sobre a conveno
coletiva que reduz salrios, mesmo havendo disposio expressa
na lei que consagra q irredutibilidade salarial, ainda que haja um
contrato individual de trabalho que preveja um salrio maior, por
fora da aplicao da norma constitucional (art. 7 inciso VI).
Tambm diante da nova redao do artigo 618, da Consolidao
das Leis do Trabalho, a regra da norma mais favorvel seria
revogada, pois no mais serviria para definir a hierarquia das
fontes normativas laborais. Trata-se, portanto, de regra e no de
princpio.
Na verdade, a distino de regras e princpios no direito para a
teoria de Ronald Dworkin no essencial. Sua importncia consiste apenas em instrumento
para a crtica regra de reconhecimento desenvolvida por Hart. Nesse sentido, se alguma regra
de reconhecimento fosse possvel no ordenamento, ela somente serviria para a identificao de
regras e no de princpios, por isso, Dworkin chama a teoria dos positivistas de modelo de
105
regras.
162
como conjunto de princpios 163, e acrescenta que o mtodo interpretativo apresentado para os
casos difceis serve perfeitamente para os casos fceis. 164
De outro lado, o princpio protetor admite outras formas de
aplicao alm dessas citadas, e inclusive inspira o legislador na elaborao de novas leis.
Nesse sentido, fica clara a caracterstica de abstrao desse princpio, sendo incoerente negar
sua condio como tal.
Passemos anlise das dimenses do princpio de proteo do
trabalhador elaboradas por Pl Rodriguez. Tais formas de aplicao, apesar de consagradas
pela doutrina trabalhista, apresentam controvrsias a respeito de sua definio e seus
contornos, merecendo, portanto, seu detalhamento.
162
Nesse trecho retirado da obra DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. Jefferson Luiz
Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 35- 36, isso fica claro: Quero lanar um ataque contra o
positivismo e usarei a verso de H. L. Hart como alvo, quando um alvo especfico se fizer necessrio. Minhas
estratgia ser organizada em torno do fato de que, quando os juristas racionam ou debatem de direitos e
obrigaes, particularmente naqueles casos difceis nos quais nossos problemas com esses conceitos parecem
mais agudos, eles recorrem a padres que no funcionam como regras, mas operam diferentemente, como
princpios, polticas e outros tipos de padres. Argumentarei que o positivismo um modelo de e para um sistema
de regras e que sua noo central de um nico teste fundamental para o direito nos fora a ignorar os papeis
importantes desempenhados pelos padres que no so regras.
163
Em DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins
Fontes, 2003, p. 109, o autor esclarece: O direito um conceito interpretativo como a cortesia em meu exemplo
imaginrio. Em geral, os juzes reconhecem o dever de continuar o desempenho da profisso qual aderiram, em
vez de descart-la. Ento desenvolvem, em resposta a suas prprias convices e tendncias, teorias operacionais
sobre a melhor interpretao de suas responsabilidades nesse desempenho. E adianta, detalha, p. 291: O direito
como integridade pede que os juizes admitam, na medida do possvel, que o direito estruturado por um conjunto
coerente de princpios sobre a justia, a eqidade e o devido processo legal adjetivo, e pede-lhes que os apliquem
nos novos casos que se lhes apresentem, a tal modo que a situao de cada pessoa seja justa e eqitativa segundo
as mesmas normas. Esse estilo de deliberao judicial respeita a ambio que a integridade assume, a ambio de
ser uma comunidade de princpios.
164
Nas palavras de Dworkin, em DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. Jefferson Luiz
Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 423: Hrcules no precisa de um mtodo para os casos difceis e
outro para os fceis. Seu mtodo aplica-se igualmente bem a casos fceis; uma vez porm que as respostas s
perguntas que coloca so ento evidentes, ou pelo menos parecem s-lo, no sabemos absolutamente se h
alguma teoria em operao.
106
107
Ler em SILVA, Luiz Pinho Pedreira da. Principiologia do direito do trabalho. 2 ed. So Paulo: LTr,
1999, p. 44.
166
Conferir em PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr,
2000, p. 115.
108
167
Ver em OLIVEIRA, Francisco de. A prova no processo de trabalho. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2004, p. 72.
168
Lies encontradas em TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. A prova no processo do trabalho. 5 ed.
So Paulo: LTr, 1989, p. 101.
169
Ensinamentos retirados de DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo
do trabalho. So Paulo: LTr, 2001, p. 84-85.
109
110
desvencilhar de seu nus ao provar fatos secundrios do qual se deduz o fato principal;
provado aquele, tambm este estar provado. 172
Jos Antnio Ribeiro de Oliveira Silva tambm afasta a
aplicao do in dubio pro operario ao campo da valorao da prova. Esclarece que tal
princpio somente poder deve ser utilizado quando haja sria dvida quanto de quem o nus
da prova no caso concreto. 173 Entretanto, admite a inverso do nus da prova no processo do
trabalho nesses termos:
(...) pode, no entanto, o juiz inverter o nus da prova, com base
na hipossuficincia do autor ou no princpio da aptido para a
prova, desde que o faa quando da fixao dos pontos
controvertidos, para no macular os princpios constitucionais do
contraditrio e da ampla defesa e, em ltima instncia, o devido
processo legal. 174
Marcelo Ricardo Grnwald, de modo oposto, defende a
aplicao da regra in dubio pro operario no campo probatrio do processo do trabalho.
Esclarece que esse princpio deve ser analisado em conjunto com o princpio da aptido para a
prova. Assim, o nus da prova deve ser atribudo a quem tem mais condies de obter meios
de prova. Oportuno observar os dizeres do autor a esse respeito:
O juiz do trabalho sabe exatamente que a empresa deve
possuir sob sua guarda uma srie de documentos produzidos
durante a relao do trabalho, tais como os demonstrativos de
pagamento, os comprovantes de entrega de equipamentos de
proteo individual, os contratos e aditamentos firmados, etc.
Dada a circunstncia mencionada, permissivo
processual que a parte proteste pela juntada de documentos que
to-somente o adverso possua, sob pena de que se presuma
verdadeira a alegao lanada nos autos pela parte requerente.
Tal entendimento tem escopo na aplicao subsidiria no
processo do trabalho da disposio do art. 359 do Cdigo de
processo Civil. 175
172
Encontrado em PEGO, Rafael Foresti. A Inverso do nus da prova no direito processual do trabalho.
Porto Alegre: Livraria do advogado, 2009, p. 82.
173
Ver em SILVA, Jos Antnio Ribeiro de Oliveira. O nus da prova e sua inverso no processo do
trabalho. LTr: suplemento trabalhista, So Paulo, v. 68, n. 6, p. 691, jun. 2004
174
Conferir em SILVA, Jos Antnio Ribeiro de Oliveira. O nus da prova e sua inverso no processo do
trabalho. LTr: suplemento trabalhista, So Paulo, v. 68, n. 6, p. 693, jun. 2004
175
Observar em GRNWALD, Marcelo Ricardo. As provas de audincia no dissdio individual do
Trabalho. So Paulo: LTr, 2007, p. 46.
111
176
Ler em SILVA, Luiz Pinho Pedreira da. Principiologia do direito do trabalho. 2 ed. So Paulo: LTr,
1999, p. 58.
177
Retirado de VASCONCELOS, Elaine Machado. A discriminao nas relaes de trabalho: a
possibilidade de inverso do nus da prova como meio eficaz de atingimento dos princpios constitucionais.
Revista do Tribunal Superior do Trabalho, Braslia, v. 71, n. 2, p. 103, maio/ago. 2005.
178
Lies encontradas em SAKO, Emlia Simeo Albino. A prova no processo do trabalho: os meios de
prova e nus da prova nas relaes de emprego e trabalho. So Paulo: LTr, 2008, p. 29.
112
declarao anterior sobre a quem competia esse nus. Entretanto, se o juiz optar pelo
pronunciamento sobre a inverso do nus da prova, dever faz-lo logo aps a apresentao da
defesa e antes da fase instrutria, a fim de garantir s partes as mesmas oportunidades de
defesa de seus direitos. 179
Flvia Moreira Pessoa, por sua vez, defende a possibilidade de
inverso do nus da prova atravs das mximas de experincia. Inicialmente esclarece que:
(mximas de experincia) So definies ou juzos hipotticos
de contedo geral, desligados dos fatos concretos que se julgam
no processo, procedentes da experincia, mas independentes dos
casos particulares de cuja observao foram induzidos e que,
alm destes casos, pretendem ter validade para outros novos. 180
Em seguida, discorre sobre as funes clssicas das mximas de
experincia e, ento, defende sua utilizao para a inverso do nus da prova:
A aplicao das mximas de experincia como critrio para a
anlise da prova pode conduzir inverso do nus da prova num
determinado caso concreto sob exame. Assim, se o fato
apresentado , de acordo com a observao do que
ordinariamente acontece, verossmil e plausvel, enquanto a tese
da parte contrria de todo inverossmil, dever ocorrer a
inverso do nus da prova, a qual ficar a cargo da parte que
alegar a tese desprovida de verossimilhana. 181
De fato, a aplicao das mximas de experincias compatvel
com o processo do trabalho, entretanto no se trata de inverso do nus da prova. O direito do
trabalho apresenta diversas presunes favorveis ao empregado, que provoca a atribuio do
nus da prova ao empregador, as mximas de experincia produzem o mesmo efeito. Nesse
sentido, o nus atribudo quele que tm maiores condies de obter meios de prova. A
empresa, em decorrncia de obrigaes tributrias, previdencirias e tambm trabalhistas,
179
Ensinamentos extrados de SAKO, Emlia Simeo Albino. A prova no processo do trabalho: os meios
de prova e nus da prova nas relaes de emprego e trabalho. So Paulo: LTr, 2008, p. 30- 31.
180
Ler em PESSOA, Flvia Moreira. A utilizao das mximas de experincia no campo probatrio no
direito processual do trabalho. Revista trabalhista: direito e processo, Rio de janeiro, v. 4, n. 13, p. 238, jan./mar.
2005.
181
Conferir em PESSOA, Flvia Moreira. A utilizao das mximas de experincia no campo probatrio
no direito processual do trabalho. Revista trabalhista: direito e processo, Rio de janeiro, v. 4, n. 13, p. 241,
jan./mar. 2005.
113
obrigada a manter inmeros documentos. Sendo assim, coerente que tenha o nus de prova
sobre diversos fatos.
Dessa forma, a aplicao do princpio in dubio pro operario
restrita, pois quando estamos diante de uma presuno favorvel ao trabalhador ou diante do
reconhecimento de que o empregador tem maior aptido para a prova no se trata de inverso
do nus da prova, mas atribuio regular do nus de provar. E no diferente para as mximas
de experincia. A inverso do nus da prova recai sobre as situaes em que de incio caberia
ao empregado provar o fato constitutivo de seu direito, sem haver qualquer presuno que lhe
seja favorvel.
As circunstncias que justificam o princpio da proteo
continuam presentes no processo. A desigualdade entre as partes atenuada no processo
diante da presena do juiz. Entretanto, no momento da produo de provas, essa desigualdade
fica mais marcante, tanto assim que a prova testemunhal a mais utilizada na Justia do
Trabalho. A correo dessa desigualdade deve se dar pela aplicao do princpio in dubio pro
operrio, com a inverso do nus da prova no momento do julgamento. Tanto o empregador
quanto o empregado devem produzir as provas que conseguirem, a inverso do nus da prova
representa regra de julgamento e, portanto, seus efeitos sero sentidos na sentena.
aplicada a norma mais favorvel ao trabalhador, sem obedincia ordem hierrquica que h
entre as normas. Por esse critrio devem ser interpretadas as normas provenientes de todas as
diferentes fontes do direito do trabalho. Nesse conjunto, esto compreendidos costume,
acordos e convenes coletivas, alm de leis e outras.
Isso no significa que a hierarquia tradicional de normas no
tenha importncia no direito do trabalho. As formas de determinar a legalidade e a
constitucionalidade das normas no so diferentes dos demais ramos do direito. A diferena
est no momento da escolha da norma a ser aplicada ao caso concreto.
Neste ramo do direito, cada norma estabelece um padro mnimo
para as condies dos trabalhadores, no h determinao de teto para tais condies.
Portanto, nada impede que normas posteriores ou inferiores tragam padres mais elevados e
melhorem os nveis de proteo.
Tal no implica a revogao da norma menos favorvel, mas esta
ficar inoperante. Ademais, essa inoperncia costuma ser parcial, no geral, pois continua
incidindo para aqueles trabalhadores que esto fora do campo de aplicao da norma
considerada mais favorvel. Deve-se, ainda, observar que a anlise da dimenso da norma
mais favorvel constitui uma averiguao objetiva em funo dos motivos que inspiraram a
norma, e no uma apreciao subjetiva, pois no importa o interesse do trabalhador tomado
individualmente. Interessa a situao da coletividade trabalhadora.
Encontramos, ainda, limites aplicao dessa regra. H normas
de ordem pblica que devem ser obedecidas necessariamente. Estas normas no estabelecem
padres mnimos de proteo, mas exigem seu cumprimento mesmo diante de normas mais
favorveis. A prevalncia de lei proibitiva do estado justifica-se nos casos em que o bem
comum exige sacrifcios momentneos de vantagens aparentes, para o beneficio posterior de
determinados setores da economia, beneficiando, em ltima instncia tambm os
trabalhadores. De qualquer forma, esta norma traz garantias a toda a sociedade, melhorando a
organizao social; sua finalidade especfica no a proteo dos trabalhadores.
A anlise da dimenso da norma mais favorvel exige ainda a
discusso sobre a unidade de medida para a comparao entre as normas. A dificuldade se d
em razo de, muitas vezes, os instrumentos normativos (lei, conveno coletiva, acordo
115
182
131.
Ver em PL RODRIGUEZ, Amrico. Princpios de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr, 2000, p.
116
perdurar apenas enquanto o evento que lhe deu origem, no ser exigvel. No entanto, as
condies benficas que perdurarem independentemente de sua origem constituem direito
subjetivo, que poder ser exigido do empregador. Dessa forma, a verificao de um direito
subjetivo do trabalhador independe da inteno do empregador em torn-lo definitivo ou
transitrio, o que importa a situao ftica que se instalou.
118
119
183
120
significativo aumento salarial, de 80%. Segundo essa posio, portanto, atribuir ao empregado
a stima e oitava hora como extras seria ferir a boa-f existente no acordo de vontades.
Por outro lado, a Colenda Subseo I da Seo Especializada em
Dissdio Individual decidiu ser invlida tal opo do empregado, pois se constatou que houve
apenas o acrscimo de volume de trabalho e, no, o desempenho de atividades exigissem
maior fidcia.
Nota-se que a deciso utiliza como premissa a teoria de Ronald
Dworkin do direito como integridade. Nesse sentido, no identifica conflito de princpios que
devam ser ponderados para ser dada preferncia a um deles. A argumentao, seguindo o
mtodo de compreenso do direito proposto por Dworkin, consiste na conjugao de
princpios do direito do trabalho na busca pela resposta correta ao caso concreto. Assim, a
interpretao do princpio da boa-f deve ser conjugada com o princpio da proteo ao
empregado de modo a considerar o ordenamento jurdico como conjunto de princpios
coerentes. Desse entendimento resulta que no h boa-f quando a proteo do trabalhador
violada.
Vale a pena observar a literalidade dos argumentos utilizados no
acrdo:
No caso dos autos, a alegao de boa-f das partes no
tem o condo de conferir validade opo efetuada pelo
Reclamante. A premissa do direito como integridade impe,
com todas as suas conseqncias, a aplicao dos princpios
protetivo, da irrenunciabilidade e da primazia da realidade,
os quais conformam e justificam, de modo coerente, o Direito
do Trabalho em nosso ordenamento jurdico.
O princpio da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas
decorre do prprio carter cogente e de ordem pblica do Direito
do Trabalho. Significa, nessa esteira, que o trabalhador
inclusive pela desigualdade econmica em que se encontra
perante o empregador no pode abrir mo dos direitos
legalmente previstos. Esse princpio tem por fim proteg-lo no
apenas perante o empregador, mas tambm com relao a si
mesmo. Ou seja, o trabalhador no pode se despojar, ainda que
por livre vontade, dos direitos que a lei lhe assegura.
Por sua vez, o princpio da primazia da realidade orienta no
sentido de que deve ser privilegiada a prtica efetiva, a par do
que eventualmente tenha sido estipulado em termos formais entre
121
184
124
EMENTA:
TURNOS
ININTERRUPTOS
DE
REVEZAMENTO.
JORNADA DE OITO HORAS PREVISTA EM NORMA
COLETIVA. SMULA N. 423 DO TST. VIOLAO DO
ARTIGO 896 DA CLT CONFIGURADA.
Esta Corte uniformizadora j se posicionou no entendimento da
possibilidade de elastecimento da jornada superior a seis horas
para trabalho em turnos ininterruptos de revezamento, por
intermdio de regular negociao coletiva, consoante se extrai da
Smula n. 423 do TST: Estabelecida jornada superior a seis
horas e limitada a oito horas por meio de regular negociao
coletiva, os empregados submetidos a turnos ininterruptos de
revezamento no tem direito ao pagamento da 7 e 8 horas como
extras. Configurada a ofensa ao artigo 896 da CLT.
Embargos conhecidos e providos.185
Neste acrdo, a Subseo I da Seo Especializada em Dissdio
Individual da Corte afastou a tese da turma de que a ampliao da jornada de trabalho de
turnos ininterruptos de seis horas para oito horas, por negociao coletiva, representa alterao
prejudicial do contrato individual do trabalho, conforme artigo 468, pargrafo nico da CLT e
185
125
7, VI, da CF. Dessa forma, foi reformada a deciso turmria reconhecendo validade s
clusulas coletivas que estabelecem o referido elastecimento de jornada. Tal elastecimento
autorizado pela Constituio em seu artigo 7, XIV. Ademais, a negociao coletiva foi
regular, ocorrendo concesses de vantagens recprocas pelas partes.
EMENTA:
(...) 2 - HORAS EXTRAS ESCALA DE 12 X 36
PREVISO EM NORMA COLETIVA - VALIDADE AMPLA
ADICIONAL INDEVIDO - Em deciso recente, a SBDI-1 da
Corte, por intermdio do E-RR-443/1998-013-10-00.5, concluiu
pela validade ampla do regime de compensao de jornada
12X36, porque previsto em Acordo Coletivo de Trabalho, ou
seja, porque decidido soberanamente pelas partes, no se
havendo falar, por isso, em pagamento de horas extras ou do
adicional de horas extras alm da 10 diria. Recurso de
Embargos conhecido parcialmente e provido. (...)186
Verifiquemos trecho da deciso transcrito abaixo:
A regra geral, em se tratando de durao de trabalho,
que a jornada de trabalho do empregado no pode ultrapassar
oito horas dirias e 44 semanais (CF, art. 7, inciso XIII, parte
inicial). H, contudo, exceo contida no referido preceito
constitucional, que consiste na faculdade de compensao ou
reduo dessa jornada, desde que mediante acordo ou conveno
coletiva. o respeito ao princpio constitucional da valorizao
da negociao entre as partes, contido no inciso XXVI, do
referido preceito constitucional.
Extrai-se, inicialmente, dessas premissas, que vlido o
regime de compensao de jornada 12x36, que possibilita ao
empregado, aps uma jornada maior de trabalho, o descanso
determinado, de trinta e seis horas, desde que previsto em acordo
ou conveno coletiva.
A Subseo I da Seo Especializada em Dissdio
Individual da Corte, em decises anteriores, adotava o mesmo
entendimento da Turma, pelo qual, em face do artigo 59, 2, da
CLT, que estabelece como jornada mxima diria, a de 10 (dez)
horas de trabalho, ou seja, veda a jornada diria superior a 10
horas, no poderia, ainda que por intermdio de acordo coletivo,
ser prevista a compensao da jornada superior ao limite
186
126
187
127
contratuais, por meio da via coletiva, que atinjam o quantum remuneratrio percebido pelo
trabalhador, como no caso presente.
EMENTA:
RECURSO
DE
EMBARGOS
INTERPOSTO
ANTERIORMENTE VIGNCIA DA LEI N. 11.496/2007.
PLANO REAL. RECOMPOSIO DE PERDAS SALARIAIS.
NORMA COLETIVA. DIREITO CONDICIONADO
DISPONIBILIDADE FINANCEIRA. FLEXIBILIZAO.
POSSIBILIDADE. A flexibilizao dos direitos trabalhistas no
ilimitada, de sorte que as normas convencionais no podem
sobrepor-se s oriundas de fontes genuinamente formais, salvo se
para beneficiar o obreiro ou quando expressamente autorizadas a
interferir no direito mnimo positivado. Assim ocorre com a
irredutibilidade salarial e a jornada de trabalho, contempladas no
art. 7., VI, XIII e XIV, da Constituio Federal. No caso
concreto o que se discute, em ltima anlise, a recomposio
de perdas salariais, decorrente da existncia de resduos oriundos
da converso da unidade monetria (Plano Real). Partindo da
premissa de que a Constituio Federal albergou a flexibilizao
do direito irredutibilidade salarial, mediante negociao
coletiva, no h como se deixar de conferir validade norma
coletiva que, no obstante tenha reconhecido o pagamento dos
resduos salariais, condicionou a implementao de tal direito
disponibilidade financeira. Embargos no conhecidos. 188
O pargrafo abaixo retirado do acrdo resume bem o caso e os
argumentos utilizados pela Corte:
No caso concreto o que se discute, em ltima anlise, a
recomposio de perdas salariais, decorrente da existncia de
resduos oriundos da converso da unidade monetria (Plano
Real). Partindo da premissa de que a Constituio Federal
albergou a flexibilizao do direito irredutibilidade salarial,
mediante negociao coletiva no h como se deixar de conferir
validade norma coletiva, que, no obstante tenha reconhecido o
pagamento dos resduos salariais, condicionou a implementao
de tal direito disponibilidade financeira.
188
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 704739/2000.3. SBDI-1. Relatora
Ministra Maria de Assis Calsing. Dirio de Justia, 24 out. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em:
10 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 245.
128
EMENTA:
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTOS DEPOIS DA
EDIO DA LEI N. 11.496/07 BRASIL TELECOM
CABISTA - ADICIONAL DE PERICULOSIDADE PERCENTUAL INFERIOR AO LEGAL - PREVISO EM
ACORDO COLETIVO - VALIDADE. Consoante preconiza a
Smula n. 364, item II, do TST, a fixao do adicional de
periculosidade em percentual inferior ao legal e proporcional ao
tempo de exposio ao risco deve ser respeitada, desde que
pactuada em acordos ou convenes coletivas de trabalho.(...)
189
189
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 14328/2002-004-09-00.0. SBDI-1. Relator
Ministro Vieira de Mello Filho. Dirio de Justia, 28 ago. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em:
16 set. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 254.
129
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 1236/2004-102-15-00.4. SBDI-1. Relator
Ministro Milton de Moura Frana. Dirio de Justia, 24 abr. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso
em: 10 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 261.
130
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 751673/2001.9. SBDI-1. Relatora Ministra
Maria de Assis Calsing. Dirio de Justia, 19 dez. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 17 jun.
2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 273.
131
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 575.355/1999.0. SBDI-1. Relator
Ministro Aloysio Corra da Veiga. Dirio de Justia, 07 mar. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso
em: 17 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 284.
132
EMENTA:
CAIXA ECONMICA FEDERAL. AUXLIO CESTAALIMENTAO. Havendo previso em clusula de norma
coletiva de trabalho de pagamento mensal de auxlio cestaalimentao somente a empregados em atividade, dando-lhe
carter indenizatrio, indevida a extenso desse benefcio aos
aposentados e pensionistas. Exegese do art. 7, XXVI, da
Constituio Federal (Orientao Jurisprudencial Transitria n.
61 da SBDI-1).
Recurso de Embargos de que se conhece e a que se nega
provimento. 193
A Colenda Subseo I da Seo Especializada em Dissdio
Individual negou o pedido do reclamante de extenso aos inativos do pagamento mensal de
auxlio cesta-alimentao atribudo, por meio de negociao coletiva, apenas aos empregados
da ativa. A Corte esclarece que a observncia dos mesmos critrios para pagamento do pessoal
em atividade decorre de norma interna da reclamada, no estando esse direito previsto em
norma legal. Portanto, no corresponde a norma imperativa e cogente, podendo, assim, ser
derrogado pela vontade das partes, ao contrrio das normas relativas a segurana e higiene do
trabalho, por exemplo.
Conclui, ento, a Corte:
Dessa forma, no consta do rol dos direitos trabalhistas
irrenunciveis e indisponveis o direito dos aposentados ao
auxlio-alimentao nos mesmos moldes em que foi concedido
aos empregados em atividade.
Ademais, acrescenta o seguinte esclarecimento:
193
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 9.208/2005-037-12-00.8. SBDI-1. Relator
Ministro Joo Batista Brito Pereira. Dirio de Justia, 22 mai. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso
em: 24 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 289.
133
194
134
EMENTA:
ABONO. NATUREZA INDENIZATRIA. PREVISO EM
ACORDO COLETIVO. CONCESSO APENAS AOS
EMPREGADOS EM ATIVIDADE. EXTENSO AOS
INATIVOS.
IMPOSSIBILIDADE.
ORIENTAO
JURISPRUDENCIAL 346 DA SBDI -1. A flexibilizao no
Direito do Trabalho, fundada na autonomia coletiva privada,
permite a obteno de benefcios para os empregados com
concesses mtuas. Portanto, se as partes decidiram, mediante
acordo coletivo, estabelecer o pagamento do abono salarial de
forma indenizatria apenas para os empregados da ativa, no
possvel estender esse benefcio aos aposentados e aos
pensionistas nem dar natureza diversa da fixada, sob pena de se
incorrer em violao ao art. 7, inc. XXVI, da Constituio da
Repblica. Inteligncia da Orientao Jurisprudencial 346 da
SBDI-1. Recurso de Embargos de que no se conhece.195
Na deciso em voga, reconheceu-se a validade da norma coletiva
que criou abono salarial com natureza indenizatria apenas para os empregados da ativa nos
termos da OJ n. 346 da SBDI-1 do TST:
A deciso que estende aos inativos a concesso de abono de
natureza jurdica indenizatria, previsto em norma coletiva
apenas para os empregados em atividade, a ser pago de uma
nica vez, e confere natureza salarial parcela, afronta o art. 7,
XXVI, da CF/88.
A Corte uniformizadora fundamentou-se na autonomia coletiva
privada, que permite a obteno de benefcios para os empregados com concesses mtuas.
EMENTA:
EMBARGOS.
ENERSUL.
ACORDO
COLETIVO.
INDENIZAO POR TEMPO DE SERVIO. CLUSULA
NORMATIVA PREVENDO A INCORPORAO DA
195
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 2132/2002-014-08-00.5. SBDI-1. Relator
Ministro Joo Batista Brito Pereira. Dirio de Justia, 30 abr. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso
em: 10 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 299.
135
196
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 772999/2001.7. SBDI-1. Relator
Ministro Llio Bentes Corra. Dirio de Justia, 23 mar. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 10
jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 305.
136
197
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 2547-2002-902-02-00.5. SBDI-1. Relator
Ministro Llio Bentes Corra. Dirio de Justia, 12 dez. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 17
jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 314.
137
EMENTA:
RECURSO DE EMBARGOS. DECISO EMBARGADA
PUBLICADA NA VIGNCIA DA LEI N. 11.496/2007.
ACRDO TURMRIO COMPLEMENTAR PUBLICADO
EM 19/12/2008.
BANESPA. ACORDO COLETIVO E CONVENO
COLETIVA.
PREVALNCIA.
TEORIA
DO
CONGLOBAMENTO.
1. Os Reclamantes pleitearam as diferenas decorrentes do
reajuste salarial previsto na Conveno Coletiva firmada entre a
FENABAN e os sindicatos dos bancrios, com lastro no
138
139
comparando o acordo coletivo com a conveno coletiva. Conclui que no possvel escolher
uma nica norma do instrumento para incidir sobre os contratos de trabalho. Necessria a
observncia da teoria do conglobamento, que consiste na considerao da norma coletiva em
seu conjunto, em respeito ao princpio da unicidade da norma coletiva. De outra forma,
haveria quebra do equilbrio negocial, pois o instrumento elaborado a partir de concesses
mtuas, com compensaes entre as vantagens e as desvantagens de cada parte. Ademais, no
possvel se olvidar a aplicao de normas diferentes para os empregados ativos e os inativos,
ainda mais quando o regulamento de empresa vincula o reajuste salarial da complementao
de aposentadoria ao reajuste salarial dos empregados da ativa.
