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XXII) EXAMEN DE LAS ILICITUDES ADUANERAS EN EL NUEVO CDIGO

ADUANERO. De las faltas e infracciones aduaneras. Generalidades. Las


faltas aduaneras. Sanciones y autoridad administrativa. La falta aduanera
por diferencia. El allanamiento. Sancin. La defraudacin aduanera. Sancin.
El contrabando. El delito de contrabando. La sancin administrativa y la
pena privativa de libertad. La tentativa de contrabando. Sancin. El
contrabando de menor cuanta
De las Faltas e Infracciones Aduaneras. Generalidades
El Cdigo Aduanero de la Repblica legisla sobre las faltas e infracciones
aduaneras en el Ttulo XII Captulos I al IV.
Como punto de partida en el examen de las ilicitudes aduaneras, Y por
razones de orden prctico, insertamos el cuadro sinptico siguiente:

1.- Faltas aduaneras:


ILICITUDES

La Falta Aduanera propiamente dicha


La Diferencia

ADUANERAS:
2.- Infracciones Aduaneras: La defraudacin aduanera
El Contrabando

Los captulos I y II arts. 313 al 319, prescriben sobre los principios


generales referidos a las faltas e infracciones aduaneras.
As, en el art. 313 se dispone que las sanciones por faltas o infracciones
aduaneras podrn consistir en: a) multas; b) medidas administrativas; c) prdida o
comiso de las mercaderas y; d) prdida o comiso del medio de transporte y otros
elementos.
El mismo artculo consagra que las sanciones pueden ser aplicadas en
forma independiente o acumulativamente, y que sern acumulativas cuando un
mismo hecho constituyera ms de una infraccin.
Si la prdida o comiso no pudiera ser efectivizada por cualquier motivo, ser
sustituida por multa.
La accin para imponer sanciones por faltas o infracciones aduaneras
prescribe a los tres aos contados a partir del 1 de enero del ao siguiente a aquel
en que hubiera sido cometida la irregularidad o que la misma haya sido
constatada.
Una normativa importante es la referida a la responsabilidad por las faltas e
infracciones aduaneras.

El art. 317 previene la responsabilidad objetiva por el cometimiento de la


falta o infraccin independientemente de la intencin del infractor o del
responsable, de la naturaleza y extensin de los efectos de la accin u omisin.
El siguiente art. 318 indica puntualmente a los responsables por el
cometimiento de las faltas o infracciones, que sern tales quienes de cualquier
forma contribuyan a su realizacin o se beneficien de ella.
Esta misma responsabilidad alcanza, inclusive, al transportista empresa de
transporte; al representante del transportista o empresa de transporte; a las
personas fsicas o jurdicas, por las ilicitudes cometidas por sus empleados y/o
subordinados; y al consignatario 0 quien tenga la disponibilidad de las
mercaderas.
En el art. 319 se consagra la responsabilidad solidaria de los que se hallan
al frente de las personas jurdicas, como sus directores, administradores,
representantes o quienes se les equiparen, por el pago de la sancin pecuniaria
aplicada a la persona jurdica.
Las Faltas Aduaneras. Sanciones y autoridad administrativa
En la tipificacin de la falta aduanera, el Cdigo Aduanero ha seguido y
respetado

notablemente

la

tradicin

legislativa

paraguaya,

tanto

en

la

denominacin de la ilicitud como tambin en la relacin textual de su concepto, a


diferencia de la Ley 125/91 que la denomina, a nuestro juicio inapropiadamente,
contravencin, cuando para nosotros contravenir significa la violacin jurdica de
una norma o las conductas antijurdicas en general y que llevan aparejadas
sanciones.
Es as que el art. 307 refirindose al concepto de las faltas aduaneras
precepta: Se considera falta aduanera el quebrantamiento por accin u omisin
de las normas legales aduaneras consideradas formales, y que no configuren las
infracciones de defraudacin o contrabando.
Es lo que en la tradicin legislativa paraguaya se conoce y se designa como
falta administrativa y se hallaban consagradas como tales, en el anterior Cdigo
Aduanero de la Repblica Ley 1 173/85, el Decreto-Ley del ao 1952 de Papel
Sellado y Estampillas, el Decreto Ley NO 5/52 de Impuestos Internos al Consumo
que aplicaba la antigua Direccin General de Impuestos Internos, el Decreto-Ley
NO 9240/49 de Impuesto a la Renta, y la Ley 69/68 de Impuesto a las Ventas que
aplicaba la ya tambin desaparecida Direccin de Impuesto a la Renta, entre
otras leyes impositivas.
En lo relativo a la sancin, el artculo 321 del Cdigo Aduanero faculta a la
autoridad aduanera encargada de su aplicacin, que es el Administrador de

