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MAIS 4 CASOS PARA A PRTICA DA APLICAO DA PENA


1-) AUGUSTO NUNES responde a processo pelo crime de leses corporais graves
(Art. 129, 1 do CP), pelo fato de ter ofendido, em 08 de outubro de 2006, a
integridade corporal da vtima CLUDIA NUNES, sua enteada, que contava com 11
anos de idade na data do fato. Do processo ficou apurado que o agente praticou o
crime motivado pela desobedincia da vtima que no realizou as tarefas
domsticas que lhe incumbiam. Ainda, ficou provado que o agente fora condenado
em 1990, pena de deteno, extinta em 1995, por crime de leses corporais
leves. Na investigao o agente confessou o delito, admitindo a autoria. A vtima,
por sua vez, admitiu que sua conduta colaborou para o fato, na medida em que,
deliberadamente, para brincar com a amiga X, deixou de cumprir o que havia
prometido. As testemunhas ouvidas no processo no lograram abonar a conduta
social do agente, que conhecido pela fama de violento e agressivo, envolvido em
brigas anteriores.
2-) NORBERTO JASPIO est sendo processado pelo delito de roubo, fato de 14 de
maio de 2007, em razo de haver subtrado, para si, da vtima CARLOS ANTUNES,
um FIAT TIPO, ano 1996, que, ao tempo da subtrao, foi avaliado em
R$8.000,00. Dos autos consta que o agente praticou o fato durante o repouso
noturno, aproveitando-se da circunstncia de que a vtima estava distrada,
assistindo TV. O agente ingressou na residncia rompendo a porta e, mediante
grave ameaa exercida com emprego de um revlver, apanhou a chave do veculo,
partindo em disparada. O delito foi cometido pelo acusado por motivo de
descontentamento com a situao do seu irmo, quem estava preso e necessitava
de dinheiro para as despesas. Consta que ao iniciar a fuga com o veculo acabou
sendo interceptado pela polcia e preso, circunstncia alheia a sua vontade. Contra
o agente foi certificada a existncia de uma condenao anterior, por receptao
culposa, fato do ano 2000, sendo que a pena, de 1 ano de deteno, foi cumprida e
declarada extinta em 22 de abril de 2004. Contra o agente consta ainda: uma
condenao, por contraveno de importunao ao pudor pblico, de 2006 (pela
qual recebeu a pena de multa); e o fato de que responde a outro processo, por
leses corporais leves. A conduta social do acusado foi abonada por duas
testemunhas de defesa, sendo que, ao ser apreendido o veculo, este estava
danificado vez que o agente colidiu contra outro veculo. Antes de recebida a
denncia o acusado, arrependido, procurou a vtima e reparou parcialmente o dano,
pagando das despesas havidas no conserto. O acusado, por fim, confessou o
crime.
3-) CARLOS AUGUSTO, com 20 anos de idade (nasceu em 22 de julho de 1988),
praticou, em 25 de julho de 2008, um crime de furto, na forma tentada, uma vez
que, durante o repouso noturno, tentou subtrair, para si, um veculo VW Golf, ano
2004, da vtima Pedro Augusto. A ao foi abortada na prpria casa da vtima, em
vista da rpida chegada da Polcia, quando o autor ainda trabalhava em uma
ligao direta para fazer o carro funcionar. Durante o processo ficou demonstrado
que o agente j fora condenado, em maro de 2007, por um crime de leses
corporais leves, praticado em 27 de julho de 2006 (em deciso j transitada em
julgado cuja pena privativa de liberdade foi objeto de substituio por restritiva de
direitos, sendo que ainda no houve o respectivo cumprimento). Nos autos consta
tambm que o agente, quando interrogado, confessou a prtica do crime, tendo,
durante o processo e antes da sentena reparado integralmente o dano. Outrossim,
na ao penal, ficou apurado que o agente no conta com bons antecedentes, e
que o crime foi motivado pela necessidade do veculo para transportar os familiares
at a cidade natal.

4-) A partir do seguinte FUNDAMENTO de uma sentena criminal, calcule a pena


correspondente:
o relatrio. Passo a fundamentar.
Trata-se de ao penal pblica que o Ministrio Pblico move contra JOO
DOLORES NUNES, por fato de 25 de setembro de 2006, capitulado na inicial como
sendo tpico do delito do Art. 129, 9 e 11 do CP. A denncia foi recebida em 15
de outubro de 2006, sendo o acusado devidamente citado e interrogado, em feito
regular.
Dos autos se constata que a materialidade das leses est demonstrada pelo
auto de exame de corpo de delito de fl. 14, onde esclarecido que a vtima que era
surda - foi golpeada no rosto, de forma violenta, resultando com um hematoma.
Quando interrogado o ru confessou o delito, esclarecendo que assim agiu em
decorrncia de embriaguez decorrente do fato de ter ouvido, de seus amigos, que
Marlene lhe tinha outro homem.
As testemunhas ouvidas no processo, especialmente Clarindo Flores (fl. 28)
informam que o acusado pessoa bem relacionada, inclusive no Clube XV de
Novembro, onde scio.
A certido juntada pela Promotoria (fl. 45) revela que o denunciado j foi
indiciado em dois inquritos policiais, sendo um por leso corporal leve e o outro
por furto e que, em 1990, fora condenado pena de 3 meses de deteno pela dita
leso (o inqurito relativo ao furto restou arquivado, ou seja, no resultou em
processo-crime). Consta, ainda, que o acusado foi condenado em maro de 1987
pela contraveno de porte ilegal de arma, que resultou em multa paga em
dezembro do mesmo ano.
H nos autos certido comprobatria do casamento da vtima com o acusado.
Assim, comprovadas autoria e materialidade e inexistindo qualquer excludente
de ilicitude ou culpabilidade a ser apreciada, acolho a acusao para condenar o
denunciado.
Isso posto, julgo PROCEDENTE a denncia para CONDENAR JOO DOLORES
NUNES, j qualificado nos autos, pelo delito do art. 129, 9 e 11 do CP
Passo a aplicao da pena.
(...)