EMENTA:
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO ANTES DA LEI
N. 11.496/2007, QUE DEU NOVA REDAO AO ART. 894
DA CLT. I EMBARGOS DO RECLAMADO 1 - HORAS
EXTRAS INTERVALO INTRAJORNADA NOCONCESSO JORNADA DE 12 x 36 HORAS AJUSTE
EM NORMA COLETIVA - A jurisprudncia da Corte tem como
invlida clusula de instrumento coletivo que macula norma de
ordem pblica, razo pela qual o ajuste da jornada de 12 x 36
horas por negociao coletiva no retira do empregado o direito
ao gozo do intervalo intrajornada, assegurado no artigo 71, 4,
da CLT. No conheo. (...) 199
A deciso cujo trecho da ementa foi transcrito acima foi
analisada no item anterior quanto jornada de trabalho. No trecho que merece ser aqui
estudado, a Subseo I da Seo Especializada em Dissdio Individual negou a possibilidade
199
140
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 696630/2000.5. SBDI-1. Relator Ministro
Llio Bentes Corra. Dirio de Justia, 12 dez. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 10 jun.
2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 342.
141
caberia em uma relao desigual como a empregatcia, na qual a funo do direito restaurar
o equilbrio das partes atribuindo vantagens ao credor. Nesse sentido, a Corte conclui que:
No se admite, assim, que acordos e convenes coletivos de
trabalho venham a estabelecer prazos mais exguos para a
postulao, em juzo, de tutela judicial para direitos violados, do
que aqueles previstos na prpria Constituio da Repblica, sob
pena de afronta a norma de ordem pblica.
EMENTA:
EMBARGOS. HORA NOTURNA DE SESSENTA MINUTOS.
CLUSULA COLETIVA. A norma insculpida no artigo 73,
1, da Consolidao das Leis do Trabalho reveste-se de ordem
pblica, de notrio carter tutelar, visando ao resguardo da sade
do trabalhador, ante as condies adversas resultantes do trabalho
noturno. Mesmo em se tratando de trabalho com jornada
diferenciada, persistem as condies adversas, o que torna
inafastvel a observncia da jornada reduzida. No h, assim,
como caracterizar, no caso concreto, a alegada ofensa ao artigo
7, XXVI, da Constituio da Repblica, por se tratar, na
hiptese, de aplicao de norma especial, de carter pblico e,
portanto, cogente. Por fim, a Orientao Jurisprudencial n. 127
da SBDI-I do TST j assentou que, mesmo aps o advento da
Constituio Federal de 1988, a reduo da hora noturna subsiste.
Embargos conhecidos e providos.201
No caso presente, a Subseo I da Seo Especializada em
Dissdio Individual declarou a invalidade da norma coletiva que afastou a contagem reduzida
da hora noturna na jornada do empregado. A argumentao baseou-se no limite da
flexibilizao das condies de trabalho, as quais sejam, as normas de ordem pblica que
visam preservao da sade do trabalhador.
201
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 9339/2001-008-09-00.2. SBDI-1. Relator
Ministro Lelio Bentes Corra. Dirio de Justia, 17 nov. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 10
jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 349.
142
EMENTA:
EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA. ACRDO
PUBLICADO NA VIGNCIA DA LEI N. 11.496/2007.
202
DELGADO, Mauricio Godinho, Curso de Direito do Trabalho, 8 ed., So Paulo: LTr, 2009, p. 1285.
143
EMENTA:
RECURSO DE EMBARGOS. HORAS EXTRAORDINRIAS.
TROCA DE UNIFORME. LIMITE DE TOLERNCIA
ESTABELECIDO. NEGOCIAO COLETIVA. Deve ser
remunerado como extraordinrio o tempo gasto pelo empregado
quando ultrapassar, no total, dez minutos da jornada de trabalho
diria (art. 58, 1, da CLT e Smula 366 do TST). No se pode
convalidar negociao que subtraia direitos assegurados por lei,
ainda que celebrada coletivamente, sobretudo quando esta se
contrape a norma mais benfica, sob pena de se ampliar, por via
transversa, a jornada de trabalho do empregado, no
considerando como hora extraordinria o tempo em que ele fica
disposio do empregador. (precedentes: TST-E-ED-RR203
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 67/2001-121-15-00.0. SBDI-1. Relatora
Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi. Dirio de Justia, 08 mai. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>.
Acesso em: 10 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 357.
144
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 840/2006-104-03-00.3. SBDI-1. Relator
Ministro Aloysio Corra da Veiga. Dirio de Justia, 17 abr. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso
em: 17 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 367.
145
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 2610/2004-003-12-00.3. SBDI-1. Relator
Ministro Llio Bentes Corra. Dirio de Justia, 17 abr. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 17
jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 374.
206
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 55/2005-281-04-00.1. SBDI-1. Relator
Ministro Joo Batista Brito Pereira. Dirio de Justia, 12 dez. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso
em: 17 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 383.
146
incio da jornada de trabalho e at 09 (nove) minutos do horrio previsto para o seu trmino. A
Colenda Subseo I da Seo Especializada em Dissdio Individual considerou a clusula
ineficaz a partir da publicao da Lei n. 10.243/01, que inseriu o pargrafo primeiro no artigo
59, da CLT, dispondo que:
No sero descontadas nem computadas como jornada
extraordinria as variaes de horrio no registro de ponto no
excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez
minutos dirios.
A Subseo I da Seo Especializada em Dissdio Individual
corroborou os argumentos da Turma:
Embora o princpio do conglobamento, adotado na
interpretao dos acordos e convenes coletivos, permita a
reduo de determinados direitos mediante a concesso de outras
vantagens similares, de modo que no seu conjunto o ajuste se
mostre razoavelmente equilibrado, no admissvel a utilizao
de instrumentos normativos para a preterio pura e simples de
direito legalmente previsto.
Com efeito, o inciso XIII do art. 7 da Constituio, ao
prever a possibilidade de reduo da jornada laboral, por meio de
acordo ou conveno coletiva, no autoriza a ilao de que os
protagonistas das relaes coletivas de trabalho possam ajustar a
supresso integral de direito assegurado em lei.
(...)
No particular, acresa-se ainda a constatao de que,
mesmo ignorando a precedncia da lei em sentido estrito no
cotejo com o instrumento normativo, tendo em conta o princpio
da hierarquia formal das leis, consagrado no artigo 59 da
Constituio, o conflito entre a disposio legal e a disposio
convencional h de ser dirimida em prol daquela, por ser mais
favorvel ao empregado, segundo regra de hermenutica prpria
do Direito do Trabalho.
Observamos que a Subseo do Tribunal Superior utilizou o
princpio da norma mais favorvel, aplicando a regra legal ao caso concreto, em detrimento da
regra convencionada. Nesse sentido, cita a teoria do conglobamento, mas verifica que esta no
suficiente para permitir a flexibilizao, pois se trata de norma de ordem pblica. A clusula
normativa em questo, como nos casos anteriores, permite indiretamente o elastecimento da
jornada de trabalho. A limitao da jornada de trabalho constitui medida de sade e segurana
147
207
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 1004/2005-017-12-00.4. SBDI-1. Relator
Ministro Horcio Senna Pires. Dirio de Justia, 03 out. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 17
jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 389.
148
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 383197/1997.8. SBDI-1. Relator Ministro
Joo Batista Brito Pereira. Dirio de Justia, 12 set. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 24 jun.
2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 397.
149
EMENTA:
EMBARGOS - ACORDO COLETIVO - VEDAO
ACUMULAO - HORAS EXTRAS ALM DA 8 (OITAVA)
DIRIA GRATIFICAO DE FUNO
inaplicvel a vedao, inserida em norma coletiva, de
acumulao da gratificao de funo com o pagamento de horas
extras. A imposio ao Reclamante de renncia percepo das
horas extras e reflexos contraria princpios constitucionais
bsicos dos trabalhadores, como a durao da jornada de trabalho
no superior a 8 (oito) horas e a remunerao das excedentes,
consoante os incisos XIII e XVI do artigo 7.
Em outras palavras, tratando-se de bancrios, a gratificao de
funo ajustada em norma coletiva remunera somente as 7 e 8
horas dirias, no atingindo o trabalho excedente da jornada
constitucional. Precedentes da SBDI-1. (...)209
Nesse acrdo, a Colenda Subseo I da Seo Especializada em
Dissdio Individual afastou a aplicao de dispositivo de norma coletiva dos bancrios. A
norma determinava a supresso do pagamento do sobretrabalho em troca de gratificao de
funo. Explica a Corte Superior que a percepo de gratificao de funo, nos termos do
artigo 224, 2 da CLT, visa apenas alterar a jornada padro do bancrio de seis horas para a
jornada constitucional de oito horas. O instrumento normativo em questo representa renncia
percepo das horas extras e reflexos, violando o empregador direitos bsicos dos
trabalhadores, frutos da evoluo constitucional dos direitos sociais, como a durao da
jornada de trabalho no superior a 8 horas e a remunerao das excedentes, consoante os
incisos XIII e XVI do artigo 7 da Constituio, respectivamente.
Nesse sentido, elidir o direito percepo do sobretrabalho
implica o enriquecimento sem causa do empregador, quebrando a comutatividade que norteia
o contrato de trabalho.
209
150
EMENTA:
RECURSO
DE
EMBARGOS
INTERPOSTOS
ANTERIORMENTE VIGNCIA DA LEI n. 11.496/2007.
FECHAMENTO
DA
EMPRESA.
FORA
MAIOR.
TRANSAO EXTRAJUDICIAL. QUITAO. NULIDADE
DO PACTO. Hiptese em que reconhecida a nulidade da
transao extrajudicial (Termo de Acordo Coletivo de Trabalho),
cujo objeto contemplou a quitao de horas extras, adicional
noturno e diferenas de comisses, em contrapartida ao
pagamento de indenizao integral aos empregados demitidos,
considerada como tal todas as parcelas rescisrias a que teriam
direito no caso de resciso sem justa causa, paga, entretanto, pela
metade do valor, em decorrncia da fora maior que teria
ensejado o fechamento da empresa. A flexibilizao dos direitos
trabalhistas no ilimitada, de sorte que as normas convencionais
no podem sobrepor-se s oriundas de fontes genuinamente
formais, salvo se para beneficiar o Obreiro ou quando
expressamente autorizadas a interferir no direito mnimo
positivado. Assim ocorre com a irredutibilidade salarial e a
jornada de trabalho, contempladas no art. 7., VI, XIII e XIV, da
Constituio Federal. No caso concreto, ainda que considerada a
ocorrncia de fora maior, o que se verifica a renncia a
direitos contemplados em lei, tanto no que se refere
integralidade de parte das verbas rescisrias (j que somente a
reduo do FGTS tem amparo na lei), quanto s parcelas que
foram objeto de quitao. Com mais razo, nesse sentido, as
decises proferidas pelas instncias percorridas, mediante as
quais se reconheceu nula a transao extrajudicial, porque
descaracterizada a ocorrncia de fora maior - aspecto no
impugnado, no presente Recurso. Some-se, por fim, que este
Tribunal Superior repudia a quitao geral de verbas trabalhistas,
sendo legtima a postulao das parcelas objeto da censurada
negociao. Inclume o artigo 896 da Consolidao das Leis do
Trabalho. No conheo do Recurso.210
O seguinte pargrafo do acrdo resume o caso tratado:
A controvrsia envolve dois aspectos relevantes: o fechamento
da empresa, a pretexto de fora maior, e a celebrao de acordo
com vistas a resolver os crditos pendentes. Em tal acordo fixouse que a Empresa arcaria com o pagamento da indenizao
integral dos empregados demitidos, considerando como tal todas
210
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 654593/2000.6. SBDI-1. Relatora
Ministra Maria de Assis Calsing. Dirio de Justia, 23 mai. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em:
10 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 411.
151
EMENTA:
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. FORMA DE
CLCULO.
ABONO.
PROPORCIONALIDADE.
REGULAMENTO DE PESSOAL DE 1965. PREVALNCIA. 1.
A complementao dos proventos da aposentadoria regida
pelas normas em vigor na data da admisso do empregado,
observando-se as alteraes posteriores desde que mais
favorveis ao beneficirio do direito (Smula 288 do TST). 2. A
forma de clculo da complementao de aposentadoria
(proporcionalidade do abono) prevista no Regulamento de
Pessoal de 1965 mais favorvel aos empregados que aquela
prevista no Regulamento de 1975, conforme se infere do acrdo
regional.
Precedentes
da
Corte.
211
Recurso de Embargos de que no se conhece.
211
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 491/2001-065-15-00.1. Relator Ministro Joo
Batista Brito Pereira. Dirio de Justia, 07 ago. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 12 ago.
2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 420.
152
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 790488/2001.3. SBDI-1. Relator
Ministro Joo Batista Brito Pereira. Dirio de Justia, 12 jun 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso
em: 12 ago. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 428.
153
213
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 798030/2001.0. SBDI-1. Relator Ministro
Joo Batista Brito Pereira. Dirio de Justia, 21 nov. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 10
jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 437.
154
EMENTA:
RECURSO DE EMBARGOS. DECISO EMBARGADA
PUBLICADA ANTES DA VIGNCIA DA LEI N.
11.496/2007. PEDIDO DE DEMISSO. AUSNCIA DE
ASSISTNCIA SINDICAL. EFEITOS. O 1 do artigo 477 da
CLT, ao prever que o pedido de demisso s ser vlido com a
assistncia sindical, encerra norma cogente, um dever e no uma
faculdade, tendo em vista que a lei dispensa especial proteo ao
empregado, pois o Direito do Trabalho tem no princpio da
proteo o seu alicerce. In casu, verifica-se da deciso recorrida
que a recusa do Sindicato em homologar o pedido decorreu do
entendimento de que a autora era portadora de doena
profissional. V-se, portanto, que, mais ainda, o pedido de
demisso no se mostra vlido, j que a empregada, pelo menos
em tese, era detentora de estabilidade provisria. E, nesse
sentido, o artigo 500 da CLT, igualmente, determina a
155
EMENTA:
RECURSO DE EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA.
ACRDO EMBARGADO PUBLICADO ANTES DA
ENTRADA EM VIGOR DA LEI N. 11.496/2007.
INTERVALO INTRAJORNADA. NUS DA PROVA. nus
do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o
registro da jornada de trabalho na forma do art. 74, 2, da CLT.
A no-apresentao injustificada dos controles de freqncia gera
presuno relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual
pode ser elidida por prova em contrrio (Smula 338, I, TST).
luz das regras de distribuio do nus da prova, incumbe ao
empregador o nus de apresentar os registros de horrio com a
pr-assinalao dos intervalos, por tratar-se de prova prconstituda, legalmente imposta, para sinalizar a concesso, ou
no, da integralidade do intervalo intrajornada mnimo para
repouso e alimentao. O princpio da aptido para a prova,
corolrio do princpio da boa-f objetiva, que impe s partes
214
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 659973/2000.00. Relatora Ministra Maria
Cristina Peduzzi. Redator Designado Ministro Horcio Senna Pires. Dirio de Justia, 06 fev. 2009. Disponvel
em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 10 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p.
449.
156
215
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 752567/2001.0. Relatora Ministra Rosa
Maria Weber Candiota da Rosa. Dirio de Justia, 05 jun. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em:
24 jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 457.
157
216
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 598/1997-016-15-00.2. Relatora Ministra
Maria Cristina Irigoyen. Dirio de Justia, 05 jun. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 10 jun.
2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 472.
158
EMENTA:
RECURSO
DE
EMBARGOS
INTERPOSTO
ANTERIORMENTE VIGNCIA DA LEI N. 11.496/2007.
ADICIONAL DE TRANSFERNCIA. PRESCRIO TOTAL.
DECLARAO DE OFCIO. INCOMPATIBILIDADE DO
ART. 219, 5., DO CPC COM O PROCESSO
TRABALHISTA. VIOLAO DO ART. 896 NO
CONFIGURADA. No caso dos autos, a prescrio total no foi
devidamente argida nas instncias ordinrias, o que vedaria
igualmente o seu conhecimento, por fora da Smula n. 153
desta Corte. Inclume o art. 896 da CLT. Recurso de Embargos
no conhecido. 217
Nesta deciso, a Colenda Subseo I da Seo Especializada em
Dissdio Individual expressa entendimento no sentido de ser inaplicvel o artigo 219, 5, do
CPC, no processo do trabalho em razo do princpio da proteo, que visa privilegiar a parte
mais fraca da relao empregatcia, qual seja, o empregado. O reconhecimento de ofcio da
prescrio representaria conceder privilgio parte mais forte da relao, o empregador, em
detrimento do empregado. Alm disso, tal reconhecimento de ofcio retiraria a prerrogativa do
empregador de renunciar prescrio, reduzindo-se, por consequncia, o valor a ser pago ao
reclamante em eventual procedncia de seu pedido, configurando, tambm nesse aspecto,
violao ao princpio da proteo, norteador do Direito do Trabalho. A Corte salienta, ainda:
caso se admitisse a aplicao da regra inserta no art. 219, 5.,
do CPC no processo trabalhista, estar-se-ia admitindo que o
magistrado dispusesse de direitos indisponveis (verbas de
natureza alimentar) do empregado.
Em deciso218, cuja ementa no transcrevemos pois cita apenas
fatos que no interessam nessa anlise, a Colenda Turma no conheceu dos embargos opostos
pela Unio Federal, visando afastar sua responsabilidade subsidiria ao cumprimento das
obrigaes impostas primeira reclamada. Esclarece que, em incidente de uniformizao de
jurisprudncia neste Tribunal Superior, o Pleno confirmou o inciso IV da Smula n. 331 do
217
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-ED-RR n.. 563.197/1999.4. Relatora Ministra Maria
de Assis Calsing. Dirio de Justia, 07 ago. 2009. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 12 ago. 2009.
A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 477.
218
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 673432/2000.8. Relator Ministro Aloysio
Corra da Veiga. Dirio de Justia, 26 set. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 10 jun. 2009. A
ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 487.
159
TST. O artigo 71, 1, da Lei n. 8.666/93 aplica-se somente na hiptese em que o contratado
age dentro de regras e procedimentos normais, pautando-se pelos estritos limites e padres da
normatividade vigente. Portanto, evidenciado o descumprimento de obrigaes por parte da
empresa contratada em relao aos direitos assegurados ao empregado, deve ser imposta
tomadora de servios a responsabilidade subsidiria. Assim, a responsabilidade da Unio
decorre de seu comportamento omisso e irregular, que consistiu em no fiscalizar o
cumprimento das obrigaes contratuais assumidas pelo contratado (culpa in vigilando). Cita
ainda como fundamento, alm do princpio da proteo do trabalhador, o princpio da
moralidade na administrao pblica e a responsabilidade objetiva do Estado, como se v:
Esse entendimento se justifica no somente em face da
legislao trabalhista, que visa proteo do empregado, como
tambm pelos princpios constitucionais da legalidade, da
impessoalidade e, sobretudo, da moralidade pblica, que no
admitem que a administrao, por ao ou omisso, ocasione
prejuzo a terceiros.
Lembre-se, ainda, que o 6 do artigo 37 da Constituio Federal
consagra a responsabilidade objetiva das pessoas de direito
pblico e das de direito privado prestadoras de servios pblicos
sob a modalidade de risco administrativo, estabelecendo sua
obrigao de indenizar sempre que cause dano a terceiros, pouco
importando que tal dano se origine diretamente da administrao
ou indiretamente, vale dizer, por ato de outrem, que com ela
contratou e executou a obra ou o servio decorrente de ato
administrativo.
3.4.4. Aplicao subsidiria do direito comum
EMENTA:
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO ANTES DA
VIGNCIA DA LEI N. 11.496/2007, QUE DEU NOVA
REDAO DO ART. 894 DA CLT.
RECURSO
DE
REVISTA.
NO-CONHECIMENTO.
HONORRIOS
ADVOCATCIOS.
DEFERIMENTO.
AUSNCIA
DOS
REQUISITOS
INDISPENSVEIS.
SMULA N. 219/TST. CONTRARIEDADE.
Dos fundamentos do Acrdo do Regional extrai-se claramente
que os honorrios advocatcios foram deferidos, no em razo do
preenchimento dos requisitos a que se refere a Smula n.
160
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 1446/2005-081-15-00.7. Relator Ministro
Carlos Alberto Reis de Paula. Dirio de Justia, 23 mai. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 10
jun. 2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 497.
161
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 796.832/2001.9. Relator Ministro Vantuil
Abdala. Dirio de Justia, 18 mar. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 10 jun. 2009. A ntegra
do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 501.
162
comercial. Tal entendimento est pautado no princpio basilar do direito do trabalho, qual seja,
o princpio da proteo.
EMENTA:
RECURSO DE EMBARGOS. CONTRATO NULO.
LIMITAO DA CONDENAO A SALDO DE SALRIOS.
PRETENSO DE COMPENSAO DA PARCELA COM
VALORES
PAGOS
DURANTE
A
RELAO
CONTRATUAL.
RECURSO
DE
REVISTA
NO
CONHECIDO. VIOLAO DO ART. 896 DA CLT NO
RECONHECIDA. A relao trabalhista em que o Municpio
paga ao empregado, contratado sem concurso pblico, o valor
mensal devido a ttulo de dcimo terceiro salrio, no possibilita
compensao do valor com parcela judicialmente reconhecida em
juzo, visto que j integrou seu patrimnio e diversa a natureza
da parcela relativa a saldo de salrios do ms de dezembro que
no fora pago. Impossvel se falar em eventual compensao de
parcelas de natureza distinta, em face da boa-f com que o
empregado recebeu o pagamento, por fora da contraprestao
pactuada. Embargos no conhecidos. 221
No caso em tela, a Colenda Subseo I da Seo Especializada
em Dissdio Individual negou a compensao do valor pago a ttulo de dcimo terceiro salrio
com o valor devido referente ao salrio do ms de dezembro. Em primeiro lugar, ressalta que a
compensao s ocorre entre obrigaes idnticas, no seu gnero e qualidade, e ainda,
somente em relao a valores indevidos, o que no o caso, pois os valores foram pagos em
razo de contraprestao pactuada.
Em segundo lugar, apesar da declarao de nulidade de contrato
de trabalho, no se pode compensar valores devidos judicialmente com parcelas pagas pelo
Municpio e recebidas de boa-f pelo reclamante, nos termos do acrdo:
221
Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Processo E-RR n.. 198/2001-342-05-00.0. Relator Ministro
Aloysio Corra da Veiga. Dirio de Justia, 08 ago. 2008. Disponvel em: <www.tst.gov.br>. Acesso em: 17 jun.
2009. A ntegra do acrdo encontrada no anexo jurisprudencial, p. 507.
163
expressamente seja prevista sua incorporao definitiva aos contratos de trabalho em vigor
durante o perodo de validade da norma. Assim, quando no houver a citada previso, as
vantagens apenas tero eficcia no perodo de validade da norma coletiva, ainda que tenha
havido renovao da vantagem por doze anos consecutivos. Como se v, o princpio da
condio mais benfica no aplicado para normas coletivas.
H casos em que a flexibilizao vedada:
1) No possvel flexibilizar direitos trabalhistas quando estes consistirem em normas de
ordem pblica, como as normas que visam proteger a sade do trabalhador a exemplo do
intervalo intrajornada e da hora noturna reduzida, e como tambm o prazo prescricional.
2) No mesmo sentido, no possvel a flexibilizao dos direitos mnimos dos trabalhadores
(no discriminao, hora noturna reduzida, limitao da jornada de trabalho, e pagamento do
sobretrabalho acrescido de adicional), pois fazem parte do conjunto de direitos absolutamente
indisponveis, os quais representam patamar civilizatrio mnimo.
3) O trabalhador, ainda que por instrumento coletivo, no pode renunciar a direitos em troca
de outras vantagens j previstas em lei. A validade da negociao coletiva depende de
concesses mtuas, configurando-se verdadeira transao. Assim, o adicional de funo do
bancrio apenas remunera a stima e a oitava hora da jornada, no exonerando o empregador
do pagamento de horas extras. Da mesma forma, o fechamento do estabelecimento no
configura fora maior, portanto, a determinao de pagamento das verbas rescisrias pela
metade representa renncia a direito trabalhista.
A utilizao do princpio da proteo na jurisprudncia mostra-se
marcante. Com a pesquisa, podemos enumerar os parmetros utilizados para tal aplicao:
1) Na obteno da norma mais favorvel, quando comparada a conveno coletiva com o
acordo coletivo, utiliza-se a teoria do conglobamento. Outra soluo implicaria a quebra do
equilbrio negocial, pois o instrumento elaborado a partir de concesses mtuas, com
compensaes entre as vantagens e as desvantagens de cada parte.
2) O princpio da condio mais benfica refere-se s vantagens concedidas por norma
regulamentar. Assim, a alterao desfavorvel aos empregados s atinge os empregados
posteriormente admitidos.
165
3) Por outro lado, possvel a revogao, por sentena normativa, de vantagens concedidas
por meio de regulamento de empresa, e j incorporados ao contrato de trabalho, pois a
validade da norma coletiva reconhecida pela Constituio, em seu art. 7, XXVI.
4) Pelo mesmo fundamento, possvel a revogao de vantagens regulamentares por
instrumento coletivo.
Alm das dimenses de norma mais favorvel, in dubio pro
operario, e condio mais benfica, encontramos na jurisprudncia outras formas de aplicao
do princpio da proteo. Vejamos:
1) O princpio protetor constitui base para conferir natureza de norma cogente a regras da
CLT, como aquela que determina a homologao, pelo sindicato, da demisso do empregado
que tenha mais de um ano de servio.
2) Pelo princpio da proteo, verifica-se que, sendo obrigao do empregador que conta com
mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho, seu nus a apresentao dos
cartes de ponto como prova da jornada, independentemente de notificao judicial.
3) O princpio de proteo ao empregado torna inaplicvel o art. 21 do CPC ao Processo do
Trabalho, que no prev a condenao proporcional em despesas processuais (honorrios
periciais, custas processuais etc.).
4) No mesmo sentido, inaplicvel o artigo 219, 5, do CPC, no processo do trabalho, que
visa privilegiar a parte mais fraca da relao empregatcia. O reconhecimento de ofcio da
prescrio representaria conceder privilgio parte mais forte da relao, o empregador, em
detrimento do empregado.
5) Por outro lado, o princpio da proteo no suficiente, segundo a Corte uniformizadora,
para justificar a aplicao no direito do trabalho dos artigos 389 e 404, do Cdigo Civil, os
quais se referem a honorrios de compensao integral pelos prejuzos sofridos em razo da
contratao de profissional, pelo reclamante, com o fito de postular verbas salariais
inadimplidas.
6) O princpio da proteo serve ainda de base para a configurao de fraude em ciso de
empresa, quando h esvaziamento do patrimnio da empresa cindida, caracterizando seu
desaparecimento na ordem civil e comercial.
166
167
CONCLUSO
168
Foram
analisados
os
argumentos
das
duas
correntes,
refere-se apenas s normas regulamentares, assim, tanto a sentena normativa quanto a norma
coletiva podem revogar dispositivo de regulamento de empresa.
O princpio da proteo apresenta inmeras formas de aplicao
alm das tradicionais. Ele conduz o intrprete na identificao da norma cogente, a qual no
pode ser flexibilizada por instrumento coletivo; cria presuno favorvel ao empregado quanto
jornada de trabalho quando o empregador no apresenta os cartes de ponto (Smula 338, I
do TST); serve de filtro na aplicao subsidiria de regras do direito comum e do direito
processual comum; e ainda orienta a interpretao dos efeitos do contrato de trabalho nulo.
Dessa forma, a anlise jurisprudencial prova que as dimenses clssicas do princpio da
proteo (in dubio pro operario, norma mais favorvel, condio mais benfica) no so
suficientes para descrever todas as suas formas de aplicao, e que reconhecido o carter
normativo dos princpios, os quais compem ordenamento jurdico tal como as regras
jurdicas. Nesse sentido, os princpios apresentam diversos papis relacionados aplicao do
direito ao caso concreto. Com base neles, o aplicador pode estender ou restringir uma regra
jurdica, podendo, inclusive, afastar sua aplicao.
170
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176
177
RESUMO
182
ABSTRACT
unions the function to protect employees at the moment such entities are more fragile. Such
fragility is specially caused by the same factors described by jurists as the reason to turn labor
rights flexible. The current production model and unemployment are the greatest causes of
union fragility.
This doctrinaire dispute has an influence upon the case law. The
analysis of the decisions rendered by the Labor Supreme Court demonstrates that the Court
protects the minimum rights of employees and the rights representing public order rules,
which may not be negotiated. In addition, it requires reciprocal concessions to make the
collective negotiation valid. On the other hand, it allows the flexibility of labor rights in the
cases se forth in the Constitution and available case law.
184
PROC. N TST-E-ED-ED-RR-573/2005-016-03-00.5
A C R D O
SBDI-1
MCP/jmd/ab
EMBARGOS POSTERIORES VIGNCIA
DA
LEI
N
11.496/2007
nova
redao do artigo 894, inciso
II, da CLT, sendo incua a
invocao
de
dispositivos
constitucionais e legais.
2.
No
se
caracteriza
divergncia com a Smula n
297, II, do TST, nos termos da
Smula n 296, I, desta Corte.