Aduanas (artculo 322), a graduar la aplicacin de la multa por la irregularidad


cometida, que oscilar entre el monto equivalente de 5 a 10 jornales mnimos para
actividades diversas no especificadas en la capital de la Repblica.
Es importante destacar, que el Cdigo previene que la aplicacin de las
multas por faltas aduaneras ser automtica y si el infractor no se allanare, se
dispondr la instruccin del sumario.
Si bien la redaccin del Cdigo en esta parte no es tan clara, se deduce, sin
embargo, que la intencin de la norma es que el impulso y la realizacin del
sumario administrativo aduanero solamente procede a pedido de parte, con lo cual
se precautela el derecho al ejercicio de la legtima defensa y las reglas del debido
proceso. La irregularidad tambin tiene el carcter formal y de responsabilidad
objetiva.
La falta aduanera por diferencia
El Cdigo mantiene aqu el criterio de tipificacin de la ilicitud que ya se
haba consagrado en el anterior cuerpo codificado aduanero de la Ley 1173/85, en
el sentido de atribuir a la diferencia el carcter de falta aduanera.
Respecto de esta ilicitud previene el artculo 325 que se considera falta
aduanera por diferencia:
1. Cuando como consecuencia de la verificacin fsica o documental de
las mercaderas se compruebe que de seguirse las declaraciones contenidas en el
despacho respectivo el Fisco se habra perjudicado en la percepcin del tributo
aduanero correspondiente;
2. La falta aduanera puede configurarse por variaciones verificado en
relacin a la calidad, la especie, el origen, la procedencia,' JI cantidad, el peso, el
volumen, y dems especificaciones, toda vez que sobrepasen el porcentaje de
diferencia que como justificativo establece el Cdigo.
La sancin prevista para esta ilicitud ser pecuniaria y disciplinaria.
Conviene recordar que el margen de tolerancia para dispensa de la
concurrencia de la ilicitud y la aplicacin de la sancin es del 4%, conforme as lo
dispone el artculo 84 del Cdigo Aduanero que expresa: Las diferencias en ms
o en menos de las mercaderas descargadas, con relacin a la declaracin de
llegada, manifiesto

carga, o documento equivalente sern admitidas sin

necesidad de justificacin y no configurarn falta o infraccin aduanera siempre


que no supere los lmites de las tolerancias establecidas en las normas
reglamentarias de hasta el cuatro por ciento (4%) segn la naturaleza de las
mercaderas.
El allanamiento

El allanamiento, que importa una suerte de asentimiento o valoracin de la


autoridad administrativa aduanera, en relacin a la actitud o conducta del sujeto
obligado expresada por el reconocimiento de la diferencia y la predisposicin de
regularizar la supuesta ilicitud, permite a ste el retiro de la mercadera en forma
inmediata abonando el tributo aduanero y la multa, si correspondiere, sin
instruccin de sumario.
Es lo que dispone el artculo 326 del Cdigo que textualmente expresa: No
se instruir sumario si notificada al declarante la falta por diferencia, el mismo se
allanare a la denuncia. En este caso abonar el tributo aduanero y la multa si
procediere, y se podr retirar las mercaderas en forma inmediata.
Es ms, el Cdigo faculta a la Administracin Aduanera a Prescindir de la
aplicacin de sanciones toda vez que por indicacin declarante se precisare todos
los elementos necesarios para que el servicio aduanero pudiera establecer la
correcta aplicacin del tributo conforme a la valoracin de la mercadera y la
documentacin respectiva (artculo 327 del Cdigo Aduanero).
Asimismo, no se aplicarn sanciones cuando la diferencia no supere los 50
U$$ americanos.
Por ltimo, la sancin prevista para la diferencia es una multa igual al 50%
del monto del Tributo Aduanero en que se hubiera perjudicado al erario pblico
(artculo 328).
La defraudacin aduanera. Sancin
El artculo 331 del Cdigo Aduanero trae el concepto de la defraudacin
aduanera, que es el primer tipo infraccional conforme se puntualiza en el cuadro
sinptico esbozado ms arriba, el que se transcribe a continuacin:
Artculo

331.

Defraudacin.

Concepto.

Se

considera

que

existe

defraudacin en toda operacin que, por accin u omisin realizada en forma


dolosa, con la colaboracin de funcionarios o sin ella, viole expresas disposiciones
legales de carcter aduanero, y se traduzca o pudiera traducirse si pasase
inadvertida, en un perjuicio a la renta fiscal, siempre que el hecho no configure
contrabando u otro hecho punible.
El siguiente artculo 332 precisa los tipos de defraudacin al puntualizar
que constituyen casos de defraudacin:
a) las declaraciones falsas o inexactas de la base imponible que no sean
consecuencia de errores aritmticos.
b) la utilizacin fraudulenta confines de evasin o disminucin del: tributo de
las facilidades otorgadas para la importacin fraccionada de las partes o
componentes de un todo.

c) la simulacin de algn requisito esencial relativo a la operacin


aduanera.
d) el uso, empleo o destino diferente o violatorio de las leyes: de franquicias
tributarias.
De la redaccin y el contenido conceptual de esta ilicitud, as como de la
caracterizacin de los casos de defraudacin, es posible convenir:
a) Que la configuracin de la misma se afinca en la manifestacin de una
conducta dolosa.
A nuestro juicio, esto contraviene lo que se sostiene en el artculo 317 sobre
la responsabilidad objetiva donde el cdigo preconiza que la responsabilidad por
faltas e infracciones aduaneras es independiente de la intencin del infractor o del
responsable, que hemos examinado y comentado ms atrs, en el tpico dedicado
a las generalidades.
Se da por sabido, que el fraude fiscal parte necesariamente de la
intencionalidad del infractor, evidenciada por el deseo premeditado, deliberado y
querido de eludir o violar las disposiciones de la ley tributaria y su cumplimiento,
asumiendo conductas o procederes antijurdicos de modo a engaar al Fisco con
falsedades, inexactitudes, o desviaciones manifiestas o simuladas, y procurarse
un beneficio a s mismo o a terceros a costa del perjuicio al erario pblico. El
concepto de la defraudacin se puntualiza y se basamenta en la conducta dolosa.
Esta figura infraccional rene las mismas caractersticas que la prevista en
la Ley 125/91 con la misma denominacin: Defraudacin Y con la
puntualizacin de la conducta dolosa o intencionalidad manifiesta del infractor.
b) La caracterizacin conceptual de la defraudacin prevista en el texto del
artculo 331 que consigna: la accin u omisin realizada enforma dolosa violando
expresas disposiciones legales de carcter aduanero y que se traduzca o pudiera
traducirse si pasase inadvertida, en un perjuicio a la renta fiscal, queda claro que
el defraudador no elude los controles fiscales aduaneros; su intencionalidad de
eludir o violar la Ley para cometer la infraccin, se afinca en la simulacin y el
engao que se materializa y concreta con la inadvertencia y la burla, inclusive, del
control aduanero.
En suma, esto constituye la diferencia cardinal entre este tipo infraccional,
de suyo ya grave, con la mxima ilicitud aduanera que configura el delito de
contrabando, aunque ambos se parecen en tanto suponen y se basamentan en
una conducta dolosa. Es as que el defraudador pasa por los controles
engaando, a diferencia del contrabandista que nada quiere saber de ningn tipo
de control y busca por todos los medios evitarlos o eludirlos, usando tambin la
simulacin y el engao intencionado y doloso.