1 C a s o
1-) AUGUSTO NUNES responde a processo pelo crime de leses corporais graves
(Art. 129, 1 do CP), pelo fato de ter ofendido, em 08 de outubro de 2006, a
integridade corporal da vtima CLUDIA NUNES, sua enteada, que contava com 11
anos de idade na data do fato. Do processo ficou apurado que o agente praticou o
crime motivado pela desobedincia da vtima que no realizou as tarefas
domsticas que lhe incumbiam. Ainda, ficou provado que o agente fora condenado
em 1990, pena de deteno, extinta em 1995, por crime de leses corporais
leves. Na investigao o agente confessou o delito, admitindo a autoria. A vtima,
por sua vez, admitiu que sua conduta colaborou para o fato, na medida em que,
deliberadamente, para brincar com a amiga X, deixou de cumprir o que havia
prometido. As testemunhas ouvidas no processo no lograram abonar a conduta
social do agente, que conhecido pela fama de violento e agressivo, envolvido em
brigas anteriores.

GABARITO ESQUEMTICO (EM FORMA ORTODOXA) ACERCA DOS


4 CASOS SOBRE APLICAO DA PENA:
CASO N 1-) Augusto Nunes: Leses
Pena Mnima: 1 ano.
Pena Mxima: 5 anos.
Multa: no cominada.
ESPCIE: RECLUSO
* Esclarecimento inicial: aplicvel
modificaes introduzidas pela Lei
entrada em vigor 45 dias aps a
considerando-se o tempo do crime (j

Corporais Graves (Art. 129, 1 do CP)

ao caso o texto do Art. 129 do CP j com as


11.340/2006 (publicada em 08.08.2006, com
sua publicao), embora mais grave ao ru,
produzido sob a vigncia da Lei Maria da Penha).

1 FASE PENA-BASE: Circunstncias Judiciais (Art. 59 do CP)


- culpabilidade: (NEUTRA) grau de reprovao, de censura, comum ao tipo penal em
debate, sem fatores que revelem culpa mais intensa.
- personalidade: (-) violenta (?!).
- antecedentes: (-) sim, leses corporais leves em 1995 (CONDENAO J EXTINTA).
- conduta social: (-) desabonada, sujeito truculento.
- motivos do fato: (NEUTRA) ser considerado na fase seguinte.
- circunstncias do fato: (NEUTRA) pois ser considerada na ltima fase (como
majorante).
- consequncias do fato: (NEUTRA) no h consequncia a anotar, tendo em conta que
a vtima no restou com dano psicolgico algum, inclusive racionalizou que deu ensejo a
ocorrncia em debate.
- comportamento da vtima: (+) contribuiu para a ecloso das leses, como ela
mesma admite, pelo desatendimento das tarefas domsticas s quais havia se
comprometido a realizar.
ATENO: Um elemento que ao mesmo tempo seja circunstncia judicial e
circunstncia legal e/ou majorante/minorante no pode ser considerado na
primeira fase da aplicao da pena, mas deve operar onde mais impacte o clculo.
Nestes casos, ao analisar a circunstncia judicial que se apresente em uma dessas
condies o Magistrado deve dizer que no a considerar naquele momento,
justificando em qual fase a empregar. Assim, com tal justificativa feita, a
circunstncia no pode ser considerada contra o ru na primeira fase, onde
permanecer neutra. Vale lembrar: a) que a pena s se afasta do mnimo legal na
primeira fase em face de circunstncias avaliadas negativamente; b) que as
circunstncias que forem consideradas dentro da normalidade para o tipo de delito
NO devem ser tomadas negativamente contra o ru.
0 Termo Inicial: 1 ANO
1
2
3 -------------------: 1 ANO E 9 MESES
4 2 Termo Mdio: 2 ANOS
5
6
7
8 - 1 Termo Mdio: 3 ANOS
RESULTADO: 3 negativas = 1 ANO E 9 MESES, PENA-BASE

2 FASE PENA PROVISRIA (OU INTERMEDIRIA): Circunstncias Agravantes


(Arts. 61/62) e Atenuantes (Arts. 65 e 66):
C. Agravantes:
C. Atenuantes:
H uma s agravante, a do Art. 61, Inc. II, Alnea a, - Art. 65, Inc. III,
primeira parte (motivo ftil), uma vez que, a despeito da
D. Confisso
sombra de pedagogia que inspirou a ao do ru, no fundo o
que se v uma agresso gerada por motivo fraco,
insuficiente.
* AGRAVANTES QUE NO FORAM CONSIDERADAS AQUI [Obs.: isso porque
no se fez, na terceira fase do clculo, a opo prevista no Pargrafo nico,
do Art. 68 do CP, pela qual o juiz pode operar com uma s majorante da
Parte Especial do CP dentre as presentes no caso a que mais aumente -,
aproveitando a outra a sobra como agravante na segunda fase da
medio, se prevista como tal, ou, se no, na primeira fase do clculo,
como circinstncia judicial do Art. 59 do CP (cf. entendimento majoritrio
no tema vide mais detalhes na fundamentao a seguir, da pena
definitiva). Nesta hiptese, como ambas as majorantes aumentam a pena
na mesma proporo, bastaria escolher uma delas para usar na terceira
fase, fazendo incidir a outra como circunstncia agravante, na segunda
fase da medio]:

No se aplicou o Art. 61, Inc. II, F prevalecendo-se de


circunstncia de coabitao, pois se trata de uma majorante da
pena a ser considerada na ltima fase do clculo;
- Tambm no se aplicou o Art. 61, Inc. II, H vtima
criana 11 anos, posto que igualmente se trata de majorante
da pena a ser considerada na 3 fase.
* Na linha da posio dominante sobre a quantidade de aumento/reduo da pena
nessa fase, cada agravante/atenuante pesa entre 1 dia e 1/6 da pena sobre a qual
incide (observando-se, para deslocamento no intervalo, e por coerncia, a maior ou
menor reprovabilidade do fato isto , da culpabilidade resultante da anlise das
circunstncias judiciais do Art. 59 do CP, na 1 fase da medio).
* H concurso entre Agravantes e Atenuantes que deve ser resolvido, conforme o
Art. 67 do CP, determinando-se qual a PREPONDERANTE, com modificao da
pena mais na direo dela, ou, se forem todas da mesma espcie (todas no
preponderantes, ou todas preponderantes), uma anula a outra e, se sobrar alguma,
para esse lado que deve ser feita a modificao (valendo observar que a
menoridade relativa considerada a mais preponderante dentre todas, sendo que
toda a agravante em concurso com ela, mesmo que tambm seja uma
preponderante, ter menos peso do que a menoridade no clculo).
RESULTADO:
- Por construo jurisprudencial e doutrinria estudadas (p. ex., na doutrina, Boschi),
esto includas como preponderantes da personalidade as atenuantes da menoridade
relativa e da confisso [quanto a confisso, na jurisprudncia o atual entendimento do
STJ a coloca como preponderante, compensvel com a reincidncia (cf. Embargos de
Divergncia no REsp 1.154.752-RS, HC 194.189-DF, REsp 1.341.370, HC 309.615, HC
291.237), o que tambm ocorre no precedente do STF consistente no HC 101.909
(embora na Suprema Corte o entendimento dominante seja no sentido de que a
confisso no uma das preponderantes, e, assim, no se compensa com a reincidncia
- cf. HC 108.391, HC 112.774, HC 112.830, RHC 110.727, RHC 115.994, RHC 118.107 e
RHC 120.677)].
- No caso, portanto, seguindo a doutrina majoritria e o STJ (dado que o tema
integralmente infraconstitucional), temos duas preponderantes: a agravante dos motivos
(no caso o ftil) e a confisso, porquanto ambas se compensam e a pena provisria
torna-se a pena definitiva
PENA PROVISRIA ou INTERMEDIRIA EM 1 ano e 9 meses.
-

3 FASE PENA DEFINITIVA: Majorantes (ou causas de aumento) e Minorantes (ou


causas de diminuio) da pena.
Devem ser consideradas: as majorantes primeiro, depois as minorantes, em cascata (para
majorantes/minorantes da Parte Geral do CP; ou mesmo se houver, para alm destas, tambm
majorante/minorante da Parte Especial em qualquer dos casos, frisa-se, todas as majorantes
sero computadas, depois todas as minorantes, sempre em cascata). Somente se
encontrssemos duas ou mais majorantes e/ou duas ou mais minorantes na Parte Especial do CP
que, segundo a regra do Pargrafo nico, do Art. 68 do CP, poderamos escolher (faculdade) a
que mais influenciasse no clculo e s ela que, respectivamente, majoraria e/ou minoraria a
pena. A(s) restante(s) deve(m) ser(em) considerada(s) na segunda fase do clculo, se
prevista(s) como agravante(s)/atenuante(s), se no prevista(s), deve(m) operar como
circunstncia(s) do crime, no clculo da pena-base, conforme entendimento majoritrio (Obs.:
existem duas outras correntes minoritrias neste tema: - segunda corrente: a(s) restante(s)
deve(m), sempre, ser(em) utilizada(s) como circunstncia(s) do crime, no clculo da pena-base;
e, - terceira corrente, de resistncia s primeiras, considera no prevista esta atividade, de
aproveitamento e, pois, que ela no deve ser adotada pois prejudica o acusado):
Na hiptese existem duas majorantes e optou-se por no exercer a faculdade do
Pargrafo nico, do Art. 68 do CP (porquanto ambas foram consideradas nesta
fase):
- H a majorante prevista no Art. 129, 7 do CP, que remete para o Art. 121, 4 do
mesmo Cdigo, determinando a majorao da pena em mais 1/3 quando a vtima
como in casu - menor de 14 anos: pena fixada em 2 anos e 4 meses
(acrscimo de 7 meses)
- Tambm h a majorante do 10, Art. 129 do CP, introduzida pela Lei Maria da Penha e
que antes era apenas uma agravante da pena (Se a leso for praticada contra ascendente,
descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda,
prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade), que
igualmente eleva a pena em 1/3: pena fixada em 3 anos, 1 ms e 9 dias (aumento
de 9 meses e 9 dias) !
PENA DEFINITIVA: 3 ANOS, 1 MS E 9 DIAS
- MULTA: NO H MULTA COMINADA, LOGO, NO H MULTA A APLICAR.
- REGIME: INICIAL ABERTO (Art. 33, 2, C do CP no reincidente com pena
at 4 anos)
- SUBSTITUIO: impossvel, Art. 44, Inc. I, crime cometido com violncia pessoa, no de
pequeno potencial ofensivo.
- SURSIS: o sujeito no faz jus a suspenso condicional da pena pois no preenche
os requisitos previstos no Art. 77 e incisos do CP, uma vez que a sua pena supera
os dois anos e no caso de sursis etrio ou humanitrio.

2 C a s o
2-) NORBERTO JASPIO est sendo processado pelo delito de roubo, fato de 14 de
maio de 2007, em razo de haver subtrado, para si, da vtima CARLOS ANTUNES,
um FIAT TIPO, ano 1996, que, ao tempo da subtrao, foi avaliado em
R$8.000,00. Dos autos consta que o agente praticou o fato durante o repouso
noturno, aproveitando-se da circunstncia de que a vtima estava distrada,
assistindo TV. O agente ingressou na residncia rompendo a porta e, mediante
grave ameaa exercida com emprego de um revlver, apanhou a chave do veculo,
partindo em disparada. O delito foi cometido pelo acusado por motivo de
descontentamento com a situao do seu irmo, quem estava preso e necessitava
de dinheiro para as despesas. Consta que ao iniciar a fuga com o veculo acabou
sendo interceptado pela polcia e preso, circunstncia alheia a sua vontade. Contra
o agente foi certificada a existncia de uma condenao anterior, por receptao
culposa, fato do ano 2000, sendo que a pena, de 1 ano de deteno, foi cumprida e
declarada extinta em 22 de abril de 2004. Contra o agente consta ainda: uma
condenao, por contraveno de importunao ao pudor pblico, de 2006 (pela
qual recebeu a pena de multa); e o fato de que responde a outro processo, por
leses corporais leves. A conduta social do acusado foi abonada por duas
testemunhas de defesa, sendo que, ao ser apreendido o veculo, este estava
danificado vez que o agente colidiu contra outro veculo. Antes de recebida a
denncia o acusado, arrependido, procurou a vtima e reparou parcialmente o dano,
pagando das despesas havidas no conserto. O acusado, por fim, confessou o
crime.