CAIXA ECONMICA FEDERAL CARGO
DE
CONFIANA
BANCRIO
CARACTERIZAO
No se caracteriza divergncia
com a Smula no 102, I, do TST,
nem com os arestos colacionados
(fls. 821/824), que partem da
premissa
ftica
de
que
o
acrdo recorrido no contm
elementos suficientes para a
modificao
do
julgado,
no
tocante
ao
enquadramento
no
art. 224, 2, enquanto a C.
Turma entendeu possvel inferir
do acrdo regional que houve
apenas acrscimo no volume de
trabalho, no se verificando o
exerccio
de
atividades
de
especial fidcia. Assim, no se
verifica
a
identidade
de
premissas fticas, quanto aos
elementos contidos no acrdo
regional,
como
exigido
pela
Smula n 296, I, do TST.
185
impossvel
a
anlise
da
matria,
por
ausncia
de
prequestionamento, nos termos
da Smula n 297 desta Corte.
Embargos
conhecidos
parcialmente e desprovidos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Embargos de Declarao em Embargos de Declarao em
Recurso de Revista n TST-E-ED-ED-RR-573/2005-016-03-00.5, em
que Embargante CAIXA ECONMICA FEDERAL - CEF e Embargado
JORGE LUIZ BECK DE SOUZA.
A C. 6 Turma, em acrdo de fls. 755/763,
complementado
fls.
782/784
e 798/799
(Rel.
Min.
Aloysio
por
divergncia
jurisprudencial,
e,
no
mrito,
deu-lhe
Reclamada
interpe
Embargos,
fls.
na
registrara
anlise
a
da
existncia
alegao
de
de
que
especial
acrdo
fidcia,
regional
suficiente
ao
regional
foi
categrico
ao
afirmar
existncia
de
teor
das
I,
poderia
gozar
das
vantagens
da
opo,
percebendo
salrio
futuro
devem
ser
calculados
considerando-se
Ministrio
Pblico
do
Trabalho
no
foi
o relatrio.
V O T O
Sero
examinados
os
primeiros
Embargos
cabveis
decises
de
apenas
Turmas
do
quando
TST
demonstrada
ou
entre
divergncia
acrdo
entre
embargado
e
188
deciso
da
C.
SBDI-1.
Em
ambas
as
hipteses,
no
sero
smula
ou
orientao
jurisprudencial
do
Eg.
TST
ou
do
Excelso STF:
Art. 894. No Tribunal Superior do Trabalho cabem
embargos, no prazo de 8 (oito) dias: (Redao dada pela Lei n
11.496, de 2007)
(...)
II - das decises das Turmas que divergirem entre si, ou das
decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais, salvo se a
deciso recorrida estiver em consonncia com smula ou orientao
jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo
Tribunal Federal (Includo pela Lei n 11.496, de 2007).
Assim, afastam-se, de plano, as alegaes de
violao a dispositivos legais e constitucionais.
No se cogita de divergncia com a Smula n
297, II, desta Corte, que trata genericamente da questo do
prequestionamento, nada referindo sobre a negativa de prestao
jurisdicional, nem sobre as especificidades do caso concreto.
No conheo.
II
CAIXA
ECONMICA
FEDERAL
PLANO
DE
IMPOSSIBILIDADE
CONTRARIEDADE
AOS
PRINCPIOS
INEXISTNCIA
DA
DE
BOA-F
IRRENUNCIABILIDADE
DA
bem
como
arestos
para
comprovar
divergncia
jurisprudencial.
O reclamante logrou demonstrar divergncia jurisprudencial a
respeito do tema expressa em vrios acrdos colacionados, dentre
eles o v. acrdo de fls. 708/718, transcrito na ntegra, oriundo do
Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio, que, em situao
idntica, no acolheu como vlida a opo feita pelo empregado
para o exerccio da funo comissionada prevista no PCC da CEF,
com jornada de oito horas.
Conheo, por divergncia jurisprudencial.
(...)
Restou incontroverso, conforme destacado do julgado
recorrido, que o reclamante, ora recorrente, fez opo pelo
cumprimento de jornada de trabalho de oito horas dirias, nos
termos constantes do Plano de Cargos Comissionados institudo
pela Caixa Econmica Federal.
Consta do julgado que o empregado passou a exercer a funo
de avaliador executivo, depois de ter aderido espontaneamente ao
plano de cargos e salrios da Caixa. Delimitou-se que tal alterao
contratual contou com a anuncia expressa do empregado e que
representou uma ascenso funcional. No h controvrsia, pois, de
que a Caixa Econmica Federal implementou, por meio de um
Plano de Cargos Comissionados, uma variao objetiva da jornada
de trabalho dos seus empregados, sendo que, aqueles que
193
almejassem
um
novo
enquadramento,
deveriam
anuir
expressamente.
No se trata, pois, de alterao contratual imposta pelo
empregador de modo a lesar o direito do empregado. Pelo contrrio,
a alterao partiu de iniciativa do prprio trabalhador e
proporcionou a ele uma ascenso funcional com aumento da carga
horria.
Consta, ainda, que o plano de cargos institudo pela Caixa, e
ao qual se submeteu o reclamante, estabeleceu o limite de jornada
de seis horas dirias aos bancrios, ressalvando desse limite aqueles
que viessem a exercer cargo de confiana, sendo que o reclamante
teria feito a opo pelo cargo dessa natureza, aceitando a alterao
da jornada e admitindo o desenvolvimento de atividades mais
complexas que aquelas anteriormente executadas.
No h dvida, pois, de que houve uma ascenso do
reclamante ao cargo previsto no PCC, com alterao da jornada
que passou de seis para oito horas.
A controvrsia se estabeleceu, assim, no sentido de se
determinar quais foram os efeitos que a adeso espontnea ao
cumprimento da jornada de oito horas, atrelada alterao de
funo e salrio, proporcionou no enquadramento funcional do
empregado, pois a Caixa Econmica Federal, nas contra-razes
apresentadas ao recurso, pugna pela aplicao do disposto no 2
do
artigo
224
da
CLT,
argumentando
que
recorrido
requerendo
pronunciamento
sobre
registro,
no
do
conglobamento,
vantagens
da
opo,
Autor
percebendo
no
a
poderia
gozar
gratificao,
das
sem
ressaltado
posteriormente
ao
acima,
incio
da
publicado
vigncia
o
da
acrdo
Lei
para
modificao
do
julgado,
no
tocante
ao
volume
de
trabalho,
atividades
de
especial
no
se
fidcia.
verificando
Assim,
no
o
se
exerccio
verifica
de
a
198
A
inespecfica,
Smula
porque
126
enuncia
desta
tese
Corte
genrica
tambm
sobre
finalidade
uniformizadora
da
C.
SBDI-1,
aps
discusso
ser
enfrentada
cinge-se
princpio
da
irrenunciabilidade
dos
direitos
legalmente
proteg-lo no
relao
si
previstos.
apenas
Esse
perante
mesmo.
Ou
princpio
o empregador,
seja,
tem
mas
trabalhador
por
fim
tambm com
no
pode
se
despojar, ainda que por livre vontade, dos direitos que a lei
lhe assegura.
Por
sua
vez,
princpio
da
primazia
da
efetiva,
estipulado
em
par
termos
do
que
formais
eventualmente
entre
as
tenha
partes.
sido
Alis,
aplicao
do
princpio
se
trata,
da
boa-f
relaes
trabalhistas.
No
nesse
ltimo
caso,
de
um
partir
da
conformao
que
os
princpios
abraados
pelo
se
os
princpios
protetivo
da
primazia da realidade matizam a aplicao do princpio da boaf s relaes trabalhistas, no h falar em boa-f quando
exatamente esses mesmos princpios so contrariados. Em outras
palavras, no h, na espcie, como reconhecer boa-f em prtica
que ofende os princpios protetivo e da primazia da realidade.
A
validade
da
opo
discutida
in
casu
trata
exatamente
Das
Normas
Especiais
de
Tutela
do
Trabalho.
A prtica narrada nos autos contraria tambm
o
art.
da
CLT,
que
corresponde
um
desdobramento
do
na
hiptese
vertente
volta-se
diretamente
contra
a
200
foi
exatamente
referido
princpio
suficiente,
assim,
declarao
das
carga
deontolgica
do
direito
e
201
C.
Turma
compensao
extraordinrio, em razo
no
dos
do
se
pronunciou
valores
devidos
reconhecimento
da
sobre
pelo
jornada
labor
de 6
de
funo,
considerando
diferena
entre
Embargos
de
Declarao
opostos
pela
de
prequestionamento,
nos
termos da
Smula n 297
desta Corte.
Quanto forma de clculo das horas extras, o
apelo
fundamenta-se
apenas
em
divergncia
com
julgados
de
os
Ministros
da
Subseo
202
PROC. N TST-E-ED-RR-899/2005-003-22-00.2
A C R D O
SBDI-1
MCP/tb/rom
EMBARGOS
CAIXA
ECONMICA
FEDERAL PLANO DE CARGOS E
SALRIOS CARGO DE CONFIANA
BANCRIO OPO DO EMPREGADO
POR JORNADA DE OITO HORAS
CONTRARIEDADE AOS PRINCPIOS DA
IRRENUNCIABILIDADE
E
DA
PRIMAZIA DA REALIDADE ARTIGOS
9 E 444 DA CLT
1. A discusso dos autos cingese validade da opo do
Reclamante
pelo
cargo
em
comisso com jornada de oito
horas, em confronto com o que
dispe o art. 224 da CLT.
2.
As
peculiaridades
da
consolidao
e
institucionalizao do direito
do trabalho, no contexto do
Estado Social, refletiram na
formao
de
seus
princpios
basilares, como os da proteo
do
trabalhador,
da
irrenunciabilidade dos direitos
trabalhistas e da primazia da
realidade.
3.
O
princpio
da
irrenunciabilidade decorre do
prprio carter cogente e de
ordem pblica do direito do
trabalho.
Significa,
nessa
esteira, que o trabalhador
inclusive
pela
desigualdade
econmica em que se encontra
perante o empregador no pode
abrir
mo
dos
direitos
legalmente
previstos.
Esse
princpio tem por fim proteglo
no
apenas
perante
o
empregador,
mas
tambm
com
relao a si mesmo. Ou seja, o
trabalhador
no
pode
se
203
relevante
sobretudo quando se enfrenta
uma questo jurdica como a
presente em uma perspectiva
principiolgica, o que, a seu
turno,
mostra-se
ainda
mais
importante no atual paradigma
do
Estado
Democrtico
de
Direito.
8.
No
caso
dos
autos,
a
alegao de boa-f das partes
no tem o condo de conferir
204
soluo
da
controvrsia
o
valor
eventualmente
percebido
pelo
Reclamante,
na
espcie,
em
contrapartida
opo
pelo
cargo em comisso com jornada
de oito horas. Tal argumento
acarretaria ntido prejuzo
carga deontolgica do direito e
normatividade dos artigos 9
e 444 da CLT.
16.
Assim,
na
hiptese
vertente, a opo feita pelo
Reclamante nula de pleno
direito,
por
contrariar
os
artigos 9 e 444 da CLT e os
206
princpios
da
irrenunciabilidade
e
da
primazia da realidade.
17.
Devido
,
portanto,
o
pagamento,
como
extras,
das
stima e oitava horas dirias,
em face do reconhecimento do
direito jornada prevista no
art. 224, caput, da CLT.
MULTA DO ARTIGO 538 DO CPC
Identificado na espcie que os
Embargos
de
Declarao
no
foram
opostos
com
intuito
manifestamente
protelatrio,
impe-se a excluso da multa
aplicada.
Embargos conhecidos e providos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n
TST-E-ED-RR-899/2005-003-22-00.2, em que Embargante FRANCISCO
DO NASCIMENTO SOUSA e Embargada CAIXA ECONMICA FEDERAL - CEF.
A C. 4 Turma, pelo acrdo de fls. 478/481,
complementado
pelo de
fls.
495/498,
conheceu
do
Recurso
de
Argi,
Reclamante
inicialmente,
interpe
a
Embargos,
nulidade
do
julgado,
fls.
por
horas
Salrios.
no
Acresce
possvel
ser
por
necessria
opo
a
Plano
demonstrao
de
Cargos
de
fidcia
207
Embargos
preenchem
extrnsecos de admissibilidade.
I NULIDADE
POR
os
NEGATIVA
requisitos
DE
PRESTAO
JURISDICIONAL
Deixo
de
analisar
preliminar
epigrafada,
CAIXA
ECONMICA
FEDERAL
PLANO
DE
POR
JORNADA
DE
OITO
HORAS
CONTRARIEDADE
AOS
pelo de
fls.
495/498,
conheceu
do
Recurso
de
Reclamante
interpe
Embargos,
fls.
incio,
deve-se
repisar
uma
importante
passado
Uma
perspectiva
tem
por
histrica,
horizonte
em
que
presente
(e
olhar
tambm
Estado
Social.
igualdade
meramente
jurdica
entre
os
Luhmann
princpio
que
Estado
fundamental
de
Bem-Estar
incluso
Social
(leia-se
tinha
por
acesso)
da
como
educao,
sade,
economia,
etc.,
com
pelo
e
homem,
os
propiciada
excessos
pelo
provocados
laissez-faire,
pela
abstrata
laissezigualdade
direito
direito
do
surgiu
trabalho.
(e
Em
continua)
outras
palavras,
exatamente
com
este
o
ramo
do
desafio
de
peculiaridade,
vale
dizer,
esse
destacar
em
especial
dois
deles:
os
princpios
da
carter
primeiro
cogente
trabalho.
Significa,
inclusive
pela
perante
desses
de
nessa
ordem
pblica
esteira,
desigualdade
empregador
princpios
que
econmica
no
pode
abrir
do
em
decorre
do
direito
trabalhador
que
mo
do
se
encontra
dos
direitos
das
manifestaes
do
princpio
da
sua
vez,
princpio
da
primazia
da
efetiva,
estipulado
em
par
termos
do
formais
que
eventualmente
entre
as
partes.
tenha
Alis,
sido
j
questionamento
pode
ser
elucidativo.
Pensemos no exemplo (clssico) em que as partes, ambas de boaf, celebram um simples contrato de prestao de servios, em
que o trabalhador, de imediato, declara a condio de autnomo,
mas que se constata, nesse mesmo caso hipottico, que o labor
desenvolvido
de
forma
pessoal,
no-eventual,
subordinada
relao
ou
de
seja,
emprego.
liame
reveste-se
Indaga-se,
das
ento:
caractersticas
que
prevalece,
da
a
se trata,
porm,
de
um
conflito
entre
buscar
da
deciso
conformao
correta
que
os
para
caso
princpios
concreto,
abraados
pelo
primeiro
afirmar a
srio.
segundo
encarar
direito
partir
da
premissa da integridade.
De acordo com o primeiro parmetro indicado,
o direito no pode ser aplicado segundo clculos utilitaristas,
que o considerem numa perspectiva puramente instrumental. O
direito vale como dever (em termos deontolgicos, portanto), e
no como mero mecanismo de obteno de uma finalidade.
A teoria dos sistemas, bastante difundida a
partir dos estudos do j referido Niklas Luhmann, justamente
ensina que argumentos de natureza econmica (bem como poltica,
moral ou religiosa, etc.) no entram no debate quando se trata
da aplicao do direito, ou, em termos sistmicos, no so
relevantes para a garantia de expectativas normativas mediante
a alocao do cdigo direito/no-direito, especfico do sistema
jurdico. Do contrrio, esse sistema operaria como uma mera
extenso
do
sistema
econmico
(ou
poltico,
ou
moral,
ou,
El
derecho
de
la
sociedad.
Trad.
de
Javier
Torres
relevante
jurdica
principiolgica,
sobretudo
como
que,
a
a
quando
presente
seu
turno,
se
em
enfrenta
uma
mostra-se
uma
perspectiva
ainda
mais
que
deflui
da
adequabilidade
da
deciso
relao
daquela
premissa
com
perspectiva
histrica:
A integridade no exige coerncia de princpio em todas as
etapas histricas do direito de uma comunidade; no exige que os
juzes tentem entender as leis que aplicam como uma continuidade
de princpio com o direito de um sculo antes, j em desuso, ou
mesmo de uma gerao anterior. Exige uma coerncia de princpio
mais horizontal do que vertical ao longo de toda a gama de normas
jurdicas que a comunidade agora faz vigorar. Insiste em que o
direito os direitos e deveres que decorrem de decises coletivas
tomadas no passado e que, por esse motivo, permitem ou exigem a
coero contm no apenas o limitado contedo explcito dessas
decises, mas tambm, num sentido mais vasto, o sistema de
princpios necessrios a sua justificativa. (grifei; Cf. DWORKIN,
213
na
aplicao
dos
princpios
que
justificam
-,
(na
forma
do
2),
hiptese
esta,
contudo,
afastada na espcie.
A alegao de boa-f das partes, como exposto
acima, no tem o condo de conferir validade opo efetuada
pelo
Reclamante.
Com
efeito,
premissa
do
direito
como
realidade,
os
quais
conformam
justificam,
de
modo
aplicao
do
princpio
da
boa-f
relaes
validade
da
opo
discutida,
in
casu,
trata
exatamente
Das
Normas
Especiais
de
Tutela
do
Trabalho.
Alm
disso,
prtica
narrada
nos
autos
contra
das
aplicao
Leis
do
dos
Trabalho.
preceitos
contidos
Alis, foi
na
exatamente o
suficiente,
assim,
declarao
das
casustica,
os
princpios
da
irrenunciabilidade
da
acrescentar
que
no
relevante
prejuzo
carga
deontolgica
do
direito
assertiva
da
C.
de
se
afastar
tambm
injusta
aderiram
ao
desigual
referido
plano.
entre
os
colegas
Isso
porque
que
tambm
princpio
da
feita
pelo
Empregado
nula
de
pleno
direito,
por
215
contrariar os artigos
irrenunciabilidade
da
e 444
da
primazia
CLT
da
e os
princpios
realidade.
Devido
da
,
em
face
do
reconhecimento
do
direito
jornada
por
violao
aos
embargado,
condenar
Reclamada
ao
pagamento,
como
APLICADA
NO
JULGAMENTO
DOS
C.
Turma,
ao
julgar
os
Embargos
de
Embargos,
Reclamante
alega
que
os
processuais
conferidas
partes,
no
havendo
bem
assinalado
pelo
Embargante,
nos
da
controvrsia.
protelatrio
No
se
identifica,
na
indicado
no
artigo
do
538
espcie, o
CPC,
base
216
por
ofensa
ao
artigo
538,
os
Ministros
da
Subseo
vencido o Exmo.
provimento
para,
reformando
acrdo
embargado,
Declarao
protelatrios",
por
violao
ao
art.
538,
217
PROC. N TST-E-ED-RR-37.527/2002-900-09-00.4
A C R D O
SBDI-1
VA/al/va
TURNOS
ININTERRUPTOS
DE
REVEZAMENTO. JORNADA DE OITO
HORAS
PREVISTA
EM
NORMA
COLETIVA. SMULA N 423 DO TST.
VIOLAO DO ARTIGO 896 DA CLT
CONFIGURADA.
Esta Corte uniformizadora j se
posicionou no entendimento da
possibilidade de elastecimento
da jornada superior a seis
horas para trabalho em turnos
ininterruptos de revezamento,
por
intermdio
de
regular
negociao coletiva, consoante
se extrai da Smula n 423 do
TST: Estabelecida jornada superior a seis
horas e limitada a oito horas por meio de
regular negociao coletiva, os empregados
submetidos a turnos ininterruptos de
revezamento no tem direito ao pagamento da
7 e 8 horas como extras. Configurada
a ofensa ao artigo 896 da CLT.
Embargos conhecidos e providos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Recurso de Embargos em Embargos Declaratrios em Recurso de
Revista n TST-E-ED-RR-37.527/2002-900-09-00.4, em que so
Embargantes ALL AMRICA LATINA LOGSTICA DO BRASIL S.A. e
UNIO (SUCESSORA DA EXTINTA RFFSA) e Embargado JOO MARCOS
VAN KAN.
A
colenda
Quarta
Turma
desta
Corte,
pelo
revezamento,
turnos
consignando
ininterruptos
de
estar
configurado
revezamento,
que
regime
de
concesso
de
que
as
clusulas
normativas
eram
nulas,
por
fls.
736-739,
opostos
os
embargos
quais
foram
declaratrios
acolhidos
para
pela
sanar
horas,
ferrovirio
prevista
no
tem
direito
artigo
7,
jornada
inciso
reduzida
XIV,
da
de
seis
Constituio
de
oito
Alega
que
as
horas
tambm
normas
para
coletivas
turno
preveem
ininterrupto
a
de
que
profisso
do
ferrovirio
Impugnao no apresentada.
O d. Ministrio Pblico do Trabalho, fl.
777, opinou pelo no conhecimento dos embargos.
o relatrio.
V O T O
EMBARGOS DA ALL AMRICA LATIVA LOGSTICA DO
BRASIL S.A.
CONHECIMENTO
TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. JORNADA
no
particular,
alicerando-se
nos
seguintes
fundamentos:
O Regional, pelo cotejo dos cartes de ponto, consignou que
ficou evidenciada a ocorrncia de trabalho em turno ininterrupto de
revezamento (fl. 615). Nesse contexto, ante o reconhecimento do
labor nesse sistema, pelo Regional, as alegaes da reclamada, em
sentido inverso, ou seja, de que o trabalho no era em turno
ininterrupto de revezamento, no prosperam, porque necessrio,
nesse caso, o revolvimento de fatos e provas para se chegar a
concluso diversa da daquela Corte.
De outro lado, quanto questo dos intervalos para a refeio
e descanso, saliente-se que o entendimento do Regional, de que eles
no
descaracterizam
jornada
em turno
ininterrupto
de
reclamada,
em
suas
razes
de
embargos,
que
profisso
do
ferrovirio
artigo
jornada
em
7,
incisos
regime
de
XIV,
turnos
da
Carta
Magna
ininterruptos
de
221
revezamento,
limitando
seis
horas
salvo negociao
dirias,
coletiva.
Ao interpretar os referidos dispositivos da
Constituio Federal, o TST editou a Orientao Jurisprudencial
n 169 da SBDI-1 do TST, cancelada em razo da sua converso na
Smula
coletiva
423,
pode
adotando
entendimento
estabelecer
jornada
de
que
superior
regular
norma
seis
horas,
ininterruptos
de
revezamento
as
horas
como
que
foi
extra.
Verifica-se,
nesta
hiptese,
porque
deciso
regional,
em
nenhum
de
seis
horas
no
torna
invlido,
naturalmente,
pelo
artigo
7,
inciso
XIV,
da
Constituio
Federal.
222
quer
cumprissem
jornada
de
oito
horas,
acordo
por
intermdio
de
regular
negociao
coletiva
para
dos
embargos
por
ofensa
ao
art.
896
reformando
da
CLT,
deciso
impe-se
embargada,
provimento
excluir
do
da
apelo
para,
condenao
os
Ministros
da
Subseo
condenao
pagamento
das
horas
como
extras.
223
PREVISO
EM
NORMA
COLETIVA - VALIDADE AMPLA
ADICIONAL INDEVIDO - Em deciso
recente, a SBDI-1 da Corte, por
intermedio
do
E-RR-443/1998013-10-00.5,
concluiu
pela
validade ampla do regime de
compensao de jornada 12X36,
porque
previsto
em
Acordo
Coletivo de Trabalho, ou seja,
porque decidido soberanamente
pela partes, no se havendo
falar, por isso, em pagamento
de horas extras ou do adicional
de horas extras alm da 10
diria.
Recurso
de
Embargos
conhecido
parcialmente
e
provido.
II EMBARGOS DO RECLAMANTE
1 - PRELIMINAR DE NULIDADE DO
ACRDO DA TURMA ARGUIO DE
NEGATIVA
DE
PRESTAO
JURISDICIONAL
A
Turma
entregou, de forma completa, a
224
prestao jurisdicional, no se
configurando,
por
isso,
a
negativa
de
prestao
jurisdicional
e,
via
de
consequncia, a violao dos
artigos 832 da CLT, 458 do CPC
e 93, inciso IX, da CF/88. No
conheo. 2 - HORAS EXTRAS
OITAVA HORA ESCALA 12 POR 36
HORAS LACUNAS ENTRE AS CCTs
95/96 E 96/97 - O Regional
concluiu que no havia a lacuna
apontada
pelo
Reclamante,
restando plenamente aplicveis
as
Convenes
Coletivas
do
Trabalho, em todo o perodo de
prestao
de
servios
do
Reclamante, pelo que no se h
falar que no perodo apontado
no havia Conveno Coletiva em
vigor
e,
por
isso,
seriam
devidas horas extras alm da
oitava. Recurso de Embargos no
conhecido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Embargos de Declarao em Agravo de Instrumento em
Recurso de Revista e Recurso de Revista n TST-E-ED-AIRR e RR996/1998-002-17-00.6, em que Embargante JOS AMORIM ANDRADE
FILHO, MUNICPIO DE VITRIA e so Embargados CAIXA ECONMICA
FEDERAL - CEF, SENTINELA SERVIOS DE GUARDA E VIGILNCIA LTDA.
e INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS.
A 1 Turma da Corte, em processo oriundo do
17
Regional,
conheceu
do
por
Recurso
intermdio
de
do
Revista
Acrdo
interposto
de
pelo
fls.616/628,
Reclamante,
por violao
ao
artigo
71,
4,
da
CLT,
e,
no
de
adicional
de
horas
extras
relativo
horas
Embargos
Reclamante,
de
Declarao
fls.634/636,
que
foram
opostos
pelo
desprovidos,
fls.639/640.
O
interpem
Embargos
Individuais,
Municpio
de
Seo
fls.643/659
Vitria
Especializada
643/659,
Reclamante
em
Dissdios
respectivamente,
com
apresentada
pelo
Municpio
de
pelo Reclamante,
s fls. 700/703 e
pelo
Instituto
os
pressupostos
comuns
de
conheceu do Recurso
de Revista
do
e,
no
mrito,
deu-lhe
provimento
para
condenar
os
Deciso
da
Turma
Deciso
da
Turma,
entretanto,
est
em
das
disposies
insertas
em
acordo
coletivo
ou
coletiva
no
podem
ser
entendidos
como
artigo
71
da
CLT,
porquanto,
por
acordo
coletivo,
da
Casa,
essa
linha
consubstanciada
Jurisprudencial
da
SDBI-1,
de
no
raciocnio,
item
tem
como
que macula
norma
342
a
da
invlida
de
ordem
no-concesso
total
ou
parcial
do
intervalo
intrajornada
EXTRAS.
INTERVALO
INTRAJORNADA.
REVISTA
ARGUMENTOS
QUE
NO
IMPUGNA
SUFICIENTES
DO
TODOS
OS
ACRDO
INTRAJORNADA
PREVALNCIA
DOS
conheceu do Recurso
de Revista
do
arestos
transcritos
fls.
651/652
de
que
artigo
59,
2,
da
CLT
refere-se,
ponto,
por
divergncia jurisprudencial.
2 MRITO
2.1 - HORAS EXTRAS ADICIONAL ESCALA DE 12
X 36 PREVISO EM NORMA COLETIVA
A regra geral, em se tratando de durao de
trabalho, que a jornada de trabalho do empregado no pode
ultrapassar oito horas dirias e 44 semanais (CF, art. 7,
inciso XIII, parte inicial). H, contudo, exceo contida no
referido preceito constitucional, que consiste na faculdade de
compensao ou reduo dessa jornada, desde que mediante acordo
ou conveno coletiva. o respeito ao princpio constitucional
da valorizao da negociao entre as partes, contido no inciso
XXVI, do referido preceito constitucional.
Extrai-se,
inicialmente,
dessas
premissas,
determinado,
de
trinta
seis
horas,
desde
que
de
10
(dez) horas
de
trabalho,
ou
seja, veda a
231
adotou
deciso
entendimento
recente,
diverso,
contudo,
no
SBDI-1
da
E-RR-443/1998-013-10-
de
jornada
pela
validade
12X36,
porque
ampla
do
previsto
regime
em
de
Acordo
da
Curvando-me,
pois,
Corte, dou provimento
reformando
Acrdo
Instncias
Ordinrias,
da
Turma,
que
aos
restabelecer
julgou
jurisprudncia
Embargos para,
a
improcedente
Deciso
o
pedido
das
de
do
Acrdo
Embargante
recorrido,
por
seja
negativa
declarada
de
prestao
jurisdicional.
Alega
manifestou sobre
que
o pedido
Acrdo
de horas
embargado
no
se
extras correspondente
Turma
do
Tribunal
Superior
do
Trabalho
que,
inciso
IX,
da
no
CF/88,
conheo
dos
Embargos
pela
preliminar.