c) La normativa conceptual aduanera de la defraudacin previene que la


infraccin puede cometerse con la colaboracin de funcionarios o sin ella.
La participacin del funcionario pblico, sea haciendo la vista gorda, sea
tolerando, ayudando o facilitando el cometimiento de la infraccin, debe ser
punible a nuestro juicio, con la pena privativa de libertad, en consideracin a que
el funcionario pblico est haciendo uso de su investidura y facultades en estos
escabrosos menesteres, situacin olvidada u omitida o no suficientemente
reglada, tanto por el Cdigo Aduanero como tambin por el Cdigo Penal en forma
puntual.
Cabe sealar aqu, que esta situacin infraccional de gravsimas
consecuencias punitivas para el funcionario pblico se hallan convenientemente
previstas y sancionadas por el Cdigo Tributario del Ecuador de 1976, que podra
tomarse como modelo en una posterior revisin legislativa del cdigo.
En lo que hace a la sancin por esta ilicitud, el artculo 333 del Cdigo
Aduanero previene que: Adems del cobro del tributo aduanero diferencial, se
impondr al infractor y dems responsables una multa igual al monto del tributo
aduanero en que se habra perjudicado el Fisco. Esta sancin se aplicar sin
perjuicio de otras de carcter administrativo o disciplinario que pudieren
imponerse al inculpado.
El contrabando. El delito de contrabando
El segundo y ltimo tipo infraccional aduanero que ilustra el cuadro
sinptico que antecede, refiere al contrabando que ya habamos calificado como la
mxima ilicitud aduanera.
El concepto est dado por el artculo 336 del Cdigo Aduanero que se
transcribe a continuacin:
Artculo 336. Contrabando. Concepto. Constituye contrabando las
acciones u omisiones, operaciones o manejos, que tiendan a introducir al pas o
extraer de l, mercaderas o efectos de cualquier clase, en violacin de los
requisitos esenciales exigidos por las leyes que regulan o prohben su importacin
o exportacin.
Se entiende por requisitos esenciales a los efectos de la presente ley, las
obligaciones y formalidades aduaneras, bancarias y administrativas, en general,
exigidas por las leyes sin cuyo cumplimiento no pueden efectuarse lcitamente la
importacin o exportacin que en cada caso se trata.
El contrabando constituye adems de una infraccin aduanera, un delito de
accin penal pblica. A los efectos penales y sin perjuicio de sumario
administrativo, los antecedentes sern remitidos a la justicia penal. El delito de

contrabando ser sancionado con una pena privativa de libertad de hasta 5 aos o
con multa.
Seguidamente, este mismo artculo del Cdigo trae una lista, de acciones,
omisiones, operaciones o manejos que configuran contrabando:

El ingreso o egreso de mercaderas fuera de la zona primaria sin la

documentacin legal correspondiente.


El ingreso o egreso de mercaderas en compartimientos secretos o de doble

fondo a fin de eludir la revisin aduanera.


El ingreso o egreso de unidades de transporte con mercaderas en horas o

por lugares no habilitados.


La movilizacin en el territorio aduanero de mercaderas, efectos, vehculos,

embarcaciones o semovientes sin la documentacin legal correspondiente.


La tenencia de mercaderas extranjeras para su comercializacin sin la

documentacin que acredite su introduccin legal al pas.


El ingreso o egreso de mercaderas de importacin o exportacin

prohibidas.
El ingreso al pas de mercaderas en trnsito sin autorizacin de la
autoridad aduanera, as como la salida o desvo de medios de transporte

con mercaderas en trnsito aduanero.


El ingreso o egreso de mercaderas de zonas o reas francas y reas
aduaneras especiales sin autorizacin de la Aduana, entre otros.
En lo que respecta a la realizacin del delito de contrabando, con la

participacin complicidad de funcionarios pblicos 0 despachantes de aduana, el


Cdigo previene la misma responsabilidad para estas personas como si fueran
autores principales del delito en los trminos del artculo 29 del Cdigo Penal.
En este punto, y sobre todo en lo que respecta a la participacin del
funcionario pblico, sea pasiva o activa, ya habamos resaltado la flaqueza
legislativa en la calificacin, responsabilizacin y sancin a estos funcionarios
deshonestos y corruptos que haciendo uso de su cargo y de su investidura,
contribuyen a la perpetracin de tan deleznable y grave delito como lo es el
contrabando. A nuestro juicio, la calificacin, responsabilizacin y sancin debe ser
graduada en atencin a la situacin muy especial en que concurren estos
servidores pblicos que se ven muy facilitados en su accionar en perjuicio del
Estado, que en la anterior legislacin penal y en las leyes administrativas atinentes
a la funcin pblica, estaban tipificados como malversadores de caudales pblicos
o defraudadores fiscales. (Vase en materia administrativa la Ley 200 del Estatuto
del Funcionario Pblico y el anterior Cdigo Penal Paraguayo que dedica todo un
captulo a los delitos contra la Administracin Pblica).