CASO N 2-) Norberto Jaspio: Roubo Majorado (Art. 157, 2, Inc. I do CP)
Pena Mnima: 4 anos.
Pena Mxima: 10 anos.
Multa: sim, cominada.
ESPCIE: RECLUSO
1 FASE PENA-BASE: Circunstncias Judiciais (Art. 59 do CP)
- culpabilidade: (NEUTRA) grau de reprovao, de censura, comum ao tipo penal em
debate, sem fatores que revelem culpa mais intensa.
- personalidade: (NEUTRA) no h dados.
- antecedentes: (-) sim, uma contraveno anterior (condenado pena de multa),
sendo que o processo em curso a que responde, segundo entendimento majoritrio, no
mais que proposta de trabalho, no podendo ser considerado contra o ru sob pena de
violar a garantia da presuno da inocncia (Art. 5, LVII da CF). Hoje, inclusive, o tema
encontra-se sumulado: Smula 444 do STJ vedada a utilizao de inquritos
policiais e aes penais em curso para agravar a pena-base.
- conduta social: (+) abonada por duas testemunhas de defesa.
- motivos do fato: (+) tencionava auxiliar o irmo, ainda que este no fosse o meio
adequado, de sorte que no chega, por bvio, a configurar o Art. 65, III, A do CP.
- circunstncias do fato: (NEUTRO) o delito foi praticado de surpresa, durante o
repouso noturno e enquanto o agente assistia TV, o que ser considerado na fase
seguinte, como a circunstncia agravante do Art. 61, II, C do CP.
- consequncias do fato: (-) o carro restou danificado, pois o agente colidiu ao iniciar a
fuga mal sucedida .
- comportamento da vtima: (NEUTRO) pois em nada contribuiu para a prtica do fato.
ATENO: Um elemento que ao mesmo tempo seja circunstncia judicial e
circunstncia legal e/ou majorante/minorante no pode ser considerado na
primeira fase da aplicao da pena, mas deve operar onde mais impacte o clculo.
Nestes casos, ao analisar a circunstncia judicial que se apresente em uma dessas
condies o Magistrado deve dizer que no a considerar naquele momento,
justificando em qual fase a empregar. Assim, com tal justificativa feita, a
circunstncia no pode ser considerada contra o ru na primeira fase, onde
permanecer neutra. Vale lembrar: a) que a pena s se afasta do mnimo legal na
primeira fase em face de circunstncias avaliadas negativamente; b) que as
circunstncias que forem consideradas dentro da normalidade para o tipo de delito
NO devem ser tomadas negativamente contra o ru.

0
1
2
3
4
5
6
7
8

Termo Inicial: 4 ANOS


-------------------: 4 ANOS e 6 MESES
2 Termo Mdio: 5 ANOS e 6 MESES

- 1 Termo Mdio: 7 ANOS

RESULTADO: 2 negativas = 4 ANOS E 6 MESES, PENA-BASE

2 FASE PENA PROVISRIA (OU INTERMEDIRIA): Circunstncias Agravantes


(Arts. 61/62) e Atenuantes (Arts. 65 e 66):
C. Agravantes:
- Art. 61, Inc. I reincidncia, por conta
da receptao culposa;
- Art. 61, Inc. II, C surpresa,
durante o repouso noturno e enquanto o
agente assistia TV;
* No reincidente por conta da
contraveno
pois

necessria
condenao por crime anterior. Ademais,
mesmo se fosse crime, como s foi
condenado pena de multa, segundo
entendimento jurisprudencial (embora
minoritrio), tal fato tambm impede a
reincidncia.

C. Atenuantes:
- Art. 65, Inc. III, D confisso.
* Art. 65, Inc. III, B A parcial
reparao do dano (1/4 do prejuzo) deve
ser considerada aqui, uma vez que no se
configura
o
chamado
arrependimento
posterior (Art. 16 do CP), seja porque
cometido o crime com violncia ou grave
ameaa pessoa, seja porque que ele exige
a integral reparao do dano. De outro
lado, a locuo adverbial de tempo logo
aps, da primeira parte desta alnea B,
permite alguma dilao como a deste caso,
onde
a
busca
da
minorao
das
consequncias do delito ocorreu antes de
recebida a denncia (note-se que a lei no
fala em logo em seguida, como o faz,
p.ex., no 1, do Art. 121 do CP).

* Na linha da posio dominante sobre a quantidade de aumento/reduo da pena


nessa fase, cada agravante/atenuante pesa entre 1 dia e 1/6 da pena sobre a qual
incide (observando-se, para deslocamento no intervalo, e por coerncia, a maior ou
menor reprovabilidade do fato isto , da culpabilidade resultante da anlise das
circunstncias judiciais do Art. 59 do CP, na 1 fase da medio).
* H concurso entre Agravantes e Atenuantes que deve ser resolvido, conforme o
Art. 67 do CP, determinando-se qual a PREPONDERANTE, com modificao da
pena mais na direo dela, ou, se forem todas da mesma espcie (todas no
preponderantes, ou todas preponderantes), uma anula a outra e, se sobrar alguma,
para esse lado que deve ser feita a modificao (valendo observar que a
menoridade relativa considerada a mais preponderante dentre todas, sendo que
toda a agravante em concurso com ela, mesmo que tambm seja uma
preponderante, ter menos peso do que a menoridade no clculo).
RESULTADO:
-