1.2 HORAS EXTRAS OITAVA HORA ESCALA 12
POR 36 HORAS LACUNAS ENTRE AS CCTs 95/96 E 96/97
O Embargante reitera a alegao pela qual faz
jus ao pagamento de horas extras no perodo compreendido entre
01.01.96, primeiro dia aps a vigncia da CCT de 95/96, e
31/08/96, um dia antes da vigncia da CCT de 96/97, quando no
havia nenhuma Conveno Coletiva em vigor.
Aduz
artigo
7,
inciso
que
XIII,
ficou
da
configurada
Constituio
da
violao
Repblica,
do
que
Regional,
conforme
aferido
pela
Turma,
se
h,
pois,
falar
que
no
perodo
Ministros
da
Subseo
da
Turma,
restabelecer
Deciso
das
Instncias
234
PROC. N TST-E-ED-ED-RR-340/1996-671-09-00.9
A C R D O
SBDI-1
MCP/jmd/ab
EMBARGOS ACRDO PUBLICADO
POSTERIORMENTE VIGNCIA DA
LEI N 11.496/2007 ARGIO
DE
NULIDADE
DO
ACRDO
EMBARGADO
POR
NEGATIVA
DE
PRESTAO
JURISDICIONAL
FUNDAMENTAO INADEQUADA
No comportam conhecimento os
Embargos interpostos a acrdo
publicado
posteriormente
ACORDO
COLETIVO
vlida negociao coletiva a
respeito
da
limitao
do
cmputo das horas in itinere na
jornada de trabalho, nos termos
do artigo 7, inciso XXVI, da
Constituio
da
Repblica.
Precedentes.
DESCONTOS
PREVIDENCIRIOS
E
FISCAIS INESPECIFICIDADE DOS
ACRDOS
TRANSCRITOS
DIVERGNCIA
1. Conforme jurisprudncia da
SBDI-1, no regime institudo
pela Lei n 11.496/2007, no
possvel conhecer de Embargos
por contrariedade a smula de
natureza processual.
2. Com efeito, a Smula no 297
desta
Corte
inespecfica,
porque enuncia tese genrica
sobre
a
caracterizao
do
prequestionamento,
no
especificando
os
elementos
fticos
necessrios
ao
confronto, nos termos do item I
da
Smula
n
296
deste
Tribunal.
As
alegaes
so
voltadas a eventual acerto da
235
possibilidade de determinao
dos
descontos
fiscais
de
ofcio,
enquanto
o
acrdo
embargado limitou-se anlise
dos requisitos prvios ao exame
do
mrito
do
Recurso
de
Revista, afirmando a ausncia
de
prequestionamento
da
matria.Embargos
conhecidos
parcialmente e providos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Embargos de Declarao em Embargos de Declarao em
Recurso de Revista n TST-E-ED-ED-RR-340/1996-671-09-00.9, em
que so Embargantes KLABIN FABRICADORA DE PAPEL E CELULOSE S.A.
e OUTRA e Embargado JOO MARIA PEREIRA DA SILVA.
A C. 6 Turma desta Corte, em acrdo de fls.
717/727 (Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga), no conheceu do
Recurso de Revista das Reclamadas nos temas horas in itinere
limitao em acordo coletivo e descontos previdencirios e
fiscais.
Opostos
sucessivos
Embargos
de
Declarao
omisso,
os
segundos,
rejeitados
(fls.
736/741
750/752).
As
Rs
interpem
Embargos
SBDI-1
(fls.
756/768).
Impugnao, s fls. 771/780.
236
713
733),
os
Embargos
preenchem
os
requisitos
extrnsecos de admissibilidade.
I ARGIO DE NULIDADE DO ACRDO EMBARGADO
POR
NEGATIVA
DE
PRESTAO
JURISDICIONAL
FUNDAMENTAO
INADEQUADA
a) Conhecimento
As Embargantes argem a nulidade do acrdo
embargado, por negativa de prestao jurisdicional, indicando
ofensa aos arts. 458 do CPC, 832 da CLT, 5, XXXV e LV, e 93,
IX, da Constituio.
O
acrdo
da
C.
Turma
foi
publicado
cabveis
decises
de
apenas
Turmas
quando
do
TST
demonstrada
ou
entre
divergncia
acrdo
entre
embargado
porque
dispositivos
hipteses
de
se
legais
fundamentam
constitucionais,
admissibilidade
apenas
no
previstas
se
no
em
ofensa
enquadrando
permissivo
a
nas
acima
Reclamadas,
no
tpico
em
epgrafe,
aos
seguintes
fundamentos:
A Eg. Corte de origem partiu da premissa ftica de
existncia de pactuao coletiva quanto s horas in itinere, mas
concluiu que a norma inserta no art. 7, XXVI, da Constituio
Federal no autoriza esse ajuste, por fora do art. 4 da CLT.
Discute-se a possibilidade de previso em acordo coletivo de
trabalho de limitao do pagamento de horas in itinere.
Dessume-se dos autos a existncia de instrumento coletivo
contendo clusula limitadora do pagamento das horas in itinere
relativas quelas que ultrapassassem 90 minutos dirios, suprimindo
garantido no art. 4 da CLT.
A partir da fundamentao do julgado, descartou-se a
possibilidade de a norma coletiva restringir o pagamento das horas
in itinere somente quando ultrapassados os 90 minutos dirios,
sendo considerada nula a clusula do instrumento normativo.
A Constituio da Repblica de 1988 possibilitou a mitigao
de determinados direitos trabalhistas, antes intangveis, por meio de
negociao coletiva, conforme a disposio contida nos incisos VI e
XIII do artigo 7, que prevem reduo de salrio e jornada,
respectivamente, enquanto que o inciso XXVI do mesmo preceito
constitucional estabelece a proteo das convenes e acordos
coletivos de trabalho.
verdade que no se pode extrair do comando do aludido
inciso XXVI do artigo 7, que todo e qualquer direito trabalhista
238
disposio.
Apontam
violao
ao
art.
7,
XXVI,
da
ao
tempo
de
espera
da
conduo
so
as alegaes
estranhas
No
mais,
ltima
ementa
de
fls.
761,
de
previso
constitucional,
atribuindo
legislador
partes
envolvidas
fazem
concesses
mtuas,
cedendo
em
firmou-se
no
sentido de admitir
a possibilidade
de
Rel.
Min.
Maria
de
Assis
Calsing, DJ 16/5/2008)
HORAS IN ITINERE. LIMITAO. PREVISTA EM
ACORDO COLETIVO. O reconhecimento da validade de clusula
convencional, que determinou que fosse limitada a condenao
pertinente s horas in itinere aos dias em que a jornada de percurso
extrapolar o limite de 90 (noventa) minutos dirios com base no
ACT dos trabalhadores rurais no viola os dispositivos legal e
constitucional apontados. Embargos no conhecidos. (E-RR506.572/1998,
Rel.
Min.
Aloysio
Corra
da
Veiga, DJ 24/8/2007)
RECURSO DE EMBARGOS. HORAS IN ITINERE.
APLICABILIDADE DE NORMA COLETIVA QUE LIMITA O
TEMPO A SER PAGO A TTULO DE HORAS IN ITINERE.
vlida norma coletiva que delimita o tempo a ser remunerado a
ttulo de horas in itinere, independentemente do tempo real gasto no
trajeto, devendo prevalecer o ajuste coletivo prestigiado no artigo
7, inciso XXVI, da Constituio Federal. Embargos conhecidos e
providos.
(E-RR-1.446/2003-058-15-00.8,
Rel.
Min. Aloysio Corra da Veiga, DJ 25/8/2006)
EMBARGOS - RECURSO DE REVISTA CONHECIDO E
PROVIDO - HORAS IN ITINERE - ACORDO COLETIVO DE
TRABALHO Estabelecida a premissa ftica, pelo Tribunal
Regional, de que existe Acordo Coletivo de Trabalho prevendo a
restrio do pagamento das horas in itinere, correto o acrdo
embargado, que restaurou a validade da norma coletiva. Embargos
no conhecidos. (E-RR-481.153/1998.8, Rel. Min.
Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, DJ 3/3/2006)
HORAS
IN
ITINERE.
VALIDADE
DO
ACORDO
Rel.
Min.
Joo
E-RR-446.891/1998.0,
Batista
Rel.
Brito
Min.
Pereira,
Aloysio
DJ
Corra
da
Assim,
excluir
da
condenao
provimento
pagamento
das
aos
horas
Embargos
in
para
itinere
reflexos.
III DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS
POSSIBILIDADE DE ANLISE DE OFCIO
a) Conhecimento
A C. Turma no conheceu do Recurso de Revista
das
Reclamadas,
no
tpico
em
epgrafe,
consignando
que
Leis n
determinar as retenes de
previdenciria,
imposto
independentemente
de
de
renda
provocao
contribuio
da
parte.
297
caracterizao
como
que
reconhecer
do
TST,
encerra
do
prequestionamento,
divergncia
tese
genrica
no
com
sobre
especificando
os
finalidade
uniformizadora
da
C.
SBDI-1,
aps
que
esse
entendimento
est
em
BESC.
ACRDO
PUBLICADO
NA
provido.
(A-E-ED-RR-147/2006-043-12-00.6,
porque
trata
da
matria
de
fundo,
atinente
acrdo
embargado
limitou-se
anlise
dos
de
qualquer
sorte,
que
no
os
Ministros
da
Subseo
prestao
fiscais
jurisdicional
possibilidade
de
descontos
anlise
de
previdencirios
ofcio;
II
deles
provimento para
excluir da condenao
pagamento das
244
PROC. N TST-E-ED-RR-704739/2000.3
A C R D O
(SDI-1)
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO
ANTERIORMENTE VIGNCIA DA LEI
11.496/2007.
PLANO
REAL.
RECOMPOSIO
DE
PERDAS
SALARIAIS.
NORMA
COLETIVA.
DIREITO
CONDICIONADO
DISPONIBILIDADE
FINANCEIRA.
FLEXIBILIZAO.
POSSIBILIDADE.
A flexibilizao dos direitos
trabalhistas no ilimitada,
de
sorte
que
as
normas
convencionais
no
podem
sobrepor-se
s
oriundas
de
fontes genuinamente
formais,
salvo se para beneficiar o
obreiro ou quando expressamente
autorizadas
a
interferir
no
direito
mnimo
positivado.
Assim
ocorre
com
a
irredutibilidade salarial e a
jornada
de
trabalho,
contempladas no art. 7., VI,
XIII e XIV, da Constituio
Federal. No caso concreto o que
se discute, em ltima anlise,
a recomposio de perdas
salariais,
decorrente
da
existncia de resduos oriundos
da
converso
da
unidade
monetria
(Plano
Real).
Partindo da premissa de que a
Constituio Federal albergou a
flexibilizao
do
direito
irredutibilidade
salarial,
mediante negociao coletiva,
no
h
como
se
deixar
de
conferir
validade
norma
coletiva
que,
no
obstante
tenha reconhecido o pagamento
dos
resduos
salariais,
condicionou a implementao de
tal direito disponibilidade
financeira.
Embargos
no
conhecidos.
245
NORTE - COSERN.
R E L A T R I O
A Quinta Turma desta Corte, mediante acrdos
a fls. 365/371 e 392/394, da lavra do Ministro Aloysio Corra
da
Veiga,
Reclamada,
conheceu
que
Convencional,
Constituio
do
versava
por
Recurso
o
tema
violao
Federal.
de
Resduos
do
Deu-lhe
Revista
interposto
Salariais
artigo
provimento,
7.,
no
pela
Norma
XXVI,
mrito,
da
para
houve
impugnao,
conforme
certido
fls.
397).
Reclamante
Custas
pela
encontra-se
Reclamada,
regularmente
fls.
247
representado
e
nos
285.
autos
DE
NULIDADE
POR
NEGATIVA
DE
PRESTAO JURISDICIONAL
246
instada
por
Embargos
de
Declarao,
no
enfrentou
os
considerao
de
que
somente
diante
da
da
Consolidao
das
Leis
do
Trabalho;
93,
IX,
da
salarial
condicionado,
Reclamada.
decorrente
entretanto,
O
Tribunal
da
implantao
disponibilidade
Regional
do
Plano
Real,
oramentria
entendeu
por
da
tal
examinando
matria
sob
tal
enfoque,
deu-lhe
NORMA
CONVENCIONAL
Turma
conheceu
do
Recurso
de
Revista
Federal
e,
no
mrito,
julgou
improcedentes
os
ao
coletivo
objeto
da
controvrsia
no
ultrapassa
ftica,
por
envolver
as
reais
condies
arcar
com
contrariada,
por
adimplemento
conseqncia
de
suas
diretriz
obrigaes.
da
Smula
Alega
n. 126
teria
de
ter
provado
sua
indisponibilidade
Recurso
tem
por
fundamento
violao
do
Recurso
de
Revista
interposto
pela
acerca
de
interpretao
de
norma
convencional.
cerne
da
XXVI,
da
perspectiva,
Constituio
Turma
examinou
Federal
a
hiptese.
matria.
Resta
Sob
tal
inclume
conseqncia
diversa,
qual
lgica
seja,
dar
hiptese
indeferimento
do
soluo
pleito
jurdica
relativo
Regional
no
se
ocuparia
com
tal
discusso.
No
SALARIAIS
NORMA
CONVENCIONAL
convencional,
segundo
qual,
ao
tempo
em
que
se
Recurso
tem
por
fundamento
violao
do
flexibilizao
dos
direitos
trabalhistas
para
beneficiar
obreiro
ou
formais, salvo
quando
expressamente
no
art.
7.,
VI,
XIII
XIV,
da
Constituio
Federal.
No caso concreto o que se discute, em ltima
anlise, a recomposio de perdas salariais, decorrente da
existncia
de
resduos
oriundos
da
converso
da
unidade
flexibilizao
do
direito
irredutibilidade
esteira
do
entendimento
acima
exposto,
os
Ministros,
por
unanimidade,
no
253
PROC. N TST-E-RR-14328/2002-004-09-00.0
A C R D O
SESBDI-1
VMF/mche
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTOS
DEPOIS DA EDIO DA LEI N
11.496/07 BRASIL TELECOM
CABISTA
ADICIONAL
DE
PERICULOSIDADE
PERCENTUAL
INFERIOR AO LEGAL - PREVISO EM
ACORDO
COLETIVO
VALIDADE.
Consoante preconiza a Smula n
364, item II, do TST, a fixao
do adicional de periculosidade
em percentual inferior ao legal
e proporcional ao tempo de
exposio ao risco deve ser
respeitada, desde que pactuada
em
acordos
ou
convenes
coletivas de trabalho.
Recurso de embargos conhecido e
provido.
MULTA DO ART. 467 DA CLT. Se a
Turma no conheceu do recurso
de revista por fora da Smula
n 126 do TST e, portanto, no
emitiu tese jurdica, no h o
que ser confrontado, restando
inviabilizado
o
recurso,
no
particular, na forma do art.
894
da
CLT,
com
sua
nova
redao, emprestada pela Lei n
11.469/2007.
Recurso
de
embargos
no
conhecido.
DE
JESUS
VAM
PROJETOS
INSTALAES
DE
REDES
TELEFNICAS LTDA..
254
em
relao
Negociao
Coletiva,
ao
por
Adicional
entender
de
que
Periculosidade
deciso
regional
tema
da
Multa,
recurso
de
revista
no
alcanou
do
processo
Trabalho
para
no
foi
emisso
remetido
de
ao
parecer,
Ministrio
na
forma
autorizada em lei.
o relatrio.
V O T O
1 - CONHECIMENTO
Presentes
admissibilidade
dos
os
embargos,
pressupostos
concernentes
genricos
de
tempestividade
(275-276
344
382),
passo
ao
exame
dos
seus
ADICIONAL
DE
PERICULOSIDADE
cumpre
destacar
que
os
que
conformidade
a
com
deciso
a
regional
Smula
teria
364,
sido
II,
do
proferida
TST,
em
que
que
discusso
existncia,
ou
no,
do
aqui
proposta
direito
do
no
diz
autor
ao
respeito
pagamento
do
Trabalho.
Assim,
entende
que
aplicao
do
percentual
de
11.469/2007
violao
embargos
e,
de
plano,
cumpre observar
interposto
portanto,
preceitos
quando
no h campo
legais
ou
que se
vigente
para
mesmo
trata
Lei
investigao
de
de
de
estatura
energizados)
era
habitual
intermitente
(fls.314).
de
periculosidade
de
forma
reduzida
em
Conveno
pois,
do
recurso
de
embargos
por
DA CLT
ADICIONAL
DE
PERICULOSIDADE
ou
acordos
porque
as
coletivos
normas
de
encerradas
trabalho
so
fruto
nas
de
melhores
condies
de
trabalho,
cujo
representante
da
sua
categoria
os
poderes
necessrios
para
de
conveno
coletiva
que
fixa
adicional
de
salientar
que
matria
encontra-se
de
do
embargos
art.
quanto
provimento
para
467
ao
da
CLT.
adicional
excluir
da
Por
de
unanimidade,
conhecer
periculosidade
condenao
as
dos
dar-lhes
diferenas
de
260
PROC. N TST-E-ED-RR-1236/2004-102-15-00.4
A C R D O
SDI-1
PARTICIPAO NOS LUCROS NATUREZA
E PAGAMENTO PARCELADO PREVISO
EM ACORDO COLETIVO. A deciso
recorrida
no
reconheceu
como
vlida a norma coletiva (acordo
coletivo)
que,
expressamente,
retratando a vontade de sindicato
profissional e empresa, disps que
o pagamento da participao nos
lucros, relativa ao ano de 1999,
seria feito de forma parcelada e
mensalmente. O fundamento de que
o art. 3, 2, da Lei n
10.101/2000 dispe que o pagamento
de antecipao ou distribuio a
ttulo de participao nos lucros
ou resultados no pode ocorrer em
perodo inferior a um semestre ou
mais de duas vezes no ano cvel. O
que se discute, portanto, a
eficcia e o alcance da norma
coletiva. O livremente pactuado
no suprime a parcela, uma vez que
apenas estabelece a periodicidade
de
seu
pagamento,
em
carter
excepcional, procedimento que, ao
contrrio
do
decidido,
o
desautoriza,
data
venia,
entendimento de que a parcela
passaria a ter natureza salarial.
A norma coletiva foi elevada ao
patamar
constitucional
e
seu
contedo
retrata,
fielmente,
o
interesse das partes, em especial
dos
empregados,
que
so
representados
pelo
sindicato
profissional. Ressalte-se que no
se apontou, em momento algum,
nenhum
vcio
de
consentimento,
motivo pelo qual o acordo coletivo
deve ser prestigiado, sob pena de
desestmulo
aplicao
dos
instrumentos coletivos, como forma
de
preveno
e
soluo
de
conflitos.
Recurso
de
embargos
conhecido e provido.
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
261
natureza
tambm,
jurdica
quanto
parcelamento
participao
previsto
em
nos
norma
Regional
no
fez
nenhuma
referncia
extrapolamento
da
896
da
CLT
5,
LV,
da
questo
CF
indica
divergncia
jurisprudencial.
Quanto
decorre
de
previso
relativa
participao
que o parcelamento
em
norma
coletiva,
da parcela
que,
nos
em
conforme
262
recurso
no
foi
submetido
parecer
do
subscritos
por
advogado
regularmente
constitudo
(fls.
HORAS
EXTRAS
MINUTOS
QUE
ANTECEDEM
e.
Turma,
aps
concluir
que
ficou
base
nos
cartes
de
ponto,
limitadas
aos
dias
em
que
foi
263
acrdo do TRT no sentido de que o autor alega que anotava o ponto cerca de 20 a 40
minutos antes do incio da jornada contratual e que, pelo teor da prova oral emprestada (...)
restou comprovado que no perodo que mediava o registro do ponto no carto e o incio do efetivo da
prestao de servios, no havia trabalho e nem ficava o reclamante disposio, j que poderia
usufruir desse tempo da forma como melhor lhe provesse, na medida em que efetivamente iniciava a
prestao dos servios como melhor lhe provesse, na medida em que efetivamente iniciava a prestao
dos servios quando substitua outro empregado no uso da mquina na qual laborava (fl. 596).
NO CONHEO, pois, dos embargos.
I.2 PARTICIPAO NOS LUCROS NATUREZA JURDICA
- PAGAMENTO PREVISTO EM ACORDO COLETIVO
A e. 8 Turma reconheceu a natureza salarial da
parcela
paga
mensalmente
ttulo
de
participao
nos
lucros,
2,
da
Lei
10.101/2000
veda
pagamento
de
qualquer
ou
resultados
da
empresa
em
periodicidade
inferior
um
semestre civil, ou mais de duas vezes no mesmo ano civil (fl. 602).
Nas razes dos embargos, a reclamada sustenta que
o parcelamento da parcela em questo decorre de norma coletiva, que,
conforme assevera, deve ser reconhecida, nos termos dos artigos 7,
XXVI, e 8, III e VI, da Constituio Federal. Transcreve arestos
para a divergncia (fls. 624/652).
O julgado de fls. 639/644, oriundo da 5 Turma
desta Corte, autoriza o conhecimento, por apresentar tese no sentido
de que: ... em que pese o disposto no art. 3, 2, da Lei 10.101/00, que veda o pagamento da
participao nos lucros e resultados em periodicidade inferior a um semestre, se as partes decidiram
pactuar o seu pagamento em duodcimos, no se pode pretender por isso atribuir-lhe natureza salarial,
conferindo interpretao elastecida ao intrumento normativo (fl. 639).
CONHEO por divergncia jurisprudencial.
II MRITO
II.1
PARTICIPAO
NOS
LUCROS
NATUREZA
sindicato
profissional
empresa,
disps
que
pagamento
da
264
livremente
pactuada,
sem
nenhum
vcio
formal,
para
estabelecido
periodicidade
de
seu
pagamento,
em
carter
Presidente,
fiquei
sensibilizado
com
este
processo,
dos
mais
adiantados
do
mundo,
os
trabalhadores
265
266
267
268
269
270
das partes de buscar uma estratgia que garanta o futuro a curto, mdio e
longo prazo das fbricas Anchieta e Taubat, - a necessidade imperiosa do
estabelecimento de um sistema para transpor as dificuldades impostas pela
retrao transitria do mercado, firmado o presente ACORDO
COLETIVO (...)"Percebe-se, pois, que o acordo coletivo, ao dilatar o
pagamento
da
parcela
"participao
nos
lucros
resultados",
Exma.
Sra.
Ministra
Maria
Cristina
Irigoyen
Peduzzi:
... venho reafirmando no sentido da prevalncia dos princpios
constitucionais da liberdade coletiva, da negociao coletiva e dos
instrumentos que revelam a conveno e o acordo, que no podem ser
271
da
reclamada
para,
considerando
vlido
instrumento
Dissdios
Individuais
unanimidade,
conhecer
participao
nos
do
dos
lucros
Tribunal
Superior
embargos
apenas
natureza
do
Trabalho,
quanto
jurdica,
por
ao
por
tema
divergncia
os
Exmos.
Ministros
Aloysio
Corra
da
Veiga,
relator,
Corra,
dar-lhes
provimento
para,
considerando
vlido
272
PROC. N TST-E-RR-751673/2001.9
A C R D O
(SDI-1)
GMMAC/r2/cfa/eri
RECURSO
DE
EMBARGOS
INTERPOSTO
ANTERIORMENTE VIGNCIA DA LEI
11.496/2007.
1)
NULIDADE
DO
ACRDO PROLATADO PELO TRIBUNAL
REGIONAL. NEGATIVA DE PRESTAO
JURISDICIONAL. VIOLAO DO ARTIGO
896 DA CONSOLIDAO DAS LEIS DO
TRABALHO. Hiptese em que a Parte
no logrou infirmar o fundamento
expendido pela Turma, segundo o
qual a deciso proferida pelo
Tribunal
Regional
encontrava-se
devidamente fundamentada. Inclume
o artigo 896 da Consolidao das
Leis do Trabalho. Embargos no
conhecidos.
2)
HORAS
EXTRAS.
ACORDO
DE
COMPENSAO.
ACORDO
COLETIVO. CRITRIO DE COMPENSAO
NO MS. A Lei n. 9.601/98, que
deu nova redao ao art. 59,
2., da CLT, estabeleceu o padro
anual de compensao, implantando,
com isso, o banco de horas, desde
que
por
meio
de
negociao
coletiva.
Afigura-se legtimo,
portanto, o regime de compensao
de horas, levado a efeito por meio
de acordo coletivo, no qual tenha
sido adotado mdulo mensal como
critrio de sua efetivao. A
deciso que nega validade a acordo
coletivo, cujas clusulas foram
pactuadas
em
harmonia
com
o
ordenamento
jurdico,
viola,
portanto, o artigo 7., XXVI, da
Constituio Federal, acenado nas
razes do Recurso de Revista.
Configurada a hiptese de violao
do artigo 896 da Consolidao das
Leis
do
Trabalho.
Embargos
conhecidos e providos. 3) MULTA DE
1%
SOBRE
O
VALOR
DA
CAUSA.
EMBARGOS
DE
DECLARAO
PROTELATRIOS. A Reclamada buscou,
em sede de Embargos de Declarao,
desconstituir os fundamentos do
273
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
OLVIO
274
Recurso
tempestivo
(acrdo
publicado
em
DO
ACRDO
PROLATADO
PELO
TRIBUNAL
Turma
no
conheceu
do
Recurso
de
Revista
de
incio,
que,
nos
termos
da
Orientao
275
Regional,
influenciariam
Superior,
no
omisses
julgamento
principalmente
as
de
das
prolatado pelo
que,
sanadas,
matrias
perante
natureza
certamente
o
Tribunal
constitucional.
Ressalta
276
Turma
transcreveu
os
trechos
do
acrdo
critrio
de
mdulo
mensal,
ainda
compensao e
que
adotado
por
de
outro
lado,
enfrentamento
da
e,
por
falar,
conseguinte,
portanto,
em
em
violao
do
deficincia
artigo
896
de
da
Turma
no
conheceu
do
Recurso
de
Revista
277
278
279
No conheo.
A
Reclamada,
partindo
da
premissa
de
que
conclui
configurao
que
de
houve
violao
divergncia
do
artigo
62,
jurisprudencial.
II,
da
CLT
Ressalta,
para
categoria
do
chamado
ponto
livre,
de
sorte
organizar
sua
com
relao
violao
do
artigo
62,
II,
da
CLT.
Tribunal
Regional,
ou
no
reveladas,
notadamente
porque
efetivao.
Verifica-se que a Lei n. 9.601/98, que deu nova
redao ao art. 59, 2., da CLT, estabeleceu o padro anual de
compensao, implantando, com isso, o banco de horas, desde que por
meio de negociao coletiva. Dispe referido preceito:
2o Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de
acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia
280
40
horas
em
outra,
conforme
se
da
diretriz
consagrada
na
de
legtimo,
portanto,
regime
tenha
sido
adotado
mdulo
mensal
como
critrio
de
sua
efetivao.
Tem-se, nesse contexto, que a deciso que nega
validade
acordo
coletivo,
cujas
clusulas
foram
pactuadas
em
das
Leis
do
Trabalho,
ensejar
conhecimento
do
presente Recurso.
Por tal fundamento, conheo dos Embargos.
MULTA DE 1% SOBRE O VALOR DA CAUSA - EMBARGOS DE
DECLARAO PROTELATRIOS
A Turma no conheceu do Recurso de Revista, no
qual buscava a Reclamada afastar o carter procrastinatrio atribudo
aos seus Embargos de Declarao e, via de conseqncia, a respectiva
multa.
Valeu-se,
para
tanto,
dos
seguintes
fundamentos
(a
fls.
586/587):
O Tribunal Regional aplicou Reclamada multa de 1% (um por
cento) sobre o valor da causa, por considerar protelatrios os Embargos de
Declarao opostos (acrdo, a fls. 544/545).
Em razes de Recurso de Revista, a Reclamada alega ser indevida a
aplicao da multa em epgrafe, uma vez que se pretendia apenas o
281
Declarao
encontravam-se
calcados
em
argumentos
slidos,
no
quais
Corte
de
origem
havia
negado
sua
existncia
ou
lhe
282
No
se
divisa,
nesse
contexto,
violao
do
Leis do Trabalho,
a conseqncia
Dissdios
unanimidade,
Extras.
Individuais
conhecer
Acordo
de
dos
do
Tribunal
Embargos
Compensao,
Superior
apenas
por
do
quanto
violao
do
Trabalho,
ao
tema
artigo
por
Horas
896
da
283
PROC. N TST-E-ED-RR-575.355/1999.0
A C R D O
SDI-1
ACV/ckt
Embargante
VICENTE
284
DONIZETE
FRANZONI
SPAIPA
Embargada
S.A.
INDSTRIA
BRASILEIRA DE BEBIDAS.
A c. 2 Turma, mediante o acrdo de fls.