La sancin administrativa y la pena privativa de libertad


El Nuevo Cdigo Aduanero prev una sancin administrativa para el delito
de contrabando, la cual procede independientemente de la pena privativa de
libertad que se establece en el art. 336 precedentemente examinado. Conforme a
esta normativa el contrabando constituye adems de una infraccin aduanera, un
delito de accin penal publica, por lo que sin perjuicio de la pena administrativa
ser sancionado con una pena privativa de libertad de hasta cinco aos o con
multa. La norma prev que para el efecto los antecedentes sern remitidos a la
justicia penal.
La sancin administrativa es la que se legisla en los artculos 339 y 340 que
expresan:
Artculo 339: En los casos de la comisin del delito de contrabando se
proceder al comiso de las mercaderas y vehculos que la conduzcan y stos
responden por el pago de los importes de los tributos fiscales correspondientes,
de las multas y costos del juicio. Las mercaderas cadas en comiso y el vehculo
por contrabando no podrn ser liberados antes de la conclusin del sumario
administrativo y el conductor del vehculo del transporte. Los responsables sern
derivados a la justicia ordinaria.
El artculo 340, por su parte, dispone que: Las autoridades aduaneras, y
en su caso, los juzgados y tribunales no podrn disponer la entrega de los
comisos, tanto en mercaderas como medios de transporte o intimar a la entrega
de los mismos a las autoridades aduaneras, salvo el caso de afianzamiento real,
bancario o de seguro por los tributos fiscales y las multas.
Pese a la redaccin poco clara de las normativas anteriormente
transcriptas, es posible colegir del texto de las mismas que lo que se quiere, en
realidad, es asegurar que la autoridad aduanera no sea privada en ningn caso de
su potestad de aprehender la mercadera en contrabando y el transporte, y que
ninguna autoridad, juzgado o tribunal de la Repblica pueda disponer su
desapoderamiento, salvo caso de mediar un afianzamiento real, bancario o de
seguro por los tributos fiscales y las multas a satisfaccin de la Aduana, previsin
esta ltima establecida en el artculo 340 trascripto.
Esta atribucin conferida a la Autoridad Aduanera guarda estrecha relacin
con la potestad y atribuciones reconocidas a la Direccin Nacional de Aduanas y a
las autoridades dependientes de la misma para la aplicacin de la legislacin
aduanera, la fiscalizacin de la entrada y salida de mercaderas, ejercer los
controles correspondientes, as como interrogar y examinar a las personas

sospechadas de contrabando y defraudacin, y examinar bultos, cajas y otros


envases o vehculos a dicho efecto, previstas en los artculos 5 y 8 del Cdigo
Aduanero referidos a la funcin y la potestad aduanera.
No hay que olvidar que en las generalidades de la ilicitud tributaria que ya
hemos examinado antecedentemente, la sancin de comiso, si no pudiera
aplicarse, puede ser sustituida por multa.
Cabe tambin reafirmar aqu, la notable relacin y vnculo de estas
disposiciones del Cdigo Aduanero con el art. 108 de la Constitucin Nacional,
que previene la libre circulacin de mercaderas de procedencia extranjera toda
vez que sean introducidas legalmente al pas, donde cabe recalcar que la nica
autoridad competente para certificar este ltimo requisito (la introduccin legal), es
la Direccin Nacional de Aduanas y sus autoridades competentes.
La tentativa de contrabando. Sancin
El Nuevo Cdigo Aduanero, al igual que el anterior, de la Ley 1173/85, trae
la figura delictual denominada tentativa de contrabando.
El artculo 342 precisa el concepto del mismo con el siguiente texto:
Incurre en tentativa de contrabando el que, con el fin de cometer la infraccin de
contrabando, comienza su ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias
ajenas a su voluntad.
Conforme a la redaccin del artculo precedente, la conducta antijurdica
verificada aqu implica que el contrabando no se ha verificado en toda su plenitud,
pero que sin embargo se ha dado inicio a su ejecucin, lo cual presupone la
concurrencia de todos los medios y elementos necesarios para la consumacin del
mismo, el que no se produce por circunstancias extraas a la voluntad de las
personas comprometidas.
Esta particularidad es la que la legislacin aduanera ha tomado en
consideracin para la graduacin de la sancin en el art. 343 donde se dispone:
A la tentativa de contrabando se aplicar la mitad de las sanciones que
correspondan a la infraccin del contrabando.
En esta misma seccin del Cdigo, el art. 344 trae una normativa que
constituye una verdadera novedad y cuyo predicado no solo debe ser aplicado a la
tentativa de contrabando sino al delito de contrabando mismo en cualquiera de sus
formas y que dada su importancia trascribimos in extenso a continuacin:
Artculo 344. Inspeccin Corporal. La autoridad aduanera, podr
realizar inspeccin fsica de las personas, cuando existan razones fundadas de
sospecha de estar en presencia de un hecho de contrabando. Esta inspeccin
deber ser realizada por funcionarios del mismo sexo.