Por construo jurisprudencial e doutrinria estudadas (p. ex., na doutrina, Boschi),


esto includas como preponderantes da personalidade as atenuantes da menoridade
relativa e da [quanto a confisso, na jurisprudncia o atual entendimento do STJ a
coloca como preponderante, compensvel com a reincidncia (cf. Embargos de
Divergncia no REsp 1.154.752-RS, HC 194.189-DF, REsp 1.341.370, HC 309.615, HC
291.237), o que tambm ocorre no precedente do STF consistente no HC 101.909
(embora na Suprema Corte o entendimento dominante seja no sentido de que a
confisso no uma das preponderantes, e, assim, no se compensa com a reincidncia
- cf. HC 108.391, HC 112.774, HC 112.830, RHC 110.727, RHC 115.994, RHC 118.107 e
RHC 120.677)].
No caso, portanto, presentes a confisso, e entendendo-a como preponderante
(seguindo a doutrina majoritria e o STJ - dado que o tema integralmente
infraconstitucional), bem como a reincidncia, que tambm preponderante, temos que
uma anula a outra e a pena resta imodificada.
A agravante da surpresa anula a atenuante do parcial ressarcimento (ambas no
preponderantes), porquanto a pena tambm resta imodificada.
LOGO, a PENA-BASE torna-se pena provisria:

PENA PROVISRIA ou INTERMEDIRIA EM 4 ANOS E 6 MESES

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3 FASE PENA DEFINITIVA: Majorantes (ou causas de aumento) e Minorantes (ou


causas de diminuio) da pena.
MAJORANTES
MINORANTES
- 2, Inc. I, do Art. 157 do CP: - NO EXISTEM.
uso de arma (mais 1/3-1/2)
Obs.: No se configura a tentativa (Pargrafo nico,
do Art. 14 do CP), tendo em vista o entendimento
majoritrio segundo o qual a teoria da apprehensio,
ou da amotio, adotada para verificar o momento de
consumao no furto/roubo.
A dita teoria acolhe a ideia de movimento, de simples
troca de mos da res furtiva, como suficiente
consumao. Nesse sentido, no STJ, o tema est
assentado no REsp 1.524.450/RJ, classificado como
recurso repetitivo e representante da controvrsia,
onde se l na ementa:
3. Delimitada a tese jurdica para os fins do art. 543-C do CPC, nos
seguintes termos: Consuma-se o crime de furto com a posse de fato
da res furtiva, ainda que por breve espao de tempo e seguida de
perseguio ao agente, sendo prescindvel a posse mansa e pacfica
ou desvigiada. 4. Recurso especial provido para restabelecer a
sentena que condenou o recorrido pela prtica do delito de furto
consumado. (REsp 1524450/RJ, Rel. Ministro NEFI CORDEIRO,
TERCEIRA SEO, julgado em 14/10/2015, DJe 29/10/2015).
No STF a questo est equacionada h mais tempo,
desde o RExtr 102.490/SP:
Roubo. Momento de sua consumao. O roubo se consuma no
instante em que o ladro se torna possuidor da coisa mvel alheia
subtrada mediante grave ameaa ou violncia. - Para que o ladro se
torne possuidor, no preciso, em nosso direito, que ele saia da
esfera de vigilncia do antigo possuidor, mas, ao contrrio, basta que
cesse a clandestinidade ou a violncia, para que o poder de fato
sobre a coisa se transforme de deteno em posse, ainda que seja
possvel ao antigo possuidor retom-la pela violncia, por si ou por
terceiro, em virtude de perseguio imediata. Alis, a fuga com a
coisa em seu poder traduz inequivocamente a existncia de posse. E
a perseguio - no fosse a legitimidade do desforo imediato - seria
ato de turbao (ameaa) posse do ladro. Recurso extraordinrio
conhecido e provido. (RE 102490, Relator(a): Min. MOREIRA
ALVES, Tribunal Pleno, julgado em 17/09/1987, DJ 16-08-1991
PP-10787 EMENT VOL-01629-02 PP-00150 RTJ VOL-00135-01
PP-00161)
Logo, pela majorante configurada:
aumento (varivel, entre 1/3 da pena provisria = 18 meses at 1/2 da pena provisria = 27
meses) efetuado em pouco mais de 1/3: pena em 6 anos e 2 meses (mais 20 meses, em
ateno s duas circunstncias judiciais negativas mencionadas na primeira fase, indicando
culpabilidade pouco acima da mnima)

PENA DEFINITIVA: 6 ANOS E 2 MESES.

11

- MULTA: H MULTA. Tendo presente a anlise j feita das circunstncias judiciais do Art. 59
do CP (primeira fase do mtodo bifsico), e em vista do fim repressivo e preventivo da
multa, fixo o seu quantum em 20 dias-multa. Em vista da situao econmica do ru, que
pessoa pobre (2 fase do mtodo bifsico, cf. o caput, do Art. 60 do CP), e sem descuidar o valor
do dano impago (dano + possibilidade de pagamento), estabeleo o valor de 1/30 do salrio
mnimo vigente ao tempo do fato para cada unidade dia-multa (= R$253,33), nos termos do
Art. 49 do CP, cujo parcelamento fica desde j autorizado em at 4 vezes (na forma do Art.
50 do mesmo Cdigo). Anoto que o salrio mnimo vigente ao tempo do fato era de
R$380,00 (parmetro adotado para o clculo no caso, cf. o 1, do Art. 49 do CP, e que ser
atualizado por ocasio do pagamento, cf. o 2 do mesmo dispositivo).
- REGIME: INICIAL FECHADO (Art. 33, 2, A e B do CP reincidente com pena
superior a 4 anos, autor de crime punido com recluso).
- SUBSTITUIO: impossvel, Art. 44, Inc. I, crime cometido com violncia pessoa, no de
pequeno potencial ofensivo.
- SURSIS: NO FAZ JUS pois NO preenche os requisitos previstos no Art. 77 e
incisos do CP.