412/424, da lavra do Exmo. Ministro Renato de Lacerda Paiva,
conheceu do recurso de revista da reclamada quanto aos temas:
horas
extras
reflexos
trabalho
externo
validade
do
provimento
para
excluir
da
condenao
pagamento
da
provimento
para
excluir
da
condenao
devoluo
dos
divergncia
jurisprudencial
deu-lhe
provimento
para
monetria,
ms
subseqente
ao
da
prestao
de
deciso
foram
opostos
embargos
de
recorrida
mostrou-se
omissa
quanto
as
horas
Federal
896
da
CLT
quanto
as
horas
conhecimento
das
horas
extraordinrias
hipteses
em
que
trabalho
externo
era
realizado
sem
qualquer fiscalizao.
Aduz que os arestos apontados no recurso de
revista so inaplicveis. Traz arestos para confronto.
285
No
foi
apresentada
impugnao,
conforme
recurso
de
revista
pela
C.
Turma,
por
divergncia
portanto,
parte
reexame
da
Divergncia
jurisprudencial.
Especificidade.
DE
VIOLAO
DE
HORAS
EXTRAORDINRIAS
DISPOSITIVO
TRABALHADOR
CONSTITUCIONAL
EXTERNO.
DIVERGNCIA
JURISPRUDENCIAL.
RAZES DE NO-CONHECIMENTO
De
incio,
sustenta
reclamante
que
arestos
dissenso
colacionados
jurisprudencial.
no
permitem
primeiro,
de
se
fls.
445/447,
no
trata
de
acordo
coletivo
prevendo
no
fim,
quanto
pretenso
de
demonstrar
caso
em
exame,
pedido
de
horas
de trabalho,
mesmo
por
se
havendo
tratar
exceo
de
de
fixao
de
trabalhador externo,
extraordinrias
aquelas trabalhadas
aps a oitava.
A existncia de acordo coletivo, compensando
eventual direito de horas extraordinrias com o pagamento de
valor fixo, no pode ser deixado ao largo, eis que no se trata
de direito irrenuncivel a inviabilizar a flexibilizar, pois o
art.
62,
I,
da
CLT,
prelecionada
impossibilidade
de
artigo
7,
inciso
XXVI
da
os
Ministros
da
Subseo
288
PROC. N TST-E-RR-9.208/2005-037-12-00.8
A C R D O
(Ac. SBDI-1)
BP/jl
CAIXA
ECONMICA
FEDERAL.
AUXLIO
CESTA-ALIMENTAO.
Havendo previso em clusula
de norma coletiva de trabalho
de pagamento mensal de auxlio
cesta-alimentao
somente
a
empregados em atividade, dandolhe carter indenizatrio,
indevida
a
extenso
desse
benefcio
aos
aposentados
e
pensionistas. Exegese do art.
7,
XXVI,
da
Constituio
Federal
(Orientao
Jurisprudencial Transitria 61
da SBDI-1).
Recurso de Embargos de que se
conhece
e
a
que
se
nega
provimento.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-9.208/2005-037-1200.8, em que so Embargantes CLIA FAUST DE AGUIAR E OUTROS e
Embargada
cesta-alimentao.
Previso
em
norma
coletiva.
No
de
Embargos
dispositivos
de
contrariedade
lei
os
(fls.
e
Smula,
da
reclamantes
318/332).
Apontam
Constituio
desta
Corte,
interpem
bem
da
como
ofensa
Repblica
transcrevem
Recurso
no
foi
submetido
parecer
do
o relatrio.
V O T O
Satisfeitos
os
pressupostos
genricos
de
admissibilidade.
1. CONHECIMENTO
1.1. AUXLIO CESTA-ALIMENTAO. PREVISO EM
NORMA COLETIVA. NO EXTENSO AOS APOSENTADOS
A
Turma,
quanto
ao
tema
em
destaque,
no
DE
REVISTA.
AUXLIO
CESTA-
ALIMENTAO CEF. OJ TRANSITRIA N 61 DA SBDI1/TST. Segundo a iterativa, notria e atual jurisprudncia desta
Corte, consubstanciada na OJ Transitria n 61 da SBDI-1/TST, o
benefcio da cesta-alimentao, previsto em norma coletiva,
destina-se apenas aos empregados em atividade, e no aos
pensionistas e aposentados, ante o princpio inserido no artigo 7,
XXVI, da CF/88, que prestigia a representao sindical e seus
instrumentos de atuao, as convenes e os acordos coletivos de
trabalho, desde que observadas as normas imperativas e cogentes
inderrogveis por vontade das partes. Recurso de revista no
conhecido (fls. 298).
Os
denominado
norma
auxlio
coletiva,
reclamantes
sustentam
cesta-alimentao,
deve
ser
estendido
aos
que
criado
o
por
benefcio
meio
aposentados
de
aos
conferida
pela
Lei
11.496/2007,
decises das Turmas que divergirem entre si, ou das decises proferidas pela Seo de
Dissdios Individuais, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula ou
orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo Tribunal
Federal.
Assim,
vigncia
da
embargos
Lei
publicado
11.496/2007,
por
acrdo
somente
divergncia
recorrido
cabvel
recurso
jurisprudencial.
na
de
Nessas
AUXLIO
CESTA-ALIMENTAO.
PREVISO
EM
percebiam
benefcio
por
fora
de
norma
interna
trabalho
de
empregados
(Orientao
Jurisprudencial
Transitria 51 da SDI-1).
No entanto, o direito dos aposentados e dos
pensionistas
ao
auxlio-alimentao,
observados
os
mesmos
do
trabalho.
Dessa
forma,
no
consta
do
rol
dos
flexibilizao
no
Direito
do
Trabalho,
as
partes
decidiram
estabelecer
pagamento
do
auxlio
estender
esse
benefcio
aos
aposentados
aos
sentido,
lembro
os
seguintes
referida
parcela.
(E-RR2.446/2004-001-07-00,
SBDI-I,
Rel.
Min.
Vantuil
Abdala,
DJ
de
08/02/2008.)
EMBARGOS.
AUXLIO
CESTAALIMENTAO. Nos termos da jurisprudncia
dominante neste Tribunal Superior, deve ser prestigiado
292
est
em
consonncia
com
Orientao
Jurisprudencial
CESTA-ALIMENTAO
PREVISTO
EM
14.03.2008
Havendo previso em clusula de norma coletiva de trabalho de
pagamento mensal de auxlio cesta-alimentao somente a
empregados em atividade, dando-lhe carter indenizatrio,
indevida a extenso desse benefcio aos aposentados e pensionistas.
Exegese
do
art.
7,
XXVI,
da
Constituio
Federal
os
Ministros
da
Subseo
294
PROC. N TST-E-ED-RR-5.165/2005-004-22-00.6
A C R D O
SBDI-1
EMBARGOS.
CEF.
AUXLIO
CESTAALIMENTAO. NORMA COLETIVA. NO
EXTENSO
AOS
APOSENTADOS
E
PENSIONISTAS.
ORIENTAO
JURISPRUDENCIAL TRANSITRIA N 61
DA SBDI-1 DO TST. NOVA REDAO DO
ART. 894 DA CLT, CONFERIDA PELA
LEI N 11.496/2007.
Nos termos da atual redao do
art. 894 da CLT, conferida pela
Lei n 11.496/2007, o recurso de
embargos
s
se
viabiliza
por
conflito pretoriano entre Turmas
desta Corte, ou entre Turmas e a
SBDI. Assim, tendo sido interposto
este apelo j na vigncia da
referida
Lei
n
11.496/2007,
imprpria a invocao de ofensa a
dispositivo
de
lei
ou
Constituio
a
justificar
o
conhecimento
dos
embargos.
Ademais, o paradigma apresentado
est superado pela jurisprudncia
sedimentada
do
TST,
consoante
disposto
na
Orientao
Jurisprudencial Transitria n 61
da SBDI-1: Havendo previso em clusula de
norma coletiva de trabalho de pagamento mensal de
auxlio cesta-alimentao somente a empregados
em atividade, dando-lhe carter indenizatrio,
indevida a extenso desse benefcio aos
aposentados e pensionistas. Exegese do art. 7,
XXVI, da Constituio Federal.
Embargos no conhecidos.
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n TST-E-EDRR-5.165/2005-004-22-00.6, em que Embargante MARIA DE LOURDES LIMA
PINHEIRO e so Embargadas FUNDAO DOS ECONOMIRIOS FEDERAIS FUNCEF
e CAIXA ECONMICA FEDERAL CEF.
A Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho,
pelo acrdo de fls. 276-282, conheceu do recurso de revista da
reclamada, por violao do artigo 7, inciso XXVI, da Constituio
Federal e, no mrito, deu-lhe provimento para restabelecer a sentena
pela qual se julgou improcedente a ao, ao fundamento de que o
295
opostos
embargos
de
declarao
pela
no
artigo
538,
pargrafo
nico,
do
CPC,
por
entender
reclamante
interpe
embargos
CEF.
AUXLIO
CESTA-ALIMENTAO.
NORMA
Turma
conheceu
do
recurso
de
revista
da
INSTITUDA
PELA
CAIXA
ECONMICA FEDERAL (CEF) NO-EXTENSO AOS INATIVOS PACTUAO POR MEIO DE INSTRUMENTO COLETIVO VALIDADE.
1. O art. 7, XXVI, da CF estabelece o reconhecimento dos acordos
e das convenes coletivas de trabalho.
296
297
os
aposentados,
configurando-se,
assim,
inteno
da
pela
Lei
11.496/2007,
recurso
de
embargos
se
superados
pela
jurisprudncia
consolidada
desta
Corte,
no
merece
conhecimento
recurso
de
Dissdios
Individuais
do
Tribunal
Superior
do
Trabalho,
por
298
PROCESSO N TST-E-ED-RR-2132/2002-014-08-00.5
A C R D O
(Ac. SDI-1)
BP/lb
ABONO. NATUREZA INDENIZATRIA.
PREVISO EM ACORDO COLETIVO.
CONCESSO APENAS AOS EMPREGADOS
EM
ATIVIDADE.
EXTENSO
AOS
INATIVOS.
IMPOSSIBILIDADE.
ORIENTAO JURISPRUDENCIAL 346
DA SDI-1. A flexibilizao no
Direito do Trabalho, fundada na
autonomia
coletiva
privada,
permite
a
obteno
de
benefcios para os empregados
com
concesses
mtuas.
Portanto,
se
as
partes
decidiram,
mediante
acordo
coletivo,
estabelecer
o
pagamento do abono salarial de
forma indenizatria apenas para
os empregados da ativa, no
possvel
estender
esse
benefcio aos aposentados e aos
pensionistas nem dar natureza
diversa da fixada, sob pena de
se incorrer em violao ao art.
7, inc. XXVI, da Constituio
da Repblica. Inteligncia da
Orientao Jurisprudencial 346
da SDI-1.
Recurso de Embargos de que no
se conhece.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n
TST-E-ED-RR-2132/2002-014-08-00.5, em que Embargante LVARO
ALVES DE OLIVEIRA FILHO E OUTROS e Embargados BANCO DO ESTADO
DO
PAR
S.A.,
CAIXA
DE
PREVIDNCIA
ASSISTNCIA
AOS
Segunda
Turma,
fls.
485/496,
deu
quanto
ao
tema
abono
previsto
por
acordo
coletivo
complementao de aposentadoria.
Irresignados,
os
reclamantes
interpem
126
do
TST
transcrevem
arestos
para
confronto
de
teses.
Foi oferecida impugnao (fls. 545/547).
O
Recurso
no
foi
submetido
parecer
do
os
pressupostos
genricos
de
admissibilidade.
1. CONHECIMENTO
1.1.
ABONO.
PREVISO
EM
NORMA
COLETIVA.
Os
reclamantes
insurgem-se
contra
base
Regional
em
em
premissa
relao
ftica
no
consignada
natureza
pelo
Tribunal
da
parcela.
indenizatria
por
divergncia
jurisprudencial.
Essa
alterao
mais
prevalecendo
atividade
revisional
quanto ao conhecimento
das
do
decises
recurso
de
ao
mrito,
jurisprudncia
desta
devem
ser
observadas
as
condies
ajustadas
em
sentido
so
os
seguintes
precedentes
desta Subseo:
301
EMBARGOS.
RECURSO
DE
REVISTA.
NOS
LUCROS.
EXTENSO
AOS
302
Joo
Batista
Brito
Pereira,
DJ
de
24/3/2006).
Nesse
sentido
tambm
Orientao
303
Assim,
estando
deciso
da
Turma
em
os
Ministros
da
Subseo
304
PROCESSO N TST-E-ED-RR-772999/2001.7
A C R D O
(Ac. SDI-1)
GMLBC/vfh/jr/l
EMBARGOS.
ENERSUL.
ACORDO
COLETIVO. INDENIZAO POR TEMPO
DE SERVIO. CLUSULA NORMATIVA
PREVENDO
A
INCORPORAO
DA
VANTAGEM.
REPERCUSSO
NOS
CONTRATOS DE TRABALHO VIGENTES
POCA. SMULA N. 277 DO TRIBUNAL
SUPERIOR
DO
TRABALHO.
INAPLICABILIDADE. 1. Tem decidido
esta Corte uniformizadora que,
conquanto a Smula n. 277 faa
referncia
especfica
s
sentenas
normativas,
sua
incidncia deve alcanar tambm
as
condies
de
trabalho
institudas mediante acordo ou
conveno coletivos de trabalho.
2. No caso concreto, a clusula
normativa por meio da qual se
instituiu a indenizao por tempo
de
servio
determinava
a
incorporao da vantagem
aos
contratos
de trabalho que
se
encontravam
em
curso
na
vigncia
do
acordo
coletivo.
3. Impe-se, em circunstncias
que
tais,
a
observncia
do
pactuado coletivamente, em razo
do disposto no artigo 7, XXVI,
da Constituio da Repblica, no
havendo falar na incidncia do
artigo 613, IV, da Consolidao
das Leis do Trabalho, bem assim
do entendimento consagrado no
indigitado
verbete
sumular.
Precedentes da SBDI-I do TST. 4.
Recurso de embargos conhecido e
no provido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n. TSTE-ED-RR-772999/2001.7, em que Embargante EMPRESA ENERGTICA DE
305
em
acordo
coletivo
de
trabalho
incorporao,
por
do
recurso
de
revista
interposto
pelo
reclamante,
remessa
dos
autos
douta
certido
lavrada
fl.
299,
razes
recursais
acima
do
valor
da
condenao
(fl.
317)
as
custas
autos,
consoante
procurao
acostada
fl.
242
306
interposto
pelo
reclamante,
que
versava
tema
da
Repblica.
No
mrito,
deu-lhe
provimento
para
de
servio,
nos
termos
do
acordo
coletivo
de
1990.
307
308
309
com
tal
deciso,
interpe
extrada
do
stio do
TST,
juntada
fls. 339/343),
paradigma
versar
sobre
que,
sentena
no obstante
normativa,
a hiptese
importa
dos autos
considerar-se
no
que
dos
embargos
por
divergncia
jurisprudencial.
II MRITO
Tem
decidido
esta
Corte
uniformizadora
que,
310
que
se
encontravam
em
curso
na
vigncia
do
acordo
coletivo.
Como bem destacado pela Turma no julgamento do
recurso
de
revista,
coletivamente
em
impe-se
razo
do
observncia
disposto
no
artigo
do
pactuado
7,
XXVI,
da
relaes
de
trabalho,
reconhecimento
das
convenes
aos
reclamante
contratos
importou
coletivos
a
em
integrao
vigor
poca
definitiva
caso
do
vantagem
ao
inaplicvel
da
contexto,
tem-se
por
mesmo
sentido,
destacam-se
os
seguintes
311
REPERCUSSO
NO
CONTRATO
DE
312
os
Ministros
da
Subseo
313
PROCESSO N TST-E-RR-2547/2002-902-02-00.5
A C R D O
(Ac. SBDI-I)
GMLBC/vv/iz/l
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO
SOB
A
GIDE
DA
LEI
N.
11.496/2007.
CABIMENTO.
ARTIGO
894, II, DA CONSOLIDAO DAS LEIS
DO TRABALHO. A fim de merecer
enquadramento no permissivo do
artigo 894, II, da CLT, com a
nova redao conferida pela Lei
n.
11.496/2007,
os
embargos
devem demonstrar a ocorrncia de
dissenso
entre
decises
proferidas por Turmas desta Corte
superior, ou destas com julgados
da
Seo
de
Dissdios
Individuais. A partir do advento
da nova lei, no se conhece de
recurso de embargos com base em
violao de dispositivo de lei ou
da Constituio da Repblica.
Recurso
de
embargos
no
conhecido.
NORMA
COLETIVA
VIGNCIA
GARANTIA
DE
EMPREGO
NOCONHECIMENTO
DO
RECURSO
DE
REVISTA
INTERPOSTO
PELOS
RECLAMANTES SMULA N. 277 DO
TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO
Correto o posicionamento adotado
pela Turma, no sentido de no
conhecer do recurso de revista
interposto deciso proferida
pelo
Tribunal
Regional
em
consonncia com o entendimento
consagrado na Smula n. 227
desta
Corte
uniformizadora,
segundo a qual as condies de
trabalho alcanadas por fora de
sentena normativa vigoram no
prazo assinado, no integrando,
de
forma
definitiva,
os
contratos. Embargos de que no
se conhece.
314
acrdo
prolatado
fls.
327/331,
no
conheceu
do
coletiva
vigncia
garantia de emprego
ruptura
interpem
os
reclamantes
remessa
dos
autos
douta
315
subscritora
do
recurso
encontra-se
devidamente
habilitada,
Tribunal
Superior.
Consignou,
na
ocasio,
os
seguintes
316
317
318
verdade
que
outros
princpios
contemporneos se opem sobrevida dos
efeitos das normas coletivas mortas,
319
conveno
coletiva
nova,
facilitando-a,
e
o
princpio da flexibilizao, que tem
por finalidade a adaptao das normas
s necessidades da produo e combate
ao desemprego. As novas tendncias,
consistentes na adaptao da realidade
da produo possvel flexibilizao,
levam a considerar revogadas todas as
normas das convenes anteriores, sem
exceo. Alteramos, assim, o que sobre
o
assunto
defendemos
nas
edies
anteriores desta obra. Dessa forma o
interesse coletivo e a realidade podem
adaptar-se para que a norma coletiva
seja o terno sob medida que sua
razo de ser. Em certo modo, a CF,
autorizando a reduo do salrio, o
mais delicado dos direitos (art. 7o,
VI),
mediante
conveno
ou
acordo
coletivo, evidencia esse entendimento;
o mesmo fazia a L. 7788/89, art. 1o,
pargrafo nico, no obstante haja sido
revogada por outras razes (grifamos).
De todo o exposto, no se tem
caracterizado
a
ofensa
a
direito
adquirido
dos
reclamantes,
ante
o
carter provisrio de que se reveste a
natureza
jurdica
das
clusulas
coletivas que vigoram no prazo de
validade nelas fixado, como reza o
Enunciado de Smula 277 do c. TST,
podendo ser revistas e revogadas tal
como disciplinado pelo art. 615 da CLT,
que o dispositivo legal aplicvel
hiptese, e no o artigo 444 do Diploma
Consolidado,
como
querem
os
recorrentes.
No h pois garantia de emprego,
pelo que se h de examinar a questo
relativa ruptura do pacto laboral em
face da adeso dos reclamantes ao Plano
de Acordo Bilateral Incentivado.
A deciso regional encontra-se em
perfeita consonncia com a Smula n.
277 do TST, que estipula que as
320
tal
deciso
interpem
os
reclamantes
da
Smula
n.
277
desta
Corte
uniformizadora
divergncia
superior,
seu
cabimento
entre
ou
decises
destas
com
fica
adstrito
proferidas
julgados
por
da
configurao
Turmas
Seo
desta
de
de
Corte
Dissdios
apontadas
violaes
aos
artigos
614,
3,
da
contraria
jurisprudncia
pacfica
desta
Corte
321
vantagens
instrumento
avenadas
coletivo,
sustentam-se
no
se
durante
incorporando,
em
vigncia
do
definitivo,
ao
no
mesmo
sentido
da
tese
ora
322
323
O
Regional,
a
fls.253-254,
consignou que:
Sustentam os recorrentes que a
prevalecer o entendimento de que o
Enunciado 227 do TST aplicvel ao
caso, ainda assim sofreram prejuzos.
Alegam que a clusula que substitui a
garantia de emprego foi substituda por
outra
que
garantia
indenizao
na
resciso unilateral e que a reclamada
introduziu
forma
de
dissoluo
do
contrato de trabalho visando reduzir o
montante indenizatrio que consistia em
resciso
bilateral,
pela
qual
o
empregado aderia ao Plano de Acordo
Bilateral Incentivado PABI.
Alegam ainda que foi propagado pela
reclamada
que
no
aplicaria
a
modalidade
de
ruptura
contratual
unilateral acima de determinado valor
indenizatrio, bem como para aqueles
que integravam o corpo gerencial da
empresa, restando para estes a adeso
ao PABI ou manuteno do cio forado,
as
ameaas
de
transferncia
sem
absolutamente nenhuma necessidade, e
que
os
acordos
firmados
nestas
circunstncias so nulos, porque s
beneficiaram
uma
das
partes,
com
reduo da importncia paga a ttulo de
indenizao. Buscam, assim, a nulidade
do
acordado,
para
que
lhes
seja
reconhecido o direito de receber a
indenizao cabvel por dispensa sem
justa causa.
O Contrato Coletivo de Trabalho
1997/1998
na
clusula
4.49.1.2
(doc.n.37, 1 vol.apartado) menciona
expressamente a hiptese de Acordo
Bilateral para desligamento.
No houve infringncia ao art.9 da
CLT,
porquanto
no
desvirtuado,
impedido ou fraudado qualquer preceito
celetista.
Totalmente descabida a pretenso
dos recorrentes de ver subsidiariamente
aplicados
ao
presente
caso
os
dispositivos do Cdigo de Defesa do
Consumidor,
legislao
especfica
324
325
do
da
que
Repblica.
consignado
Alegam
na
que
deciso
coao
patronal,
proferida
pela
ao
Turma,
as
alegaes
iniciais
dos
reclamantes.
Sustentam,
de
embargos,
contudo,
no
comportam
conhecimento.
Da
leitura
das
razes
dos
embargos
resulta
das
Leis
do
Trabalho,
7,
inciso
XXVI,
da
Constituio da Repblica.
Diante do exposto, no conheo dos embargos.
ISTO POSTO
326
ACORDAM
os
Ministros
da
Subseo
327
PROC. N TST-E-ED-RR-1013/2002-032-15-00.9
A C R D O
SBDI-1
RECURSO
DE
EMBARGOS.
DECISO
EMBARGADA PUBLICADA NA VIGNCIA DA
LEI
N.
11.496/2007.
ACRDO
TURMRIO COMPLEMENTAR PUBLICADO EM
19/12/2008.
BANESPA.
ACORDO
COLETIVO
E
CONVENO COLETIVA. PREVALNCIA.
TEORIA DO CONGLOBAMENTO.
1. Os Reclamantes pleitearam as
diferenas decorrentes do reajuste
salarial
previsto
na
Conveno
Coletiva firmada entre a FENABAN e
os sindicatos dos bancrios, com
lastro no Regulamento de Pessoal
do
Banco,
que
garante
aos
jubilados o mesmo reajustamento
salarial concedido aos empregados
da ativa.
2.
Esta
Corte
tem
adotado
o
entendimento de que, na hiptese,
o Acordo Coletivo que estabeleceu
a manuteno do emprego norma
mais
favorvel
categoria
profissional
e
deve
prevalecer
integralmente, em detrimento da
Conveno Coletiva, em homenagem
teoria do conglobamento, segundo a
qual
as
convenes
e
acordos
coletivos
so
considerados
e
interpretados em seu conjunto de
normas, e no de forma pontual, de
modo que a adoo de um exclui a
aplicao do outro, afastando-se a
possibilidade de simbiose entre
dois
ou
mais
instrumentos
normativos.
3. Havendo acordo homologado em
dissdio
coletivo,
no
se
vislumbra a aplicao de reajuste
previsto em conveno coletiva aos
empregados aposentados do BANESPA,
restando afastado o fundamento de
que
se
trata
de
norma
mais
benfica.
4. Assim, a pretenso ao reajuste
da complementao de aposentadoria
com ndice previsto na Conveno
Coletiva
de
Trabalho
e
no
contemplado
no
Acordo
Coletivo
328
aplicvel
aos
empregados
do
reclamado
contraria
o
aventado
princpio
do
conglobamento.
No
caso concreto, os reclamantes no
optaram pela Conveno Coletiva de
Trabalho; apenas pretendem pinar
do seu texto clusula especfica.
5. Se a conveno coletiva no
aplicvel
aos
empregados
em
atividade, por fora do acordo
coletivo homologado judicialmente,
tambm no ser aplicvel aos
aposentados, que tm os reajustes
salariais
atrelados
queles
em
atividade, por expressa disposio
regulamentar.
6. Precedentes da SBDI-1: E-ED-RR1236/2002-074-15-40.2, Rel. Min.
Aloysio Corra da Veiga, DEJT de
17/04/2009; E-ED-RR-1019/2002-09215-00.0, Rel. Min. Joo Batista
Brito Pereira, DEJT de 13/03/2009;
E-RR-1525/2005-004-21-00.6,
Rel.
Min.
Vantuil
Abdala,
DEJT
de
13/03/2009;
E-RR-709/2002-002-2140.8, Rel. Min.
Maria Cristina
Irigoyen
Peduzzi,
DJ
de
26/10/2007.
7.
Recurso
de
embargos
parcialmente
conhecido
e
desprovido.
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n TST-E-EDRR-1013/2002-032-15-00.9, em que so Embargantes ALVISE TREVISAN E
OUTROS e Embargado BANCO SANTANDER BANESPA S.A.
A
douta
Oitava
Turma
do
Tribunal
Superior
do
na
Conveno
Coletiva
firmada
entre
FENABAN
os
que
garante
aos
jubilados
mesmo
reajustamento
salarial
329
jurisdicional.
No
mrito,
insurgem-se
pretendendo
recurso
Os
autos
foi
apresentada
impugnao
fls.
1090/1091.
no
foram
encaminhados
ao
Ministrio
os
requisitos
gerais
de
NULIDADE
POR
NEGATIVA
DE
PRESTAO
JURISDICIONAL.
RAZES DE NO-CONHECIMENTO
Os
Reclamantes
argem
prefacial
fticas
trazidas
no
recurso
de
revista,
mormente
330
razes
de
decidir
foram
juridicamente
331
embargos
quando
demonstrada
divergncia
jurisprudencial
violao
aos
artigos
93,
IX,
da
divergncia
configurao
da
jurisprudencial,
divergncia
medida
jurisprudencial
se verificar a
que
para
imprescindvel
possvel
em
hipteses
como
dos
autos,
pois
os
fatos
que
em
autos
diversos,
pois
dependem
da
abrangncia
da
332
DE
CONSTITUCIONAIS
OFENSA
-
DISPOSITIVOS
PRESSUPOSTO
LEGAIS
INTRNSECO
NO
333
PRELIMINAR
DE
NULIDADE
DO
ACRDO
uniformizao da jurisprudncia das Turmas do Eg. TST (E-RR54943/2002-900-02-00, relatora Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi,
publicado no DJU de 2/5/2008).
Ante o exposto, no conheo.
1.2.
COMPLEMENTAO
APOSENTADORIA.
BANESPA.
334
emprego para o
Coletiva,
norma
mais
favorvel
ao
trabalhador.
Alega
dos
embargos
por
divergncia
jurisprudencial.
2. MRITO
No
socorre
aos
reclamantes
denncia
de
335
no
se
acordo
vislumbra
coletivo
aplicao
homologado
de
reajuste
em
dissdio
previsto
em
conveno
coletiva
no
aplicvel
aos
entendimento
jurisprudencial
dominante
nesta
unicidade
das
normas
coletivas,
aplica-se
teoria
do
conglobamento.
oportuno citar trecho do acrdo da lavra do
eminente
Ministro
Ives
Gandra
da
Silva
Martins
Filho,
que
bem
336
337
de
sendo,
aposentadoria
pretenso
com
ndice
ao
reajuste
previsto
na
da
Conveno
dois
instrumento
instrumentos
coletivo
mais
coletivos,
benfico
categoria.
prestigia
adoo
Tem-se,
no
do
caso
por
oportuno,
transcrever
as
decises
DE
NULIDADE
POR
NEGATIVA
DE
dos
embargantes,
configurando-se
efetiva
prestao
338
PELA
LEI
COMPLEMENTAO
DE
11.496/2007.
APOSENTADORIA
BANESPA.
-
REAJUSTE
por
homologado
Ministro
Vantuil
Abdala,
Subseo
DE
APOSENTADORIA
EMBARGOS.
BANESPA.