El contrabando de menor cuanta


El tipo infraccional denominado contrabando de menor cuanta, importa
tambin una novedosa incorporacin del Cdigo Aduanero que en el art. 345 no
solo da el concepto del mismo, sino tambin establece la sancin correspondiente,
normativa donde se resalta que el infractor est exento de responsabilidad penal.
Transcribimos in extenso la referida disposicin:
Artculo 345. Contrabando de menor cuanta: En los casos de
contrabando de menor cuanta si el valor FOB de las mercaderas en infraccin
fuese inferior a U$$ 500 (Quinientos Dlares Americanos), se aplicar el comiso
de la misma quedando exonerado el infractor de la responsabilidad penal.
Esta novedad legislativa importa una verdadera adecuacin del nuevo
Cdigo Aduanero de la Repblica a la doctrina moderna que, en materia de
persecucin y sancin de los casos de evasin calificada, sustenta la aplicacin
del principio de la proporcionalidad de la pena al grado de lesin o perjuicio
causado al Fisco, criterio que en este caso se tuvo en cuenta.
XXIII) EL PROCEDIMIENTO EN EL SUMARIO ADMINISTRATIVO ADUANERO.
Jurisdiccin

competencia

aduanera:

rgano

jurisdiccional,

juez

competente, instancia nica y decisin sin sumario. La instruccin del


sumario: generalidades. Las etapas y trmites del sumario aduanero. La falta
de pronunciamiento. Apelacin de la resolucin del administrador.
Plazo de pronunciamiento y denegatoria tcita. La accin contenciosoadministrativa.

Ley

1462/35.

La

suspensin

del

trmino

para

su

sustanciacin y la accin penal. Apelacin ante la Corte Suprema de


Justicia. Jurisdiccin y Competencia Aduanera. rgano Jurisdiccional. Juez
Competente. Instancia nica. Decisin sin Sumario
Jurisdiccin

competencia

aduanera:

rgano

jurisdiccional,

juez

competente, instancia nica y decisin sin sumario


En el ejercicio y materializacin de la jurisdiccin aduanera, a la que ya
hicimos referencia, el art. 348 del Cdigo Aduanero bajo el acpite rgano
jurisdiccional, acuerda la potestad aduanera a las administraciones de aduanas,
disposicin normativa que transcribimos a continuacin:
Artculo 348: rgano jurisdiccional

1- A la Administracin de Aduanas en cuya jurisdiccin territorial se hubiesen


cometido los hechos en supuesta irregularidad, compete la instruccin de los
sumarios por faltas e infracciones aduaneras. Si se suscitaren dudas en lo
referente al lugar de comisin de los hechos punibles, la Direccin Nacional de
Aduanas resolver cual es la administracin competente.
2- En los casos en que el monto de la cuanta de las mercaderas, objeto del
sumario administrativo, no excediere de U$S l. 000 (Mil Dlares Americanos), los
Administradores de Aduanas conocern y decidirn en nica instancia.
3- No se instruir sumario cuando el valor en aduanas de las mercaderas
denunciadas, no exceda el monto de valor FOB U$S 500 (Quinientos Dlares
Americanos).
Conforme a la redaccin de la normativa transcripta, ella se compone de
tres partes:
El inciso 1) inviste a las Administraciones Aduaneras en cuya jurisdiccin
territorial se verifiquen las irregularidades, de la atribucin de entender en la
instruccin de los sumarios administrativos aduaneros.
La innovacin importante que introduce el nuevo Cdigo Aduanero en esta
parte es la facultad conferida al Director Nacional de Aduanas para designar, en
caso de suscitarse dudas, al Administrador, dentro de los que se encuentren
comprendidos en la jurisdiccin territorial.
El inciso 2) tambin constituye una innovacin en el sentido de que
instaura una instancia nica de decisin definitiva cuando la cuanta de las
mercaderas objeto del sumario no excede la suma de U$S 1.000 (Mil Dlares
Americanos). El sumario est a cargo del Administrador de Aduanas competente.
El inciso 3) que implica igualmente una novedad, prev la aplicacin de las
medidas sin instruccin de sumario cuando el valor en aduanas no supere el valor
FOB de U$S 500 (Quinientos Dlares Americanos).
En lo que respecta al Juez competente para las faltas e infracciones,
aduaneras, si bien esta atribucin ya surge del texto del art. 348 comentado
antecedentemente, la asignacin de esta jerarqua en forma nominativa y puntual
se normaliza en el art. 349 del Cdigo que prescribe:
Artculo 349: Juez Competente para las faltas e infracciones aduaneras
1- La instruccin del sumario estar a cargo del Administrador de Aduanas, quien
podr delegarlo a la Oficina de Sumarios, o en su defecto, proceder a la
designacin de un Juez Instructor, mediante sorteo de una lista preestablecida de
abogados.
2- Los instructores de sumarios administrativos por delegacin, no tendrn
facultad de dictar resolucin definitiva o disponer medidas liberatorias.

3- El jefe de la Oficina de Sumarios deber poseer el ttulo de Abogado.


La disposicin legal trascripta precedentemente reafirma la autoridad del
Administrador de Aduanas y su competencia para la instruccin del sumario. La
previsin de delegar dicha potestad a uno de los abogados de la Oficina de
Sumarios debe entenderse al slo efecto de la instruccin del sumario, por cuanto
la resolucin y el fallo concluyente en sede administrativa aduanera corresponde
siempre al Administrador de Aduanas, facultad que no se delega, conforme as
luce en el inciso 2 de la normativa.
La instruccin del sumario: generalidades
El Cdigo dispone en el art. 351, referido a la instruccin del sumario que,
en presencia de cualquier hecho o denuncia fundada que pudiera configurar falta o
infraccin aduanera, el Administrador de Aduanas competente ordenar de
inmediato la instruccin del sumario y adoptar las medidas necesarias para la
proteccin del inters fiscal.
Agregamos por nuestra parte que la instruccin del sumario no slo
procede por la constatacin o denuncia de faltas o infracciones aduaneras, sino
tambin y por lo general, por toda desavenencia, conflicto o controversia generada
en ocasin de la tramitacin de las operaciones aduaneras, sea relacionada a la
documentacin aduanera, a los antecedentes, a la valoracin aduanera, a la
aplicacin del arancel o los recargos, lo cual sucede y se verifica constantemente
y motiva la formacin de un expediente y la instruccin de un sumario.
En lo que respecta a la denuncia, el cdigo tambin previene que sta
debe formularse por escrito, debiendo identificarse convenientemente al
denunciante y fijar domicilio en su primera presentacin. El Administrador de
Aduanas est facultado a desestimar las denuncias notoriamente improcedentes o
que no cumplieran con los requisitos esenciales para llevar adelante la
investigacin.
Si la denuncia fuere verbal, se labrar acta ante la autoridad aduanera que
la reciba, con los mismos requisitos como si la denuncia fuera escrita. (art. 352 del
Cdigo Aduanero).
Otra normativa importante en materia sumarial es la que prescribe el art.
356 del cdigo que dispone que todos los plazos establecidos son perentorios e
improrrogables, y se contarn por das hbiles, entendindose por tales de lunes a
viernes de cada semana, ya que la Administracin Aduanera no hace oficina, salvo
excepcionalmente, los sbados, domingos y dems feriados oficiales que se
habilitaren formalmente.