12

3 C a s o
3-) CARLOS AUGUSTO, com 20 anos de idade (nasceu em 22 de julho de 1988),
praticou, em 25 de julho de 2008, um crime de furto, na forma tentada, uma vez
que, durante o repouso noturno, tentou subtrair, para si, um veculo VW Golf, ano
2004, da vtima Pedro Augusto. A ao foi abortada na prpria casa da vtima, em
vista da rpida chegada da Polcia, quando o autor ainda trabalhava em uma
ligao direta para fazer o carro funcionar. Durante o processo ficou demonstrado
que o agente j fora condenado, em maro de 2007, por um crime de leses
corporais leves, praticado em 27 de julho de 2006 (em deciso j transitada em
julgado cuja pena privativa de liberdade foi objeto de substituio por restritiva de
direitos, sendo que ainda no houve o respectivo cumprimento). Nos autos consta
tambm que o agente, quando interrogado, confessou a prtica do crime, tendo,
durante o processo e antes da sentena reparado integralmente o dano. Outrossim,
na ao penal, ficou apurado que o agente no conta com bons antecedentes, e
que o crime foi motivado pela necessidade do veculo para transportar os familiares
at a cidade natal.

13

CASO N 3-) CARLOS AUGUSTO: Furto (Art. 155 do CP)


Pena Mnima: 1 ano.
Pena Mxima: 4 anos.
Multa: sim, cominada.
ESPCIE: RECLUSO
1 FASE PENA-BASE: Circunstncias Judiciais (Art. 59 do CP)
- culpabilidade: (NEUTRA) sem fatores que revelem culpa mais intensa, culpabilidade
que se afigura comum conduta incriminada no tipo penal em debate.
- personalidade: (NEUTRA) no h dados para sua avaliao.
- antecedentes: (-) segundo informa o processo, o agente no conta com bons
antecedentes.
- conduta social: (NEUTRA) j que no h dados.
- motivos do fato: (NEUTRA) sero considerados na 2 fase da aplicao da pena.
- circunstncias do fato: (NEUTRA) ser valorado na 3 fase o fato de ter sido
praticado noite o furto.
- consequncias do fato: (NEUTRA) no h para a vtima.
- comportamento da vtima: (NEUTRA) no contribuiu para a verificao do resultado.
ATENO: Um elemento que ao mesmo tempo seja circunstncia judicial e
circunstncia legal e/ou majorante/minorante no pode ser considerado na
primeira fase da aplicao da pena, mas deve operar onde mais impacte o clculo.
Nestes casos, ao analisar a circunstncia judicial que se apresente em uma dessas
condies o Magistrado deve dizer que no a considerar naquele momento,
justificando em qual fase a empregar. Assim, com tal justificativa feita, a
circunstncia no pode ser considerada contra o ru na primeira fase, onde
permanecer neutra. Vale lembrar: a) que a pena s se afasta do mnimo legal na
primeira fase em face de circunstncias avaliadas negativamente; b) que as
circunstncias que forem consideradas dentro da normalidade para o tipo de delito
NO devem ser tomadas negativamente contra o ru.

0
1
2
3
4
5
6
7
8

Termo Inicial: 1 ANO


-------------------: 1 ANO E 2 MESES
2 Termo Mdio: 1 ANO E 9 MESES

- 1 Termo Mdio: 2 ANOS E 6 MESES.

RESULTADO:

1 negativa = 1 ANO E 2 MESES DE PENA-BASE

14

2 FASE PENA PROVISRIA (OU INTERMEDIRIA): Circunstncias Agravantes


(Arts. 61/62) e Atenuantes (Arts. 65 e 66):
C. Agravantes:
- Art. 61, Inc. I reincidente (leses leves
anteriores);
- Art. 61, Inc. II, A motivo ftil (para
levar os familiares at a cidade natal)

C. Atenuantes:
- Art. 65, Inc. I menor de 21 anos na
data do fato;
- Art. 65, Inc. III, D confisso
- Art. 65, Inc. III, B - reparou o dano
at antes da sentena.

* Na linha da posio dominante sobre a quantidade de aumento/reduo da pena


nessa fase, cada agravante/atenuante pesa entre 1 dia e 1/6 da pena sobre a qual
incide (observando-se, para deslocamento no intervalo, e por coerncia, a maior ou
menor reprovabilidade do fato isto , da culpabilidade resultante da anlise das
circunstncias judiciais do Art. 59 do CP, na 1 fase da medio).
* H concurso entre Agravantes e Atenuantes que deve ser resolvido, conforme o
Art. 67 do CP, determinando-se qual a PREPONDERANTE, com modificao da
pena mais na direo dela, ou, se forem todas da mesma espcie (todas no
preponderantes, ou todas preponderantes), uma anula a outra e, se sobrar alguma,
para esse lado que deve ser feita a modificao (valendo observar que a
menoridade relativa considerada a mais preponderante dentre todas, sendo que
toda a agravante em concurso com ela, mesmo que tambm seja uma
preponderante, ter menos peso do que a menoridade no clculo).
RESULTADO:
- Por construo jurisprudencial e doutrinria estudadas (p. ex., BOSCHI, STJ ver
fundamentao dos casos 1 e 2), esto includas como preponderantes da personalidade
as atenuantes da menoridade relativa e da confisso.
- No caso, portanto, esto presentes a confisso e a menoridade, que se apresentam como
preponderantes, bem como a reincidncia e o motivo ftil, que tambm so
preponderantes.
- Diante do quadro posto:
A confisso se compensa com a reincidncia (vide o motivo na fundamentao do
caso anterior). Resta a menoridade em concurso com a motivao ftil [a indicar que
o clculo deve pender na direo da atenuante da menoridade relativa: cf.
jurisprudncia: STJ, HC 15.868 e HC 29.765; e, cf. a doutrina, p. ex., Ruy Rosado de
Aguiar Jnior: "A menoridade uma circunstncia prevalente sobre todas as outras,
inclusive sobre a reincidncia, ainda que especfica (STJ. HC 136.337/MG, Quinta
Turma, ac. De 17.02.2011), devendo a pena, ento, aproximar-se do limite indicado
pela atenuante da menoridade" (In Aplicao da Pena. 5 ed.. Porto Alegre:
AJURIS, 2013, p. 102)]. Resulta, ento, a necessidade de uma agravao em grau
menor pelo motivo ftil, seguida de uma reduo posterior mais intensa pela
menoridade, e, por fim, de uma nova reduo por conta da atenuante (no
preponderante) da reparao do dano at a sentena.
- ASSIM, ARITMETICAMENTE, TEMOS:
# Aumento de 1/10 (pelo motivo ftil): pena em 1 ano, 3 meses e 12 dias (+ 1 ms e 12
dias)
# Diminuio de 1/6 (pela menoridade relativa): pena em 1 ano, 25 dias (- 2 meses e 17
dias)
# Diminuio de 1/7 (reparao do dano antes da sentena): pena em 11 meses (- 1 ms e
25 dias) que, por resultar abaixo do mnimo legal previsto no tipo, vai limitada em 1 ano
(12 meses) cf. a Smula 231/STJ.
PENA PROVISRIA ou INTERMEDIRIA: 1 ano.