COMPLEMENTAO
CONVENO
DE
COLETIVA
BANCRIOS
AOS
APOSENTADOS,
QUANDO
NO
339
LEI
APOSENTADORIA
11.496/2007
REAJUSTE
COMPLEMENTAO
SALARIAL
DE
ABONO
Maria
340
douta
Turma
quanto
prevalncia
do
Acordo
Coletivo
sobre
Dissdios
Individuais
do
Tribunal
Superior
do
Trabalho,
por
constante
em
acordo
coletivo,
por
divergncia
341
PROCESSO N TST-E-RR-696630/2000.5
A C R D O
(Ac. SDI-1)
GMLBC/md/iz/l
PRESCRIO. PREVISO EM ACORDO
COLETIVO DE PRAZO INFERIOR AO
DA CONSTITUIO. INVIABILIDADE.
VIOLAO
DO
ARTIGO
896
DA
CONSOLIDAO
DAS
LEIS
DO
TRABALHO NO CONFIGURADA. 1.
Correto o entendimento adotado
pela colenda Turma no sentido
de no conhecer do recurso de
revista, confirmando, assim, a
deciso proferida pelo Tribunal
Regional, mediante a qual se
reputou invlida clusula de
acordo coletivo por meio da
qual
estipulado
prazo
prescricional
inferior
ao
fixado nos artigos 7, XXVI, a,
da Constituio da Repblica e
611, 1, da Consolidao das
Leis do Trabalho. 2. certo
que a Carta Magna de 1988 alou
dignidade constitucional o
reconhecimento das convenes e
acordos coletivos de trabalho
como fontes formais do Direito
do Trabalho (artigo 7, XXVI).
Da no resulta, todavia, a
consagrao
de
poder
flexibilizador
ilimitado,
impondo-se a observncia das
normas de contedo mnimo e
carter cogente, assecuratrias
dos direitos fundamentais dos
trabalhadores.
3.
No
se
admite, portanto, que acordos e
convenes
coletivos
de
trabalho venham a estabelecer
prazos mais exguos para a
postulao, em juzo, de tutela
judicial
para
direitos
violados,
do
que
aqueles
previstos
na
prpria
342
Embargante
BANDAG
DO
BRASIL
LTDA.
Embargado
JOS
LEONDIO VICENTE.
A egrgia Quarta Turma desta Corte superior,
por meio do acrdo prolatado s fls. 118/124, no conheceu
integralmente do recurso de revista interposto pela reclamada
especificamente quanto aos temas prescrio previso em acordo
coletivo de prazo inferior ao da Constituio inviabilidade
e participao nos lucros relativa aos meses laborados no ano
de 1997 violao dos artigos 5, II, e 7, I, da CF/88, por
entender no violados os artigos 7, XXVI, da Constituio da
Repblica e 611, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho.
Salientou, quanto ao segundo tema, carecer o inconformismo da
necessria fundamentao.
Inconformada, interpe a reclamada o presente
recurso de embargos s fls. 127/130, alegando afronta ao artigo
896 da Consolidao das Leis do Trabalho. Insiste no cabimento
do seu recurso de revista, por violao do artigo 7, XXVI, da
Constituio da Repblica.
Ao
recurso
no
foi
apresentada
impugnao,
no
submetidos
parecer
da
douta
o relatrio.
V O T O
CONHECIMENTO
1 - PRESSUPOSTOS GENRICOS DE ADMISSIBILIDADE
RECURSAL.
O recurso tempestivo (acrdo publicado em
21/5/2004, sexta-feira, conforme certido lavrada fl. 125 e
razes recursais protocolizadas em 31/5/2004, fl. 127). O
depsito
recursal
foi
efetuado
no
valor
total
arbitrado
reclamada
est
regularmente
representada
nos
autos,
PRESSUPOSTOS
ESPECFICOS
DE
ADMISSIBILIDADE RECURSAL.
2.1 - PRESCRIO. PREVISO EM ACORDO COLETIVO
DE
PRAZO
INFERIOR
AO
FIXADO
NA
CONSTITUIO
DA
REPBLICA.
INVIABILIDADE.
A egrgia Quarta Turma desta Corte superior
no conheceu do recurso de revista interposto pela reclamada
quanto ao tema em epgrafe. Valeu-se, para tanto, dos seguintes
fundamentos:
Ao apreciar a questo o Regional
assim se manifestou (fl. 82):
A reclamada pugna pela validade
da clusula 7 do acordo de fls.
06/10, sob pena de infrao dos arts.
611, 1, da CLT e 7, XXVI, da CF.
Porm, olvida-se de que, se por
um lado, um dos princpios sobre
344
vez
que
reclamante
beneficiou-se
de
todas
as
normas
Salienta
que
referida
clusula
resultou
de
devidamente
Requer,
representado
outrossim,
por
exame
da
seu
sindicato
de
relativa
ao
questo
7,
XXVI,
da
Constituio
da
Repblica
896
da
sobre
ou
sentido
da
no
de
controvrsia
previso
fixao
de
contida
prazo
em
definir
norma
coletiva,
no
inferior
ao
prescricional
legalmente estabelecido.
Consignou a Corte de origem que a clusula 7
do
acordo
obreiro,
coletivo,
uma
vez
reputada
que
invlida,
estabelece
prazo
em
nada
favorece
prescricional
bem
346
efeito,
as
normas
coletivas
no
se
dignidade
constitucional
reconhecimento
das
consagrao
de
poder
flexibilizador
ilimitado,
se
admite,
assim,
que
acordos
contexto,
no h
reparos a fazer
na
coletivo,
prescricional
por
meio
inferior
da
quele
qual
se
previsto
estipulara
na
prazo
Constituio
da
Repblica.
Quanto
alegao
de
ter
reclamante
Turma,
tendo
apontar
divergncia
em
vista
que
jurisprudencial,
recorrente
bem
como
deixou
de
violao
de
embargante
processual
nem
sequer
consignado
na
reporta-se
deciso
ao
bice
proferida
de
pela
ndole
Turma,
nos
termos
da
Smula
n.
422
do
Tribunal
Superior do Trabalho.
347
Consolidao
das
ISTO POSTO
ACORDAM
os
Ministros
da
Subseo
348
PROC. N. TST-E-RR-9.339/2001-008-09-00.2
A C R D O
SBDI-I
LBC/md/jv
EMBARGOS. HORA NOTURNA DE SESSENTA
MINUTOS.
CLUSULA
COLETIVA.
A
norma insculpida no artigo 73,
1, da Consolidao das Leis do
Trabalho
reveste-se
de
ordem
pblica,
de
notrio
carter
tutelar, visando ao resguardo da
sade do trabalhador, ante as
condies adversas resultantes do
trabalho noturno. Mesmo em se
tratando de trabalho com jornada
diferenciada,
persistem
as
condies adversas, o que torna
inafastvel
a
observncia
da
jornada reduzida. No h, assim,
como
caracterizar,
no
caso
concreto, a alegada ofensa ao
artigo 7, XXVI, da Constituio
da Repblica, por se tratar, na
hiptese, de aplicao de norma
especial, de carter pblico e,
portanto, cogente. Por fim, a
Orientao Jurisprudencial n. 127
da SBDI-I do TST j assentou que,
mesmo
aps
o
advento
da
Constituio Federal de 1988, a
reduo da hora noturna subsiste.
Embargos conhecidos e providos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos dos
Embargos em Recurso de Revista n. TST-E-RR-9.339/2001-008-09-00.2,
em que embargante JORGE LUIZ PEREIRA e embargada METROPOLITANA
VIGILNCIA COMERCIAL E INDUSTRIAL LTDA.
A
colenda
Segunda
Turma
desta
Corte
superior,
349
excluir
da
condenao
pagamento
de
diferenas
relativas
ao
adicional noturno.
Inconformado,
interpe
reclamante
recurso
de
do
Trabalho,
mediante
as
razes
que
aduz
fls.
233/241.
XXVI,
da
Constituio
Federal.
Transcreve
apresentada
impugnao
arestos
para
confronto de teses.
No
foi
ao
recurso,
do
Trabalho,
remessa
mngua
destes
de
autos
interesse
douta
pblico
tutelar.
o relatrio.
V O T O
I CONHECIMENTO
1
PRESSUPOSTOS
GENRICOS
DE
ADMISSIBILIDADE
RECURSAL.
O apelo tempestivo. O acrdo foi publicado em
11/4/2006, sexta-feira, conforme certido lavrada fl. 216, e as
razes recursais protocolizadas em 24/4/2006, fl. 217, via facsmile.
havido
expediente
nesta
Corte
superior
no
perodo
de
12
regularmente
representado
nos
autos,
consoante
procurao
350
NOTURNA
DE
SESSENTA
MINUTOS.
CLUSULA
COLETIVA.
O recurso de revista foi conhecido pela Turma, no
particular.
deciso
colegiada
encontra-se
vazada
nos
seguintes
351
4.2 - MRITO
A despeito da tese adotada pela Corte de origem, de que
clusula de conveno coletiva de trabalho em que se fixa a
durao da hora noturna em sessenta minutos no tem
validade, este Tribunal Superior firmou entendimento que se
contrape quele, consoante deciso proferida nos seguintes
processos, entre outros:
...............................
Ante o exposto, em face do conhecimento do Recurso de
Revista por violao de dispositivo da Constituio Federal art. 7, XXVI, dou-lhe provimento para excluir da
condenao o pagamento de diferenas relativas ao adicional
noturno.
Inconformado,
interpe
reclamante
recurso
de
ainda,
ser
inobservncia
ao
protecionista,
venha,
inaceitvel
contedo
por
que
de
meio
Sindicato,
normas
de
acordo
em
cogentes,
ou
flagrante
de
conveno
ndole
coletiva,
embargante
que,
no
obstante
assegurados
aos
trabalhadores
por
dispositivos
da
vez
que,
ao
contrrio
do
entendimento
expendido
no
acrdo
ou
convenes
coletivas
regra
de
higiene
do
trabalho
352
natureza
de
ordem
pblica,
resultantes
do
trabalho
de
notrio
trabalhador,
noturno.
carter
tutelar,
ante as condies
Importante
frisar
que,
hiptese
e,
de
portanto,
aplicao
cogente.
de
norma
Nesse
especial,
sentido,
de
carter
corroborar
atente-se
para
os
seguintes
precedentes
desta
Corte
superior:
RECURSO DE EMBARGOS. RECURSO DE
REVISTA. ADICIONAL DE TURNO. PARCELA
INSTITUDA POR CONVENO COLETIVA EM
SUBSTITUIO AO ADICIONAL NOTURNO E
HORA NOTURNA REDUZIDA. ILEGALIDADE DA
CLUSULA. A controvrsia est em definir a legalidade ou
no de clusula de conveno coletiva de trabalho que
353
354
por
fim,
que
em
caso
idntico
ao
355
Dissdios
unanimidade,
Individuais
conhecer
do
do
Tribunal
recurso
de
Superior
embargos
do
Trabalho,
por
por
divergncia
356
PROC. N TST-E-ED-RR-67/2001-121-15-00.0
A C R D O
SBDI-1
GMHSP/APF/ct/smf
observncia
destes
critrios
(art. 461, 2, da CLT).
Ainda que se considere que a
chancela sindical validaria o
quadro de pessoal organizado em
carreira,
pretenso
da
reclamada ope-se o fato de que
a anuncia do sindicato no
dispensa a estrita observncia
da
lei,
como
assinalam
r.
julgados
da
SBDI-1/TST,
sob
pena de total esvaziamento da
regra consolidada (art. 461).
Recurso de embargos conhecido e
improvido.
357
complementado
fls.
687-690,
conheceu
deu
reclamada
interpe
recurso
de
embargos
do
Trabalho;
que
ausncia
de
critrios
de
e.
Turma
decidiu
controvrsia
ao
seguinte fundamento:
Segundo
premissas
fticas
trazidas
pelo
acrdo
RECURSO
CONHECIDO.
EQUIPARAO
CARGOS
SALRIOS.
DE
REVISTA
SALARIAL.
VALIDAO.
PLANO
NO
DE
NEGOCIAO
(fls.
693-699).
Alega
que
quadro
de
carreira
do
Trabalho,
que
ausncia
de
critrios
de
de
carreira
da
embargado noticia
reclamada
previso
que
de
no
promoes
no
por
dos
requisitos
previstos
no
artigo
461
da
CLT,
reconhecimento
da
ausncia
de
critrios
de
promoo por
antiguidade e merecimento.
Com
efeito,
ausncia
de
critrios
de
Salrios, antiguidade
CLT). Some-se a isso
e
o
passo,
reporto-me
aos
fundamentos
igualdade,
pois
visa
impedir
prticas
discriminatrias,
(Processo
TST-RR-145/2003-087-15-00,
nessa
diretriz
que
vem
se
firmando
jurisprudncia do TST:
EQUIPARAO
SALARIAL.
QUADRO
DE
CARREIRA.
CRITRIOS
DE
MERECIMENTO
E
ANTIGIDADE. Os requisitos de validade de um quadro de
carreira, nos termos do art. 461, 2, da CLT e da Smula 6 desta
Corte, consistem na sua homologao por autoridade competente e
na existncia de promoo por critrios de antigidade e
merecimento. Recurso de Revista de que se conhece e a que se d
provimento. (Processo n TST-RR-780/2001-121-15-00.4, rgo
Julgador: 5 Turma, Relator: Exmo. Ministro Brito Pereira, DJ:
11/04/2008).
EQUIPARAO SALARIAL. PLANO DE CARGOS E
SALRIOS. PROMOO POR ANTIGIDADE. AUSNCIA
1. Os requisitos de validade de um quadro de carreira, nos termos
do artigo 461, 2, da CLT, no podem ser supridos pela
homologao por autoridade competente. Ainda que tenha havido
homologao, se ausente um dos critrios inscritos no 2 do artigo
461 da CLT, o Plano de Cargos e Salrios no se revela apto a
afastar o direito do empregado equiparao salarial. 2. Recurso de
revista a que se d provimento para restabelecer a sentena que
acolhe o pedido de equiparao salarial. (Processo n TST-RR1441/2003-019-03-40.2, rgo Julgador: 1 Turma, Relator: Exmo.
Joo Oreste Dalazen, DJ:30/09/20050.
EMBARGOS.
RECURSO
DE
REVISTA
NO
ANTIGIDADE.
EQUIPARAO
SALARIAL
visto,
ainda
que
se
considere
que
esses
fundamentos,
nego
provimento
ao
recurso de embargos.
365
ISTO POSTO
ACORDAM
os
Ministros
da
Subseo
por
unanimidade,
jurisprudencial,
conhecer
dos
e,
mrito,
no
embargos
por
negar-lhes
provimento.
Braslia, 23 de abril de 2009.
366
PROCESSO N TST-E-RR-840/2006-104-03-00.3
A C R D O
SDI-1
ACV/acc
RECURSO
DE
EMBARGOS.
HORAS
EXTRAORDINRIAS.
TROCA
DE
UNIFORME. LIMITE DE TOLERNCIA
ESTABELECIDO.
NEGOCIAO
COLETIVA. Deve ser remunerado
como extraordinrio o tempo gasto
pelo
empregado
quando
ultrapassar,
no
total,
dez
minutos da jornada de trabalho
diria (art. 58, 1, da CLT e
Smula 366 do TST). No se pode
convalidar
negociao
que
subtraia direitos assegurados por
lei,
ainda
que
celebrada
coletivamente, sobretudo quando
esta se contrape a norma mais
benfica, sob pena de se ampliar,
por via transversa, a jornada de
trabalho
do
empregado,
no
considerando
como
hora
extraordinria o tempo em que ele
fica disposio do empregador.
(precedentes:
TST-E-ED-RR138/2004-027-12-00.4,
DJ
01/08/2008, TST-E-ED-RR-467/2001342-01-40, DJ de 27/06/2008, TSTE-RR-1.859/2005-331-04-00, DJ de
04/04/2008). Embargos conhecidos
e desprovidos.
367
Inconformada,
reclamada
ope
recurso
de
da
Constituio
Federal
por
desconsiderar
disposio
de
foi
apresentada
impugnao,
conforme
remessa
dos
autos
douta
Procuradoria-
EXTRAORDINRIAS.
TROCA
DE
UNIFORME.
MINUTOS RESIDUAIS.
CONHECIMENTO
A c. Turma no conheceu do recurso de revista
da reclamada quanto ao tema horas extras minutos residuais,
por
estar
deciso
do
Eg.
TRT
em
consonncia
com
Smula
368
razes
de
embargos,
reclamada
ope
Federal
por
desconsiderar
disposio
de conveno
se
apontadas.
apreciar
A
anlise
violao
dos
de
dispositivos
embargos
constitucionais
restringir-se-
apenas
369
tempo
disposio
do empregador e
remunerado como
hora
Orientao
Jurisprudencial
326
foi
Trabalho,
consubstanciada na
referida
Smula
366,
no
porque
empregado
necessitaria
de
um
370
execuo
da
obrigao
prevista
no
artigo
74,
2,
da
CLT,
trabalho,
inclusive
permitindo
compensao
reduo
da
flexibilizao
atribuda
norma
coletiva,
conforme
dar
prevalncia
negociao
que
subtraia
direitos
contexto,
deve,
ento,
ser
mantida
na
Smula
366
do
TST,
deve
ser
considerada
como
c.
SDI-1,
nesse
mesmo
sentido,
se
HORAS EXTRAS.
TROCA
DE
UNIFORMES.
371
DE
EMBARGOS
DO
RECLAMANTE.
372
(TST-E-RR-
os
Ministros
da
Subseo
373
PROCESSO N TST-E-RR-2610/2004-003-12-00.3
A C R D O
(Ac. SDI-1)
GMLBC/vv/jr
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO SOB A
GIDE DA LEI N. 11.416/2007. HORAS
EXTRAS.
MINUTOS
RESIDUAIS.
NEGOCIAO COLETIVA. LIMITES. LEI
N.
10.243/2001.
Correto
o
entendimento adotado pela colenda
Turma
no
sentido
de
considerar
invlida clusula de acordo coletivo
estipulando tempo superior ao limite
mximo estabelecido no artigo 58,
1, da Consolidao das Leis do
Trabalho para a desconsiderao dos
minutos destinados marcao do
ponto. Com efeito, com a edio da
Lei n. 10.243, de 19/6/2001, que
alterou o referido artigo 58 da CLT,
erigiu-se regra no sentido de serem
desconsideradas no cmputo das horas
extras as variaes de horrio no
registro
de
ponto,
observado
o
limite mximo de dez minutos dirios
na jornada normal. Nesse contexto,
em
face
da
supervenincia
de
dispositivo
legal
regulando
a
matria, o campo deixou de ser
prprio para a negociao coletiva,
no se admitindo que acordos e
convenes coletivos de trabalho
venham elastecer o limite mximo
fixado na lei, em desrespeito s
condies
mnimas
essenciais
MATEUS.
A egrgia Segunda Turma desta Corte superior, por
meio do acrdo prolatado s fls. 517/529, conheceu do recurso de
revista interposto pela reclamada quanto ao tema horas extras
troca de uniforme minutos que antecedem e sucedem a jornada de
374
Lei
n.
10.243/2001,
por
divergncia
jurisprudencial,
e,
no
de
embargos
interpe
SBDI-I,
mediante
reclamada
razes
presente
aduzidas
fls.
recurso
no
foi
apresentada
impugnao,
do
Trabalho,
remessa
mngua
dos
de
autos
interesse
douta
pblico
tutelar.
o relatrio.
V O T O
I - CONHECIMENTO
1
PRESSUPOSTOS
apelo
GENRICOS
DE
ADMISSIBILIDADE
RECURSAL.
tempestivo
(acrdo
publicado
em
encontra-se
devidamente
habilitado,
consoante
procurao
SUCEDEM
EXTRAS.
TROCA
JORNADA
DE
DE
UNIFORME.
TRABALHO.
MINUTOS
PREVISO
EM
QUE
NORMA
egrgia
Segunda
Turma
desta
Corte
superior
provimento.
Valeu-se,
para
tanto,
dos
seguintes
375
376
377
378
com
vigncia
partir
de
14/2/2002,
aplicvel
recurso
11.496/2007,
divergncia
de
seu
entre
embargos
interposto
cabimento
decises
fica
na
vigncia
adstrito
proferidas
por
da
Lei
configurao
Turmas
desta
n.
de
Corte
tange
apontada
violao
do
artigo
7,
inciso
XXVI,
da
Constituio da Repblica.
Quanto ao conflito de julgados, observa-se que o
aresto colacionado s fls. 536/537, proveniente da Stima Turma desta
colenda Corte superior, permite o conhecimento do recurso por trazer
tese contrria deciso embargada. O modelo alude prevalncia da
norma coletiva em casos que tais, mesmo quando pactuada sob a gide
379
da
Lei
n.
10.243/2001.
Diante
da
especificidade
desse
aresto,
abriu-se
espao
no
para
havia
que
norma
os
legal
acordos
regulando
as
convenes
uniformizadora
no
sentido
de
reputar
invlida
clusula
de
legais.
Como
se
sabe,
flexibilizao
das
normas
assegurados,
fim
de
possibilitar
realizao
do
LIMITE
DE
TOLERNCIA
ESTABELECIDO.
380
DE
CLUSULA
PREVISTA
EM
CONVENO
ANTECEDEM
QUE
SUCEDEM
JORNADA
DE
381
os
termos
do
anteriormente
mencionado
precedente
EM
RECURSO
DE
REVISTA.
DECISO
Dissdios
unanimidade,
Individuais
conhecer
do
do
Tribunal
recurso
de
Superior
embargos
do
Trabalho,
por
por
divergncia
382
PROC. N TST-E-RR-55/2005-281-04-00.1
A C R D O
SBDI-1
BP/ce
HORAS EXTRAS. CONTAGEM MINUTO A
MINUTO. PACTUAO COLETIVA. LEI
10.243/2001 ART. 58, 1, DA
CLT. A clusula coletiva que
no reconhece direito que veio
a ser assegurado por lei art.
58, 1, da CLT, com a redao
dada pela Lei 10.243/2001
letra
morta;
ultrapassada.
Instrumento superior de criao
de direitos, a lei soberana e
at
que
seja
declarada
inconstitucional prevalece.
Recurso de Embargos de que no
se conhece.
que
Embargado
Embargante
BRASILIT
INDSTRIA
COMRCIO
LTDA.
VANDERLEI CARDOSO.
A Quarta Turma deste Tribunal, por meio do
fls.
608/611.
Pretende
seja
considerada
383
Recurso
no
foi
submetido
parecer
do
os
pressupostos
genricos
de
admissibilidade.
1. CONHECIMENTO
1.1. HORAS EXTRAS. CONTAGEM MINUTO A MINUTO.
PACTUAO COLETIVA. LEI 10.243/2001. ART. 58, 1, DA CLT
A Turma deu provimento parcial ao Recurso de
Revista interposto pelo reclamado para, quanto ao pagamento,
como extras, dos minutos que antecedem e sucedem a marcao do
ponto,
antes
determinar
do
advento
observncia
da
Lei
dos
instrumentos
10.243/2001,
sob
os
coletivos
seguintes
fundamentos:
sero
descontadas
nem
computadas
como
jornada
385
princpio
do
conglobamento,
adotado
na
da
Lei
10.243/2001,
em
razo
da
garantia
Convenes
Coletivas
de
Trabalho,
no
mbito
das
redao
dada
pela
Lei
10.243/2001
letra
morta;
ISTO POSTO
ACORDAM
os
Ministros
da
Subseo
388
PROC. N TST-E-RR-1004/2005-017-12-00.4
A C R D O
SBDI-1
GMHSP/APF/smf
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
389
A e. 5 Turma, por meio do acrdo s fls. 235238, no conheceu do recurso de revista do Reclamante, mantendo o
acrdo do TRT que validara a clusula da norma coletiva que isenta a
Reclamada do pagamento de horas in itinere.
Irresignada,
Reclamada
interpe
recurso
de
390
391
392
393
vista o princpio
da autonomia
de garantias
direitos
trabalhistas
indisponveis.
flexibilizao
das
contexto,
invivel
reconhecimento
de
mesmo
sentido,
cite-se
os
seguintes
precedentes:
RECURSO DE REVISTA. RITO SUMARSSIMO. HORAS
IN ITINERE.
FLEXIBILIZAO.
NO PAGAMENTO DE
TRANSPORTE
PBLICO.
NORMA
COLETIVA.
coletivos
de
trabalho,
como
expresses
mximas
de
394
admitir
flexibilizao
de
horas
in
itinere
para
395
Dissdios
Individuais
do
Tribunal
Superior
do
Trabalho,
por
396
PROC. N TST-E-RR-383197/1997.8
A C R D O
(Ac. SBDI-1)
BP/lc
TURNOS
ININTERRUPTOS
DE
REVEZAMENTO. ACORDO COLETIVO QUE
PREV A INEXISTNCIA DOS TURNOS.
HORAS EXTRAS. O prestgio e o
status
constitucional
da
negociao coletiva inscritos no
art.
7,
inc.
XXVI,
da
Constituio
da
Repblica
no
devem servir de fundamento para a
flexibilizao
absoluta
dos
contratos de trabalho. Assim,
invlido o acordo coletivo que
prev a inexistncia de turnos
ininterruptos
de
revezamento
quando a realidade da prestao do
servio
revela-se
contrria
ao
fixado nos instrumentos coletivos,
com efetiva comprovao de labor
em sistema de turnos ininterruptos
de revezamento.
Recurso de Embargos de que se
conhece e a que se d provimento.
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
CLAUDINEI
GONALVES
DA
MAIA
Embargada
HABITAO
Turma
(fls. 287/289
306/307) deu
reclamante
interpe
Recurso
de
397
Recurso
no
foi
submetido
parecer
do
os
pressupostos
genricos
de
admissibilidade.
1. CONHECIMENTO
1.1. TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. ACORDO
COLETIVO QUE PREV A INEXISTNCIA DOS TURNOS. HORAS EXTRAS
A
Turma,
quanto
ao
tema
em
destaque,
deu
398
399
Tribunal
Regional
afirmou
que
havia
trabalho
em
turnos
Sindicato
no
poderia
firmar
acordo
coletivo
prevendo
pretenso
do
reclamante
em
demonstrar
do
conhecimento
do
apelo,
operado
por
divergncia
400
que
concerne
aos
turnos
ininterruptos
de
melhoria
de
sua
condio
social
econmica,
jornada
de
ininterruptos
oito
de
conquanto tenha
compensar
sistema
o
de
horas
para
revezamento
trabalho
(Smula
423
em
desta
desgaste
turnos
fsico
sofrido
ininterruptos
pelo
de
sistema
Corte).
de
Ou
turnos
seja,
constituinte a
empregado
submetido
revezamento,
de
ao
ressalvou-se
que
se
ressaltar,
todavia,
que
no
XXVI,
da
Constituio
da
Repblica
no
devem
servir
de
401
INEXISTNCIA
EM
NORMA
COLETIVA
INVALIDADE
ININTERRUPTOS
DE
REVEZAMENTO
402
Dissdios
Individuais
do
Tribunal
Superior
do
Trabalho,
por
XIV,
da
Constituio
da
Repblica
e,
no
mrito,
dar-lhe
403
PROC. N TST-E-RR-12.146/2001-008-09-00.9
A C R D O
SBDI-1
MCP/tb/rt
EMBARGOS
ACORDO
COLETIVO
VEDAO
ACUMULAO
HORAS
EXTRAS ALM DA 8 (OITAVA) DIRIA
GRATIFICAO DE FUNO
inaplicvel a vedao, inserida
em norma coletiva, de acumulao
da gratificao de funo com o
pagamento
de
horas
extras.
A
imposio
ao
Reclamante
de
renncia percepo das horas
extras
e
reflexos
contraria
princpios constitucionais bsicos
dos trabalhadores, como a durao
da
jornada
de
trabalho
no
superior a 8 (oito) horas e a
remunerao
das
excedentes,
consoante os incisos XIII e XVI do
artigo 7.
Em outras palavras, tratando-se de
bancrios,
a
gratificao
de
funo ajustada em norma coletiva
remunera somente as 7 e 8 horas
dirias, no atingindo o trabalho
excedente
da
jornada
constitucional.
Precedentes
da
SBDI-1.
FONTE DE CUSTEIO COMPLEMENTAO
DE APOSENTADORIA
Em relao fonte de custeio da
complementao de aposentadoria, o
Tribunal
a
quo
limitou-se
a
interpretar
o
Regulamento
da
FUNBEP
(fls.
413).
Resta
inviabilizada
a
alegao
de
violao
aos
dispositivos
indicados. Est ileso o art. 896
da CLT.
Embargos no conhecidos.
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
404
Rus
interpem
Embargos
C.
SBDI-1
(fls.
516/518).
Impugnao s fls. 533/539.
Os autos no
foram remetidos ao
D. Ministrio
ACORDO
COLETIVO
VEDAO
ACUMULAO
DE
FUNO
- ACORDO
COLETIVO
DE
TRABALHO
Entendem os recorrentes ter o Regional afrontado os artigos 7,
incisos VI e XXVI da Constituio Federal, 458 e 611, 1, da CLT, ao
sustentar a invalidade de clusula coletiva prevendo a no-acumulao da
gratificao de funo com as horas extras praticadas.