El art. 357 del cdigo previene que son partes en el sumario las personas
que tengan la disponibilidad jurdica de las mercaderas, los supuestos
responsables de las faltas o infracciones denunciadas, el propietario de los medios
de transporte, en su caso, y el representante fiscal.
El Cdigo precautela tambin en esta normativa la intervencin necesaria
del profesional abogado por cuanto dispone: La intervencin en los sumarios
podr ser personal, bajo patrocinio de abogado, o por representacin de
abogado.
Concluimos nuestros comentarios de estas disposiciones generales
referidas a la instruccin del sumario, con la transcripcin ntegra del art. 361 cuyo
texto no se compadece para nada con el acpite de la normativa, que a la letra
dice:
Artculo 361. Clausura del sumario en cualquier estado. Requisitos. El
Administrador de Aduanas no podr disponer la clausura del sumario, debiendo en
todos los casos dictar conclusin sumarial y, en caso de no encontrarse mritos,
sobreseer al sumariado.
Atento al criterio de interpretacin gramatical y el lgico, creemos que el
ttulo debi decir: Prohibicin de la clausura del sumario en cualquier estado,
borrando requisitos, acpite con el cual se correspondera con el texto.
Las Etapas y Trmites en el Sumario Aduanero
A los efectos de un mejor ordenamiento en el examen de la regulacin
normativa del procedimiento sumarial administrativo aduanero, estimamos
conveniente extractar en un cuadro sinptico esquemtico los trmites y estadios
esenciales del procedimiento aduanero, para un seguimiento puntual de sus
etapas y estadios procesales:
- Apertura, verificacin, valoracin y vista 6 das
- Rebelda (incomparecencia)
- Medidas de mejor proveer, impulso de oficio.
- Contestacin
- Prueba: 20 das. Testigos hasta 3 por partes. Prrroga hasta 10
das.
SUMARIO

- Alegatos: 6 das
- Diligencias de mejor proveer. En cualquier estado. Art. 364
- Recurso de queja
- Resolucin del administrador: 20 das
- Amparo

- Apelacin: 5 das
- Resolucin expresa y ficta
Atento al esquema que antecede y 362 al 373 del Cdigo Aduanero que y
regulan las etapas del sumario administrativo aduanero, la apertura del mismo
procede mediando el auto o resolucin del administrador de Aduanas que lo
dispone, para la constatacin de los hechos que configuren faltas o infracciones o
la generacin d conflictos o desavenencias entre los dos trminos de la relacin
aduanera, esto es, el Fisco representado por la Aduana y los sujetos obligados,
procedindose, en consecuencia, a la verificacin y la asignacin del valor a la
mercadera, y corrindose vista por seis das al s denunciados o presuntos
responsables para que formulen sus objeciones o los fundamentos que hagan a
su derecho y ofrecer las pruebas de descargo.
Un componente importante de las diligencias salariales son las medidas
de mejor proveer y el impulso procesal de oficio, medidas procesales de las que
puede hacer uso el instructor el sumario, cualquier estadio del mismo.
Contestada la vista, el Cdigo establece que el Juez Instructor podr
declarar la cuestin de puro derecho disponer el diligenciamiento de las pruebas
ofrecidas que fueren conducentes desestimacin de las que sean notoriamente
inapropiadas. En este estadio, el Juez Instructor tiene todas las prerrogativas para
solicitar informes de otras dependencias oficiales, registros, documentos, informes
tcnicos o dems elementos de juicio. El denunciado o sumariado tiene a su vez la
obligacin no solo de ofrecer las pruebas conducentes al contestar la vista, sino
tambin, agregar las documentales que tuviere en su poder o indicar el lugar
donde se encuentren.
La siguiente etapa importa la apertura de la causa a prueba, las que, de
acuerdo a su ofrecimiento y admisin, sern diligenciadas dentro del trmino de 20
das hbiles, pudiendo habilitarse un plazo adicional que no podr exceder de 10
das hbiles, transcurridos los cuales se declarar clausurada la etapa probatoria.
El Cdigo admite el ofrecimiento y produccin de todo gnero de pruebas
conocidas en el derecho, tales como las instrumentales, testificales, informes,
periciales y otros, conducentes a la comprobacin de los hechos.
En relacin a la prueba testifical, una previsin importante constituye lo
que disponen los artculos 368 y 369 que establecen que no pueden ser testigos
los consanguneos o afines en lnea recta de las partes ni el cnyuge, an con
separacin legal. El nmero de testigos no podr exceder de 3 por cada parte y la
autoridad sumariamente puede disponer la comparecencia del testigo con auxilio
de la fuerza pblica luego de la segunda citacin.