15

3 FASE PENA DEFINITIVA: Majorantes (ou causas de aumento) e Minorantes (ou


causas de diminuio) da pena.
MAJORANTES
MINORANTES
- 1, do Art. 155 do CP repouso - Pargrafo nico, do Art. 14 do CP
noturno, mais 1/3 fixo
tentativa, reduo varivel entre 1/3 e
2/3, conforme o iter criminis precorrido
pelo acusado.
CLCULO:
Em cascata (pois no h majorantes da parte especial, ou minorantes da parte especial do
CP, caso em que o juiz poderia exercer a faculdade do Pargrafo nico, do Art. 68 do CP
cf. detalhes na motivao do caso anterior):
Modificaes:
- aumento de 1/3: 1 ano, 4 meses (+4 meses).
- reduo de pouco menos que 2/3, quase no mximo previsto, pois o iter criminis
percorrido foi mnimo:
6 meses (-10 meses)
PENA DEFINITIVA: 6 meses
- MULTA: H MULTA. Tendo presente a anlise j feita das circunstncias judiciais do Art.
59 do CP (primeira fase do mtodo bifsico), e em vista do fim repressivo e preventivo da
multa, fixo o seu quantum em 10 dias-multa. Em vista da situao econmica do ru, que
pessoa pobre (2 fase do mtodo bifsico, cf. o caput, do Art. 60 do CP), estabeleo o valor de
1/30 do salrio mnimo vigente ao tempo do fato para cada unidade dia-multa (=
R$138,30), nos termos do Art. 49 do CP, com pagamento vista. Anoto que o salrio
mnimo vigente ao tempo do fato era de R$415,00 (parmetro adotado para o clculo no
caso, cf. o 1, do Art. 49 do CP, e que ser atualizado por ocasio do pagamento, cf. o 2
do mesmo dispositivo).
- REGIME: _SEMI-ABERTO_POIS REINCIDENTE (Art. 33, 2, b do CP)
- SUBSTITUIO: sim, por uma restritiva de direitos, de prestao pecuniria (1 e 2,
do Art. 45 do CP), pois preenchidos os requisitos do Art. 44, Incisos e Pargrafos do CP,
consistente no pagamento de duas cestas bsicas Instituio de Caridade a ser designada
pelo Juzo das Execues Penais.
- SURSIS: NO CASO POIS COUBE SUBSTITUIO POR RESTRITIVA EM MELHORES
CONDIES.

16

4 C a s o
4-) A partir do seguinte FUNDAMENTO de uma sentena criminal, calcule a pena
correspondente:
o relatrio. Passo a fundamentar.
Trata-se de ao penal pblica que o Ministrio Pblico move contra JOO
DOLORES NUNES, por fato de 25 de setembro de 2006, capitulado na inicial como
sendo tpico do delito do Art. 129, 9 e 11 do CP. A denncia foi recebida em 15
de outubro de 2006, sendo o acusado devidamente citado e interrogado, em feito
regular.
Dos autos se constata que a materialidade das leses est demonstrada pelo
auto de exame de corpo de delito de fl. 14, onde esclarecido que a vtima que era
surda - foi golpeada no rosto, de forma violenta, resultando com um hematoma.
Quando interrogado o ru confessou o delito, esclarecendo que assim agiu em
decorrncia de embriaguez decorrente do fato de ter ouvido, de seus amigos, que
Marlene lhe tinha outro homem.
As testemunhas ouvidas no processo, especialmente Clarindo Flores (fl. 28)
informam que o acusado pessoa bem relacionada, inclusive no Clube XV de
Novembro, onde scio.
A certido juntada pela Promotoria (fl. 45) revela que o denunciado j foi
indiciado em dois inquritos policiais, sendo um por leso corporal leve e o outro
por furto e que, em 1990, fora condenado pena de 3 meses de deteno pela dita
leso (o inqurito relativo ao furto restou arquivado, ou seja, no resultou em
processo-crime). Consta, ainda, que o acusado foi condenado em maro de 1987
pela contraveno de porte ilegal de arma, que resultou em multa paga em
dezembro do mesmo ano.
H nos autos certido comprobatria do casamento da vtima com o acusado.
Assim, comprovadas autoria e materialidade e inexistindo qualquer excludente
de ilicitude ou culpabilidade a ser apreciada, acolho a acusao para condenar o
denunciado.
Isso posto, julgo PROCEDENTE a denncia para CONDENAR JOO DOLORES
NUNES, j qualificado nos autos, pelo delito do art. 129, 9 e 11 do CP
Passo a aplicao da pena.
(...)

17

CASO N 4-) Joo Dolores Nunes, Art. 129, 9 e 11 do CP.