O Colegiado de origem manteve a sentena que julgara devido o
pagamento das horas extras cumulado com o da gratificao de funo,
asseverando que os direitos mnimos dos trabalhadores devem ser
assegurados, ressalvadas as excees expressamente previstas na
405
por
sua
incontrastvel
generalidade
(inteligncia
das
406
da
Repblica.
Afirmam
que,
ante
acordo
coletivo
acrdo
embargado,
ao
reafirmar
que
acordos
coletivos
(artigo
611,
1,
da
CLT),
nem
normativo,
renncia
percepo
das
horas
extras
CLT),
e,
constitucional
norma
no,
dos
direitos
convencional
constitucionais,
supresso
no
como
de
direitos,
sociais.
tem
pretendem
Dessa
condo
os
frutos
forma,
de
da
conclui-se
suprimir
Embargantes.
evoluo
que
garantias
Resta
ileso,
NORMA
HORAS
COLETIVA.
EXTRAS.
FUNO
PREVISO
DE
DE
NO-
407
Leis
do
Trabalho.
396/2001.017-09-00,
Embargos
Rel.
no
Min.
conhecidos.
Maria
de
(E-RRAssis
Calsing, DJ 18/04/2008)
CARGO DE CONFIANA. HORAS EXTRAS. CUMULAO
DA
GRATIFICAO
DE
FUNO.
NORMA
COLETIVA.
408
Rel.
Min.
409
aposentadoria,
Tribunal
quo
limitou-se
interpretar
do
tendo
Regulamento,
o
resta
TRT
limitado
sua
inviabilizada
anlise
alegao
de
Dissdios
Individuais
do
Tribunal
Superior
do
Trabalho,
por
410
PROC. N TST-E-ED-RR-654593/2000.6
A C R D O
(Ac. SDI-1)
GMMAC/cfa/wri
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTOS
ANTERIORMENTE VIGNCIA DA LEI
11.496/2007.
FECHAMENTO
DA
EMPRESA. FORA MAIOR. TRANSAO
EXTRAJUDICIAL.
QUITAO.
NULIDADE DO PACTO. Hiptese em
que reconhecida a nulidade da
transao extrajudicial (Termo
de
Acordo
Coletivo
de
Trabalho),
cujo
objeto
contemplou a quitao de horas
extras,
adicional
noturno
e
diferenas
de
comisses,
em
contrapartida ao pagamento de
indenizao
integral
aos
empregados
demitidos,
considerada como tal todas as
parcelas
rescisrias
a
que
teriam
direito
no
caso
de
resciso sem justa causa, paga,
entretanto,
pela
metade
do
valor, em decorrncia da fora
maior que teria ensejado o
fechamento
da
empresa.
A
flexibilizao
dos
direitos
trabalhistas no ilimitada,
de
sorte
que
as
normas
convencionais
no
podem
sobrepor-se
s
oriundas
de
fontes genuinamente
formais,
salvo se para beneficiar o
Obreiro ou quando expressamente
autorizadas
a
interferir
no
direito
mnimo
positivado.
Assim
ocorre
com
a
irredutibilidade salarial e a
jornada
de
trabalho,
contempladas no art. 7., VI,
XIII e XIV, da Constituio
Federal.
No caso concreto,
ainda
que
considerada
a
ocorrncia de fora maior, o
411
integralidade
de
parte
das
verbas
rescisrias
(j
que
somente a reduo do FGTS tem
amparo
na
lei),
quanto
s
parcelas que foram objeto de
quitao. Com mais razo, nesse
sentido, as decises proferidas
pelas instncias percorridas,
mediante as quais se reconheceu
nula a transao extrajudicial,
porque
descaracterizada
a
ocorrncia de fora maior aspecto
no
impugnado,
no
presente Recurso. Some-se, por
fim, que este Tribunal Superior
repudia a quitao geral de
verbas
trabalhistas,
sendo
legtima
a
postulao
das
parcelas objeto da censurada
negociao. Inclume o artigo
896 da Consolidao das Leis do
Trabalho.
No
conheo
do
Recurso.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n
TST-E-ED-RR-654593/2000.6, em que Embargante REFRIGERANTES DA
BAHIA LTDA. e Embargado
R E L A T R I O
A
Segunda
Turma
desta
Corte,
mediante
412
No
houve
impugnao,
conforme
certido
nos
autos
(procurao
fls.
DA
CLT
387
DO ARTIGO
896
TRANSAO
EXTRAJUDICIAL
A Turma no conheceu do Recurso de Revista
interposto pela Reclamada. Valeu-se, para tanto, dos seguintes
fundamentos (a fls. 390/393):
O egrgio TRT confirmou a r. Sentena no que se refere
nulidade da transao efetuada pelo Reclamante e pela Reclamada.
Para tanto consignou:
Sustenta a reclamada que, por motivo de fora
maior distrato unilateral do contrato de franquia
celebrado com a Coca Cola S/A - foi obrigada a fechar
a fbrica de bebidas que mantinha em funo dessa
franquia e, em conseqncia, compelida a despedir os
seus empregados. E para evitar que estes sofressem
maiores danos, alm da perda dos empregos, celebrou,
com o referendum do Ministrio Pblico do Trabalho,
transao extrajudicial, por meio da qual as partes,
fazendo concesses mtuas, pactuaram que os
empregados receberiam indenizao integral que lhe
413
que
Recurso
de
contrariedade
Sumula
Ressalta
que
transao
ressalva
a respeito
chancela
do
Revista
n.
330
deste
extrajudicial,
das parcelas
sindicato
merecia
obreiro
conhecimento
Tribunal
do
Superior.
materializada
consignadas,
contou
Ministrio
por
sem
com a
Pblico
do
relacionada
caracterizao
de
fora
maior.
Nesse
manejar
ao
anulatria
contra
avena,
chancelou
efetivao do acordo.
O Recurso vem calcado em violao do artigo
896 da Consolidao das Leis do Trabalho.
No procede o Recurso.
A
controvrsia
envolve
dois
aspectos
da
considerando
indenizao
como
teriam
direito
normais
(sem
metade,
em
tal
em
todas
as
decorrncia
justa
face
integral
da
causa),
fora
de
dos
empregados
parcelas
da
ruptura
modo
maior.
rescisrias
em
que
circunstncias
individuado,
Em
demitidos,
paga
contrapartida,
pela
haveria
no
caso
de
ser
titular
de
estabilidade
decenal
Fixadas
normativo
heternomo,
as
no
premissas
se
jurdicas
verifica
nenhuma
no
campo
vantagem
ao
de
outras
verbas
rescisrias.
Nessa
ordem
de
outras
verbas
rescisrias,
sem
nenhuma
compensao.
Ao
no
ilimitada,
de
sorte
convencionais
no
podem
genuinamente
sobrepor-se
que
as
oriundas
normas
de
fontes
principiologia
que
informa
Direito
do
Judicirio
individual,
para
empregado,
ainda
compor
litgios,
reparar
que
tal
leso
no
ou
direito
mbito
ameaa
tenha
do
dissdio
ao
direito
do
sido
objeto
de
negociao.
Diante de tal anlise, tem-se por irrelevante
a
ocorrncia
de
fora
maior,
pois
tal
circunstncia
no
mais
razo,
nesse
sentido,
afiguram-se
nesse
contexto,
artigo
896
da
os
Ministros
da
Subseo
419
PROC. N TST-E-ED-RR-491/2001-065-15-00.1
A C R D O
(Ac. SDI-1)
BP/lb
COMPLEMENTAO
DE
APOSENTADORIA.
FORMA
DE
CLCULO.
ABONO.
PROPORCIONALIDADE.
REGULAMENTO
DE
PESSOAL
DE
1965.
PREVALNCIA.
1.
A
complementao dos proventos da
aposentadoria regida pelas
normas em vigor na data da
admisso
do
empregado,
observando-se
as
alteraes
posteriores
desde
que
mais
favorveis ao beneficirio do
direito (Smula 288 do TST).
2.
A forma de clculo da
complementao de aposentadoria
(proporcionalidade
do
abono)
prevista
no
Regulamento
de
Pessoal
de
1965
mais
favorvel
aos empregados que
aquela prevista no Regulamento
de 1975, conforme se infere do
acrdo regional. Precedentes
da
Corte.
Recurso de Embargos de que no
se conhece.
ao
tema
complementao
de
aposentadoria
base
de
clculo.
420
Recurso
no
foi
submetido
parecer
do
os
pressupostos
genricos
de
admissibilidade.
1. CONHECIMENTO
1.1. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA BASE
DE CLCULO
A
Turma,
quanto
ao
tema
em
destaque,
deu
BANESPA
COMPLEMENTAO
DE
DE
PROPORCIONALIDADE
PESSOAL
DE
TEMPO
DE
DE
1965
SERVIO
Complementao de aposentadoria
O reclamante pretende alterao nos critrios
adotados para clculo da complementao de sua
aposentadoria proporcional ao tempo de servio
prestado ao reclamado, alegando que a alterao havida
no Regulamento de Pessoal do ano de 1975 modificou
os critrios de clculo estabelecidos no Regulamento de
Pessoal de 1965, que seriam mais benficos.
E no merece reforma o decidido.
O obreiro iniciou a prestao laboral aos 19/08/74,
tendo se aposentado aos 15/05/96, com direito ao
recebimento da complementao de aposentadoria
prevista em Regulamento de Pessoal do reclamado.
A teor do disposto no Enunciado n 288, do C.
TST, A complementao dos proventos de
aposentadoria regida pelas normas em vigor na data da
admisso do empregado, observando-se as alteraes
posteriores desde que mais favorveis ao beneficirio do
direito.
Assim, a complementao de aposentadoria do
obreiro deve ser efetuada com base no Regulamento do
Pessoal de 1965. Entretanto, se mais benficas,
deveriam ser observadas as regras do Regulamento de
1975.
Todavia, constato que inexistiu prejuzo porque o
Regulamento de 1965 apenas criou o abono em exame,
sem estabelecer nenhuma forma de clculo, conforme
art. 106 (fls. 156), tendo o 2 estabelecido abono
integral para aqueles que contassem com 30 ou mais
anos de servio efetivo (que corresponderia diferena
entre o vencimento do cargo efetivo e o valor recebido a
ttulo de aposentadoria), e o 3o disposto que nos
demais casos o abono seria proporcional. E o
Regulamento de 1975 apenas explicitou a forma de
apurao (artigos 87 e seguintes fls. 175/176), contra a
qual se insurge o reclamante.
A controvrsia, assim, gira em torno da forma de
se apurar o abono proporcional.
Argumenta o autor que o banco deve deduzir dos
vencimentos integrais a aposentadoria paga pelo INSS e
sobre o valor apurado aplicar a proporcionalidade. J o
banco sustenta que o valor dos vencimentos deve ser
apurado de forma proporcional e a seguir deduzida a
aposentadoria.
E os clculos exemplificativos apresentados na
inicial foram acertadamente refutados pelo juzo a quo,
que concluiu que a proposio da inicial peca pela base,
422
Autor
postula
pagamento
de
diferenas
de
de que, sendo o
abono proporcional, a
proporcionalidade deve ser aplicada a ele, e no aos
vencimentos do cargo efetivo para clculo do abono.
(Relator Ministro Ives Gandra Martins Filho, Processo
n TST-RR-1767/2000-094-15-00, DJ - 17/06/2005).
Conheo, por contrariedade s Smulas nos 51 e 288 do TST.
b) Mrito
Conhecido o Recurso de Revista por contrariedade s
Smulas nos 51 e 288 desta Corte, a conseqncia o provimento
do apelo.
Pelo exposto, dou provimento ao Recurso de Revista do
Reclamante
para
deferir
pagamento
de
diferenas
de
respeitando
critrio
de clculo
definido
pelo
Turma
deu
leitura
novo
do
acrdo
enquadramento
embargado,
jurdico
infere-se
aos
fatos
para o reclamante.
425
tendo
Turma
concludo
que
as
se
extrai
do
acrdo
regional,
Regulamento
de
proporcional
para
os
demais
casos. Estabeleceu,
ainda, a
de
1975,
estabelecendo
uma
proporcionalidade
na
que,
portanto,
atinge
os
empregados
seguintes
precedentes
posteriormente admitidos.
Nesse
sentido
so
os
desta Corte:
RECURSO DE EMBARGOS. COMPLEMENTAO DE
APOSENTADORIA. FORMA DE CLCULO. BANESPA. A
complementao
de
aposentadoria
do
reclamante
estava
DE
APOSENTADORIA.
DE
APOSENTADORIA
os
Ministros
da
Subseo
427
PROC. N TST-E-ED-RR-790488/2001.3
A C R D O
(Ac. SBDI-1)
BP/jm
PRELIMINAR
DE
NULIDADE
POR
NEGATIVA
DE
PRESTAO
JURISDICIONAL. A Turma, mediante a
deciso
recorrida,
apresentou
soluo judicial para o conflito,
mesmo que contrria ao interesse
da
embargante,
configurando-se
efetiva prestao jurisdicional.
NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO
JURISDICIONAL
DO
TRIBUNAL
REGIONAL. O Recurso de Revista
efetivamente
no
alcanava
conhecimento quanto preliminar
de
nulidade
por
negativa
de
prestao jurisdicional, uma vez
que o Tribunal Regional, mediante
a deciso recorrida, apresentou
soluo judicial para o conflito,
mesmo que contrria ao interesse
da
embargante,
configurando-se
efetiva prestao jurisdicional,
no havendo falar, portanto, em
violao
aos
dispositivos
indicados.
GARANTIA
DE
EMPREGO.
NORMA
REGULAMENTAR.
REVOGAO
POR
SENTENA
NORMATIVA.
DISSDIO
COLETIVO
24/84.
TELEPAR.
POSSIBILIDADE.
SMULA
51/TST.
INAPLICABILIDADE. inaplicvel a
Smula
51
do
TST
quando
a
revogao da snorma regulamentar
decorre
de
sentena
normativa
resultante de acordo celebrado em
dissdio
coletivo
regularmente
homologado em juzo.
Recurso de Embargos de que se
conhece em parte e a que se d
provimento.
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n TST-E-EDRR-790488/2001.3, em que Embargante BRASIL TELECOM S.A. e Embargado
FERNANDO TADEU WISNIEWSKI.
428
A Terceira
conheceu
do
Recurso
de
Turma
Revista
(fls. 320/324
interposto
pela
352/353) no
reclamada
quanto
reclamada
interpe
Recurso
de
temas
preliminar
jurisdicional,
dispositivos de
de
nulidade
reintegrao
por
negativa
estabilidade.
de
Aponta
prestao
ofensa
e transcreve
Recurso
no
foi
submetido
parecer
do
os
pressupostos
genricos
de
admissibilidade.
1. CONHECIMENTO
1.1.
PRELIMINAR
DE
NULIDADE
POR
NEGATIVA
DE
PRESTAO JURISDICIONAL
Suscita a reclamada a preliminar de nulidade por
negativa de prestao jurisdicional, sustentando que, no obstante a
oposio dos Embargos de Declarao, a Turma no apreciou a questo
da
reintegrao
sob
aspecto
da
necessidade
de
motivao
da
dispensa. Indica violao aos arts. 458 do CPC, 832 da CLT e 93, inc.
IX, da Constituio da Repblica.
Verifica-se que a Turma expendeu fundamentao em
relao
todos
os
aspectos
questionados,
manifestando-se
429
Turma,
mediante
deciso
recorrida,
da
jurisdicional,
embargante,
no
havendo
configurando-se
falar,
portanto,
efetiva
em
prestao
violao
aos
dispositivos indicados.
NO CONHEO.
1.2.
NULIDADE
POR
NEGATIVA
DE
PRESTAO
430
aos
arts.
458
do
CPC,
832
da
CLT
93,
inc.
IX,
da
falar
em
negativa
de
prestao
manifestao
mesmo
que
sobre
mediante
forma
Dissdio
de
revogao
Coletivo,
ao
da
norma
sublinhar
seguinte:
O texto da Norma Regulamentar 000.700.005-PR (Poltica de
Desligamento de Empregados da Empresa fl. 25) por si mesmo aponta
sua natureza, ou seja, norma de cunho definitivo, criando poltica de
proporcionar a seus empregados a oportunidade de duradoura
permanncia na Empresa (grifei). Assim, evidente sua incorporao
aos contratos em curso e, na hiptese de sua revogao, a nova poltica
somente pode ser aplicada a novos contrato (com destaques no original,
fls. 217)
Assim,
efetivamente
no
verifica-se
alcanava
que
conhecimento
Recurso
quanto
de
Revista
preliminar
de
para
embargante,
conflito,
configurando-se
mesmo
que
efetiva
contrria
prestao
ao
interesse
jurisdicional,
da
no
431
duradoura
permanncia,
especificando
incompetncia,
432
433
a possibilidade
de revogao da
norma interna
exposto,
CONHEO
por
divergncia
jurisprudencial.
2. MRITO
2.1. REINTEGRAO. NORMA REGULAMENTAR. REVOGAO
POR NORMA COLETIVA
Discute-se, na hiptese, a validade da revogao
de uma norma regulamentar por uma norma coletiva.
Saliente-se, desde logo, que hiptese no se
aplica a diretriz da Smula 51 do TST, visto que apoiada em premissa
diversa, qual seja, a revogao de norma interna por outra norma
interna. De igual modo, tendo essa revogao da norma interna se dado
via negociao coletiva, no contraria o art. 468 da CLT tampouco o
art. 5, inc. XXXVI, da Constituio da Repblica. A validade da
norma coletiva reconhecida pela Constituio da Repblica de 1988,
434
em
seu
art.
7,
inc.
XXVI.
Assim,
possvel
revogao
de
em
desta
que
sentido
Corte,
foi
atual,
conforme
parte
se
Telepar
iterativa
verifica
e
estava
notria
dos
seguintes
em
discusso
06/02/2009).
NORMA
INTERNA
PATRONAL
POSTERIORMENTE
435
CLT.
REINTEGRAO.
ESTABILIDADE.
NORMA
Saliente-se,
ademais,
que,
segundo
Orientao
forma,
DOU
PROVIMENTO
ao
Recurso
de
Dissdios
Individuais
do
Tribunal
Superior
do
Trabalho,
por
436
PROC. N TST-E-RR-798030/2001.0
A C R D O
(SBDI-1)
BP/jm
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA.
TRANSAO EXTRAJUDICIAL. VENDA DO
CARIMBO.
A negociao levada a
efeito
entre
empregado
e
empregadora,
que
resultou
no
Termo
de
Relao
Contratual
Atpica a chamada venda do
carimbo -, envolveu expectativa
de
direito
do
empregado
relativamente complementao de
aposentadoria prevista em Acordo
Coletivo de Trabalho, portanto,
direito
individual
disponvel.
Ausente qualquer indcio de vcio
de consentimento, no h como se
recusar a validade da transao.
GRATIFICAO
POR
APOSENTADORIA
ANTECIPADA.
ALTERAO
DA
NORMA
REGULAMENTAR POR ACORDO COLETIVO.
POSSIBILIDADE. A validade da norma
coletiva
reconhecida
pela
Constituio da Repblica de 1988,
em seu art. 7, inc. XXVI. Desse
modo, possvel a supresso de um
benefcio previsto em regulamento
empresarial,
mas
ainda
no
incorporado
ao
contrato
de
trabalho do empregado, mediante
acordo coletivo.
Recurso de Embargos de que se
conhece e a que se d provimento.
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
de
Revista
interposto
pela
reclamada
quanto
aos
temas
437
reclamada
interpe
Recurso
de
por
dispositivos de
aposentadoria
antecipada.
Aponta
ofensa
e transcreve
Recurso
no
foi
submetido
parecer
do
os
pressupostos
genricos
de
admissibilidade.
1. CONHECIMENTO
1.1.
COMPLEMENTAO
DE
APOSENTADORIA.
TRANSAO
438
Nesse
sentido,
cumpre
esclarecer
que
princpio
da
439
interposto
pela
reclamada
quanto
ao
tema
venda
de
440
da
mediante
transao,
um
refere-se
instrumento
benefcio
denominado
Termo
contratual
de
institudo
Relao
Contratual
hiptese
versada
nos
autos
tpica
de
do
Cdigo
Civil
de
1916),
pois
presente
requisito
da
qualquer
empregado
venda
do
disponvel.
indcio
empregadora
carimbo)
Alm
em
disso,
de
irregularidade
(Termo
de
Relao
torno
de
uma
no
indicao
no
pacto
havido
Contratual
expectativa
de
entre
Atpica
de
qualquer
ou
direito
vcio
de
consentimento na avena.
Esta Corte tem entendido pela validade da chamada
venda de carimbo, consoante se observa dos seguintes precedentes:
RECURSO
DE
EMBARGOS
INTERPOSTO
ANTERIORMENTE VIGNCIA DA LEI N. 11.496/2007.
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. VENDA DE
CARIMBO. TRANSAO. VALIDADE. ARTIGO 1.025 DO CCB
(REVOGADO). ARTIGO 5., INCISO XXXVI, DA CONSTITUIO
FEDERAL.
VIOLAO
LEGAL
E
CONSTITUCIONAL.
PROVIMENTO . Esta Corte tem reconhecido a validade da transao que
passou a ser conhecida como venda de carimbo adotada pela TELEPAR,
441
442
tinha condies
443
reclamada
sustenta
que
no
se
trata
de
que a matria
unicamente
de
acerca
da
validade
da
antecipada,
via
Acordo
Coletivo
de
Trabalho
444
COMPLEMENTAO
DE
APOSENTADORIA
conhecido
(E-RR-54283/2002-900-09-00,
DJ
ao
tema
propriamente
dito,
constou
do
requisitos
necessrios
ao
seu
enquadramento
entre
os
outro
lado,
hiptese
no
se
aplica
outra
norma
interna.
De
igual
modo,
alterao
das
normas
DE
EMBARGOS.
GRATIFICAO
POR
445
DE
EMBARGOS.
GRATIFICAO
POR
possibilidade
de
revogao de
uma
norma
446
POR
SENTENA
NORMATIVA.
DISSDIO
447
para,
apreciando
desde
logo
mrito
do
Recurso
de
excluir
da
condenao
gratificao
por
aposentadoria
antecipada.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Subseo I Especializada
em
Dissdios
unanimidade,
Individuais
conhecer
do
do
Tribunal
Recurso
de
Superior
do
Trabalho,
Embargos
quanto
aos
por
temas
448
PROC. N TST-E-RR-659973/2000.0
A C R D O
SBDI-1
449
Autora
interpe
Embargos
SBDI-1
(fls.
de
Revista
comportava
conhecimento
por
violao
ao
remessa
dos
autos
ao
D.
Ministrio
aqui
relato
da
Exma.
Sra.
Ministra
Relatora de origem.
Apresentei divergncia que, acolhida, leva-me
a redigir o acrdo. o relatrio.
V O T O
Satisfeitos os pressupostos gerais referentes
tempestividade (fls. 121 e 123) e representao (fls. 10, 112
e 117), passo anlise dos especficos do apelo.
1 -
CONHECIMENTO
1.1
PEDIDO
DE
DEMISSO
AUSNCIA
DE
com
seus
interesses,
emergindo
dos
autos
que,
embargos
vnia
para
adotar
os
fundamentos
requisito
de
validade
do
pedido
de
descumprimento
desse
requisito
presuno
relativa
de
que
rompimento
deu-se
mediante
indispensabilidade
da
DE
DEMISSO.
AUSNCIA
DE
Rel.
Min.
Barros
Levenhagen,
DJ
24/06/2005).
At
aqui,
os
fundamentos do
voto
da
Exma.
Ministra Relatora.
Cito, ainda, o seguinte precedente:
AO RESCISRIA. PEDIDO DE DEMISSO. FALTA
DE ASSISTNCIA SINDICAL. VIOLAO DE PRECEITO DE
LEI. OCORRNCIA. A procedncia de pedido de corte rescisrio
com fundamento em violao de dispositivo de lei, nos termos do
453
TST-ROAR-703/2003-000-08-00.5
SBDI-2
de
que
autora
era
portadora
de
doena
profissional.
V-se, portanto, que, mais ainda, o pedido de
demisso no se mostra vlido, j que a empregada, pelo menos
em tese, era detentora de estabilidade provisria. E diante da
advertncia sindical, arrependeu-se do pedido, arrependimento
eficaz por todos os ttulos.
454
E,
nesse
sentido,
artigo
500
da
CLT,
contexto,
entendo
que
recurso
de
CLT,
restando,
portanto,
violado
artigo
896
da
CLT,
com
esse
entendimento,
Exmo.
de
gravao da sesso.
Conheo do recurso de embargos por violao
do artigo 896 da CLT.
2 - MRITO
2.1
PEDIDO
DE
DEMISSO
AUSNCIA
DE
pedido
de
demisso,
convertendo-o
em
dispensa
sem
justa
causa.
profissional
Como
notcia
de
alegao
poca
do
trmino
da
relao
de
de
doena
emprego,
os
Ministros
da
Subseo
por
unanimidade,
dar-lhes
provimento
para
tornar
causa,
profissional
e,
como
poca
h
do
notcia
trmino
de
da
alegao
relao
de
de
doena
emprego,
456
PROC. N TST-E-ED-RR-752567/2001.0
A C R D O
SDI-I
RMW/ro
RECURSO DE EMBARGOS EM RECURSO DE
REVISTA.
ACRDO
EMBARGADO
PUBLICADO ANTES DA ENTRADA EM
VIGOR
DA
LEI
11.496/2007.
INTERVALO INTRAJORNADA. NUS DA
PROVA. nus do empregador que
conta
com
mais
de
10
(dez)
empregados o registro da jornada
de trabalho na forma do art. 74,
2, da CLT. A no-apresentao
injustificada
dos
controles
de
freqncia gera presuno relativa
de
veracidade
da
jornada
de
trabalho, a qual pode ser elidida
por prova em contrrio (Smula
338, I, TST). luz das regras de
distribuio do nus da prova,
incumbe ao empregador o nus de
apresentar os registros de horrio
com
a
pr-assinalao
dos
intervalos, por tratar-se de prova
pr-constituda,
legalmente
imposta,
para
sinalizar
a
concesso,
ou
no,
da
integralidade
do
intervalo
intrajornada mnimo para repouso e
alimentao.
O
princpio
da
aptido para a prova, corolrio do
princpio da boa-f objetiva, que
impe s partes litigantes o dever
de
lealdade,
nesta
Justia
Especializada,
emerge
como
decorrncia
do
princpio
da
proteo,
considerada
a
hipossuficincia
do
empregado
tambm para a produo de aludida
prova. a Turma, na mesma linha do
acrdo regional, desconsidera a
obrigao legal do empregador de,
nos termos do art. 74 da CLT,
trazer os registros de jornada dos
reclamantes com a pr-assinalao
dos
intervalos,
limitando-se
atribuir
diretamente
aos
reclamantes o nus da totalidade
da
prova
relativa
alegada
457
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
acrdo
da
Segunda
Turma
do
Tribunal
os
autos
esta
Relatora,
de
V O T O
I CONHECIMENTO
458
1. PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS
Presentes
os
pressupostos
extrnsecos
de
Turma
no
conheceu
da
revista
obreira,
no
dispositivo,
apenas
registrou
que
os
Reclamantes
no
se
459
460
Segunda
Turma,
ao
manter
deciso
regional,
que
inverteu
emerge
do
incio,
acrdo
concessa
regional
que
venia
a
do
soluo
entendimento
da
lide
foi
outro
lado,
no
prospera
alegao
do
reclamado, deduzida nas contrarrazes revista obreira (fls. 51823), no sentido de que a previso, em norma coletiva, da jornada de
12X36 afastaria a aplicao do art. 71 da CLT, tornando indevido o
pagamento de horas extras pela ausncia de intervalo intrajornada.
Com efeito, esta Corte, por meio da OJ 342 da SDI-I, j pacificou
entendimento de que invlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho
contemplando a supresso ou reduo do intervalo intrajornada porque este constitui medida de
higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art. 71 da CLT e art. 7,
XXII, da CF/1988), infenso negociao coletiva. Alis esse foi o posicionamento
externado por esta Seo de Dissdios Individuais em feito em que
tambm litigava a mesma prestadora de servios Sentinela Servios
de Guarda e Vigilncia LTDA:
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO ANTES DA LEI N
11.496/2007, QUE DEU NOVA REDAO AO ART. 894 DA CLT. I
EMBARGOS DO RECLAMADO 1 - HORAS EXTRAS INTERVALO
INTRAJORNADA NO-CONCESSO JORNADA DE 12 x 36 HORAS
AJUSTE EM NORMA COLETIVA - A jurisprudncia da Corte tem
como invlida clusula de instrumento coletivo que macula norma de
ordem pblica, razo pela qual o ajuste da jornada de 12 x 36 horas por
negociao coletiva no retira do empregado o direito ao gozo do
intervalo intrajornada, assegurado no artigo 71, 4, da CLT. No
461
da
CLT
estabelece
obrigatoriedade
de
anotao
da
hora
de
com
mais
de
10
empregados,
exigindo
pr-
como
decorrncia
do
princpio
da
proteo,
considerada
462
hipossuficincia
do
empregado
tambm
para
produo
de
aludida
DA
PROVA.