Clausurada la etapa probatoria se correr traslado por su orden a las


partes para que presenten sus alegatos en el plazo comn de 6 das hbiles.
Presentados los alegatos o vencido el trmino para el efecto concluye la
facultad delegada conferida al Juez Instructor designado Para el caso, que elevar
el expediente con un informe sobre las actuaciones del sumario al Administrador
de Aduanas dentro de un plazo de 20 das hbiles.
El Administrador de Aduanas en la siguiente y ltima etapa procesal del
procedimiento en sede administrativa, tiene un plazo de 30 das hbiles para dictar
el fallo o resolucin condenando o absolviendo, de conformidad a lo dispuesto en
el artculo 372 del Cdigo Aduanero.
La falta de pronunciamiento del administrador de Aduanas
Una previsin innovadora y resaltante en esta parte, constituye la
normativa del artculo 373 del Cdigo que establece: Falta de pronunciamiento:
La falta de pronunciamiento del Administrador de Aduanas en plazo, otorga a
las partes el derecho de recurrir al Director Nacional de Aduanas en queja por
retardo, quien lo emplazar a expedirse dentro del trmino de 10 das. El nuevo
incumplimiento dar accin para recurrir en amparo constitucional de pronto
despacho.
Como se observa, el nuevo Cdigo Aduanero trae el recurso de queja por
retardo en el pronunciamiento y tambin la accin de amparo de pronto despacho,
debiendo ejercerse esta ltima ante los juzgados de primera instancia en lo civil
del Poder Judicial, ante la falta o inexistencia de rganos jurisdiccionales
administrativos de primera instancia, salvo el Tribunal de Cuentas que acta ya en
la etapa contenciosa administrativa, agotada la va de la etapa previa en sede
administrativa.
Apelacin de la resolucin del administrador. Plazo de: pronunciamiento y
denegatoria tcita
La Resolucin del Administrador de Aduanas, una vez notificada puede ser
revisada en grado de apelacin ante el Director Nacional de Aduanas, que recin
en esta etapa aparece formalmente en el sumario aduanero.
Conviene, sin embargo, reafirmar en esta parte, que dentro de las
atribuciones del Director Nacional de Aduanas previstas en el artculo 386 del
Cdigo, el inciso 6) le faculta a abocarse en cualquier momento al conocimiento y
decisin de las causas aduaneras, quedando a este fin investido de toda la
potestad jurisdiccional.
El artculo 374 del Cdigo Aduanero establece el plazo de 5 das hbiles,
contados a partir de la notificacin pertinente, para recurrir en apelacin ante el

Director Nacional de Aduanas y el artculo 375 siguiente, previene que deber


pronunciarse sobre la resolucin apelada en el plazo de 20 das hbiles, pudiendo
ampliarse por causas justificadas por igual trmino.
El Cdigo Aduanero, adems de la resolucin expresa, consagra la
resolucin ficta, que tambin aparece en el procedimiento

administrativo de

determinacin de la obligacin tributaria de la Ley 125/91 ante la Subsecretara de


Estado de Tributacin, dependiente del Ministerio de Hacienda.
A este tipo de resolucin que opera ante la falta de pronunciamiento
expreso, una vez transcurrido el plazo legal establecido para el dictamiento del
fallo o resolucin expresa por parte de la autoridad administrativa, es lo que lo
que. se estatuye con la denominacin denegatoria tcita en el artculo 376 del
Cdigo
Aduanero que expresa: Denegatoria Tcita. Vencido el trmino indicado
en el artculo 375 sin pronunciamiento, se presumir la denegatoria tcita,
pudiendo los interesados interponer los recursos que correspondan en las formas
y condiciones previstas en la legislacin para lo contencioso administrativo.
Con esta ltima actuacin, dictada y notificada la resolucin expresa por el
Director Nacional de Aduanas en grado de apelacin, u

Operada la denegatoria

tcita por el transcurso de los plazos sin Pronunciamiento, concluye la etapa


sumarial y el procedimiento en sede administrativa y queda abierta la va procesal
para la interposicin de la accin contencioso administrativa ante el Tribunal de
Cuentas.
Hay que aclarar que en lo que respecta a la resolucin ficta, o denegatoria
tcita como lo llama el Cdigo Aduanero, una vez operada por el transcurso del
plazo, al igual que la resolucin expresa, debe ser tambin notificada en forma
personal en el domicilio del denunciado o su representante convencional, segn el
caso. Esta determinacin se basa en la jurisprudencia del Tribunal de Cuentas
Primera Sala, en los Autos Interlocutorios Nros. 47/95 y 81/98, cuya parte
sustancial se cita en la pg. 217 del Manual Impositivo Ley 125/92 del Prof. Dr.
Sindulfo

Blanco

que

se

transcribe

continuacin:

Las

actuaciones

administrativas deben ser notificadas personalmente y de modo expreso para


surtir efectos contra terceros, por seguridad jurdica. Las resoluciones fictas
tambin deben ser notificadas expresamente, para permitir el cmputo del plazo.
Esta afirmacin se sustenta en el hecho de que el contribuyente ignora el estado
de tramitacin de su expediente, porque muchas actuaciones administrativas se
formalizan sin intervencin directa del mismo.
Estos antecedentes del Tribunal de Cuentas se hallan confirmados por el
A.I. Nro. 189/97 de la Corte Suprema de Justicia que reafirma la exigencia de la