Pena Mnima: 3 meses.
Pena Mxima: 3 anos.
Multa: no cominada.
ESPCIE: DETENO
1 FASE PENA-BASE: Circunstncias Judiciais (Art. 59 do CP)
- culpabilidade: (NEUTRA) sem fatores que revelem culpa mais intensa, culpabilidade
que se afigura comum conduta incriminada no tipo penal em debate.
- personalidade: (NEUTRA) sem dados.
- antecedentes: (-) condenaes por leso e contraveno ( poca) de porte de arma.
- conduta social: (+) era scio do clube da cidade.
- motivos do fato: (NEUTRA) sero considerados na fase seguinte.
- circunstncias do fato: (NEUTRA) sem dados
- consequncias do fato: (NEUTRA) no consta que a vtima tenha sofrido algum dano
psicolgico, ou qualquer outro fora o j considerado para fins de tipicidade penal.
- comportamento da vtima: (NEUTRA) a vtima em nada contribuiu para a ecloso do
evento.
ATENO: Um elemento que ao mesmo tempo seja circunstncia judicial e
circunstncia legal e/ou majorante/minorante no pode ser considerado na
primeira fase da aplicao da pena, mas deve operar onde mais impacte o clculo.
Nestes casos, ao analisar a circunstncia judicial que se apresente em uma dessas
condies o Magistrado deve dizer que no a considerar naquele momento,
justificando em qual fase a empregar. Assim, com tal justificativa feita, a
circunstncia no pode ser considerada contra o ru na primeira fase, onde
permanecer neutra. Vale lembrar: a) que a pena s se afasta do mnimo legal na
primeira fase em face de circunstncias avaliadas negativamente; b) que as
circunstncias que forem consideradas dentro da normalidade para o tipo de delito
NO devem ser tomadas negativamente contra o ru.
0
1
2
3
4
5
6
7
8

Termo Inicial: 3 MESES


- + 20 DIAS ----------- 3 MESES E 20 DIAS
2 Termo Mdio: 11 MESES E 7 DIAS

- 1 Termo Mdio: 1 ANO, 7 MESES E 15 DIAS

RESULTADO:

1 negativa = 3 MESES E 20 DIAS, PENA-BASE

18

2 FASE PENA PROVISRIA (OU INTERMEDIRIA): Circunstncias Agravantes


(Arts. 61/62) e Atenuantes (Arts. 65 e 66):
C. Agravantes:
C. Atenuantes:
- Art. 61, Inc. II, A motivo torpe: cime.
- Art. 65, Inc. III, D
confisso
* No incide a agravante do Art. 61, Inc. II,
F com violncia contra a mulher, na forma
da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), pois
trata-se de elemento nsito ao tipo penal (
elementar do Art. 129, 9 do CP).
* No reincidente pois o fato que poderia
ger-la (leso leve) j foi atingido pelo
perodo depurador da reincidncia (cf. Inc. I,
do Art. 64 do CP). De outra parte,
contraveno
no
gera
reincidncia
(contraveno no igual a crime, e este
que exigido no Art. 63 do CP).
* Na linha da posio dominante sobre a quantidade de aumento/reduo da pena
nessa fase, cada agravante/atenuante pesa entre 1 dia e 1/6 da pena sobre a qual
incide (observando-se, para deslocamento no intervalo, e por coerncia, a maior ou
menor reprovabilidade do fato isto , da culpabilidade resultante da anlise das
circunstncias judiciais do Art. 59 do CP, na 1 fase da medio).
* H concurso entre Agravantes e Atenuantes que deve ser resolvido, conforme o
Art. 67 do CP, determinando-se qual a PREPONDERANTE, com modificao da
pena mais na direo dela, ou, se forem todas da mesma espcie (todas no
preponderantes, ou todas preponderantes), uma anula a outra e, se sobrar alguma,
para esse lado que deve ser feita a modificao (valendo observar que a
menoridade relativa considerada a mais preponderante dentre todas, sendo que
toda a agravante em concurso com ela, mesmo que tambm seja uma
preponderante, ter menos peso do que a menoridade no clculo).
RESULTADO:
- Por construo jurisprudencial e doutrinria estudadas (p. ex., Boschi e STJ - conferir na
fundamentao dos casos 1 e 2), esto includas como preponderantes da personalidade
as atenuantes da menoridade relativa e da confisso.
- No caso, portanto, esto presentes a confisso, que se apresenta como preponderante,
bem como o motivo torpe, que tambm preponderante.
- Logo, a confisso se compensa com o motivo torpe, resultando imodificada a pena.
PENA PROVISRIA ou INTERMEDIRIA, 3 meses e 20 dias.

3 FASE PENA DEFINITIVA: Majorantes (ou causas de aumento) e Minorantes (ou


causas de diminuio) da pena.
MAJORANTES
MINORANTES
Como a vtima surda, incide o 11, do
Art. 129 do CP, com a redao dada pela
Lei 11.340/2006, porquanto a pena deve
ser aumentada em 1/3.

NO EXISTEM

PENA DEFINITIVA: 4 MESES E 26 DIAS DE DETENO, COM FREQUNCIA


OBRIGATRIA A CURSOS DE REEDUCAO E RECUPERAO A SEREM DESIGNADOS
PELO JUZO DAS EXECUES PENAIS (DE ACORDO COM O PARGRAFO NICO, DO
ART. 152 DA LEP)
- MULTA: NO H MULTA.

19

- REGIME: _INICIAL ABERTO_(Art. 33, 2, C do CP)


- SUBSTITUIO: POSSVEL, IN THESE, DESDE QUE A LEI 11.340/2006 SOMENTE
PROBE, EM SEU ART. 17, PRESTAO PECUNIRIA EM FORMA DE CESTAS BSICAS, OU
APLICAO ISOLADA DE MULTA. ENTRETANTO, PORQUE O DELITO ESCAPA AO CONCEITO
DE CRIME DE PEQUENO POTENCIAL OFENSIVO POIS A PENA MXIMA PREVISTA MAIOR
QUE 2 ANOS , E EMBORA CORRESPONDA (o Art. 129, 9 do CP) A UMA FIGURA DE LESO
CORPORAL LEVE, TEM ENTENDIDO A JURISPRUDNCIA QUE NO SE PODE DEFERIR A
SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR PENA RESTRITIVA DE DIREITOS.
- SURSIS: caso de concesso de sursis ao condenado, na forma simples, porque
preenchidos os requisitos do Art. 77 do CP. Fixa-se o perodo de prova em 2 anos, com
prestao de servios a comunidade no primeiro ano, na forma do 1, do Art. 78 do CP.