HORAS
EXTRAS.
INTERVALO
463
464
jurisprudencial
do
TST,
perfilhado
nos
seguintes
julgados:
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
INTERVALO
(AIRR-170/2003-107-15-40.0,
Turma,
Rel.
Juiz
465
sentido
de
que
desnecessria
intimao
judicial
para
CARTES
DE
PONTO.
JORNADA DE
PRESUNO
DE
466
VIGNCIA
DA
LEI
N.
11.496/2007.
HORAS
PONTO.
PRESUNO
RELATIVA
DA
JORNADA
DE
467
468
constituem
prova
pr-constituda
de
responsabilidade
do
469
470
reclamantes
com
pr-assinalao
dos
intervalos,
limitando-se
incontroversa
ausncia
de
juntada
dos
alinhado,
evidenciado
que
revista
lgico
do
conhecimento
dos
embargos,
por violao do art. 896 da CLT, o seu provimento para, nos termos
do art. 71, 4, da CLT, acrescer condenao o pagamento de uma
hora extra diria, com o respectivo adicional, nos termos da OJ 307
da
SDI-I/TST,
reflexos,
considerada
natureza
salarial
da
Dissdios
Individuais
do
Tribunal
Superior
do
Trabalho,
por
471
PROC. N TST-E-ED-RR-598/1997-016-15-00.2
A C R D O
SBDI-1
EMBARGOS HORAS EXTRAS NUS DA
PROVA
As
instncias
percorridas
mantiveram
a
condenao
no
pagamento das horas extras, com
fundamento nas provas dos autos,
que no demonstraram a fruio
regular do intervalo intrajornada.
Incide a Smula n 126 do TST.
Ileso o artigo 896, da CLT.
HONORRIOS PERICIAIS SUCUMBNCIA
RECPROCA NUS DO RECLAMADO
A Justia do Trabalho no autoriza
a proporcionalidade do pagamento
dos honorrios periciais em caso
de sucumbncia recproca no objeto
da
percia,
considerando
o
princpio
da
proteo
ao
trabalhador. Precedentes.
Embargos no conhecidos.
Vistos,
relatados
discutidos
estes
autos
de
Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n TST-E-EDRR-598/1997-016-15-00.2, em que Embargante AOS VILLARES S.A. e
Embargado BENEDITO IGNCIO PINTO.
A C. 2 Turma desta Corte, pelo acrdo de fls.
247/255,
completado
pelo
de
fls.
264/266
(Rel.
Jos
Simpliciano
Reclamada
interpe
Embargos
SBDI-1
(fls.
268/275).
Sem impugnao, conforme certificado s fls. 287.
Dispensada a remessa dos autos ao D. Ministrio
Pblico do Trabalho, nos termos regimentais. o relatrio.
V O T O
REQUISITOS EXTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE
Preenchidos
os
requisitos
extrnsecos
de
472
473
Embargante
sustenta
que
acrdo
embargado
CPC.
Afirma
que
indevido
no
usufrua.
Acresce
que
pagamento
das
horas
extras
ficta
aplicada
ao
474
parte
pelo
pagamento
dos
honorrios
periciais,
porque
foi
que
no
prev
condenao
proporcional
em
despesas
475
Turma,
Rel.
Min.
Maria
PERICIAIS.
SUCUMBNCIA
PARCIAL.
PROPORCIONALIDADE DO PAGAMENTO.
A Justia do Trabalho no contempla a proporcionalidade do
pagamento dos honorrios periciais em caso de sucumbncia recproca no
objeto da percia, considerando o princpio da proteo ao trabalhador.
Recurso de Embargos no conhecidos. (ERR-322.475/96,
SBDI-1, Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula,
DJ 28/4/2000)
HONORRIOS PERICIAIS. RESPONSABILIDADE PELO
PAGAMENTO.
Em face do principio de proteo ao trabalhador, tem sido
descartada a hiptese de rateio de despesas processuais quando o
reclamado-empregador sucumbente, ainda que de forma parcial. Nos
termos do Enunciado duzentos e trinta e seis aludido, que tambm no
previu a hiptese de rateio, o que define a responsabilidade pelo
pagamento dos honorrios periciais a sucumbncia na pretenso relativa
ao objeto da percia. Na hiptese, houve sucumbncia parcial do
reclamado quanto ao pagamento das comisses que era a pretenso objeto
da percia, o que legitima a tese de contrariedade indicada sntese da
jurisprudncia desta corte. Embargos conhecidos e providos. (E-RR189.406/95, SBDI-1, Rel. Min. Ronaldo Lopes Leal,
DJ 31/10/97)
No h, portanto, como divisar contrariedade
Smula n 236 do TST. Resulta ileso o artigo 896, da CLT.No conheo.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Subseo I Especializada
em
Dissdios
Individuais
do
Tribunal
Superior
do
Trabalho,
por
476
PROC. N TST-E-ED-RR-563.197/1999.4
A C R D O
SBDI-1
GMMAC/msr/mri
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO
ANTERIORMENTE VIGNCIA DA LEI
N. 11.496/2007. ADICIONAL DE
TRANSFERNCIA.
PRESCRIO
TOTAL. DECLARAO DE OFCIO.
INCOMPATIBILIDADE DO ART. 219,
5., DO CPC COM O PROCESSO
TRABALHISTA. VIOLAO DO ART.
896 NO CONFIGURADA. No caso
dos autos, a prescrio total
no foi devidamente argida nas
instncias ordinrias, o que
vedaria
igualmente
o
seu
conhecimento,
por
fora
da
Smula n. 153 desta Corte.
Inclume o art. 896 da CLT.
Recurso
de
Embargos
no
conhecido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Recurso de Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de
Revista n. TST-E-ED-RR-563.197/1999.4, em que Embargante
CAIXA ECONMICA FEDERAL - CEF e Embargado ANTNIO SEGATTO.
R E L A T R I O
A
Sexta
Turma,
mediante
acrdo
fls.
foi
apresentada
impugnao
(certido
fls. 337).
477
PRELIMINAR DE
NULIDADE
DO JULGADO POR
do
divergncia
art.
5.,
XXXV,
jurisprudencial,
Jurisprudencial
n.
115
da
Constituio
pois,
dessa
os
termos
Subseo,
Federal
da
por
Orientao
preliminar
de
nenhuma omisso no
julgado.
Ante o exposto, restam inclumes os arts. 832
da CLT e 93, IX, da Constituio Federal.
Logo, no conheo dos Embargos, no tpico.
2 - ADICIONAL DE TRANSFERNCIA PRESCRIO
TOTAL
A Turma no conheceu do Recurso de Revista
quanto prescrio total da pretenso relativa ao adicional de
transferncia, sob os seguintes fundamentos (a fls. 291/292):
O Tribunal a quo negou provimento ao recurso ordinrio do
reclamante, no tocante prescrio qinqenal, consignando os
seguintes fundamentos, verbis:
Sustentando que o prazo prescricional alcana os
ltimos cinco anos contados da data da extino do
contrato de trabalho, e no da data da propositura da
ao, recorre o reclamante.
Proposta a demanda em 24 de julho de 1997
prescrito est o direito de ao, quanto s prestaes
legalmente exigveis antes de 24 de julho de 1992,
porque, de acordo com o artigo 7, inciso XXIX, alnea
a, da vigente Constituio Federal, o prazo prescricional
e no decadencial da ao trabalhista de cinco anos,
at o limite de dois anos aps a extino do contrato de
trabalho, inadmitida a soma de ambos por no ter sido
esta a inteno do legislador. (fl.220).
A reclamada sustenta que o direito de ao do autor, no que
tange ao adicional de transferncia, est totalmente prescrito, pois a
primeira alterao contratual, ou seja, transferncia de local se deu
em 01.12.1986 e a ao foi proposta em 24.7.1997. Oferece um
aresto a cotejo.
Alm de a questo relativa prescrio total no ter sido
devidamente prequestionada, a teor da Smula 297 do TST,
porquanto o Regional apenas emitiu tese acerca do alcance da
479
Embargante,
em
suas
razes
recursais,
art.
conhecer
219,
de
5.,
ofcio
do CPC,
que
prescrio,
autoriza o
na
seara
do
processo do trabalho.
Pelo instituto da prescrio, uma das partes,
devido sua inrcia no prazo assinalado por lei, perde a
pretenso a que tinha direito. Por pretenso, deve-se entender
que o poder de exigir coercitivamente de outrem o cumprimento
de um dever jurdico.
Esse
instituto
plenamente
aplicvel
na
art.
219,
diversamente
5.,
do
CPC
do
pretendido
encontra
pela
obstculos
importante
assinalar,
inicialmente,
que a prescrio uma das excees que podem ser argidas pelo
Reclamado em sua contestao, ou seja, um instituto que,
vislumbrando-se o processo trabalhista, privilegia a parte mais
forte da relao empregatcia, o empregador.
No Direito do Trabalho, ante a sua autonomia
em face dos demais ramos do Direito, so aplicados princpios
480
desse
princpio
hipossuficiente
da
confere
relao
ao
empregado,
empregatcia,
alguns
figura
mecanismos,
proteo.
Com
efeito,
magistrado,
ao
assim
proceder,
que
teria
responsabilidade
de
argir
venha
prejudicar
direitos
de
terceiros.
Dessa
feita,
Portanto,
partir
do
momento
em
que
fosse
prerrogativa
do
empregador
de
renunciar
vez,
afrontando
princpio
da
proteo
norteador
do
Direito do Trabalho.
Terceiro, caso se admitisse a aplicao da
regra
inserta
no
art.
219,
5.,
do
CPC
no
processo
feita,
no
como
se
vislumbrar
ADICIONAL
DE
TRANSFERNCIA
PROVISORIEDADE
Quanto ao adicional de transferncia, a Turma
assim se pronunciou (a fls. 292/293):
A Corte Regional excluiu da condenao o pagamento do
adicional relativo ltima transferncia de local, porque restou
demonstrado que esta foi feita a pedido do autor. Quanto s demais
transferncias, manteve a condenao pelos seguintes motivos:
Recorre a reclamada, apegando-se naqueles
mesmos fundamentos alegados em sua tese de defesa.
No entanto, alega mas no prova, pois descurou-se de
carrear aos autos os supostos pedidos de transferncia
efetuados pelo reclamante, nada provando tambm a
respeito de as transferncias terem ocorrido em razo do
interesse deste, a no se em relao ltima
transferncia ocorrida, para Maring, que de fato deu-se
a seu pedido, conforme se infere fl. 155 do volume de
documentos.
Assim, com exceo da ltima transferncia
ocorrida, e onde se faz pequeno reparo na r. sentena,
cabvel o pagamento do adicional em questo porque as
transferncias foram sucessivas, no se lhes podendo
atribuir a natureza de definitivas, e a eventual previso
contratual a respeito apenas legitima o ato patronal, mas
no o desobriga do pagamento do respectivo adicional.
Quanto ao fato de ser o reclamante detentor de
funo de confiana, nos moldes do art. 62, II, da CLT,
tal circunstncia apenas faz com ele no possa se opor
transferncia, mas no exime o empregador do
pagamento do adicional quando esta vier a ocorrer (fl.
214).
482
483
dos
transferncias
do
autos,
restou
Reclamante
tiveram
comprovado
carter
que
as
definitivo.
477
896
Jurisprudencial
da
n.
CLT,
113
da
em
contrariedade
SBDI-1
do
TST
Orientao
em
divergncia
restou
expressamente
consignado
pelo
Regional,
as
do
empregado
sem
deferimento
de
nenhum
de
colacionados
transferncia,
discutem
uma
vez
mencionada
que
todos
premissa
os
arestos
somente
foi
484
A Turma
conheceu do Recurso
de Revista
da
o desligamento do
prprio
Obreiro,
Reclamante
e no
em
ocorreu
decorrncia
da
por
iniciativa
do
sua aposentadoria
quo,
razo
pela
qual
admisso
do
Apelo,
no
TST,
ante
patente
ausncia
de
prequestionamento
da
controvrsia.
Pelo
no
exposto,
conheo
do
Recurso
de
Subseo
Embargos, no particular.
ISTO POSTO
ACORDAM
os
Ministros
da
por
unanimidade,
no
conhecer
integralmente
do
Recurso de Embargos.
Braslia, 28 de maio de 2009.
MARIA DE ASSIS CALSING
Ministra Relatora
486
PROC. N TST-E-ED-RR-673432/2000.8
A C R D O
SDI-1
ACV/sp
RECURSO DE EMBARGOS. RECURSO DE
REVISTA.
ADICIONAL
DE
INSALUBRIDADE INDEVIDO. LIMPEZA
E HIGIENIZAO DE SANITRIOS.
PROVIMENTO.
Esta
C.
Corte
Superior por meio da Orientao
Jurisprudencial n 4 da SDI-1,
cuja nova redao incorporou o
teor
da
Orientao
Jurisprudencial
n
170,
pacificou
entendimento
no
sentido de que a limpeza e a
coleta de lixo de sanitrios
no podem ser enquadradas como
atividades insalubres, porque
no
se
encontram
entre
as
classificadas como lixo urbano
no
Anexo
14
da
NR-15
da
Portaria
n
3214/78
do
Ministrio do Trabalho. Recurso
de
Embargos
conhecido
e
provido, no tema.
Embargante
UNIO
e
Embargado
PEREIRA AFONSO.
Adoto na integralidade o Relatrio constante
do voto do Exmo. Relator originrio:
A
superior,
mediante
colenda
acrdo
Segunda
prolatado
Turma
s
fls.
desta
Corte
312/322,
no
sua
responsabilidade
entendimento
subsidiria,
consagrado na
Smula n.
com
331,
fundamento
no
IV, do Tribunal
das
Leis
do
Trabalho.
Esgrime
recurso
no
foi
apresentada
impugnao,
fls.
352/359,
em
parecer
da
lavra
da
ilustre
Subprocuradora-Geral Vera Regina Della Pozza Reis, pelo noconhecimento dos embargos.
o relatrio.
V O T O
1 - RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. VIOLAO DO
ARTIGO
896
DA
CONSOLIDAO
DAS
LEIS
DO
TRABALHO
NO
CARACTERIZADA.
RAZES DE NO-CONHECIMENTO
Adoto integralmente o voto do Exmo. Relator
Originrio, quanto ao tema em epgrafe:
A colenda Segunda Turma desta Corte superior
no conheceu do recurso de revista interposto pela reclamada
com amparo no entendimento consagrado na Smula n. 331, IV, do
TST. Consignou, para tanto, os seguintes fundamentos, lanados
s fls. 316/317:
488
de
proteo
ao
trabalhador.
A
contratao de mo-de-obra atravs da
intermediao
enseja
a
responsabilizao
do
seu
tomador,
forte no artigo 1518 do Cdigo Civil.
No
bice
responsabilizao
subsidiria a regra do artigo 71 da
Lei n. 8666/93 que se interpreta em
consonncia
com
as
normas
estabelecidas nos artigos 37 e 173,
1, da Constituio de 1988, bem como
o princpio da proteo do valor
social do trabalho inscrito no artigo
1 da mesma Carta Fundamental. So
rechaados tambm os argumentos com
fulcro no artigo 10, 1 do DL
200/67 e artigos 3, pargrafo nico
e 15, inciso II da Lei 5.645/70
porquanto anteriores entrada em
vigor da nova Carta Magna.
Apelo provido (fls. 245/246).
.....................................
.....
Por suas razes recursais, pretende a
Reclamada demonstrar que a Unio
Federal no pode ser condenada
responsabilidade subsidiria. Aponta
violao dos artigos 5, inciso II e
37, caput e inciso XXI, ambos da
CF/88,
70
e
71,
ambos
da
Lei
8.666/93, 3, da Lei 5.645/70 e 10,
7, do Decreto-lei 200/67. Indica,
ainda, contrariedade da Smula 331,
item IV, do TST e traz arestos para o
cotejo.
Apesar da argumentao apresentada
pela Reclamada, no particular, o seu
Recurso de Revista no merece lograr
xito.
A deciso revisanda foi proferida em
perfeita harmonia com o item IV da
Smula 331 do TST, que dispe:
CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS.
LEGALIDADE - Inciso IV alterado pela
Res. 96/2000, DJ 18.09.2000
(...)
490
ainda
que
remotamente,
sua
responsabilidade
Sustenta
empresa
contratada,
pblica
como
que,
em
se
tratando
que
no
teria
este
ou
aquele
evidente
fiscalizar
se
de
empregados
a
de
administrao
empregado
fora
rescisrias.
Conclui
no
haver
falar
em
culpa
in
legislador
artigos
previses
federal,
22,
legais.
Salienta,
mbito
da
no
XXVII,
37,
XXI,
finalmente,
competncia
da
Carta
que
prevista
Magna,
nos
definiu
federais
no
so
responsveis
pelos
dbitos
das
Leis
do
Trabalho e
71,
1,
da
Lei n.
8.666/93.
No assiste razo embargante.
O inciso IV da Smula n. 331 do TST foi
submetido a Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia neste
491
da
administrao
pblica
pelo
pagamento
de
em
procedimentos
que
normais,
contratado
age
pautando-se
dentro
pelos
de
estritos
regras
limites
assegurados
ao
empregado,
deve
ser
imposta
ao
omisso
das
irregular
obrigaes
por
no
contratuais
fiscalizar
assumidas
pelo
do
inadimplemento
do
contrato
firmado
pela
que
a administrao, por
ao
ou
omisso, ocasione
prejuzo a terceiros.
Lembre-se, ainda, que o 6 do artigo 37 da
Constituio Federal consagra a responsabilidade objetiva das
pessoas de direito pblico e das de direito privado prestadoras
de servios pblicos sob a modalidade de risco administrativo,
estabelecendo sua obrigao de indenizar sempre que cause dano
a
terceiros,
pouco
importando
que
tal
dano
se
origine
das
ressalte-se
que
recorrente no
relao
penalidades
insurgncia
impostas
se
trata
cuidou
de
de
se
relativa
primeira
inovao
ao
reclamada,
recursal,
pois
reportar especificamente
a tal
correta,
assim,
deciso
desta
Corte
uniformizadora,
no
havendo
falar
em
Consolidao
das
DE
INSALUBRIDADE
NO
GRAU
MAIS
493
razes
de
Embargos
reclamada
aponta
termos
verifica-se
em
que
proferida
contrariedade
com
a
a
r.
deciso
Orientao
os
Ministros
da
Subseo
496
PROC. N TST-E-RR-1446/2005-081-15-00.7
A C R D O
(Ac. SBDI-1)
CARP/lt/ac
RECURSO DE EMBARGOS INTERPOSTO
ANTES DA VIGNCIA DA LEI N
11.496/2007,
QUE
DEU
NOVA
REDAO DO ART. 894 DA CLT.
RECURSO
DE
REVISTA.
NOCONHECIMENTO.
HONORRIOS
ADVOCATCIOS.
DEFERIMENTO.
AUSNCIA
DOS
REQUISITOS
INDISPENSVEIS.
SMULA
N
219/TST. CONTRARIEDADE.
Dos fundamentos do Acrdo do
Regional extrai-se claramente
que os honorrios advocatcios
foram deferidos, no em razo
do preenchimento dos requisitos
a que se refere a Smula n
219/TST,
mas
nica
e
simplesmente
em
virtude
do
princpio
da
proteo
ao
trabalhador
(hipossuficiente),
no
caso
a
Reclamante
que,
segundo o Regional, no deve
arcar
com
o
pagamento
do
profissional que contrata com o
fito
de
postular
verbas
salariais
inadimplidas.
(fl.448).
H,
efetivamente,
contrariedade Smula n 219
da Corte. Embargos conhecidos e
providos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-1446/2005-081-1500.7,
em
que
Embargante
BANCO
SANTANDER
BANESPA
S.A.
497
O
Reclamado
interpe
Embargos
Seo
Especializada
em
Dissdios
Individuais
(fls.536/539),
postulando a reforma do julgado.
Impugnao no h.
O processo no foi enviado ProcuradoriaGeral,
para
emisso
de
parecer,
pela
ausncia
de
obrigatoriedade (RI/TST, Art. 82, inciso I).
o relatrio.
V O T O
1. CONHECIMENTO
Satisfeitos
os
pressupostos
comuns
admissibilidade, examino os especficos dos Embargos.
de
do
Turma,
Reclamado,
ao
manteve
no
a
conhecer
Deciso
do
do
Recurso
Regional,
de
que
de
que
os
honorrios
advocatcios
em questo so
Acrdo
do
Regional
considerando
que
houve
inadimplemento
de
claramente
que
os
honorrios
do
Regional
advocatcios
foram
virtude
do
princpio
(hipossuficiente),
no
da
caso
proteo
ao
Reclamante
que,
trabalhador
segundo
os
Embargos
por
contrariedade
os
Ministros
da
Subseo
Smula
219/TST
e,
no
mrito,
dar-lhes
500
PROC. N TST-E-RR-796.832/2001.9
A C R D O
SBDI-1
VA/mm
EMBARGOS.
RESPONSABILIDADE
SOLIDRIA.
CISO
PARCIAL.
PROFORTE.
ORIENTAO
JURISPRUDENCIAL TRANSITRIA N
30 DA SBDI-1 DO TST. VIOLAO
DO
ARTIGO
896
DA
CLT
NO
CONFIGURADA.
solidria a responsabilidade
entre
a
empresa
cindida
subsistente
e
aquelas
que
absorverem
parte
do
seu
patrimnio, quando constatada
fraude
na
ciso
parcial.
Inteligncia da OJ Transitria
n 30 da SBDI-1 do TST.
Inclume o artigo 896 da CLT.
Embargos no conhecidos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Recurso
de
Embargos
em
Recurso
de
Revista
TST-E-RR-
argumento
de
que
deciso
regional
se
encontra
em
solidria,
quando
constatada
fraude
na
ciso
parcial.
A reclamada interpe embargos SBDI, s fls.
452-458. Sustenta estar configurada a ofensa ao artigo 896 da
CLT, em virtude da m-aplicao da Orientao Jurisprudencial
501
arestos a confronto.
Impugnao
no
apresentada,
consoante
82
do
Regimento
Interno
do
Tribunal
Superior
do
genricos
de
Trabalho.
o relatrio.
V O T O
Preenchidos
os
pressupostos
admissibilidade do apelo.
RESPONSABILIDADE
SOLIDRIA.
CISO
PARCIAL.
PROFORTE. ORIENTAO JURISPRUDENCIAL TRANSITRIA N 30 DA SBDI1 DO TST. VIOLAO DO ARTIGO 896 DA CLT NO CONFIGURADA
CONHECIMENTO
A Sexta
Turma
desta Corte
no conheceu
do
502
CISO
PARCIAL
DE
EMPRESA.
na
ciso
parcial.
Aponta
violao
dos
artigos
5,
confronto.
O Tribunal Regional deu provimento ao recurso
ordinrio do autor para reconhecer que a empresa Proforte S.A.
Transporte de Valores responsvel solidria pela condenao
imposta.
Eis o teor do acrdo:
O reclamante foi contratado pela primeira reclamada SEGServios Especiais de Segurana e Transporte de Valores S/A -, no
perodo de 13-06-95 a 22-01-97.
503
Os documentos das fls.132-238 comprovam que, em 11-0594, houve ciso parcial da empresa SEG Servios Especiais de
Segurana e Transporte de Valores S/A, com verso de parcela de
seu patrimnio para quatro novas sociedades, quais sejam: SEG
Transporte de Valores S/A; SEG RIO Servios de Segurana e
Transporte de Valores S/A; SEG NORTE Servios de Segurana
S/A, e SEG SUL Servios de Segurana S/A. Como a ciso foi
parcial, alm dessas quatro novas sociedades, a SEG Servios
Especiais de Segurana e Transporte de Valores S/A, empregadora
do ora recorrente, continuou existindo, porm com seu patrimnio
quase zero, pois dele se formaram as novas empresas.
Posteriormente, em 31-05-95, foi alterada a razo social da SEG
Transporte de Valores S/A para PROFORTE S/A Transporte de
Valores (fls.126-31).
No a hiptese de sucesso de empresas artigos 10 e 448 da
CLT -, porque esta pressupe a substituio de uma pela outra, que
continua a explorar idntica atividade econmica, nas mesmas
instalaes e sem soluo de continuidade. Isto porque a ciso,
como se viu, ocorreu anteriormente admisso do ora recorrente
pela primeira reclamada, que foi a empregadora do reclamante (de
frisar que entre os dois fatos ciso e admisso transcorreram treze
meses).
No caso, o que ocorreu que a ciso verificada veio em
detrimento dos credores, tendo em vista o evidente esvaziamento do
patrimnio da empresa cindida, 57,85% do patrimnio lquido
(fl.144), com transferncia de patrimnio, contratos, licitaes em
curso e pessoal respectivo (item, 3, fl.142). Em outros termos,
mantido o patrimnio com algum substrato econmico e financeiro
para as outras empresas criadas, e permanecendo com a cindida
apenas o que em economia se denomina parte podre, ou seja,
dvidas. Ressalte-se que na ciso cada um dos acionistas participou
da empresa cindida e das cindendas fls.146-51 -, e, posteriormente,
no item VIII do mesmo documento - Protocolo de Ciso, fls.152-4
foi registrada permuta de aes entre eles, resultando o acionista
Maurcio Baptista de Oliveira com 98,94262% do capital social da
primeira reclamada, SEG-Servios Especiais de Segurana e
504
da
ciso
das
operaes
da
companhia
CISO
PARCIAL
RESPONSABILIDADE
DE
SOLIDRIA.
EMPRESA.
PROFORTE.
DJ
09.12.03
solidria a responsabilidade entre a empresa cindida subsistente e
aquelas que absorverem parte do seu patrimnio, quando constatada
fraude na ciso parcial.
Assim,
porque
deciso
da
Turma
est
em
Corte,
fica
afastada,
de
plano,
possibilidade
de
salientar
que
edio
de
os
Ministros
da
Subseo
506
PROC. N TST-E-RR-198/2001-342-05-00.0
A C R D O
SBDI-1
RECURSO DE EMBARGOS. CONTRATO
NULO. LIMITAO DA CONDENAO A
SALDO DE SALRIOS. PRETENSO DE
COMPENSAO
DA
PARCELA
COM
VALORES PAGOS DURANTE A RELAO
CONTRATUAL. RECURSO DE REVISTA
NO CONHECIDO. VIOLAO DO ART.
896 DA CLT NO RECONHECIDA. A
relao trabalhista em que o
Municpio
paga
ao
empregado,
contratado sem concurso pblico,
o valor mensal devido a ttulo de
dcimo
terceiro
salrio,
no
possibilita compensao do valor
com
parcela
judicialmente
reconhecida em juzo, visto que
j integrou seu patrimnio e
diversa a natureza da parcela
relativa a saldo de salrios do
ms de dezembro que no fora
pago. Impossvel se falar em
eventual compensao de parcelas
de natureza distinta, em face da
boa-f
com
que
o
empregado
recebeu o pagamento, por fora da
contraprestao
pactuada.
Embargos no conhecidos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-198/2001-342-05-00.0,
em que Embargante MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO DA 5 REGIO e
so Embargados PEDRO AUGUSTO PACHECO DE CASTRO e MUNICPIO DE CASA
NOVA.
A
c.
Turma,
mediante
acrdo
de
fls.
do recurso do
Ministrio Pblico do
Trabalho
que
se
Ministrio
Pblico
ope
507
No
foi
apresentada
impugnao,
conforme
os
autos
ao
Ministrio
Pblico
do
pelo
Municpio
ao
autor,
ttulo
de
dcimo
terceiro
508
509
questo
est,
da parcela objeto de
pretende
ver
na
realidade,
condenao,
compensado
com
que
valores
vinculada
o
pagos
Ministrio
durante
relao contratual.
Inoportuna tal pretenso, na medida em que a
compensao
apenas
poderia
ocorrer
se
houvesse
pagamento
da
procedeu
aos
prevaleceu
pagamentos
de
relao
salrios
contratual
e
consectrios
recebido
de
boa-f
pelo
autor
deva
ser
alvo
de
poderia
princpio
de
ser
objeto
proteo
ao
de
compensao,
trabalhador,
em
gerando
desrespeito
desequilbrio
ao
e
C.
Corte
no
recepcione
indenizao
trabalhista
para
aprovao
em
concurso
pblico,
exatamente
em
face
da
510
da
contraprestao
salarial
pela
fora
de
trabalho
ttulo
compensao
do
de
valor
dcimo
com
terceiro
parcela
salrio,
no
judicialmente
possibilita
reconhecida
em
sendo,
alm
de
retratar
parcela
de
se
falar
em
ofensa
literal dos
dispositivos
acertadamente
legais e
fundamentou
v.
os
Ministros
da
Subseo
511