notificacin expresa de toda determinacin administrativa que pueda causar


gravamen irreparable.
Conviene tambin hacer notar en esta parte que la Ley 2421/04 de
Reordenamiento Administrativo y Adecuacin Fiscal ha llenado la omisin o
silencio de la Ley 125/91 en relacin a las resoluciones fictas, recogiendo estos
antecedentes y estableciendo expresamente que este tipo de resoluciones, una
vez llenados los requisitos Y surtidos sus efectos legales, deben ser notificadas en
debida forma en el domicilio del administrado, computndose el plazo para
interponer los recursos y acciones contra ella a partir del da siguiente de dicha
diligencia.
Esta misma formalidad es la que debe tenerse en cuenta en materia
aduanera en el caso de la resolucin ficta o denegatoria tcita.
La Accin Contencioso-Administrativa. Ley 1462/35. La Suspensin del
trmino para su sustanciacin y la Accin Penal
La promocin de la accin contencioso-administrativa que procede contra
toda resolucin de las Administraciones Tributarias, siempre que causen estado y
no haya recursos administrativos contra ellas, se lleva a cabo ante un tribunal
especial denominado Tribunal de Cuentas, que actualmente cuenta con dos salas:
Primera y Segunda Sala, a raz de que una ley especial derog y dej sin efecto
la funcin que la Ley Orgnica Administrativa del ao 1909 y el Cdigo de
Organizacin Judicial asignaban al Tribunal de Cuentas Segunda Sala para el
control de las cuentas del Estado.
El procedimiento para el ejercicio de esta accin se sustancia de
conformidad a lo dispuesto en la Ley 1462/35 que establece El Procedimiento
para la Accin Contencioso-Administrativa, que a ms de las disposiciones
especficas que consagra, previene que en todo lo que en ella no se halla
expresamente contemplado se aplicar el Cdigo de Procedimientos Civiles y
Comerciales.
Esta aseveracin surge de lo dispuesto en el art. 377 del Cdigo Aduanero
que inapropiadamente se intitula: Apelacin ante el Tribunal de Cuentas, cuando
en realidad es toda una accin y no una apelacin. La referida disposicin se
transcribe a continuacin: Artculo 377. Apelacin ante el Tribunal de
Cuentas. Las resoluciones dictadas por el Director Nacional de Aduanas en el
sumario o fuera de l que

causen estado, son recurribles ante el Tribunal de

Cuentas en la forma Y condiciones previstas en la Ley que establece el


procedimiento para lo contencioso-administrativo.

Sin embargo, tanto para la promocin de esta accin como para la


instauracin del procedimiento penal para la persecucin en este fuero de la
evasin de impuestos que castiga el Cdigo Penal en su art. 261, debe tenerse en
cuenta lo dispuesto en el art. 378 del Cdigo Aduanero que previene:
Suspensin del trmino para la accin penal y en lo contenciosoadministrativo. Mientras duren los procedimientos del sumario administrativo, no
correr el trmino para el ejercicio de la accin penal, sin perjuicio de que la
autoridad aduanera informe al Ministerio Pblico, el inicio de los procedimientos
instaurados por supuesta infraccin fiscal aduanera.
Sin perjuicio del tpico especial que se dedica al examen y desarrollo de la
Prejudicialidad Administrativa para el Juzgamiento Penal de la Evasin de
Impuestos, en el acpite de esta obra, nos adelantamos en expresar la auspiciosa
novedad que promociona el nuevo Cdigo Aduanero con la normativa trascripta
antecedentemente, la cual consagra el sustento legislativo de una doctrina de
avanzada, sobre todo para evitar la concurrencia del non bis in dem o doble
juzgamiento, prohibido por la Constitucin Nacional y cuyo remedio procesal ms
indicado y en boga es la doctrina de la Prejudicialidad Administrativa para la
instauracin de la accin penal en la evasin tributaria.
En lo que respecta a las peculiaridades y reglas especiales que en materia
procesal consagra la Ley 1462/35, que establece el procedimiento para lo
contencioso-administrativo y que se aplica contra

la resolucin en grado de

apelacin dictada por el Director Nacional de Aduanas, a fin de evitar repeticiones


innecesarias, nos remitimos a lo que sobre el punto se consigna en el tpico que
ms adelante desarrolla el tema en la sustanciacin de la misma accin y ante el
mismo tribunal contra la resolucin que rechaza la reconsideracin dictada por la
Subsecretara de Estado de Tributacin dependiente del Ministerio de Hacienda,
en los trminos de lo dispuesto en la Ley. 125/91 y la Ley 2421/04.
S cabe puntualizar que la representacin fiscal ante el Tribunal de Cuentas
en materia aduanera, se halla a cargo de los abogados fiscales de la Asesora
Jurdica de Aduanas, quienes tambin entienden en el procedimiento para el cobro
compulsivo de los crditos fiscales aduaneros (art. 383 del Cdigo Aduanero).
Apelacin ante la Corte Suprema de Justicia
Como corolario y rbrica final de este procedimiento de revisin, la Ley
Especial 1462/35 citada, contempla la promocin del recurso en grado de
apelacin ante la Corte Suprema de Justicia, dentro del plazo de 5 das contados
desde el da siguiente de la notificacin de la resolucin del Tribunal de Cuentas
que entendi en la accin contencioso-administrativa deducida.

La interposicin de este recurso podr instaurarse por la parte perdidosa o


agraviada, sea el Fisco, representado por los abogados de la Asesora Jurdica de
la Direccin Nacional de Aduanas en este caso, sea el sujeto obligado accionante,
o bien, ambos al mismo tiempo, en tanto el Tribunal de Cuentas puede realizar su
propia determinacin de la obligacin tributaria, apartndose tanto del criterio
sustentado por la Autoridad Aduanera como de la pretensin del sujeto obligado.
La sentencia de la Corte Suprema de Justicia es definitiva y ya no admite
recurso alguno de revisin, salvo el de Aclaratoria que no puede modificar ni
alterar el contenido sustancial del fallo, sino constreirse en exclusividad a
trasparentar debidamente los trminos de la declaracin y la decisin, sea
subsanando omisiones o simples errores de redaccin o gramtica, toda vez que
sea admitida por este ltimo y definitorio Tribunal de Alzada.